Voces: RESPONSABILIDAD CIVIL ~ DAOS Y PERJUICIOS ~ CULPA ~ RESPONSABILIDAD

OBJETIVA ~ RIESGO DE LA COSA ~ VICIO DE LA COSA ~ DAO ~ VICTIMA ~ CODIGO CIVIL ~

DAO MORAL ~ RESPONSABILIDAD COLECTIVA ~ REPARACION INTEGRAL ~ DERECHO
COMPARADO
Ttulo: Rumbos actuales del derecho de daos
Autor: Alterini, Atilio Anbal
Publicado en: LA LEY 01/10/2008, 01/10/2008, 1 - LA LEY2008-E, 1295 - RCyS2008, 301
Cita Online: AR/DOC/2583/2008
Sumario: SUMARIO: I. Tres modelos de responsabilidad civil. - II. Prospectiva de hace 20 aos. - III.
Balance de los pronsticos. - IV. Prospectiva actual.
Abstract: A la reparacin integral no puede atribursele el significado de la reparabilidad de todo el dao,
porque esto es imposible; ni pasar por alto la evidencia de que, en el caso en que el responsable acta sin dolo,
la vctima tiene menor derecho a la indemnizacin que cuando el responsable obra con dolo.
I. Tres modelos de responsabilidad civil (1)
1.- Durante todo el siglo XIX y los principios del siglo XX imper el modelo del Cdigo Civil francs: el de
la responsabilidad fundada en la culpa. Tal modelo result de su art. 1382 que atribuye el deber de reparar a
quien causa un dao por su culpa (faute) y tuvo una formidable difusin en el Mundo entero (2).
El sustantivo faute es ambiguo, pues designa no slo a la culpa, sino tambin al incumplimiento (3), e
inclusive a la relacin causal (4). En su significado de culpa, implica un reproche moral (5), lo cual exige que el
agente sea "no slo el autor material del incumplimiento de la obligacin, sino la causa inteligente y libre de ese
comportamiento"(6), aunque quiz para mantener la ilusin de vigencia del axioma pas de responsabilit sans
faute en Francia se admiti luego la denominada culpa objetiva, que resulta de la conducta desarreglada,
aunque no se trate de un acto voluntario (7).
El criterio francs pervive en el Cdigo Civil de Qubec de 1991, que impone respetar las reglas de conducta
tendientes a que no se cause perjuicio a otro y hace responsable a la persona dotada de razn que incumple ese
deber y causa un dao a otro "por su culpa" (art. 1457); as como a la persona no dotada de razn si su
comportamiento "habra sido considerado de otra manera como culposo" (art. 1462).
La idea del reproche moral tena contenido sancionador, y aproximaba el Derecho de la responsabilidad civil
al Derecho penal, incluso en la terminologa, tanto que el captulo II del ttulo IV del libro III del Cdigo Civil
francs se titul "De los delitos y cuasidelitos". En esa direccin conceptual, en 1870 la Corte de Casacin
francesa rechaz la demanda del usuario de una lavandera que fue daado por la explosin de una caldera,
porque fracas en la prueba de la culpa del dueo o de sus empleados (8).
2.- A comienzos del siglo XX en los Estados Unidos de Amrica empez a delinearse un nuevo modelo (9).
Desde 1852 se haba responsabilizado al vendedor por los daos derivados del consumo de una droga que estaba
mal rotulada como inocua, pero que en realidad era nociva, por considerarla una sustancia "inminentemente
peligrosa"(10). En 1916 se fue ms all, estableciendo la responsabilidad del fabricante del automvil un
tercero respecto de la vctima, que no era la adquirente directa por la ruptura de los rayos defectuosos de una
rueda, a pesar de que no era "inminentemente peligrosa"(11). Se responsabiliz al fabricante por la rotura del
parabrisas de un automvil que haba sido presentado en la publicidad como irrompible (12); por los daos
resultantes de la colisin de un automvil a causa de la ruptura del volante, a pesar de que la garanta expresa
estaba limitada a la reparacin de las partes defectuosas y exclua cualquier otra responsabilidad (13); y, en todo
caso, sin necesidad de una garanta expresa "cuando un producto que pone en el mercado, sabiendo que ser
usado sin inspeccionarlo en busca de defectos, demuestra tener un defecto que daa a un ser humano", para lo
cual basta establecer que el usuario del producto fue lesionado como "resultado de un defecto de diseo y
manufactura" que lo hizo "peligroso para el uso intentado"(14). Se entendi asimismo que es aplicable como
poltica jurdica, aun sin haber culpa, "establecer la responsabilidad dondequiera reduzca ms efectivamente los
riesgos para la vida y la salud inherentes a los productos defectuosos que llegan al mercado"(15).
Todo esto implic un giro conceptual muy importante. En 1868 la Cmara de los Lores britnica haba
dictado sentencia en la causa Rylands v. Fletcher (16), estableciendo por primera vez la responsabilidad estricta
(strict liability) independiente de la culpa para el caso de daos causados por las cosas. El caso es bien
conocido: John Rylands arrendaba en Lancashire (Inglaterra) una tierra vecina a otra en la que Thomas Fletcher
operaba una mina de carbn -cuyos tneles se conectaban con los de otra vieja mina abandonada que estaba
debajo de la tierra de Rylands-, y construy un embalse a fin de suministrar agua para su molino textil de vapor.
Al practicar la excavacin el constructor del embalse advirti pozos y tneles con relleno desmoronado debajo
de la tierra de Rylands, pero no los sell y no inform a Rylands de su existencia. Pocos das antes de completar
la obra y de concluir el llenado del embalse sin que hubiera habido inundaciones o lluvias excesivas el agua
satur esos pozos y tneles, se desliz hacia la mina de Fletcher y la inund. Fletcher demand a Rylands, quien

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fue condenado a indemnizarlo por la Corte de Liverpool y por la Exchequer Chamber, cuyo pronunciamiento
fue confirmado en definitiva por la Cmara de los Lores. Rylands arguy que haba actuado razonable y
legalmente en su tierra, y que no tena responsabilidad por un simple accidente ocurrido sin su culpa porque no
haba tenido conocimiento de la existencia de los pozos; y tampoco era responsable por los actos del constructor
porque ste no era su dependiente. En la sentencia de la Exchequer Chamber el juez Colin Blackburn consider
que "la persona que por su propio inters lleva sobre sus tierras y recoge y mantiene algo que probablemente
cause dao si se extiende, debe hacerlo a su propio riesgo y, si no lo hace as, es prima facie responsable de
todos los daos que son la consecuencia natural de esa extensin", salvo que pruebe culpa del damnificado o el
caso fortuito, que en el caso no existieron.
En la Cmara de los Lores Lord Cairns restringi de alguna manera el concepto, al exigir que tal
responsabilidad derivara del uso "no natural" de la tierra, vale decir, de su uso inhabitual o inapropiado; en el
caso, la acumulacin de agua para construir un embalse no constituy uso habitual o apropiado de la tierra (17).
A partir de 1916 la jurisprudencia norteamericana ampli los alcances de este precedente, pues para
establecer la responsabilidad objetiva no requiri ni el uso no natural de la cosa, ni que sta fuera
inminentemente peligrosa. Adems introdujo otras novedades: el axioma contract liability is strict liability, en
virtud del cual el deudor responde "aun sin falta"(18); la responsabilidad del vendedor de un producto
defectuoso, que no se libera aunque pruebe haber puesto todo el cuidado posible en la fabricacin del producto,
y se extiende a quienes no hayan tenido una relacin contractual con l (19). Tambin se prescinde de la clusula
de exoneracin de responsabilidad si el poder de negociacin (bargaining power) de las partes es desparejo (20).
3.- El art. 1384 del Cdigo Civil francs estableci la responsabilidad por las cosas que se tienen bajo la
guarda, y el art. 1113 del Cdigo Civil argentino extendi la responsabilidad del que ha causado un dao a las
cosas de que se sirve o tiene a su cuidado. En 1896 la Corte de Casacin francesa consagr una responsabilidad
extracontractual autnoma por el hecho de las cosas (21), y en 1930 consagr la responsabilidad objetiva para
los daos causados por automotores mediante una presuncin de responsabilidad a cargo del guardin, que "slo
puede ser destruida por la prueba de un caso fortuito o de fuerza mayor o de una causa extraa que no le sea
imputable; no siendo suficiente probar que no ha cometido ninguna culpa o que la causa del hecho daoso ha
permanecido desconocida"(22). Y en Argentina, la reforma de 1968 al art. 1113 del Cdigo Civil introdujo
oficialmente responsabilidad objetiva para los daos causados "por el riesgo o vicio de la cosa", pues ya la
jurisprudencia "la haba aplicado por su cuenta"(23).
4.- Hacia 1970 se comenz a definir un tercer modelo, que en algunos aspectos est todava en gestacin, y
en muchos otros en expansin.
Segn muy difundidas expresiones de Ripert, "el Derecho contemporneo mira del lado de la vctima y no
del lado del autor" y, aunque la Justicia siga siendo ciega, tiene el odo atento a los reclamos de las vctimas
(24). El hombre contemporneo ha dejado de inclinarse resignadamente "ante el azar nefasto" (25), por lo cual
exige la indemnizacin de los daos que sufre, y "el papel del juez es poner en la balanza tambin el inters de
las vctimas, de los terceros, del pblico"(26). Cualquier observador de la realidad est en condiciones de
percatarse de que, al presente, "en la conciencia del pblico enraza la idea de que todo damnificado debe poder
reclamar una reparacin del autor del hecho daoso"(27) y, en tal sentido, las XII Jornadas Nacionales de
Derecho Civil (Bariloche, 1989) declararon, por unanimidad, que uno de los "mecanismos desmasificadores" es
"la moderna concepcin del derecho de daos, que centra su ptica en la vctima".
Muchas veces he sealado a dos lcidas expresiones doctrinarias que son exponentes del molde de las
nuevas ideas:
Un trabajo de Jos Mara Lpez Olaciregui, publicado en 1978 (28), expuso como criterio bsico que se
debe responder no slo por el dao injustamente causado, sino tambin por el que ha sido injustamente sufrido,
vale decir, cuando "es injusto que lo soporte quien lo recibi", haya o no ilicitud en el obrar del llamado a
responder.
Un ensayo de Yvonne Lambert-Faivre publicado en 1987 (29) demostr cmo la responsabilidad, de ser
tratada como deuda del autor, evolucion hasta adquirir virtualidad de crdito de la vctima. En el viejo
concepto, desde que el damnificado estaba precisado a establecer la existencia de una deuda a cargo del
demandado, le incumba romper el principio de inercia jurdica probando la ocurrencia de todos los
presupuestos de responsabilidad civil que exiga la concepcin clsica: la antijuridicidad, el dao, la culpa, la
relacin causal. Pero, entendindose ahora que la produccin del perjuicio es causa fuente de un crdito a favor
de quien lo sufre, ese mismo principio de inercia acta en sentido contrario: el crdito a favor de la vctima
subsiste mientras el sindicado como responsable no demuestre lo necesario para desvirtuarlo.
En el siglo XIX el dao, para ser resarcible, deba ser injustamente causado. La nocin del injusto descans
sobre la antijuridicidad (tort, unrecht, no direito, torto) y sobre la culpa, exigindose, para la procedencia de la
indemnizacin, la concurrencia de una conducta que fuera, a la vez, adversa al sistema jurdico, y moralmente
reprochable.

