SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL INTEGRAL Est compuesto por dos

regmenes el de prm! med! " el de !#orro nd$du!l % SISTEMA GENERAL

DE &ENSIONES Rec!ud! " responde por l!s pensones o'lg!tor!s %
REGIMEN DE A(ORRO INDI)IDUAL &ermte !#orros !dcon!les*
+n!ld!d % A&ORTES )OLUNTARIOS No tenen el c!rcter de l!'or!l
La Ley 100 de 1993 cre el Sistema de la Seguridad Social Integral que elimina
el monopolio del Estado para la prestacin de los servicios de Seguridad Social, y
en el artculo 1! esta"leci# El Sistema $eneral de %ensiones est& compuesto por
dos regmenes solidarios e'cluyentes pero que coe'isten, a sa"er# a( )*gimen
solidario de %rima +edia con prestacin de,inida, y "( )*gimen de -.orro
Individual con solidaridad/ 0e acuerdo con lo anterior, el Sistema $eneral de
%ensiones recauda y responde por las pensiones o"ligatorias, por medio de las
-1% reguladas por el Estatuto 2rg&nico del Sistema 1inanciero en cumplimiento
de lo preceptuado por el artculo 13 de la Ley 100 de 1993/ Los dos regmenes
enunciados son los 4nicos que, como tales, pertenecen al Sistema $eneral de
%ensiones/ %ara quienes est*n a,iliados al )*gimen de -.orro Individual con
solidaridad, las sociedades -dministradoras de 1ondos de %ensiones, o,recen
porta,olios para que los aportantes puedan a.orrar voluntariamente determinadas
sumas, con el ,in de complementar o incrementar el saldo de la cuenta individual,
ya sea para optar por el incremento de la pensin o"ligatoria que reci"en de parte
del Sistema $eneral de %ensiones, o por un retiro anticipado, y, a ra5 de la
e'pedicin de la Ley 1111 de !006, tam"i*n destinarlos a la adquisicin de
vivienda/ El 0ecreto !713 de 1989 de,ini los citados ,ondos y determin el
car&cter de no la"oral de sus aportes, por cuanto carecen de o"ligatoriedad, ya
que su destino es incrementar a ,uturo, la mesada pensional resultante del aporte
o"ligatorio, o lograr un retiro anticipado que le permita o"tener una pensin
superior/
NORMA DEMANDADA- :2;:E%<2 008977 0E !007 =19 de ,e"rero( 0I-; >
=-nulado parcialmente( ? :2;:E%<2 0196!8 0E !006 =!8 de ,e"rero( 0I-; @
=-nulado parcialmente(
.ENE+ICIO /UE IM&LI/UE UN MENOR TRI.UTO A CARGO Los concede l!
le" drect!mente % A&ORTES )OLUNTARIOS No tenen el c!rcter de
l!'or!les % &ATRIMONIO .RUTO En el se encuentr!n los !portes
$olunt!ros % RENTA &RESUNTI)A 0 Consttu"e un rendmento presunto
mnmo del !ct$o posedo por el contr'u"ente en el 1ltmo d! del perodo
2sc!l nmed!t!mente !nteror !l 3ue se decl!r! % A&ORTES )OLUNTARIOS
Son ngresos no consttut$os de rent! sempre " cu!ndo m!nteng!n su
perm!nenc! en el 2ondo
%or regla general, en materia tri"utaria, cualquier "ene,icio que implique un menor
tri"uto a cargo del contri"uyente est& restringido a los conceptos e'presamente
concedidos en un te'to legal/ -s, el car&cter restrictivo de cualquier e'encin o
e'clusin ,iscal impide su aplicacin analgica/ El te'to de la normativa transcrita,
no deAa duda de que, adem&s de conceder la e'encin de toda clase de
impuestos, tasas y contri"uciones del orden nacional a los recursos de los ,ondos
de pensiones del r*gimen de a.orro individual con solidaridad, los recursos de los
,ondos de reparto del r*gimen de prime media con prestacin de,inida, los
recursos de los ,ondos para el pago de los "onos y cuotas partes de "onos
pensionales y los recursos del ,ondo de solidaridad pensional, tam"i*n concede
e'presamente la e'clusin de los impuestos de renta y complementarios, a Las
sumas a"onadas en las cuentas individuales de a.orro pensional del r*gimen de
a.orro individual con solidaridad y sus respectivos rendimientos/ Los aportes
voluntarios no son de car&cter la"oral ni se o"tienen mediante a,iliacin
o"ligatoria, por tanto, no son "ene,iciarios de la e'encin so"re toda clase de
impuestos, tasas y contri"uciones de cualquier origen, del orden nacional/
-dicionalmente, la misma norma concede la e'encin, ya no a cada uno de los
,ondos de toda clase impuestos, tasas y contri"uciones de cualquier origen del
orden nacional, sino del impuesto so"re la renta y complementarios a ,avor de
Las sumas a"onadas en las cuentas individuales de a.orro pensional del r*gimen
de a.orro individual con solidaridad, y sus rendimientos/ En *ste caso, se
encuentran los aportes voluntarios, ya que como se anali5, para que *stos se
puedan e,ectuar, es indispensa"le que la persona est* a,iliada al sistema general
de pensiones, dado que las sumas voluntarias ,uncionan como adicionales a la
cuenta del r*gimen de dic.o sistema, es decir, que si el aportante voluntario no
posee previamente una cuenta de a.orro individual con solidaridad de donde se
derive en el ,uturo su pensin o"ligatoria, no es ,acultativo para *l, a"rir una
cuenta independiente para depositar en ella sus aportes voluntarios y derivar solo
de dic.as sumas su pensin de Au"ilacin/ En lo que .ace directamente al
aspecto patrimonial, los artculos !61 y !6! del E/</ que tam"i*n estima violados el
actor, de,inen el %atrimonio Bruto, como el total de los "ienes y derec.os
aprecia"les en dinero posedos por el contri"uyente en el 4ltimo da del aCo o
perodo grava"le/ Esta de,inicin lleva la o"ligacin de incluir all los aportes
voluntarios, ya que, el segundo de los artculos citados de,ine los derec.os
aprecia"les en dinero, como los reales y personales, en cuando sean suscepti"les
de ser utili5ados en cualquier ,orma para la o"tencin de una renta, lo cual, respecto
de aportes, solo se puede .acer e,ectivo con los voluntarios, dado que el dinero que
corresponde a los o"ligatorios, una ve5 consignado al ,ondo, deAa de pertenecer al
aportante, por cuanto ingresa a un ,ondo com4n destinado 4nicamente al pago de
las pensiones, no solo de quien e,ectu el aporte, sino de todas las personas que
tengan el derec.o legal de acceder a ellas/ Los voluntarios en cam"io, pertenecen
al aportante, ya que la inversin que lleva a la cuenta individual, constituye activo
de un solo suAeto, independiente de su tratamiento en renta, y, en el momento que
se destine para incrementar el monto pensional, acrecer& 4nicamente la mesada
de quien aport, y no la de todos los pensionados/ %or lo anterior, el .ec.o de que
todos o parte de los aportes voluntarios sean tratados como no constitutivos de
renta, no es impedimento para que, en tanto permane5can invertidos en las
cuentas de a.orro individuales, .agan parte del activo patrimonial de quien los
posee/ Sin em"argo, retomando la orden impartida por el numeral 3( del artculo
137 que otorga la e'encin de impuesto de renta y complementarios a las sumas
depositadas en dic.as cuentas, tenemos que, en primer lugar, la renta presuntiva
como la considera la norma ,iscal, constituye un rendimiento presunto mnimo del
activo posedo por el contri"uyente en el 4ltimo da del perodo ,iscal
inmediatamente anterior al que se declara, suma que, por presumirse ingreso,
aunque no e,ectivo, de la vigencia grava"le en renta, est& en principio suAeta a
dic.o tri"uto, por tanto, si por e'presa disposicin de la ley, los valores que se
.allan depositados en las cuentas de a.orro individual por aportes voluntarios son
ingresos no constitutivos de renta, mientras cumplan con el requisito de
permanencia, mal podran ser suAetos al gravamen que origina la renta presuntiva,
dado que se .ara nugatorio el "ene,icio al que el contri"uyente tiene derec.o/
IM&UESTO AL &ATRIMONIO El cre!do por l! Le" 456 de 7886 no permte
e9clur los !portes $olunt!ros decl!r!dos en c!ld!d de !ct$os
p!trmon!les % RENTA &RESUNTI)A No #!cen p!rte de ell! los !portes
$olunt!ros
0i,erente es el tratamiento en lo que .ace al impuesto de patrimonio, al cual si
"ien en alguna *poca se le dio tratamiento de complementario al de renta,
desapareci como tal a partir del aCo grava"le 199!, por lo que sin duda alguna, el
impuesto de patrimonio a que se re,ieren los conceptos demandados, es el creado
por el artculo 19 de la Ley 863 de !003, el cual no registra ne'os directos con la
renta, y por ende tampoco con los ingresos no constitutivos de renta ni ganancia
ocasional, lo que .ace que no sea posi"le e'cluir de la "ase para su liquidacin,
los aportes voluntarios declarados en calidad de activos patrimoniales/ %or tanto,
si "ien no le asiste ra5n al demandante, en cuanto a que los enunciados aportes
no de"en .acer parte del patrimonio y de la o"ligacin de inclurlos en la
declaracin de renta y complementarios, ni en que sean e'entos de todos los
impuestos, tasas y contri"uciones de origen nacional, por tratarse de Sumas
a"onadas en cuentas de a.orro pensional, como tampoco en que no de"an .acer
parte de la "ase para el impuesto de patrimonio o para la comparacin patrimonial,
s es procedente, dada la calidad de renta lquida especial de la renta presuntiva,
e'cluirlos de la "ase para la liquidacin de dic.a renta/ %or lo anterior, prospera
parcialmente la pretensin del demandante, ya que los conceptos, en lo que
ordenan declarar los aportes voluntarios dentro del activo patrimonial relacionado
en el denuncio rentstico, y los integran como parte de la "ase para el impuesto de
patrimonio y la comparacin patrimonial, se aAustan a la normativa vigente/ Sin
em"argo se .ace procedente anular las ,rases en las que se incluye la o"ligacin
de que dic.os aportes .agan parte de la "ase para liquidar renta presuntiva/
Conse:o de Est!do
Sentenc! ;487<
13>06>!011
S!l! de lo Contencoso Admnstr!t$o
Secc=n Cu!rt!