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En el siglo XX se expandi la idea de indemnizar el dao injustamente inferido. La nocin de culpa no fue
expulsada porque sigue siendo la "norma de clausura" del sistema (30), pero en muchas situaciones bast
que el dao no estuviera justificado, no siendo por lo tanto necesario que el autor hubiese obrado con culpa: se
produjo as un pasaje de la concepcin contra jus del ilcito a la concepcin sine jure del dao injusto (31).
En una expresin de los nuevos conceptos, el Proyecto de Cdigo Civil de 1998 aplica la teora del riesgo a
las cosas riesgosas -inclusive a los residuos peligrosos- y a la actividad peligrosa (arts. 1662, 1663 y 1665),
comprendiendo a los daos causados por la circulacin de vehculos, por el transporte terrestre de personas, por
la ruina de obra, por "animales, cualquiera sea su especie", por "el impacto del cuerpo humano", por una cosa
"suspendida" o "arrojada", y por la "actividad peligrosa de un grupo" (arts. 1684, 1208, 1197, 1670, 1671, 1672
y 1673, respectivamente). Tambin atribuye responsabilidad objetiva por razones distintas al riesgo: si promedia
ejercicio abusivo del derecho (art. 396); en la indemnizacin de equidad (art. 1600, inc. e); en la responsabilidad
por hechos de terceros "que estn bajo su dependencia, o de los que autoriza para actuar en el mbito de su
propia incumbencia, se sirve u obtiene provecho" (art. 1657); en la responsabilidad de los padres por hechos de
los hijos (art. 1658); en la responsabilidad de los establecimientos educativos y de los que tienen a su cargo
sujetos potencialmente peligrosos (arts. 1679 y 1680). En el caso de afectacin a los derechos a la personalidad,
hay derecho a "exigir que el atentado que ha comenzado a ser ejecutado cese inmediatamente, sin necesidad de
acreditar culpa o dolo del autor" (art. 109, inc. a). El locador de cosas responde por los deterioros causados por
caso fortuito (art. 1133). Es de regla que el comodatario responda de "cualquier prdida o deterioro de la cosa,
aun causados por caso fortuito" (art. 1415, inc. c). El proveedor de los materiales para realizar una obra sufre su
prdida si se produce por caso fortuito (arts. 1182 y 1192). "Los hoteleros son responsables por las prdidas o
daos sufridos en las cosas de los pasajeros, salvo caso fortuito externo a su actividad" (art. 1292). La misma
solucin se aplica a los propietarios de casas de depsitos (art. 1298) y al servicio de cajas de seguridad (art.
1300).
La ley 24.051 (Adla, LII-A, 52) presume que los residuos peligrosos son cosas riesgosas (art. 45), considera
inoponible a terceros la transmisin o abandono voluntario de su dominio (art. 46) y mantiene la responsabilidad
del generador aunque se haya producido su "transformacin, especificacin, desarrollo, evolucin o tratamiento"
(art. 48), por lo cual el generador del residuo peligroso responde por riesgo de la cosa cuando ya no es ni su
dueo ni su guardin. El fabricante del producto elaborado que ha sido puesto en circulacin responde conforme
al art. 40 de la ley del consumidor 24.240 (segn ley 24.999) aunque tampoco sea ya ni su dueo ni su guardin.
La responsabilidad objetiva derivada de la generacin de confianza lleg al Derecho argentino en el citado art.
40 de la ley del consumidor, en cuanto abarca a "quien haya puesto su marca en la cosa o servicio"(32).
Los operadores del Derecho Civil redescubrimos la relevancia de la teora de la carga de la prueba (33), y
con ese marco fueron redefinidas las obligaciones de resultado en varias subcategoras: ordinarias (34) o de
rgimen normal (35); atenuadas (36) o aligeradas (37); y agravadas (38), absolutas (39) o de rgimen severo
(40). Y tambin se postul la nocin de responsabilidad semiobjetiva, que se da en los casos en que, para
liberarse, el sindicado como responsable tiene a su cargo la prueba de que ha obrado sin culpa (41).
En ese panorama es interesente sealar la severidad de la ley de trnsito francesa 85-677, del 5 de julio de
1985. La Corte de Casacin haba decidido que la culpa de la vctima slo era exoneratoria para el guardin
cuando revesta los caracteres de la fuerza mayor (42). Aquella ley estableci que no son oponibles a las
vctimas ni la fuerza mayor ni el hecho de un tercero (art. 2); que, para los daos a la persona, slo es invocable
por los conductores o guardianes la culpa grave (inexcusable) de la vctima, si ella ha sido la causa exclusiva del
accidente (art. 3, 1 parte); y, tratndose de menores de 16 aos, de mayores de 70, o de grandes discapacitados,
nicamente es argible el dolo (art. 3, 2 parte). La culpa leve de la vctima solamente libera al conductor o al
guardin cuando se trata de daos a los bienes (art. 5).
5.- En los ltimos tiempos se produjo otro ensanchamiento del sistema, abarcndose tambin al dao
injustamente producido. Se trata del dao colectivo o difuso, que se proyecta sobre la comunidad generando de
ordinario vctimas "demasiado pequeas"(43), cuyo inters individual, considerado aisladamente, no justifica la
promocin de una demanda porque "la medida de la lesin, individualmente considerada, es menos relevante
que el costo de litigar por s mismo"(44). Para que se configure el dao colectivo o difuso basta con que se haya
producido injustamente, afectando bienes o intereses comunes, por lo cual la accin cautelar para prevenir el
dao, y la accin indemnizatoria para repararlo (45), no dependen ni de que haya sido inferido injustamente, ni
de que haya sido sufrido injustamente por un sujeto que tenga legitimacin para demandar su reparacin a ttulo
exclusivamente personal.
II. Prospectiva de hace 20 aos
6.- Hace 20 aos, en los albores de este ltimo perodo, seal la franca transformacin producida en la
teora de la responsabilidad y busqu directivas orientadoras del sentido de esos cambios (46). Como en todo
anlisis prospectivo, all aparecieron la preferencia de lo futurible (47) y la preferencia por lo futurable (48).
Tales rumbos han sido confirmados, y en su medida acentuados, en el tiempo corrido desde entonces.
7.- En aquel tiempo se adverta que los dos siglos de la sociedad industrial haban trado como secuelas el