R!dc!c=n n1mero- ;;88;08607>08880788?0888<>088@;487<A
:onseAera ponente# Dr! MART(A TERESA .RICEBO DE )ALENCIA
-ctor# OSCALDO ANDRES GONDALED .ARRERA
0emandado# DIRECCION DE IM&UESTOS E ADUANAS NACIONALES
+ALLO
0ecide la Sala la accin p4"lica de nulidad instaurada por el ciudadano 2sDaldo
-ndr*s $on5&le5 Barrera, contra los :onceptos n4meros 008977 del 19 de
,e"rero de !007 y 0196!8 del !8 de ,e"rero de !006, pro,eridos por la 0ireccin de
Impuestos y -duanas ;acionales =0I-;(, los cuales tratan so"re el car&cter de
activo patrimonial de los aportes voluntarios y sus rendimientos en los 1ondos de
%ensiones, as como su e,ecto so"res la renta presuntiva, impuesto de patrimonio
y comparacin patrimonial/
I 0 ANTECEDENTES
;* LOS ACTOS DEMANDADOS-
El siguiente es el te'to de los actos que se demandan#
FConcepto NG 884>HH
;>0870788H
)e,# :onsulta radicada "aAo el ;o/ 96066 de 19?09?!00E
0e con,ormidad con el artculo 11 del 0ecreto 1!67 de 1999 y el artculo 13
de la )esolucin 7E69 del 17 de Aunio de !001, este 0espac.o es
competente para a"solver de manera general las consultas que se ,ormulen
so"re la interpretacin y aplicacin de las normas tri"utarias de car&cter
nacional/ En este sentido se emite el presente concepto/
<E+- Impuesto so"re la )enta y :omplementarios
0ES:)I%<2)ES &!trmono .ruto
1FE;<ES 12)+-LES :onstitucin %oltica -rtculo E8 Ley 100 de 1993
-rtculos 9 >13 > 3! > 63 >137 Estatuto <ri"utario > -rtculo !61
&RO.LEMA IURJDICO- GEl Bono %ensional, los aportes o"ligatorios y
voluntarios, en los ,ondos de pensiones de cualquiera de los regmenes del
Sistema $eneral de %ensiones, as como sus rendimientos, .acen parte del
patrimonio del contri"uyente para e,ectos tri"utariosH
TESIS IURJDICA- El Bono %ensional y los aportes o"ligatorios en los
,ondos de pensiones de cualquiera de los regmenes del Sistema $eneral
de %ensiones, as como sus rendimientos, son recursos de naturale5a
para,iscal que no est&n a disposicin del contri"uyente, ra5n por la cual, no
.acen parte de su patrimonio para e,ectos tri"utarios/
Los aportes voluntarios y sus rendimientos, son de li"re disposicin del
a,iliado, los puede utili5ar en cualquier momento y, por consiguiente, .acen
parte de su patrimonio/
INTER&RETACIKN IURJDICA- 0e con,ormidad con el -rtculo E8 de la
:onstitucin %oltica y en ra5n a su naturale5a para,iscal, los recursos de
la seguridad social no se podr&n destinar ni utili5ar para ,ines di,erentes a
ella/
-l respecto, la :orte :onstitucional se .a pronunciado en varias
oportunidades, as#
" Para sistematizar, la Corte observa que los recursos parafiscales tienen
tres elementos materiales, a saber:
"1. Obligatoriedad: El recurso parafiscal es de observancia obligatoria por
quienes se hallen dentro de los supuestos de la norma creadora del
mencionado recurso, por tanto el Estado tiene el poder coercitivo para
garantizar su cumplimiento.
. !ingularidad: En oposici"n al impuesto, el recurso parafiscal tiene la
caracter#stica de afectar un determinado $ %nico grupo social o econ"mico.
&. 'estinaci"n sectorial: (os recursos e)tra#dos del sector o sectores
econ"micos o sociales determinados se revierten en beneficio e)clusivo del
propio sector o sectores".
Estas precisiones *urisprudenciales se hallan en fiel concordancia con la
definici"n legal que sobre contribuciones, parafiscales estipula el art#culo +

del 'ecreto 111 de 1++, o estatuto org-nico del presupuesto p%blico.
Poniendo en un e)tremo los elementos que anuncian la parafiscalidad, $ en
el otro los aportes para salud $ pensiones, se tiene: 1. (os mencionados
aportes son de observancia obligatoria para empleadores $ empleados,
teniendo al efecto el Estado poder coercitivo para garantizar su
cumplimiento. . 'ichos aportes afectan, en cuanto su*etos pasivos, a
empleados $ empleadores, que a su turno conforman un especifico grupo
socioecon"mico. &. El monto de los citados aportes se revierte en beneficio
e)clusivo del sector integrado por empleadores $ empleados.
Consecuentemente ha de reconocerse que los aportes a salud $ pensiones
son de naturaleza parafiscal." /resaltado fuera de te)to0. Corte
Constitucional 1 !entencia C 1 211 de 331/
En desarrollo del mandato constitucional, el artculo 9 de la Ley 100 de 1993
seCala que " 4o se podr-n destinar ni utilizar los recursos de las
instituciones de la seguridad social para fines diferentes a ella."
Igualmente, el literal m( del artculo 13 de la Ley 100 de 1993 adicionado por
el artculo ! de la Ley 999 de !003, seCala como una de las caractersticas
del Sistema $eneral de %ensiones que I (os recursos del !istema 5eneral
de Pensiones est-n destinados e)clusivamente a dicho sistema $ no
pertenecen a la 4aci"n, ni a las entidades que los administran."
La destinacin espec,ica de la que .a"lan las normas constitucionales y
legales, es aplica"le a los aportes o"ligatorios dentro del Sistema $eneral
de %ensiones, los cuales no son disponi"les para el a,iliado, salvo para
e,ectos del reconocimiento de una pensin/
Es as como en el )*gimen Solidario de %rima +edia con %restacin
0e,inida la no disposicin de los recursos se deduce de una de sus
caractersticas."(os aportes de los afiliados $ sus rendimientos constitu$en
un fondo com%n de naturaleza p%blica, que garantiza el pago de las
prestaciones de quienes tengan la calidad de pensionados en cada
vigencia, los respectivos gastos de administraci"n $ la constituci"n de
reservas de acuerdo con lo dispuesto en la presente le$". 1 6rt#culo & (e$
133 de 1++&.
En el )*gimen de -.orro Individual con Solidaridad, la no disposicin de
recursos se esta"lece de manera e'presa en el artculo 63 de la Ley 100 de
1993 cuando seCala:" las sumas e)istentes en las cuentas individuales de
ahorro pensiona7, s"lo podr-n ser utilizadas para acceder a las pensiones
de que trata este t#tulo, salvo lo dispuesto el art#culo 89 $ 8+ de la presente
le$".
En concordancia con lo anterior, el artculo 137 de la Ley 100 de 1993,
seCala que los recursos de los ,ondos de pensiones del )*gimen de -.orro
Individual con Solidaridad, los recursos de los ,ondos de reparto de
)*gimen de %rima +edia con %restacin 0e,inida, los recursos de los
,ondos para el pago de los "onos y cuotas partes de los "onos pensinales
y los recursos del ,ondo de solidaridad pensional, go5an de e'encin de
toda clase de impuestos del orden nacional/
En materia tri"utaria, el artculo !61 del Estatuto <ri"utario, esta"lece que el
patrimonio "ruto est& constituido por el total de los "ienes y derec.os
aprecia"les en dinero posedos por el contri"uyente en el 4ltimo da del aCo
o perodo grava"le/
:uando se trata de aportes o"ligatorios, sin importar el r*gimen al que
pertene5can, el a,iliado carece de la ,acultad de goce y disposicin, porque
tal y como ,ue seCalado, los recursos del Sistema $eneral de %ensiones no
son disponi"les para *l, salvo para e,ectos del reconocimiento de una
pensin, mientras no se cumpla tal condicin, dic.as sumas conservar&n el
status constitucional de recursos para,iscales, independientemente del
r*gimen que .agan parte, constituyendo una e'pectativa para el aportante/
%or el contrario los aportes voluntarios =-rtculo 6! > Ley 100 de 1993(, que
se mantienen en los ,ondos con el ,in de incrementar los saldos de las
cuentas individuales de a.orro pensional para optar por una pensin mayor
o un retiro anticipado, pueden ser retirados li"remente por el a.orrador en
eAercicio de la ,acultad de li"re disposicin, y utili5ados para la o"tencin de
renta, que necesariamente tendr& e,ectos tri"utarios/
<eniendo en cuenta la naturale5a para,iscal de los aportes o"ligatorios para
pensin y la ausencia de la ,acultad dispositiva por parte del a,iliado, se
concluye que los aportes o"ligatorios de los a,iliados al )*gimen Solidario
de %rima +edia con %restacin 0e,inida, as como los aportes o"ligatorios
consignados en las cuentas de a.orro pensional dentro del )*gimen de
-.orro Individual con Solidaridad, al igual que sus rendimientos, no ,orman
parte del patrimonio "ruto de contri"uyente y, por consiguiente, no se de"en
incluir como activo patrimonial dentro de la declaracin de renta, ni tenerse
en cuenta para e,ecto de liquidar la renta presuntiva, renta por comparacin
patrimonial, ni el impuesto al patrimonio/
%or el contrario, los aportes voluntarios depositados en las cuentas de
a.orro individual de los a,iliados al )*gimen de -.orro Individual con
Solidaridad, al igual que sus rendimientos, .acen parte del patrimonio "ruto
del contri"uyente, de"en ser incluidos como activo patrimonial dentro de la
declaracin de renta y se tendr&n en cuenta para e,ectos de liquidar la renta
presuntiva, la renta por comparacin patrimonial y el impuesto al patrimonio/
1inalmente, los Bonos %ensinales y sus rendimientos, de que tratan el
literal .( del artculo 60 y el artculo 117 de la Ley 100 de 1993, son aportes
destinados a contri"uir a la con,ormacin del capital necesario para ,inanciar
las pensiones de los a,iliados al Sistema $eneral de %ensiones y slo se
.acen e,ectivos a partir de la ,ec.a en que se cumplan las edades para
acceso a la pensin dentro del )*gimen de -.orro Individual con
Solidaridad/ BaAo estas caractersticas se constituye que igualmente son
recursos de naturale5a para,iscal, respecto de los cuales el titular no tiene
li"re disposicin, salvo para e,ectos de pensin y por lo tanto, tampoco
,orman parte del patrimonio "ruto de contri"uyente y no de"en incluirse
como un activo patrimonial dentro de la declaracin de renta, ni tenerse en
cuenta para e,ecto de liquidar la renta presuntiva, ni el impuesto al
patrimonio/
En los anteriores t*rminos se revocan los :onceptos 039089, 013930 de
1999, 011696, 077916 de !000, 09391 de !00!, 2,icio 79E9 de Septiem"re
1 de !00E y todos los pronunciamientos que le sean contrarios/
-tentamente
:-+IL2 -;0)ES )20)I$FEJ K-)$-S
Le,e o,icina Lurdica
:oncepto 0196!8 de !006
Tem!- Impuesto so"re la renta
Descrptores- %atrimonio "ruto/ Aportes ! los 2ondos de pensones
)e,# :onsulta radicada "aAo el n4mero 97E93 de 17?09?!007
:ordial saludo/
%reviamente se aclara que esta 2,icina es competente 4nicamente para resolver
consultas de car&cter general y a"stracto que se presenten en relacin con la
interpretacin y aplicacin de las normas relativas a los impuestos del orden
nacional administrados por la 0ireccin de Impuestos y -duanas ;acionales, de
con,ormidad con las prescripciones del artculo 1 o de la )esolucin ;o/ 7E69 de
!001, en concordancia con el artculo 11 del 0ecreto 1!67 de 1999M por tanto, "aAo
este supuesto se dar& respuesta a su solicitud/
:uestiona usted el concepto ;o/ 008977 del 19 de ,e"rero de !007 por considerar
que no toma en cuenta el contenido de los artculos !3>! y 191 del Estatuto
<ri"utarioM as mismo aduce que los recursos de los ,ondos de pensiones go5an de
e'encin de toda clase de impuestos, tasas y contri"uciones de cualquier origen
del orden nacional/
-,irma adem&s que estas normas desgravan no solo los ,ondos de pensiones sino
adem&s el a.orro del contri"uyente/
%ara a"ordar el tema, resulta pertinente en primer lugar traer a colacin apartes
del artculo 338 de la :onstitucin %oltica#
I-rtculo 338/> En tiempo de pa5, solamente el :ongreso, las asam"leas
departamentales y los conceAos 0istritales y municipales podr&n imponer
contri"uciones ,iscales o para,iscales/ La ley, las ordenan5as y los acuerdos de"en
,iAar, directamente, los suAetos activos y pasivos, los .ec.os y las "ases grava"les,
y las tari,as de los impuestos/
=///(I =negrillas ,uera de te'to(/
0e acuerdo con el te'to transcrito, es al legislador a quien corresponde determinar
los elementos que con,orman las di,erente cargas ,iscales, atri"ucin que eAerce
de manera directa y e'clusiva/
%or ra5n de lo anterior, los supuestos de .ec.o as como los "ene,icios ,iscales
determinantes de la o"ligacin tri"utaria de"en estar contenidos de manera
e'presa y directa en la ley, sin que sea procedente e'tenderlos, "ien sea a suAetos
o a situaciones o .ec.os distintos o similares no tomados en cuenta por el
legislador/
En tal sentido se pronunci la :orte :onstitucional en Sentencia :>99! del 19 de
septiem"re de !001 en la cual e'pres:
"/...0
6s# lo dispone, el art#culo &&8 de la Constituci"n, "... (a le$, las ordenanzas $ los
acuerdos deben fi*ar, directamente, los su*etos activos $ pasivos, los hechos $ las
bases gravables, $ las tarifas de los impuestos....