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maquinismo y el urbanismo, y que se asista al advenimiento de una nueva forma de sociedad, cuya realidad es
evidente, y sobre la cual, quiz, slo se discrepa sobre su denominacin: postmoderna (49) o de la
postmodernidad (50), de la hipermodernidad (51), postcapitalista (52), tecnolgica (53), tecnotrnica (54), de la
informacin (55), del conocimiento o del saber (56), postindustrial (57), neoindustrial (58), superindustrial, de la
tercera ola (59), de las redes (60), de la aldea global (61) designacin de la que provendra luego el sustantivo
globalizacin, entre muchas otras posibles.
Por entonces irrumpan nuevos problemas, bien distintos de los contemplados por la legislacin y la doctrina
clsicos.
Basta recordar que nuestro Cdigo Civil fue redactado en tiempos en los que no haban luz elctrica,
telfonos, fongrafos, linotipia, lapiceras fuente, mquinas de escribir, automviles propulsados a nafta o a
diesel, neumticos de caucho, pelculas flexibles para fotografa, cine, submarinos; no se cultivaban bacterias;
no se conoca la causa de la tuberculosis ni la del ttanos, ni los rayos X, ni los virus filtrables; no haba sido
fundado el psicoanlisis, ni se haba descubierto la radiacin del tomo de uranio. Como las leyes se adecuan a
sus circunstancias, el Cdigo Civil se ocup del agente (art. 1151), quien habra viajado a caballo o en barco, y
de la celebracin del contrato por correspondencia (nota a los arts. 1150 a 1154); y slo menciona a las
mquinas en un artculo y en dos notas del libro de Derechos Reales, pero no lo hace ni en el texto ni en las
notas del Ttulo en el que trata de los hechos ilcitos, en tanto aplica 17 artculos a regular la bsqueda y
adquisicin de tesoros. El Cdigo de Comercio alude al mensajero (art. 215), y asume como novedad
tecnolgica a la correspondencia telegrfica (art. 214), pues el telgrafo haba sido patentado en 1840, aunque lo
normal en el sistema era comunicarse mediante el correo (art. 246), lo cual poda determinar que hubiera
demoras notables en la transmisin de la manifestacin de la voluntad (art. 236), y pone el acento en la
responsabilidad resultante del transporte en "falas", en "balleneras" y en "canoas" (art. 206). Los sustantivos
falas y las balleneras no pertenecen al lenguaje corriente actual. Aparecen en la novela La Gran Aldea de Lucio
Vicente Lpez, que toma como punto de arranque la batalla de Pavn librada el 17 de setiembre de 1861,
comprende las presidencias de Bartolom Mitre que encarg la redaccin del Cdigo Civil y de Domingo
Faustino Sarmiento que lo envi al Congreso y lo promulg, y describe el paso de Buenos Aires, "patriota,
semisencillo, semitendero, semicurial y semialdea", a la ciudad "con pretensiones europeas". En el captulo VII
relata la llegada al puerto del ejrcito vencedor, circunstancia en la que un negro alude a "las falas [que van] a
buscar la oficialidad" y a "las balleneras para desembarcar la tropa"; aqullas eran pequeas embarcaciones a
remo, vela o motor, provistas por lo general de carroza y destinadas al transporte de personas de calidad, y stas,
botes o lanchas auxiliares (62).
A los ms viejos no nos es demasiado difcil imaginar los lejanos tiempos de la sancin de los Cdigos, pues
en el hbitat urbano de nuestra niez (o de nuestra juventud?) circularon los carros de caballos del lechero, del
proveedor de sifones y de los servicios fnebres, vocearon los vendedores ambulantes de frutas y de huevos y
gallinas as como el afilador de cuchillos, los vigilantes dirigieron el escaso trnsito subidos a garitas. Supongo
que a los jvenes les es casi imposible hacerlo, a menos que ahora que poco leen proyecten con la
imaginacin el escenario vital de alguna pelcula del oeste norteamericano, o de alguna de las raras pelculas
argentinas que se ocupan de nuestra historia. Aunque ellos tampoco conocieron los tiempos ms cercanos,
anteriores a la explosin del mercado y a la irrupcin del consumidor tal como hoy lo conocemos, en los que
slo se poda optar entre helados de vainilla y de chocolate, en que todos los telfonos eran negros, en que todas
las heladeras eran blancas.
En aquel trabajo seal tambin el enorme incremento de la posibilidad de sufrir daos derivados de basura
y accidentes csmicos y de accidentes nucleares, de los daos masivos provenientes de productos alimenticios y
medicinales y fuera de hechos notables por la magnitud de daos, efectivos o potenciales derivados de una
misma causa la contaminacin larvada y permanente del agua, del suelo y del aire, inclusive por el estampido
snico de las aeronaves y el efecto de la electricidad de alta tensin. Casi a diario deca son noticia
periodstica importantes accidentes aeronuticos; el accidente de automvil encabeza las causas de daos
corporales y de muerte; aqu y all un producto daa, un alimento enferma o daa. Asimismo que, en la que un
autor se resista a denominar tercera revolucin industrial no por exceso conceptual sino por considerar que el
trmino resultaba "demasiado dbil"(63), el estampido de la informtica y de la biotecnologa, cuando menos,
constituan dos de las caractersticas de los tiempos por venir, y cualquier anlisis que no adoleciera de
ingenuidad conducira a predecir un incremento de las causas de daos potenciales.
Los hechos superaron toda prediccin. En 1945 Vannevar Bush haba preguntado: "Cules han sido los
beneficios que el ser humano ha extrado del uso de la ciencia y de los instrumentos que su investigacin ha
dado como fruto? En primer lugar se contest, han aumentado su control sobre el entorno material. Han
mejorado su comida, su vestido y su vivienda, adems de aumentar su seguridad y liberarlo, al menos en parte,
de las ataduras de la existencia primitiva. Asimismo, le han proporcionado un creciente conocimiento de sus
propios procesos biolgicos, de modo que lo han ido liberando progresivamente de la enfermedad y han
aumentado su esperanza de vida. Al mismo tiempo, han arrojado luz sobre las interacciones de sus funciones

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psquicas y fisiolgicas, otorgndole la promesa de una mayor salud mental"(64). La Declaracin sobre la
Ciencia y el Uso del Saber Cientfico de 1999 (65) expresa que "El saber cientfico ha dado lugar a notables
innovaciones sumamente beneficiosas para la humanidad. La esperanza de vida ha aumentado de manera
considerable y se han descubierto tratamientos para muchas enfermedades. La produccin agrcola se ha
incrementado enormemente en muchos lugares del mundo para atender las crecientes necesidades de la
poblacin. Est al alcance de la humanidad el liberarse de los trabajos penosos gracias al progreso tecnolgico y
a la explotacin de nuevas fuentes de energa, que tambin han permitido que surgiera una gama compleja y
cada vez mayor de productos y procedimientos industriales. Las tecnologas basadas en nuevos mtodos de
comunicacin, tratamiento de la informacin e informtica han suscitado oportunidades [...] sin precedentes para
el quehacer cientfico y para la sociedad en general".
Todo esto es bienvenido. Pero actualmente el automvil es un factor primordial de siniestralidad y segn
la Organizacin Mundial de la Salud a causa de los accidentes de trnsito actualmente mueren cada ao en el
mundo 1,2 millones de personas, y 400 mil de ellas son jvenes menores de 25 aos; de 20 a 50 millones ms
sufren traumatismos o discapacidades. En Argentina se producen ms de 20 muertes por da y 120 mil heridos al
ao, de modo que la principal causa de muerte de jvenes de entre 10 y 24 aos no es el SIDA, ni el cncer, ni
cualquier otra enfermedad, sino esos accidentes de trnsito.
Tambin se pas de considerar a la Naturaleza como res nullius a privilegiar la defensa del patrimonio
natural, y la proteccin del ambiente fue resguardada por el art. 43 de la Constitucin Nacional tras la reforma
de 1994 (66). La idea de desarrollo sostenible fue planteada en la Conferencia de Estocolmo de 1972, en la
Cumbre de Paris de 1972 y en la Declaracin de Ro de Janeiro de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre
el Medio Ambiente y el Desarrollo (ECO'92); el Principio 3 de esta Declaracin lo defini como "aquel
desarrollo que satisface las necesidades de las generaciones presentes sin comprometer las posibilidades de las
del futuro para atender sus propias necesidades", y el Principio 4 declar que "a fin de alcanzar el desarrollo
sostenible, la proteccin del medio ambiente deber constituir parte integrante del proceso de desarrollo y no
podr considerarse en forma aislada".
Las nuevas fronteras de la ciencia apuntan en las cuatro direcciones de NBIC (Nano-Bio-Info-Cogno) que
abarcan la nanociencia y la nanotecnologa; la biotecnologa y la biomedicina, incluyendo la ingeniera gentica;
la tecnologa de la informacin, incluyendo computacin avanzada y comunicaciones; y la ciencia del
conocimiento, incluyendo la neurociencia del conocimiento (67). La neurociencia, por ejemplo, permiti liberar
como inocente a un hombre que haba pasado 22 aos preso por un homicidio que alegaba no haber cometido,
mediante el anlisis de la informacin almacenada en su cerebro respecto del supuesto crimen (68).
En todos estos perfiles cientficos se dan causas de daos (69) y, si bien habitualmente el Derecho va detrs
de los hechos como lo ha reconocido la Exposicin de Motivos de ley espaola n 35-88 del 22 de noviembre
de 1988 al predicar el "asincronismo entre la ciencia y el Derecho", mediante reglas resultantes de leyes
expresas, por extensin analgica de leyes, o por virtualidad de los principios generales del Derecho se fue
elaborando un nuevo sistema (70), en todo caso porque "los jueces no pueden ser fugitivos de la realidad"(71).
III. Balance de los pronsticos
8. Veamos el curso de algunos de los pronsticos de aquel trabajo de 20 aos atrs:
a) Hubo algunas manifestaciones de una poltica jurdica de evitacin de daos, sin perjuicio de que como
record entonces, "aunque sabemos de antemano que un hombre morir por cada kilmetro de tnel
construido", de todos modos "se construy el tnel del Mont Blanc porque es esencial para el Mercado Comn
y, adems, porque hace ms corto el viaje de Roma a Pars"(72). Del mismo modo, los intereses de la industria
del turismo hicieron introducir corrimientos en las fechas de los feriados, aumentando el nmero de fines de
semana largos, aunque ello tuviera como derivacin un incremento exponencial del nmero de accidentes.
b) A partir del Proyecto de Cdigo Unico de 1987 el requisito de antijuridicidad establecido por el art. 1066
del Cd. Civil fue puesto en crisis, como consecuencia del nuevo concepto del dao injustamente sufrido que ya
hemos analizado. En ese Proyecto se previ derogarlo. El Proyecto de la Comisin Federal de la Cmara de
Diputados de la Nacin de 1993 lo sustituy por este otro: "Todo acto positivo o negativo que causa un dao es
antijurdico si no se encuentra justificado"(73). El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 dispuso a su vez que "debe
ser reparado el dao causado a un derecho, o a un inters que no sea contrario a la ley, si no est justificado"
(art. 1588) (74), controlando principalmente la responsabilidad mediante la idea del ejercicio regular del derecho
de obrar.
Es una derivacin de la idea de responsabilizar a quien causa un dao injusto, aunque no transgreda una
prohibicin legal, o no promedie una disposicin legal que imponga una sancin, en los trminos que exige el
art. 1066 del Cd. Civil. En esta evolucin, en 1986 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dict dos
trascendentes sentencias que, a mi juicio, han pasado relativamente inadvertidas. Sostuvo que "el principio del
alterum non laedere tiene raz constitucional (art. 19, Ley Fundamental)"(75) y, yendo ms all, que "el
principio del alterum non laedere, entraablemente vinculado a la idea de reparacin, tiene raz constitucional, y
la reglamentacin que hace el Cdigo Civil en cuanto a las personas y las responsabilidades consecuentes no las