6l respecto ha sostenido esta Corporaci"n:
"...:n an-lisis sistem-tico de las normas constitucionales en materia impositiva,
permite concluir que en ;poca de normalidad, el legislador es el %nico llamado a
regular esta materia /art#culo &&8 de la Constituci"n0, sin que pueda delegar en
otro "rgano esta competencia. Por ello, es la (e$ la que directamente debe fi*ar
los su*etos activos $ pasivos, los hechos $ las bases gravables, como las tarifas
de los impuestos...
<.'entro de este conte)to, $ dadas las repercusiones de la decisi"n de
establecer e)enciones, no s"lo dentro del sistema de recaudo fiscal sino en
relaci"n con los contribu$entes, el congreso es el %nico que puede e*ercer esta
facultad, por ser restrictiva $ e)cepcional. = C"mo> ?i*ando, e)presamente los
hechos, que dar-n lugar a la e)enci"n, as# como los su*etos beneficiarios $ los
requisitos que se deben cumplir para el efecto...
En id;ntico sentido e)pres":
@ Considera la Corte que, adem-s, la e)enci"n debe ser contemplada en t;rminos
generales $ abstractos, seAalando el Congreso los requisitos que deben
configurarse para tener derecho a ella. Es decir, es principio sobre la materia,
correlativo al de la legalidad del tributo, el de la legalidad de la e)enci"n, de lo cual
resulta que no puede concebirse la e)enci"n sin norma legal que la consagre /...0
Conforme con lo anterior, el art#culo &1 del Estatuto Bributario define
e)presamente los su*etos que considera no contribu$entes del impuesto al indicar
que "(os fondos de pensiones de *ubilaci"n e invalidez $ los fondos de cesant#as
no son contribu$entes del impuesto sobre la renta $ complementarios".
0e igual manera el artculo 191 del Estatuto <ri"utario e'presamente de,ine qu*
contri"uyentes est&n e'cluidos de la renta presuntiva, indicando en su inciso
primero a "... los fondos de inversi"n, de valores, comunes, de pensiones o de
cesant#as contemplados en los art#culos &11 $ &1 de este estatuto...".
%or lo anterior, al estar e'presamente de,inido el suAeto pasivo o"Aeto de la
e'clusin, no es procedente e'tender este "ene,icio a personas, entidades u otros
contri"uyentes di,erentes a los seCalados en la ley/
El artculo 137 de la Ley 100 de 1993 espec,icamente seCala cuales recursos
est&n e'entos de toda clase de impuestos al a,irmar que "(os recursos de los
fondos de pensiones del r;gimen de ahorro individual con solidaridad, los recursos
de los fondos de reparto del C;gimen de Prima Dedia con Prestaci"n 'efinida, los
recursos de los fondos para el pago de los bonos $ cuotas partes de bonos
pensionales $ los recursos del fondo de solidaridad pensional, gozan de e)enci"n
de toda clase de impuestos, tasas $ contribuciones de cualquier origen, del orden
nacional".
0e lo anterior se o"serva, que son los recursos de los ,ondos all enunciados los
que go5an de e'encin de toda clase de impuestos, sin que se pueda e'tender
este "ene,icio a recursos de suAetos di,erentes a los contemplados en la ley/
:omo "ien a,irma usted en su escrito, el "ene,icio est& dirigido a los patrimonios
autnomos con independencia de sus administradores o titulares, ra5n por la
cual, el "ene,icio no se puede e'tender a estos administradores, titulares o
"ene,iciarios/
)esulta entonces pertinente anotar que el ,undamento para e'cluir los aportes
o"ligatorios al sistema general de pensiones as como sus rendimientos del
patrimonio de los aportantes, es el que tales aportes constituyen recursos de
naturale5a para,iscal en tanto integran los ,ondos de pensiones del r*gimen de
a.orro individual con solidaridad, los ,ondos de reparto del )*gimen de %rima
+edia con %restacin 0e,inida, los ,ondos para el pago de los "onos y cuotas
partes de "onos pensionales y los recursos del ,ondo de solidaridad pensional/
En e,ecto, el :oncepto cuestionado a,irm#
"El bono pensional $ los aportes obligatorios en los fondos de pensiones de
cualquiera de los reg#menes del sistema general de pensiones, as# como sus
rendimientos, son recursos de naturaleza parafiscal que no est-n a disposici"n del
contribu$ente, raz"n por la cual, no hacen parte de su patrimonio para efectos
tributarios".
Esta interpretacin se sustent entre otros argumentos Aurdicos en la Sentencia
de la :orte :onstitucional ;o/ :>911 de !001/
Situacin di,erente se presenta respecto de los aportes voluntarios a los ,ondos de
pensiones, puesto que no go5an del car&cter de aporte para,iscal ra5n por la cual
.acen parte de su patrimonio/
0e"e .acerse *n,asis entonces en que las e'clusiones de impuestos contenidas
en los artculo !3>!, 191 del Estatuto <ri"utario y 137 de la Ley 100 de 1993 est&n
e'presamente seCaladas por el legislador, sin que sea procedente ampliar sus
alcances va interpretacin/
:aso distinto es el relativo a los aportes voluntarios al sistema de pensiones, los
cuales, se reitera, no tienen la naturale5a de aportes para,iscales, ra5n por la que
.acen parte del patrimonio del contri"uyente aportante, con e,ectos en la renta
presuntiva y "ase para liquidar el impuesto al patrimonio/ En los anteriores
t*rminos se con,irma lo e'presado en el :oncepto 08977 de !007/
-tentamente,
CAMILO ANDRES RODRIGUED )ARGAS 0 Le,e 2,icina Lurdica
;* LA DEMANDA-
7*;* &RETENSIONES# El actor solicita la nulidad de los :onceptos ;3 008977 del
19 de ,e"rero de !007 y 0196!8 del !8 de ,e"rero de !006, pro,eridos por la
0ireccin de Impuestos y -duanas nacionales @ 0I-;, al interpretar que los
aportes voluntarios al sistema de pensiones y sus rendimientos .acen parte del
patrimonio "ruto del contri"uyente, y en consecuencia, de"en ser incluidos en la
declaracin del impuesto so"re la )enta y :omplementarios/
7*7* NORMAS )IOLADAS E CONCE&TO DE LA )IOLACIKN# El demandante
invoc como normas violadas los artculos 137 de la Ley 100 de 1993M 0ecreto
!713 de 1989, artculos E y 1E del 0ecreto )eglamentario 8E1 de 1998 y artculos
1!6>1, !61 y !6! del Estatuto <ri"utario/
En el concepto de la violacin, el demandante propuso los siguientes cargos#
)ol!c=n del rLgmen de e9enc=n de mpuestos n!con!les p!r! los
recursos de los 2ondos de &ens=n e In$!ldeM*
E'plic que los actos demandados someten a los impuestos de renta y patrimonio
a un conAunto de recursos que por su naturale5a pensional, y por e'presa
disposicin legal, se encuentran e'entos de todo impuesto, tasa o contri"ucin de
car&cter nacional, como son los aportes a pensiones voluntarias, al interpretar que
la e'encin concedida en el artculo 137 de la Ley 100 de 1993 se aplica
4nicamente a los aportes o"ligatorios al Sistema $eneral de %ensiones de
naturale5a para,iscal/
Nue de dic.a norma, se deduce que la e'encin que opera respecto de los
recursos del Sistema $eneral de %ensiones es igualmente aplica"le a los ,ondos
de pensiones consagrados en el 0ecreto !713 de 1989 y a los aportes voluntarios
a seguros privados de pensiones/
-,irma que los e,ectos tri"utarios de estos recursos pueden concretarse en la
e'encin del impuesto de renta y patrimonio, su e'clusin de la "ase para
retencin en la ,uente, cali,icacin como ingresos no constitutivos de renta ni
ganancia ocasional, no inclusin de dic.os ingresos dentro del patrimonio "ruto del
aportante y su e'clusin de la "ase del c&lculo de los dem&s sistemas de
determinacin del impuesto so"re la renta, como la renta presuntiva y la
comparacin de patrimonios/
0e igual manera, los artculos E y 1E del 0ecreto 8E1 de 1998 esta"lecen la
e'clusin de la "ase para calcular la retencin en la ,uente, y la cali,icacin como
ingreso no constitutivo de renta a un porcentaAe ,iAo de los aportes voluntarios,
concepto avalado por el artculo 1!6>1 E/<, norma especial que de,ine el
tratamiento tri"utario de los aportes, incluidos los tratados en el 0ecreto !713 de
1989/
:oncluy que el monto de los aportes voluntarios en la cuenta individual del
tra"aAador en el ,ondo de pensiones, solo podr& considerarse ingreso constitutivo
de renta, ser suAeto de retencin en la ,uente y, en consecuencia, ser tratado
como renta grava"le del tra"aAador, en el evento del retiro total o parcial de aportes
antes de cumplirse el requisito de permanencia por cinco aCos en el ,ondo/
%or otra parte consider que los actos demandados se encuentran viciados de
nulidad en cuanto disponen que los aportes pensionales voluntarios, por ser
suscepti"les de retiro en cualquier tiempo por el aportante, no go5an del "ene,icio
de e'clusin de tri"utos en general y de renta en particular, y de"en .acer parte
del patrimonio del contri"uyente e incluidos en su declaracin de renta, en la "ase
de retencin en la ,uente, en el c&lculo de la renta presuntiva y de la comparacin
patrimonial/
La ilegalidad de los conceptos acusados deviene de considerar como patrimonio
capitali5ado el monto de aportes voluntarios que cumplen con los requisitos del
artculo 1!6>1 E/</ para ser e'entos del impuesto so"re la renta/ Si "ien es cierto
que un ingreso cuando se capitali5a, constituye un activo patrimonial, es necesario
consultar la calidad de dic.o ingreso, pues si es e'ento y no constituy renta, o,
seg4n la ley no es suscepti"le de incrementar el patrimonio del contri"uyente, no
es posi"le aplicar so"re *l, otros m*todos de determinacin del impuesto de renta,
como la renta presuntiva, la comparacin de patrimonios o la adicin de ingresos
por omisin de activos en las declaraciones de los contri"uyentes/
60 CONTESTACIKN DE LA DEMANDA*
La entidad demandada a,irm que es errado considerar que del tratamiento
tri"utario en materia de retencin en la ,uente dispuesto por el artculo 1!6>1 E/</
para los aportes voluntarios, se pueda derivar que, al ser capitali5ados en las
cuentas individuales en los ,ondos de pensiones, deAen de ,ormar parte de los
activos/
El patrimonio est& constituido por el total de "ienes y derec.os aprecia"les en
dinero posedos por el contri"uyente en el 4ltimo da del aCo grava"le, luego a los
declarantes no les es dado e'cluir ning4n activo patrimonial de que sean titulares,
y menos si se trata de recursos de li"re disposicin, como son los aportes
voluntarios/
El actor parte de que todos los recursos e'istentes en las cuentas de a.orro de los
,ondos de pensiones son recursos del Sistema $eneral de %ensiones, pero esto
solo puede predicarse de los aportes o"ligatorios por su naturale5a para,iscal que
no les permite ser retirados en cualquier momento y solo pueden destinarse a
,ines de la seguridad social, en tanto que los aportes voluntarios son un a.orro
programado a largo pla5o, ya sea para incrementar la pensin legal o para la
adquisicin de vivienda/
En cuanto a la naturale5a de los ,ondos creados por el 0ecreto !713 de 1989, el
numeral 33 del artculo 169 del Estatuto 2rg&nico del Sistema 1inanciero dispone
que @las prestaciones recibidas en virtud del plan son independientes del r;gimen
de !eguridad !ocial $ de cualquier otro r;gimenE. en consecuencia, si "ien son
consideradas como ingreso no constitutivo de renta, y por ende, disminuyen la
retencin en la ,uente por ingresos la"orales, en la medida en que se capitalicen
,orman parte del patrimonio por ser de li"re disposicin/
%or otra parte, seg4n el artculo 9 de la ley 100 de 1993 @4o se podr-n utilizar los
recursos de las instituciones de la seguridad social para fines diferentes a ellaEM
contrario a este precepto, el maneAo de los recursos adicionales por aportes
voluntarios depende de la voluntad de su titular y *stos se utili5an entre otras
,inalidades, para la adquisicin de vivienda como lo determina el artculo 69 de la
Ley 1111 de !006/
%or lo anterior, el artculo 1!6>1 E/</ de"e interpretarse en su sentido literal y
4nico, y es claro que de esta norma no se deriva ninguna consecuencia en
relacin con el ,actor patrimonial, dado que la reserva de Ley en materia de
tratamientos ,iscales e'ceptivos impide derivar cualquier analoga que incida en la
determinacin del patrimonio/

6*;* ALEGATOS DE CONCLUSIKN*
La parte dem!nd!d! reiter los argumentos de la respuesta a la demanda,
en,ati5ando en que los ,ondos de pensiones privadas regulados por el 0ecreto
!713 de 1989 y los seguros privados de pensiones no ,orman parte del Sistema
$eneral de %ensiones/

II 0 CONCE&TO DEL MINISTERIO &N.LICO
El %rocurador 0elegado solicita negar las pretensiones de la demanda/ Sostiene
que la Ley 100 de 1993 esta"leci el Sistema $eneral de %ensiones con el ,in de
garanti5ar a la po"lacin el amparo contra las contingencias derivadas de la veAe5,
la invalide5 y la muerte, mediante el reconocimiento de las pensiones y
prestaciones en ella determinadas/ -s mismo seCal quienes est&n o"ligados a
.acer los aportes y dispuso que el sistema est& con,ormado por dos regmenes
especiales, que son e'cluyentes pero que coe'isten a sa"er# 1( Solidario de prima
media con prestacin de,inida y !( 0e a.orro individual con solidaridad/
En el primero, los aportes de los a,iliados y sus rendimientos constituyen un ,ondo
com4n de naturale5a p4"lica que garanti5an el pago de una pensin de veAe5,
invalide5 o de so"revivientes, o una indemni5acin previamente de,inida/ El
segundo r*gimen est& "asado en el a.orro proveniente de las coti5aciones y sus
rendimientos ,inancieros, que con,orman cuentas individuales de a.orro pensional
en 1ondos de %ensiones, gestionados por las -dministradoras de %ensiones,
cuyas condiciones son determinadas por el $o"ierno/
Sin em"argo, los a,iliados a ellas, tam"i*n pueden e,ectuar coti5aciones
Koluntarias peridica u ocasionalmente, superiores a los valores esta"lecidos
como mnimo de coti5acin o"ligatoria con el ,in de incrementar los saldos de sus
cuentas individuales y optar por una pensin mayor o por un retiro anticipado/
<ranscri"i el artculo 137 de la Ley 100 de 1993 que concedi la e'encin de toda
clase de impuestos del orden nacional a los recursos de los ,ondos de pensiones
del r*gimen de a.orro individual con solidaridad, de los ,ondos de reparto del
r*gimen de %rima +edia con prestacin de,inida, de los ,ondos para el pago de los
"onos y cuotas partes de "onos pensionales y del ,ondo de solidaridad pensional/
-Cadi que, el 0ecreto !713 de 1989 de,ini los ,ondos citados y esta"leci el
car&cter no la"oral de sus aportes, y permiti el retiro de los partcipes antes del
cumplimiento de las condiciones previstas para o"tener las prestaciones
esta"lecidas en el plan/
Indic que, el par&gra,o 13 del artculo 1!6>1 regul aspectos so"re los aportes
voluntarios a ,ondos de pensiones de Au"ilacin, y a los ,ondos del 0ecreto !713
de 1989, seguros privados y ,ondos privados en general, otorgando los siguientes
"ene,icios#
> ;o incluirlos en la "ase de retencin y considerarlos ingreso no constitutivo
de renta/
> Los retiros originados en ingresos e'cluidos de retencin, se gravan y son
"ase de retencin solo si no permanecen cinco aCos o m&s en dic.os
,ondos, pero los que cumplan con esta permanencia est&n e'entos/
:oncluy que no se puede sostener que, por estar e'entos del impuesto de
renta, los aportes voluntarios y sus retiros con la condicin de la permanencia,
y por no entrar en la "ase de retencin, no pertene5can al patrimonio del
contri"uyente/
-s mismo, la e'istencia de rentas e'entas no implica desconocer los sistemas
especiales de determinacin de los impuestos contemplados en el Estatuto
<ri"utario, de manera que, cuando los conceptos prev*n que el a,iliado al ,ondo
de pensiones voluntarias puede disponer de los aportes que reali5 y sus
rendimientos, y que por *sta ra5n .acen parte de su patrimonio, no contradice
las normas que so"re e'encin prevista para los aportes en cita/
III0 CONSIDERACIONES DE LA SALA
:orresponde a la Sala decidir so"re la legalidad de los :onceptos demandados,
que precisan que de"en incluirse dentro del patrimonio de los declarantes del
impuesto so"re la renta y complementarios los aportes voluntarios a pensiones y
sus rendimientos a 31 de diciem"re de la anualidad que se declara, y, adem&s,
tenerlos en cuenta para e,ectos de liquidar la renta presuntiva, la renta por
comparacin patrimonial y el impuesto de patrimonio/
Seg4n la interpretacin de los conceptos demandados, los recursos de los aportes
voluntarios y sus rendimientos son de li"re disposicin del a,iliado, porque pueden
ser utili5ados en cualquier momento, por lo tanto, .acen parte de los activos
patrimoniales/
La Ley 100 de 1993 cre el Sistema de la Seguridad Social Integral que elimina
el monopolio del Estado para la prestacin de los servicios de Seguridad Social, y
en el artculo 1! esta"leci# El Sistema $eneral de %ensiones est& compuesto por
dos regmenes solidarios e'cluyentes pero que coe'isten, a sa"er# a( )*gimen
solidario de %rima +edia con prestacin de,inida, y "( )*gimen de -.orro
Individual con solidaridad/
0e acuerdo con lo anterior, el Sistema $eneral de %ensiones recauda y
responde por las pensiones o"ligatorias, por medio de las -1%
1
, reguladas por el
Estatuto 2rg&nico del Sistema 1inanciero
!