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arraiga con carcter exclusivo y excluyente en el Derecho privado, sino que expresa un principio general que
regula cualquier disciplina jurdica"(76). Cuando menos en la literalidad, la expresin es aun ms amplia que la
conclusin de la famosa sentencia del Consejo Constitucional francs del 22 de octubre de 1982 (77), pues no
incluye el requisito de la culpa (faute) como antecedente necesario de la indemnizacin. La Decisin del
Consejo Constitucional francs n 99-419 del 19 de noviembre de 1999 (78) seal como "exigencia
constitucional" la "establecida por el art. 4 de la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789
(79), de la cual resulta que todo hecho cualquiera del hombre que causa a otro un dao lo obliga a repararlo por
la culpa (faute) de la cual proviene".
ltimamente la Corte Suprema nacional resolvi en sentido concordante "que el art. 19 de la Constitucin
Nacional establece el 'principio general' que 'prohbe a los hombres perjudicar los derechos de un tercero':
alterum non laedere, que se encuentra 'entraablemente vinculado a la idea de reparacin'"(80).
En el mismo sentido conceptual la Corte Suprema estableci que el tribunal debe afianzar la vigencia del
"sentido de justicia de la sociedad, en consonancia con lo consagrado en el prembulo de la Carta Magna"(81).
Es obvia la especial trascendencia de estas decisiones, en cuanto los principios constitucionales "modifican
las jerarquas de las situaciones jurdicas privadas y crean una nueva fuente, superior y ordenadora"(82) y tienen
y desarrollan "un carcter normativo propio"(83).
c) Al aceptar la reparabilidad del dao causado a un inters que no sea contrario a la ley se produjo una
considerable extensin de la antigua exigencia de lesin a un derecho subjetivo.
Los Principios de Derecho Europeo de la Responsabilidad Civil del European Group on Tort Law de 2005
(84) disponen que "El dao requiere un perjuicio material o inmaterial a un inters jurdicamente protegido" (art.
2:101); pero "el alcance de la proteccin de un inters depende de su naturaleza; su proteccin ser ms amplia
cuanto mayor sea su valor, la precisin de su definicin y su obviedad" (art. 2:102 [1]), y "la vida, la integridad
fsica y psquica, la dignidad humana y la libertad gozan de la proteccin ms amplia" (art. 2:102 [2]).
d) Se expandi notablemente la responsabilidad objetiva. En la regin, el art. 929 del Cdigo Civil brasileo
de 2002 dispone que "habr obligacin de reparar el dao, independientemente de la culpa, en los casos
especificados en la ley, o cuando la actividad normalmente desenvuelta por el autor del dao implicara, por su
naturaleza, riesgo para los derechos de otro"; la responsabilidad objetiva ya haba sido establecida para los
productos de consumo, tambin "independientemente de la existencia de culpa", por el art. 12 del Cdigo de
Defesa do Consumidor (ley 8078/1990). El Cdigo Civil paraguayo de 1986 tambin la incorpora para el caso
de "riesgo o vicio inherente a la cosa" (art. 1847), e involucra la actividad de quien "crea un peligro con su
actividad o profesin, por la naturaleza de ellas, o por los medios empleados" (art. 1846). La ley de Defensa del
Consumidor uruguaya (ley 17.250/2000) responsabiliza al proveedor "si del vicio o riesgo de la cosa o de la
prestacin del servicio resulta un dao al consumidor" (art. 34). Sabemos que, en Argentina, la ley 24.999 de
1998 incorpor en el art. 40 de la ley 24.240 la responsabilidad objetiva de los proveedores de productos y de
servicios.
e) La unificacin de la responsabilidad civil contractual y extracontractual tuvo una expresin ntida en la
legislacin del consumidor. Tal resulta de la Directiva europea del 25 de julio de 1985 sobre responsabilidad por
los daos causados por productos defectuosos (85/374/CE) y, entre nosotros, del citado art. 40 de la ley 24.240,
en cuanto abarca la responsabilidad del "productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el
vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio" as como, en su caso, del transportista.
f) En fin, la teora de los contratos de contenido predispuesto y sometidos a condiciones generales tuvo
fuerte desarrollo en el Derecho del Consumidor, en especial por virtualidad de la Directiva 93/13/CEE del
Consejo, del 5 de abril de 1993, sobre las clusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores,
notablemente influida por la Ley Alemana para la Regulacin del Derecho de las Condiciones Generales del 1
de abril de 1977. El art. 3.3. de la Directiva, conforme a su Anexo, permite considerar abusivas las clusulas que
tengan por objeto o por efecto excluir o limitar la responsabilidad legal del profesional en caso de muerte o
daos fsicos del consumidor debidos a una accin u omisin del proveedor.
IV. Prospectiva actual
9.- La centralidad de la persona. El personalismo fue excelentemente proclamado por el artculo 19 del
Cdigo Civil del Bajo Canad de 1866: "La persona humana es inviolable"(85), un texto pleno de humanismo
cuya doctrina tiene mxima actualidad, y que merece ser recordado porque le corresponde el gran mrito de
haber ido mucho ms all que la generalidad de la legislacin de su tiempo, la cual slo confin sus
declaraciones a la inviolabilidad del patrimonio. Hoy, sin dudas, no se podra predicar la inviolabilidad del
patrimonio sin afirmar previamente, como premisa insoslayable, la inviolabilidad de la persona. Las XIII
Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Buenos Aires, 1991) declararon en este sentido que "en el Derecho
moderno, prospectivamente, la inviolabilidad de la persona ir reemplazado a la concepcin de la inviolabilidad
del patrimonio"; ello, porque "la sociedad contempornea tiende a sustituir la lgica propietaria" por otra
conectada "con la posicin jurdica de la persona en el mbito de la sociedad"(86).