en cumplimiento de lo preceptuado por
el artculo 13 de la Ley 100 de 1993
3
/
Los dos regmenes enunciados son los 4nicos que, como tales, pertenecen al
Sistema $eneral de %ensiones y en ellos se administran aportes con las
siguientes caractersticas#
a( La a,iliacin al sistema implica la o"ligacin de e,ectuar los aportes que se
esta"le5can en la ley, los cuales se pueden e'igir de manera coercitiva
E
/
"( <ienen car&cter para,iscal, ya que se recaudan como participacin en los
"ene,icios que se les proporcionan a los a,iliados/
c( Son e'trados de un grupo social 4nico y siempre se revierte al mismo
grupo o sector econmico, con e'clusin del resto de la sociedad/
d( <ienen un ,in espec,ico/ ;o son disponi"les para el a,iliado, salvo para
reconocer la pensin a que tenga el derec.o/
e( :on ellos, en el r*gimen solidario de %rima +edia, se constituye un ,ondo
com4n de naturale5a p4"lica que garanti5a el pago de la prestacin a
quien, perteneciendo a *l, adquiere el status de pensionado
7
y en el
r*gimen de -.orro Individual con solidaridad, con las coti5aciones y sus
rendimientos se ,orman cuentas individuales de a.orro pensional que se
invierten en 1ondos de %ensiones gestionados por las -dministradoras de
%ensiones, entidades de car&cter privado, pero cuyas condiciones de
,uncionamiento son esta"lecidas por el $o"ierno/
1
Administradoras de Fondos de Pensiones y Cesantas y/o el ISS.
2
Decreto 663 de 1993
3
Artculo 1 ey 1!! de 1993 "Conce#ido como un ser$icio %&#lico o#li'atorio( el "Sistema de Se'uridad Social Inte'ral) tiene %or
o#*eto 'aranti+ar los derec,os irrenuncia#les de la %ersona y la comunidad( %ara o#tener la calidad de $ida acorde con la di'nidad
,umana-)
.
Artculo 1/ ey 1!! de 1993.
0
Artculo 32 ey 1!! de 1993.
-dicional a lo anterior, para quienes est*n a,iliados al )*gimen de -.orro
Individual con solidaridad, las sociedades -dministradoras de 1ondos de
%ensiones
6
, o,recen porta,olios para que los aportantes puedan a.orrar
voluntariamente determinadas sumas, con el ,in de complementar o incrementar el
saldo de la cuenta individual, ya sea para optar por el incremento de la pensin
o"ligatoria que reci"en de parte del Sistema $eneral de %ensiones, o por un
retiro anticipado, y, a ra5 de la e'pedicin de la Ley 1111 de !006, tam"i*n
destinarlos a la adquisicin de vivienda/
El 0ecreto !713 de 1989 de,ini los citados ,ondos y determin el car&cter de no
la"oral de sus aportes, por cuanto carecen de o"ligatoriedad, ya que su destino
es incrementar a ,uturo, la mesada pensional resultante del aporte o"ligatorio, o
lograr un retiro anticipado que le permita o"tener una pensin superior/
-clarado el aspecto conceptual de los -portes Koluntarios, se a"ordar& el
estudio del tema tri"utario que ataCe directamente a los :onceptos demandados/
-cusa el actor la violacin de los artculos 137 de la Ley 100 de 1993, E y 1E del
0ecreto )eglamentario 8E1 de 1998 y 1!6>1 E/<, que esta"lecen#
@ARTICULO. 135 Ley 100 de 1993.-Tratamiento Tributario. (os recursos de los
fondos de pensiones del r;gimen de ahorro individual con solidaridad, los recursos
de los fondos de reparto del r;gimen de prima media con prestaci"n definida, los
recursos de los fondos para el pago de los bonos cuotas partes de bonos
pensionales $ los recursos del fondo de solidaridad pensional, gozan de e)enci"n
de toda clase de impuestos, tasas $ contribuciones de cualquier origen, del orden
nacional. Estar-n e)entos del impuesto sobre la renta $ complementarios: 1. El
Fnstituto de !eguros !ociales. . (a Ca*a 4acional de Previsi"n $ las dem-s ca*as
$ fondos de previsi"n o seguridad social del sector p%blico, mientras subsistan.
&. (as sumas abonadas en las cuentas individuales de ahorro pensional del
r;gimen de ahorro individual con solidaridad $ sus respectivos
rendimientos.G. (as sumas destinadas al pago de los seguros de invalidez $ de
sobrevivientes dentro del mismo r;gimen de ahorro individual con solidaridad.
9. (as pensiones estar-n e)entas del impuesto sobre la renta. 6 partir del 1H de
enero de 1++8 estar-n gravadas s"lo en la parte que e)ceda de veinticinco /90
salarios m#nimos /<0. PARAGRAFO. 1-(os aportes obligatorios $ voluntarios que
se efect%en al sistema general de pensiones no har-n parte de la base para
aplicar la retenci"n en la fuente por salarios $ ser-n considerados como un
ingreso no constitutivo de renta ni de ganancia ocasional. (os aportes a cargo del
empleador ser-n deducibles de su renta. PARAGRAFO. !1(as disposiciones a
que se refiere el presente art#culo $ el art#culo anterior, ser-n aplicables, en lo
pertinente, a los fondos de pensiones de que trata el 'ecreto 91& de 1+82 $ a los
seguros privados de pensionesE.
Art"#u$o % &e#reto Re'$amentario (%1 de 199(. )*en#i+n de im,ue-to-. 'e
conformidad con el art#culo 1&9 de la (e$ 133 de 1++&, gozar-n de e)enci"n de
impuestos, tasas $ contribuciones del orden nacional, los recursos de los ?ondos
de Pensiones del C;gimen de 6horro Fndividual con !olidaridad, de los fondos de
reparto del r;gimen de prima media con prestaci"n definida, de los fondos para el
pago de los bonos $ cuotas partes de bonos pensionales, del fondo de solidaridad
pensional, de los fondos de pensiones de que trata el 'ecreto 91& de 1+82, $ las
reservas matem-ticas de los seguros de pensiones de *ubilaci"n o ve*ez, invalidez
$ sobrevivientes, as# como sus rendimientos. Para que no se efect%e retenci"n en
la fuente sobre los pagos generados por las inversiones de los recursos $
reservas a que se refiere el inciso anterior, las sociedades fiduciarias, las
administradoras del C;gimen de Prima Dedia con Prestaci"n 'efinida, las
6
Creados %or el Decreto 2013 de 191/.
sociedades administradoras de fondos de pensiones $ cesant#as, las sociedades
6dministradoras de fondos de pensiones $ las compaA#as de seguros, deber-n
certificar al momento de la inversi"n a las entidades que efect%en los respectivos
pagos o abonos en cuenta, que las inversiones son realizadas con recursos o
reservas a que se refiere el inciso primero de este art#culo. Par.'ra/o 1. (as
sociedades administradoras de los fondos de pensiones $ cesant#as, las
sociedades administradoras de fondos de pensiones, las sociedades fiduciarias $
las compaA#as de seguros continuar-n sometidas al r;gimen previsto en el
Estatuto Bributario $ dem-s normas concordantes, en lo que se refiere a retenci"n
en la fuente. Par.'ra/o !. 'e conformidad con lo dispuesto en el art#culo 1+1 del
Estatuto Bributario, los fondos a que se refiere el inciso primero del presente
art#culo no est-n su*etos a la renta presuntiva de que trata el art#culo 188 del
Estatuto Bributario/
Art"#u$o 1%. &e#reto Re'$amentario (%1 de 199(. A,orte- 0o$untario- de$
traba1ador y e$ em,$eador. El monto de los aportes voluntarios que hagan el
traba*ador, el part#cipe independiente, o el empleador, a los fondos de pensiones
de que trata la (e$ 133 de 1++&, a los fondos de pensiones de que trata el
'ecreto 91& de 1+82, a los seguros privados de pensiones $ a los fondos
privados de pensiones en general, no har- parte de la base para aplicar la
retenci"n en la fuente $ ser- considerado como un ingreso no constitutivo de
renta, en un valor, que adicionado al monto de los aportes obligatorios $
voluntarios del traba*ador no e)ceda del 3I del ingreso laboral, de lo contrario,
estar- su*eto a las normas generales aplicables a los ingresos gravables del
traba*ador $ en consecuencia, har- parte de la base para aplicar la retenci"n en la
fuente a t#tulo del impuesto sobre la renta. Par.'ra/o. (os aportes que realice el
empleador a los fondos de pensiones de que trata la (e$ 133 de 1++&, a los
fondos de pensiones de que trata el 'ecreto 91& de 1+82, a los seguros privados
de pensiones $ a los fondos privados de pensiones en general, ser-n deducibles
para ;ste en el mismo per#odo gravable en que se realicen. Constitu$e renta
l#quida para el empleador, la recuperaci"n de las cantidades concedidas en uno o
varios per#odos gravables como deducci"n de la renta bruta por aportes
voluntarios de ;ste a los fondos de pensiones, as# como los rendimientos que
ha$a obtenido, cuando no ha$a lugar al pago de pensiones a cargo de dichos
fondos con dichas cantidades $ se restitu$an los recursos al empleadorE/
Art"#u$o 1!2-1 ).T. @/<0 El monto obligatorio de los aportes que haga el
traba*ador o el empleador al fondo de pensiones de *ubilaci"n o invalidez, no har-
parte de la base para aplicar la retenci"n en la fuente por salarios, $ ser-
considerada como un ingreso no constitutivo de renta ni ganancia ocasional. (os
aportes voluntarios que haga el traba*ador o el empleador, o los aportes del
part#cipe independiente a los fondos de pensiones de que trata el 'ecreto 91& de
1+82, a los seguros privados de pensiones $ a los fondos privados de pensiones
en general, no har-n parte de la base para aplicar la retenci"n en la fuente $ ser-n
considerados como un ingreso no constitutivo de renta ni ganancia ocasional,
hasta una suma que, adicionada al valor de los aportes obligatorios del traba*ador,
de que trata el inciso anterior, no e)ceda del &3I del ingreso laboral o ingreso
tributario del aAo, seg%n el caso. (os retiros de aportes voluntarios, provenientes
de ingresos que se e)clu$eron de retenci"n en la fuente , que se efect%en al
sistema general de pensiones , a los fondos de pensiones de que trata el 'ecreto
91& de 1+82, a los seguros privados de pensiones $ a los fondos privados de
pensiones en general, o el pago de rendimientos o pensiones con cargo a tales
fondos, constitu$en un ingreso gravado para el aportante $ estar-n sometidos a
retenci"n en la fuente por parte de la respectiva sociedad administradora, si el
retiro del aporte o rendimiento, o el pago de la pensi"n, se produce sin el siguiente
requisito de permanencia /<0que ha$an permanecido por un periodo m#nimo de
cinco aAos en los fondos<E
%or regla general, en materia tri"utaria, cualquier "ene,icio que implique un menor
tri"uto a cargo del contri"uyente est& restringido a los conceptos e'presamente
concedidos en un te'to legal/ -s, el car&cter restrictivo de cualquier e'encin o
e'clusin ,iscal impide su aplicacin analgica/
Los :onceptos o"Aeto de demanda son cuestionados por el actor por violaci"n
directa de las normas superiores, o sea que se les acusa de no acatar lo
e'puesto en las normas que se relacionan en la demanda como vulneradas/
El actor, al re,erirse a la violacin de los artculos 137 de la ley 100 de 1993 y E3
del 0ecreto )eglamentario ;3 8E1 de 1998, argument que @(os actos
administrativos demandados someten a los impuestos sobre la renta $ patrimonio
a un con*unto de recursos que por su naturaleza pensional $ por e)presa
disposici"n legal se encuentran e)entos de todo impuesto, tasa o contribuci"n de
car-cter nacional, como son los aportes pensionales de car-cter voluntarioE
El te'to de la normativa transcrita, no deAa duda de que, adem&s de conceder la
e'encin de toda clase de impuestos, tasas y contri"uciones del orden nacional a
@los recursos de los fondos de pensiones del r;gimen de ahorro individual con
solidaridad, los recursos de los fondos de reparto del r;gimen de prime media con
prestaci"n definida, los recursos de los fondos para el pago de los bonos $ cuotas
partes de bonos pensionales $ los recursos del fondo de solidaridad pensional
2
,
tam"i*n concede e'presamente la e'clusin de los impuestos de renta y
complementarios, a @(as sumas abonadas en las cuentas individuales de ahorro
pensional del r;gimen de ahorro individual con solidaridad $ sus respectivos
rendimientosE.
8
Los aportes voluntarios no son de car&cter la"oral ni se o"tienen mediante
a,iliacin o"ligatoria, por tanto, no son "ene,iciarios de la e'encin sobre toda
clase de impuestos, tasas $ contribuciones de cualquier origen, del orden
nacionalE.
-dicionalmente, la misma norma concede la e'encin, ya no a cada uno de los
,ondos de toda clase impuestos, tasas y contri"uciones de cualquier origen del
orden nacional, sino del impuesto sobre la renta $ complementariosE a ,avor de
@(as sumas abonadas en las cuentas individuales de ahorro pensional del r;gimen
de ahorro individual con solidaridad, $ sus rendimientosE/
En *ste caso, se encuentran los aportes voluntarios, ya que como se anali5,
para que *stos se puedan e,ectuar, es indispensa"le que la persona est* a,iliada
al sistema general de pensiones, dado que las sumas voluntarias ,uncionan
como adicionales a la cuenta del r*gimen de dic.o sistema, es decir, que si el
aportante voluntario no posee previamente una cuenta de a.orro individual con
solidaridad de donde se derive en el ,uturo su pensin o"ligatoria, no es ,acultativo
para *l, a"rir una cuenta independiente para depositar en ella sus aportes
voluntarios y derivar solo de dic.as sumas su pensin de Au"ilacin/
/
ey 1!! de 1993( artculo 130.
1
Artculo 130( numeral 32 ey 1!! de 1993.