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La reforma introducida en 1994 a la Constitucin Nacional, al otorgar jerarqua superior a varios tratados y
convenciones (art. 75, inc. 22), robusteci la nocin de persona en cuanto reconocen expresamente el derecho de
todo ser humano a la vida, a la libertad y a la integridad de su persona (fsica, squica y moral), as como a la
proteccin de su honra, su reputacin y su vida privada, y su salud (87). Se trata de "derechos y garantas que
son inherentes al ser humano"(88), que tiene derecho "al reconocimiento de su dignidad"(89), tambin
"inherente a la persona humana"(90).
De la inviolabilidad de la persona resulta la reparabilidad del denominado dao moral que es preferible
designar como dao extrapatrimonial en cuanto no genera una consecuencia de ndole patrimonial, abarcativo
del dao a la persona humana como "multifactica realidad existencial que no se reduce a lo meramente
econmico, sino que combina naturaleza y espritu, animalidad y libertad implantada en la racionalidad", y tiene
como eje su "proyecto vital, libremente elegido, segn el llamado de su vocacin"(91). Se trata del "proyecto de
vida", que "se asocia al concepto de realizacin personal, que a su vez se sustenta en las opciones que el sujeto
puede tener para conducir su vida y alcanzar el destino que se propone" como "expresin y garanta de la
libertad", pues "difcilmente se podra decir que una persona es verdaderamente libre si carece de opciones para
encaminar su existencia y llevarla a su natural culminacin"(92).
El art. 32 de la Constitucin italiana garantiza "el respeto a la persona humana" y protege a "la salud como
derecho fundamental del individuo e inters bsico de la colectividad". La salud es concebida segn la
Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud de 1946 como "el estado de completo bienestar fsico,
mental y social, y no slo la ausencia de afecciones o enfermedades". La mezquina regulacin del dao moral en
el art. 2059 del Cd. Civil italiano, en cuanto dispone que "el dao no patrimonial debe ser resarcido slo en los
casos determinados en la ley", determin que para su resarcibilidad se acudiera a la Constitucin y se acuaran
las nociones de dao a la persona y de dao a la salud; la Corte Constitucional italiana (93) consider que el art.
2059 del Cd. Civil no excluye la resarcibilidad del dao biolgico conforme a la Constitucin y a la regla
general del art. 2043 del Cd. Civil italiano, segn el cual "todo hecho doloso o culposo que ocasiona a otro un
dao injusto obliga a aquel que lo ha cometido a resarcir el dao". La indemnizacin del dao a la persona est
expresamente prevista por el art. 1985 del Cd. Civil peruano de 1984.
Entre nosotros ha sido puesta en crisis la estrechez del art. 1078 del Cd. Civil, en cuanto limita la
legitimacin activa para reclamar el dao moral en un acto ilcito (94), sobre lo cual el Proyecto de Cdigo Civil
de 1998 establece: "La persona humana damnificada directa tiene legitimacin para accionar por la satisfaccin
de su dao extrapatrimonial. Si sufre gran discapacidad, o del hecho daoso resulta su muerte, tambin tienen
legitimacin a ttulo personal, segn corresponda conforme a las circunstancias, el cnyuge, los descendientes,
los ascendientes, y quienes convivan con ella recibiendo trato familiar ostensible. Los tribunales tienen
atribuciones para asignar legitimacin a otros sujetos, en los casos especiales en los que el hecho tiene un grado
de repercusin en el reclamante que excede del ordinario, habida cuenta de su vinculacin con el damnificado y
las dems circunstancias" (art. 1689).
Pero actualmente se advierte una tendencia restrictiva, que exige que el dao moral tenga cierta gravedad. El
Anteproyecto de Ley Federal Suiza de reforma del Derecho de la Responsabilidad Civil (95) establece que "La
persona que sufre un dao en su personalidad tiene derecho a reparacin por dao moral, si la gravedad del
perjuicio especialmente los sufrimientos fsicos o psquicos as lo justifica" (art. 45e[1]). "En caso de
muerte o de lesiones corporales particularmente graves, los parientes de la vctima tambin tienen derecho a ser
resarcidos por dao moral" (art. 45e[3]).
Los Principios de Derecho Europeo de la Responsabilidad Civil del European Group on Tort Law de 2005, a
su vez, disponen: "En atencin al alcance de su proteccin (artculo 2:102), la lesin de un inters puede
justificar la compensacin del dao no patrimonial. Este es el caso, en especial, si la vctima ha sufrido un dao
corporal o un dao a la dignidad humana, a la libertad o a otros derechos de la personalidad. Tambin puede
resarcirse el dao no patrimonial de aquellas personas allegadas a la vctima de un accidente mortal o una lesin
muy grave" (art. 10.301[1]).
El Cdigo Civil brasileo de 2002 dispone, en cuanto a la indemnizacin en casos de injurias, difamacin,
calumnia y ofensa a la libertad personal, que si el ofendido "no pudiese probar perjuicio material, cabr al juez
fijar, equitativamente, el valor de la indemnizacin, de conformidad con las circunstancias del caso" (arts. 955 y
956). En los de homicidio y lesin u otra ofensa a la salud, prev la reparacin de daos patrimoniales, pero deja
a salvo la prueba de otros perjuicios (arts. 950 y 951).
10.- Prevencin y precaucin. En los fundamentos del Proyecto de Cdigo Civil de 1998 se dijo que la
prevencin tiene un sentido profundamente humanista pero, a la vez, es econmicamente eficiente, porque la
evitacin de daos no slo es valiosa desde la perspectiva tica, sino tambin desde el puro punto de vista
macroeconmico: por ejemplo, cuando resultan daos personales de la circulacin de vehculos, los costos
sociales aumentan por la mayor utilizacin de hospitales pblicos, y por la mayor actividad de los servicios de
polica y de administracin de justicia (96). La ley fue proveyendo arbitrios de prevencin, en mltiples sectores
(97), y los jueces tambin los dispusieron, incluso de oficio. En el caso en que una nia de 13 aos cay en un

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depsito artificial de agua producido por excavaciones en la va pblica y muri por asfixia, ordenaron que la
municipalidad colocara una cerca protectora en torno a las excavaciones inundadas, as como carteles
indicadores de peligro, y que mantuviera un servicio permanente de vigilancia en el lugar durante las horas
diurnas (98).
Tambin rige el principio de precaucin, que naci con el objetivo de situar al medio ambiente en el centro
de las polticas pblicas y fue consagrado como tal en el principio 15 de la Declaracin de Ro sobre el Medio
Ambiente y el Desarrollo de la Eco'92 (99), siendo extendido luego a otras reas como la salud pblica y la
alimentacin. La aplicacin del principio de precaucin requiere que, ante la probabilidad de que una hiptesis
de dao sea exacta, se comparen desde distintos enfoques incluido el de los costos econmicos y sociales
las consecuencias de actuar para evitarlo con las consecuencias de no hacerlo (100). En el mbito del Derecho
comn el principio de precaucin fue aplicado en el caso de un obrero francs que sufri una enfermedad
profesional derivada del asbesto, cuyo empleador fue condenado a una indemnizacin suplementaria porque
debi haber tenido conciencia del peligro y "no tom las medidas necesarias para preservar a su
asalariado"(101).
11.- Daos punitivos. La incorporacin del dao punitivo como pena civil en el sistema legal argentino es
propiciada por la doctrina nacional (102), la he apoyado (103) y suger su incorporacin al Proyecto de Cdigo
Civil de 1998, en el cual aparece en el art. 1587 con este texto: "El tribunal tiene atribuciones para aplicar una
multa civil a quien acta con grave indiferencia respecto de los derechos ajenos o de los intereses de incidencia
colectiva. Su monto se fija tomando en consideracin las circunstancias del caso, en especial los beneficios que
aqul obtuvo o pudo haber obtenido con su conducta, y tiene el destino que le asigne el tribunal por resolucin
fundada".
En el Derecho de los Estados Unidos de Amrica el Restatement of Contracts 2nd. contempla los que
denomina punitive damages, estableciendo que sirven para "penar a una persona por su conducta ofensiva, y
para disuadir a ella, y a otros como ella, de obrar una conducta similar en el futuro" ( 908, ap. 1). Tales daos
punitivos pueden ser aplicados "por una conducta ofensiva, en razn de los motivos perversos del demandado, o
de su indiferencia respecto de los derechos ajenos", tomando en consideracin "el carcter del acto del
demandado, la naturaleza y la extensin del perjuicio que el actor caus o intent causar, y la fortuna del
demandado" ( 908, ap. 2).
La ley 26.361 introdujo como artculo 52 bis de la ley 24.240 (Adla, LXVIII-B, 1295; LIII-D, 4125) la
regulacin del que denomin "Dao Punitivo", sobre lo cual me he ocupado con anterioridad (104). Pienso que
es errado fijar la multa civil "a favor del consumidor"; que puede producirse un mecanismo de carioquinesis de
la multa si varios consumidores o usuarios pretenden que, por una misma causa generadora, se la fije
independientemente a favor de cada uno de ellos; que debera poder multarse una sola vez por la misma causa
generadora, mediante una multa global, pero sin techo cuantitativo, y defiriendo al juez la libre determinacin
del monto (105).
12.- La responsabilidad por participacin en el mercado (market share). La cuestin se plantea cuando se
producen daos a un gran nmero de vctimas, sin que pueda ser establecido quin o quines han sido sus
causantes, y un criterio ha sido aplicar las soluciones propias de la teora de la responsabilidad colectiva,
atribuyndola a todos los que pudieron ser causantes del dao, en la proporcin en que es probable que hayan
contribuido a ello. Las consecuencias de la causalidad alternativa y la responsabilidad por cuota de mercado son
distintas, en la medida en que la primera conduce a la solidaridad, y la segunda no (106).
La droga diethylstilbestrol (DES) era un estrgeno sinttico puesto en el mercado por varios laboratorios,
que fue empleado en los aos 60' para evitar los abortos naturales de mujeres embarazadas; veinte aos ms
tarde unos tres millones de las hijas de esas mujeres desarrollaron enfermedades, incluso cncer de tero. Las
vctimas no estaban en condiciones de probar a cul de los laboratorios le haba sido adquirido el producto
nocivo y , en los Estados Unidos de Amrica, la Corte de California aplic la teora del market share o de la
participacin en el mercado (107), hacindolos responsables a todos, en la medida de su participacin (108).
La solucin de la Corte de California ha sido criticada, aunque aparece como un modo razonable el caso en
que se sabe que el dao global proviene de una pluralidad de causantes, pero no se puede establecer cul de ellos
ha provocado el dao singular. En el mismo sentido, los Principios de Derecho Europeo de la Responsabilidad
Civil del European Group on Tort Law de 2005 disponen que "en caso de una pluralidad de actividades, si cada
una de ellas ha sido suficiente por s sola para causar el dao, pero es dudoso cul de ellas efectivamente lo ha
causado, se considera que cada actividad es causa en la medida correspondiente a la probabilidad de que pueda
haber causado el dao de la vctima" (art. 3.103[1]). El Anteproyecto de Ley Federal Suiza de reforma del
Derecho de la Responsabilidad Civil establece que "Si la prueba no puede establecerse plenamente o si no es
razonablemente posible exigrsela a quien tiene su carga, el tribunal podr tener en cuenta las circunstancias que
hagan verosmil la responsabilidad. El tribunal se encuentra facultado adems para fijar el alcance de la
reparacin teniendo en cuenta el grado de verosimilitud" (art. 56d[2]), y sus autores consideran que "dicho
precepto permitira incluso determinar la extensin del deber de reparar en relacin con la cuota de mercado de