%or su parte, el par&gra,o primero del mismo artculo 137 de la Ley 100 de 1993,
en concordancia con el artculo 1E del 0ecreto 8E1 de 1998 y el 1!6>1 del
Estatuto <ri"utario, normas que tam"i*n se invocan como vulneradas, esta"lecen
que los aportes o"ligatorios o voluntarios e,ectuados por los tra"aAadores,
empleadores o partcipes independientes a los ,ondos de pensiones, incluidos los
creados por el 0ecreto !713 de 1989, no .ar&n parte de la "ase para aplicar la
retencin en la ,uente por salarios y ser&n considerados ingreso no constitutivo de
renta ni ganancia ocasional, en su totalidad si se trata de aportes o"ligatorios y,
sumados con *stos, m&'imo en el 30O del ingreso la"oral, cuando se trate de
aportes voluntarios/
El grupo de normas relacionado en el p&rra,o anterior coincide en otorgar a los
aportes, incluidos todos o parte de los voluntarios, dos "ene,icios dependientes el
uno del otro, ya que la ra5n por la que no se aplica retencin en la ,uente,
depende del car&cter de no constitutivo de renta ni ganancia ocasional que la ley
les concede y que se limita al impuesto so"re la renta y complementarios/
Es oportuno aclarar, que por ser el de renta un tri"uto de perodo, dic.as normas
.acen re,erencia, para .acer e,ectivo *ste "ene,icio, a las sumas aportadas dentro
de cada una de las vigencias grava"les, suAetas a la condicin ,utura de
mantenerlo en la cuenta del ,ondo por lo menos durante cinco aCos/ En el evento
de que este requisito de permanencia no se cumpla, el valor que sea retirado
antes de completar dic.o lapso =que no necesariamente coincide con el tomado
como no constitutivo de renta( y solo para el evento de los aportes voluntarios, se
tratar& como ingreso gravado en el aCo en que se retire/
En lo que .ace directamente al aspecto patrimonial, los artculos !61 y !6! del E/</
que tam"i*n estima violados el actor, de,inen el %atrimonio Bruto, como @el total de
los bienes $ derechos apreciables en dinero pose#dos por el contribu$ente en el
%ltimo d#a del aAo o per#odo gravableE. Esta de,inicin lleva la o"ligacin de incluir all
los aportes voluntarios, ya que, el segundo de los artculos citados de,ine los
derec.os aprecia"les en dinero, como @los reales $ personales, en cuando sean
susceptibles de ser utilizados en cualquier forma para la obtenci"n de una rentaE, lo
cual, respecto de aportes, solo se puede .acer e,ectivo con los voluntarios, dado que
el dinero que corresponde a los o"ligatorios, una ve5 consignado al ,ondo, deAa de
pertenecer al aportante, por cuanto ingresa a un ,ondo com4n destinado 4nicamente
al pago de las pensiones, no solo de quien e,ectu el aporte, sino de todas las
personas que tengan el derec.o legal de acceder a ellas/
Los voluntarios en cam"io, pertenecen al aportante, ya que la inversin que lleva a
la cuenta individual, constituye activo de un solo suAeto, independiente de su
tratamiento en renta, y, en el momento que se destine para incrementar el monto
pensional, acrecer& 4nicamente la mesada de quien aport, y no la de todos los
pensionados/

%or lo anterior, el .ec.o de que todos o parte de los aportes voluntarios sean
tratados como no constitutivos de renta, no es impedimento para que, en tanto
permane5can invertidos en las cuentas de a.orro individuales, .agan parte del
activo patrimonial de quien los posee/
Sin em"argo, retomando la orden impartida por el numeral 3( del artculo 137 que
otorga la e'encin de impuesto de renta y complementarios a las sumas
depositadas en dic.as cuentas, tenemos que, en primer lugar, la renta presuntiva
como la considera la norma ,iscal, constituye un rendimiento presunto mnimo del
activo posedo por el contri"uyente en el 4ltimo da del perodo ,iscal
inmediatamente anterior al que se declara, suma que, por presumirse ingreso,
aunque no e,ectivo, de la vigencia grava"le en renta, est& en principio suAeta a
dic.o tri"uto, por tanto, si por e'presa disposicin de la ley, los valores que se
.allan depositados en las cuentas de a.orro individual por aportes voluntarios son
ingresos no constitutivos de rentaE, mientras cumplan con el requisito de
permanencia, mal podran ser suAetos al gravamen que origina la renta presuntiva,
dado que se .ara nugatorio el "ene,icio al que el contri"uyente tiene derec.o/
0i,erente es el tratamiento en lo que .ace al impuesto de patrimonio, al cual si
"ien en alguna *poca se le dio tratamiento de complementario al de renta,
desapareci como tal a partir del aCo grava"le 199!, por lo que sin duda alguna, el
impuesto de patrimonio a que se re,ieren los conceptos demandados, es el creado
por el artculo 19 de la Ley 863 de !003, el cual no registra ne'os directos con la
renta, y por ende tampoco con los ingresos no constitutivos de renta ni ganancia
ocasional, lo que .ace que no sea posi"le e'cluir de la "ase para su liquidacin,
los aportes voluntarios declarados en calidad de activos patrimoniales en el
denuncio rentstico/
%or tanto, si "ien no le asiste ra5n al demandante, en cuanto a que los
enunciados aportes no de"en .acer parte del patrimonio y de la o"ligacin de
inclurlos en la declaracin de renta y complementarios, ni en que sean e'entos de
todos los impuestos, tasas y contri"uciones de origen nacional, por tratarse de
!umas abonadas en cuentas de ahorro pensional, como tampoco en que no
de"an .acer parte de la "ase para el impuesto de patrimonio o para la
comparacin patrimonial, s es procedente, dada la calidad de renta lquida
especial de la renta presuntiva, e'cluirlos de la "ase para la liquidacin de dic.a
renta/
%or lo anterior, prospera parcialmente la pretensin del demandante, ya que los
conceptos, en lo que ordenan declarar los aportes voluntarios dentro del activo
patrimonial relacionado en el denuncio rentstico, y los integran como parte de la
"ase para el impuesto de patrimonio y la comparacin patrimonial, se aAustan a la
normativa vigente/ Sin em"argo se .ace procedente anular las ,rases en las que
se incluye la o"ligacin de que dic.os aportes .agan parte de la "ase para liquidar
renta presuntiva/
En m*rito de lo e'puesto, el :onseAo de Estado, Sala de lo :ontencioso
-dministrativo, Seccin :uarta, administrando Austicia en nom"re de la )ep4"lica y
por autoridad de la ley,
+ALLA-
1( ANNLANSE parcialmente las siguientes e'presiones de los conceptos
demandados as#
1/1/ 0el :oncepto ;3 008977 del 19 de ,e"rero de !007, la e'presin 3$a renta
,re-unti0a45 contenida en el pen4ltimo inciso de dic.o concepto/
1/!/ 0el :oncepto 0196!8 del !8 de ,e"rero de !006, se declaran nulos los
incisos que dicen# &e i'ua$ manera5 e$ art"#u$o 191 de$ )-tatuto Tributario
e*,re-amente de/ine 6u7 #ontribuyente- e-t.n e*#$uido- de $a renta
,re-unti0a5 indi#ando en -u in#i-o ,rimero a 38$o- /ondo- de in0er-i+n5 de
0a$ore-5 #omune-5 de ,en-ione- o de #e-ant"a- #ontem,$ado- en $o-
art"#u$o- !3-1 y !3-! de e-te )-tatuto845 y#
3Por $o anterior5 a$ e-tar e*,re-amente de/inido e$ -u1eto ,a-i0o ob1eto de $a
e*#$u-i+n5 no e- ,ro#edente e*tender e-te bene/i#io a ,er-ona-5 entidade- u
otro- #ontribuyente- di/erente- a $o- -e9a$ado- en $a $ey
-dem&s, la e'presin# Fcon e/e#to- en $a renta ,re-unti0a45 contenida en el
inciso ,inal del mismo concepto/
!( RECONKCESE personera para actuar a nom"re de la 0I-;, a la doctora
+-)P- QELE;- :-KIE0ES :-+-)$2 en los t*rminos del poder que o"ra en el
e'pediente/
3( NIOGANSE las dem&s pretensiones de la demanda/
:R%IESE, ;2<I1PNFESE, :2+F;PNFESE S 0EKFTLK-SE -L <)IBF;-L 0E
2)I$E;/ :U+%L-SE/
La anterior providencia ,ue estudiada y apro"ada en sesin de la ,ec.a/
MART(A TERESA .RICEBO DE )ALENCIA
%residenta de la Seccin
(UGO +ERNANDO .ASTIDAS .PRCENAS
CILLIAM GIRALDO GIRALDO
CARMEN TERESA ORTID DE RODRJGUED