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cada demandado"(109).
En sentido coincidente, la Corte Suprema de los Pases Bajos estableci una responsabilidad solidaria total
(110); y, ante daos causados por el vuelo de aeronaves en comunas vecinas al aeropuerto de Orly, la Corte de
Apelaciones de Pars conden a las compaas areas segn la proporcin en que utilizaron el aeropuerto (111).
13.- Penalizacin de conductas susceptibles de daar. En una conferencia pronunciada en la Facultad de
Derecho de la Universidad de Buenos Aires, el Fiscal General del Reino de Espaa Cndido Conde-Pumpido
Tourn (112) seal la importancia que actualmente se asigna en Europa al Derecho Penal Econmico como
instrumento til para prevenir, y en su caso sancionar, conductas especialmente graves por su potencial daino
para la colectividad, por ejemplo en cuanto a la libre competencia, a defraudaciones masivas, a la proposicin o
aceptacin de sobornos por parte de polticos y funcionarios, al derecho de consumidores y usuarios, a
transgresiones de la normativa urbanstica y tributaria. No se acepta que se trate de perjuicios meramente
econmicos, reparables slo por va indemnizatoria, evitando as que "el que tenga dinero para pagarlo, pueda
hacer lo que quiera"(113), y se llega a romper el axioma societas delinquere non potest.
Se trata, pienso, de la expansin conceptual de algo que de alguna manera ya existe en el sistema, pues la
proteccin penal del crdito se da, entre muchas, en figuras como la defraudacin por retencin o apropiacin
indebida (art. 173, inc. 2, Cd. Penal) y la administracin infiel o fraudulenta (art. 173, inc. 7, Cd. Penal)
que tienden a la proteccin penal de la confianza en los negocios jurdicos (114), el desbaratamiento de
derechos acordados (art., 173, inc. 11, Cd. Penal), la insolvencia fraudulenta (art. 179, Cd. Penal), el
envenenamiento de aguas, alimentos o medicinas (art. 200, Cd. Penal), los fraudes al comercio o la industria
(art. 300, Cd. Penal), los riesgos del trabajo (art. 32, ley 24.557).
14.- Persistencia del mito de la reparacin integral. Muchas otras cuestiones estn pendientes o en
desenvolvimiento: la centralidad de la teora del enriquecimiento sin causa, la cuestin de los riesgos de
desarrollo en materia de daos resultantes de productos elaborados, el consentimiento informado, el riesgo
teraputico, el riesgo de empresa, la teora de Law and Economics que, no obstante que su incumbencia propia
es buscar cules "decisiones econmicas han determinado la introduccin de los principios jurdicos, o qu
efectos jurdicos tienen los principios vigentes"(115), a veces se pretende expandirla como eje de la imputacin
de responsabilidad civil.
Dejo su anlisis para otra oportunidad, ahora concluir ocupndome del mito de la reparacin integral. El
Diccionario de la Real Academia Espaola trae esta 4 acepcin del sustantivo mito: "Persona o cosa a las que se
atribuyen cualidades o excelencias que no tienen, o bien una realidad de la que carecen". Es el caso del
denominado principio de reparacin integral, al que se le atribuye calidad de varita de virtudes con poderes
mgicos para hacer realidad lo que verbaliza quien lo invoca o en el mejor de los casos lo que realmente
desea quien lo invoca.
Antes de ahora he expuesto con alguna amplitud mis argumentos para descalificar el empleo de la expresin
reparacin integral y aprobar el empleo de la expresin reparacin plena (116). Pero no he tenido bastante
aptitud suasoria, porque la reparacin integral sigue apareciendo con frecuencia en el lenguaje corriente.
Veamos. Es cierto que la responsabilidad civil tiene por finalidad procurar volver al statu quo ante del dao,
esto es, "la reposicin de las cosas a su estado anterior" (art. 1083, Cd. Civil, segn ley 17.711 Adla,
XXVIII-B, 1810). "Ese principio se deduce del objeto mismo de la responsabilidad civil que es restablecer en
tanto sea posible el equilibrio destruido por el dao y recolocar a la vctima en la situacin anterior" (117), y se
trata de la reposicin del damnificado "a una situacin tan prxima como sea posible a aquella en la que habra
estado si el hecho daoso no se hubiera producido"(118), o en fijar la indemnizacin "llegando tan cerca como
sea posible a la suma de dinero que pondra a la parte que ha sido perjudicada, o que ha sufrido, en la misma
posicin en la que habra estado si no hubiera recibido el dao cuya compensacin o reparacin est
obteniendo"(119).
Los Principios de Derecho Europeo de la Responsabilidad Civil del European Group on Tort Law de 2005
establecen en el mismo sentido: "La indemnizacin es un pago en dinero para compensar a la vctima, es decir,
para reestablecerla, en la medida en que el dinero pueda hacerlo, en la posicin que hubiera tenido si el ilcito
por el que reclama no se hubiera producido (art. 10:101).
Yo creo que a la reparacin integral no puede atribursele el significado de la reparabilidad de todo el dao,
porque esto es imposible; ni pasar por alto la evidencia de que, en el caso en que el responsable acta sin dolo,
la vctima tiene menor derecho a la indemnizacin que cuando el responsable obra con dolo.
Ahora bien. Un tercer sentido de la idea de reparacin integral puede ser la resarcibilidad del conjunto de los
daos que determina el sistema, aunque sin que se pretenda aprehender en bruto la totalidad de los que ha
sufrido la vctima.
Designar a esto como reparacin integral, a mi juicio, resulta descomedido, pues slo se trata de algo muy
acotado, y por lo dems obvio: el responsable est obligado a indemnizar en los alcances en que lo dispone la
ley. Lo implica claramente el artculo 1 del Anexo de la ya citada Resolucin 7 del Comit de Ministros del

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Consejo de Europa del 14 de marzo de 1975: la reposicin de la vctima al estado anterior al hecho daoso, que
recomienda, est sujeta a "las reglas concernientes a la responsabilidad". "La reparacin integral no significa que
todo lo que la vctima pretende merezca reparacin"(120), pues "el principio no expresa en realidad ms que un
deseo", y la mayora de las veces la indemnizacin "no aporta ms que una cierta compensacin del dao"(121).
El adjetivo integral tiene dos acepciones: implica tanto a lo total como a lo global. La reparacin integral
suele ser entendida en la acepcin de reparacin total, por lo cual se piensa que abarcara a todo el dao; pero lo
nico alcanzable es la reparacin global, vale decir, la que "toma en conjunto" a los daos que el sistema admite
como reparables.
Es preferible, pues, reemplazar aquella expresin por la de reparacin plena, para denotar as a la plenitud
propia de cada ordenamiento jurdico.
Cada uno de los sistemas matiza la plenitud de la reparacin con criterios muy diversos. Las inflexiones
conciernen, principalmente, a los factores de atribucin de responsabilidad (es necesaria la culpa, o no lo es?,
cmo se la aprecia?, cmo juega el dolo?) (122), a las circunstancias que llevan a la liberacin del sindicado
como responsable (la prueba de la propia diligencia?, el caso fortuito?, algo menos?, algo ms?), a la
causalidad jurdica (cules hechos son considerados causa del dao?), a la nmina de daos resarcibles (de
qu daos se responde?).
Que han sido, son, y seguirn siendo, temas centrales del discurso en la teora general de la responsabilidad
civil. Aunque hay que exigir una poltica jurdica activa, que haga efectivo el discurso, a cuyo fin es urgente
proveer medios idneos para que el damnificado sea satisfecho efectivamente, excediendo a la responsabilidad
individual clsica (123): el Derecho no tiene aptitud para hacer ricos a los pobres, o solventes a los insolventes,
pero puede coadyuvar a obtener que el dao sea reparado de alguna manera y con la mayor premura, con
mecanismos que estn disponibles y no son empleados, o no lo son en la extensin que corresponde: me refiero
al seguro, al seguro forzoso, a los arbitrios de pronto pago, a los fondos de garanta, a los fondos de
indemnizacin, a la seguridad social y aun en circunstancias especiales al auxilio del Estado.
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723).
(1) De la lectio magistralis pronunciada el 22 de setiembre de 2008 al ser investido como doctor honoris
causa por la Universidad Nacional de Rosario.
(2) El Code Civil fue impuesto en Blgica (1804), las provincias italianas (1804), Luxemburgo (1807) y
Holanda (1811). Lo adoptaron Hait (1825), Npoles (1829), Bolivia (1830), Cerdea (1830) y Repblica
Dominicana (donde fue promulgado en idioma francs en 1845). Influy en legislaciones de Europa: Holanda
(1838), Rumania (1864), Italia (1865), Portugal (1867), Mnaco (1885), Espaa (1889); de Amrica del Norte:
Qubec (1866), Louisiana (1870); y de Amrica del Sur: en el primero de sus Cdigos (del Estado Libre de
Oaxaca, Mxico, 1827), y en especial en los Cdigos de Per (1852), Chile (1857), Argentina (1871) y Brasil
(1917). Influy asimismo en la legislacin de las colonias y los mandatos franceses en frica y Asia (India,
1819). En el siglo XX tuvo fuerte preponderancia en los Cdigos de Venezuela (1942), de Egipto (1949) y de
Irak (1953) y, ms recientemente, en el Cdigo de las Obligaciones de la Repblica de Mali de 1987.
(3) MAZEAUD, H. y L. - TUNC, A., "Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y
contractual", trad. L. Alcal-Zamora y Castillo, t II, vol. II, Buenos Aires, 1963, nm. 1426, pg. 8;
DELIYANNIS, J., "La notion d'acte illicite. Considr en sa qualit d'lment de la faute dlictuelle", Paris,
1952, pg. 6, nota 19; ROUJOU DE BOUBE, M. E., "Essai sur la notion de rparation", Paris, 1974, pg. 60;
PUECH, N., "Notion et role de l'illicit dans la responsabilit civile extra-contractuelle, Estrasburgo, 1971,
pg. 68; DARBELLAY, J., "Thorie gnrale de l'illicit en Droit civil et Droit pnal", Friburgo, 1955, pg. 47;
DEMOGUE, R., "Trait des obligations en gnral", t III, Paris, 1925, nms. 225/6, pgs. 367/8; GAMARRA,
J., "Tratado de Derecho Civil uruguayo", t XIX, Montevideo, 1981, pg. 176.
(4) MAZEAUD - TUNC, ob. cit., t I vol. II, nm. 384, pg. 38.
(5) BAUDRY LACANTINERIE, G. y Barde L., "Trait thorique et pratique du Droit Civil. Des
obligations", Paris, 1908, t IV, n 2856, pg. 544; JOSSERAND, L. y BRUN, A., "Derecho Civil. Teora
general de las obligaciones", trad. S. Cunchillos y Manterola, Buenos Aires, 1950, vol. 1, n 413, pg. 295;
DEMOGUE, R., "Trait des obligations", Paris, 1923, t III, n 225, pg. 367; SAVATIER, R., "Trait de la
responsabilit civile". Paris, 1951, n 161, pg. 205 y "La thorie des obligationes en Droit Priv conomique",
Paris, 1979, n 223, pg. 281; RIPERT, G. y BOULANGER, J., "Tratado de Derecho Civil segn el Tratado de

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Planiol", trad. D. Garca Daireaux superv. por J. J. Llambas, Buenos Aires, 1965, t V, n 955, pg. 65;
CARBONNIER, J., "Droit Civil. Les obligations", Paris, 1988, n 94, pg. 401; JULLIOT DE LA
MORANDIRE, L., "Prcis de Droit Civil", Paris, 1964, t II, n 609, pg. 325; STARCK, B., "Droit Civil. Les
obligations", 2 ed. por ROLAND, H. y BOYER, L., Paris, 1985, t I, n 266, pg. 140; WEILL, A. y TERR,
F., "Droit Civil. Les obligations", Paris, 1986, n 621, pg. 635; FLOUR, J. y AUBERT, J.-L., "Droit Civil. Les
obligations", Paris, 1981, vol. II, n 592, pg. 103; VINEY, G., "La responsabilit: Conditions", en GHESTIN,
J., "Trait de Droit Civil. Les obligations", Paris, 1982, n 593, pg. 707.
(6) LLAMBIAS, J. J., "Tratado de Derecho Civil. Obligaciones", t I, Buenos Aires, 1973, n 143, pg. 181.
(7) MAZEAUD, H. y L. - TUNC, A., "Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil", trad. L.
Alcal-Zamora y Castillo, t I, vol. II, Buenos Aires, 1962, nm. 390, pg. 45; MAZEAUD, H., "La faute
objective et la responsabilit sans faute, en Dalloz, 1983, Chr. 13; CHABAS, F., "Cien aos de responsabilidad
civil en Francia", trad. M. Tapia, Paris, 2004, pg. 24.
(8) Cour de Cassation, Chambre Civile, 19 de julio de 1870, "Painvin v. Deschamps", Dalloz, 1870, I.361.
(9) PONZANELLI, G., "La responsabilit civile. Profili di Diritto Comparato", Bologna, 1992, pg. 49 y
sigs.; LPEZ HERRERA, E., "Teora general de la responsabilidad civil", Buenos Aires, 2006, pg. 55.
(10) Corte de Apelaciones de Nueva York, "Thomas and wife v. Winchester", 6 N. Y. 397.
(11) Corte de Apelaciones de Nueva York, "Mac Pherson v. Buick Motor Co.", 217 N. Y. 382, 111 N. E.
1050 (N. Y. 1916). Ver CUETO RUA, J. C., "El Common Law", Buenos Aires, 1957, pg. 197.
(12) Suprema Corte de Washington, "Baxter v. Ford Motor Co.", 168 Wash. 456, 12 P.2d 409 (1932).
(13) Suprema Corte de Nueva Jersey, "Henningsen v. Bloomfield Motors, Inc.", 32 N.J. 358, 161 A.2d 69
(N.J. 1960).
(14) Suprema Corte de California, "Greenman v. Yuba Power Products, Inc." (1963) 59 C2d 57. Sobre la
importancia de este fallo del juez Traynor, ver WHITE, J. R, "Top 10 in Torts: Evolution in the Common Law",
en Trial, Association of Trial Lawyers of America, vol. 32, n 7 (julio de 1996), pg. 50.
(15) Suprema Corte de California, "Escola v. Coca Cola Bottling of Fresno", 150 P.2d 436 (Cal 1944), con
voto del juez Traynor.
(16) LR 3 HL 330 (1868).
(17) Cabe observar que, aunque el demandante fue Fletcher, la causa se denomin "Rylands v. Fletcher" en
razn de que Rylands fue quien apel ante la Cmara de los Lores.
(18) Restatements of Contracts 2nd, 261, Introductory Note.
(19) 402-A del Restatement of Torts 2nd., que incluye la locin capilar aplicada en un tratamiento
("Newmark v. Gimbel's", Nueva York, 1969), la sangre humana ("Cunningham v. McNeal Memorial Hospital",
Illinois, 1970), la electricidad ("Ransome v. Wisconsin Electric Power", Wisconsin, 1979). La Sec. 2.318 del
Uniform Commercial Code prev una garanta por productos que se extiende tambin a terceros.
(20) Se trat de la eximicin de responsabilidad por culpa, error u omisin del personal de un hospital:
"Tunkl v. Regents of University of California", 60 Cal. 2d 92, 383 P.2d 441, 32 Cal. Rptr. 33 (Cal. 1963).
(21) Cour de Cassation, Chambre Civile, 11 de junio de 1896, "Teffaine", D.P. 1897.1.433; S. 1897.1.17; D.
1898.I.433.

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(22) Cour de Cassation, Chambres Runies, 13 de febrero de 1930, "Jand'heur c/ Galeries Bellfortaises", D.,
1930, 1re. partie, pg. 57.
(23) BORDA, G. A., "La reforma del Cdigo Civil: Responsabilidad extracontractual (I)", en E.D., t 30,
pg. 809, n 4. Seguramente fue una derivacin de la exigencia de los arts. 65 y 67 de la anterior ley de trnsito
n 13.893 de que el conductor tuviera el "pleno dominio" del vehculo que produjo, por una parte, un
afinamiento de la nocin de culpa (culpa levsima) y, por otra, una presuncin de que la sola produccin del
accidente demostraba (res ipsa loquitur) que su conductor haba perdido su dominio.
(24) RIPERT, G., "El rgimen democrtico y el Derecho civil moderno", trad. J. M. Cajica Jr., Puebla, 1951,
N 169, pg. 267.
(25) MAZEAUD, H. y L. - TUNC, A., "Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y
contractual", trad. L. Alcal - Zamora y Castillo, t I, vol. 1, Buenos Aires, 1961, pg. 12, con cita de Ripert.
Conf. ALTERINI, A. A., "Desmasificacin de las relaciones obligacionales en la Era post-industrial", en LA
LEY 1989-C, 955, y en "Derecho de daos", cit., pg 63, ap. IV-b.
(26) VILLEY, M., "En torno al contrato, la propiedad y la obligacin", trad. C.R.S., Buenos Aires, 1980,
pg. 90.
(27) TRABUCCHI, A., cit. por BARCELLONA, P., "Diritto privato e processo economico", Napoli, 1984,
pg. 293.
(28) LOPEZ OLACIREGUI, J. M., "Esencia y fundamento de la responsabilidad civil", en Revista del
Derecho Comercial y de las Obligaciones, Buenos Aires, agosto de 1978, t 11, pg. 941.
(29) LAMBERT-FAIVRE, Y., "L'volution de la responsabilit civile d'une dette de responsabilit a une
crance d'indemnisation", en Revue Trimmestrielle de Droit Civil, ao 1987-I, pg. 1; "La evolucin de la
responsabilidad civil de una deuda de responsabilidad a un crdito de indemnizacin", trad. espaola de E. A.
Nez, como Exordio de ALTERINI, A. A. - LOPEZ CABANA, R. M., "Derecho de Daos", Buenos Aires,
1992, pg. XIII.
(30) SCHIPANI, S., "Il ruolo della colpa nell' attuale sistema della responsabilit civile", en Responsabilit
civile e Previdenza, Milano, 1977, n 5-6. La tcnica de combinar un principio general (hay responsabilidad
cuando existe culpa) con el mtodo de la tipicidad (tambin hay responsabilidad en otras situaciones abarcadas
por la ley), fue seguido por el Cdigo Civil paraguayo de 1987, en cuanto dispone que, "si no mediare culpa", se
debe indemnizacin en los casos previstos por la ley; por los Principios Generales del Derecho Civil chino de
1987 (art. 106, incs. 2 y 3); por el Cdigo Civil holands de 1992 (L VI, art. 162, inc. 3) y por el Proyecto de
Cdigo Civil de 1998: "A falta de norma legal, o de estipulacin de partes, el factor de atribucin es la culpa"
(art. 1602).
(31) de LORENZO, M. F., "El dao injusto", Buenos Aires, 1996, N 16 y sigs., pg. 73 y sigs.
(32) ALTERINI, A. A., "Responsabilidad objetiva derivada de la generacin de confianza", en "Estudios de
Derecho Civil", Buenos Aires, 2007, pg. 333.
(33) ALTERINI, A. A., "Carga y contenido de la prueba del factor de atribucin en la responsabilidad
contractual", en LA LEY 1988-B, 947 y en ALTERINI, A. A. - LOPEZ CABANA, R. M., "Derecho de daos",
Buenos Aires, 1992, pg. 135; "El caso fortuito como causal de liberacin del deudor contractual", en "Derecho
de daos", cit., pg. 153; "La presuncin legal de culpa como regla de favor victimae", en "Estudios de Derecho
Civil", Buenos Aires, 2007, pg. 347; ALTERINI, A. A. - LOPEZ CABANA, R. M., Carga de la prueba en las
obligaciones de medios (Aplicacin a la responsabilidad profesional)", en LA LEY 1989-B, 941 y en "Derecho
de daos", cit., pg. 271.
(34) STARCK - ROLAND - BOYER, ob. cit., n 1395, pg. 487.

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(35) LARROUMET, Ch., "Droit Civil. Les obligations", 1 parte, Paris, 1986, n 610, pg. 556.
(36) VINEY, G., "La responsabilit" cit., n 534, pg. 639.
(37) MARTY, G. y RAYNAUD, P., "Droit Civil. Les obligations", t 1, Paris, 1988, n 535, nota 3, pg.
660.
(38) VINEY, ob. cit., lug. cit.
(39) STARCK - Roland - Boyer, ob. cit., N 1394, pg. 487.
(40) LARROUMET, ob. cit., N 614, pg. 565.
(41) BUSNELLI, F. D., "Modelli e tecniche di indennizzo del danno a la persona. L'esperienza italiana a
confronto con l'alternativa svedese", en Jus. Rivista di Scienze Giuridiche, ao XXXIII, nm. 3,
setiembre/diciembre de 1986, pg. 219.
(42) Cour de Cassation, Chambre Civile 2me, 21.07.82, D. 1982.449
(43) POSNER, R. A., "Economic Analysis of Law", 3 ed., Boston-Toronto, 1986, n 13.1, pg. 344.
(44) C.S.J.N., 31.10.2006, "Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires c/ Secretara de
Comunicaciones. Resol. 2926/99 s/ amparo", LA LEY, 2006-F, 435, voto de los doctores Lorenzetti y Zaffaroni.
(45) VENTURI, E., "Responsabilidade civil por danos causados aos direitos difusos e coletivos", en
"Direito do consumidor", n 15, So Paulo, julio/setiembre de 1995, pg. 79, ap. 4.1.
(46) ALTERINI, A. A., "Contornos actuales de la responsabilidad civil", Buenos Aires, 1987, pg. 13.
(47) Es el futuro posible; segn el diccionario de la Real Academia Espaola "se dice de lo futuro
condicionado, que no ser con seguridad, sino que sera si se diese una condicin determinada", esto es, con
datos presentes se calculan probabilidades futuras.
(48) Es el futuro deseable: MERELLO, A., "Prospectiva: teora y prctica", Buenos Aires, 1973, pg. 18.
(49) ENZIONI, A., "The Active Society", New York, 1968.
(50) LYOTARD, J. F., "La condition postmoderne", Paris, 1979.
(51) LIPOVETSKY, G., "Los tiempos hipermodernos", trad. A.-P. Moya, Barcelona, 2006.
(52) DRUCKER, P. F., "Post-Capitalist Society", New York, 1993.
(53) ELLUL, J., "The Technological Society", London, 1965; JONAS, K, "The Imperative of
Responsibility. In Search of an Ethics for the Technological Age", Chicago, 1985 ("El principio de
responsabilidad. Ensayo de una tica para la civilizacin tecnolgica", trad. J. M. Fernndez Retenaga,
Barcelona, 1995); Messina de Estrella Gutirrez, G. N., "La responsabilidad civil en la era tecnolgica", Buenos
Aires, 1989.
(54) BRZEZINSKI, Z., "La era tecnotrnica", trad. G. Mayer, Buenos Aires, 1979.
(55) NAISBITT, J., "Macrotendencias", trad. espaola, Madrid, 1983; Sakaiya, T., "Historia del futuro. La

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sociedad del conocimiento", 3 ed., Santiago de Chile, 1995.

(56) KHAN, A. W. (Subdirector General de la UNESCO para la Comunicacin y la Informacin), en
"Towards Knowledge Societies. An Interview", 18-07-03, World of Science Vol. 1, N 4, July-September 2003,
UNESCO's
Natural
Sciences
Sector,
http://portal.unesco.org/ci/en/ev.phpURL_ID=11958&URL_DO=DO_TOPIC&URL_SECTION=201.html .
(57) KAHN, H. - WIENER, A. J., "The Year 2000: Framework for speculation on the Next Thirty Three
Years", New York, 1967; BELL, D., "El advenimiento de la sociedad post-industrial", trad. R. Garca y E.
Gallego, Madrid, 1986.
(58) VALASKAKIS, K., "Post-industrial or reindustrial: two interpretations of the information revolution",
en World Future Society Bulletin, junio de 1982.
(59) TOFFLER, A., "La tercera ola", trad. A. Martn, Madrid, 1986; "El shock del futuro", trad. J. Ferrer
Aleu, Barcelona, 1971.
(60) BRESSAND, A. - DISTLER, C., "El mundo del maana", trad. J. Ruiz, Buenos Aires, 1985.
(61) Mc LUHAN, M., "The Gutenberg Galaxy: The Making of Typographic Man", London, 1962; "La
Galaxie Gutenberg: La gense de l'homme typographique", trad. J. Par, Montral, 1967.
(62) ALTERINI, A. A., "Bicentenario del nacimiento de Dalmacio Vlez Sarsfield. El remozamiento del
Cdigo Civil como homenaje a su autor", en Estudios de Derecho Civil, Buenos Aires, 2007, pg. 421.
(63) DUCROCQ, A., "Hoy es el futuro", trad. E. Gudio Kiffer, Buenos Aires, 1985.
(64) BUSH, V., "As We May Think", en The Atlantic Monthly, July 1945.
(65) Adoptada por la Conferencia Mundial sobre la Ciencia de la UNESCO (Budapest, julio de 1999).
(66) Aunque hubo varios recordados desastres ecolgicos antrpicos, o sea, causados por el hombre. Con
posterioridad a mi mencionado trabajo, ad exemplum: del ro Guadiamar, Andaluca, Espaa, por residuos
txicos mineros, en 1998; de Cataueses, Minas Gerais, Brasil, por vertidos txicos, en 2003. Hubo tambin
importantes derrames de buques petroleros: el "Exxon Valdez", en 1989, en Alaska; el "Haven", en 1991, en
Gnova, Italia; el "Mar Egeo", en 1992, en las costas de Galicia, Espaa; el "Maersk Navigator", en 1993, en
Sumatra, Indonesia; el "Nassia", en 1994, en el Estrecho del Bsforo; el "Erika", en 1999, en Bretaa; el
"Jessica", en 2001, en la isla de San Cristbal; el "Prestige", en 2002, en la Corua, Espaa; el "Hebei Spirit", en
2007, en Corea del Sur.
(67) BAINBRIDGE, W. S. y ROCCO, M. C., "Managing Nano-Bio-Info-Cogno Innovations. Converging
Tehnologies in Society", Dordrecht, 2006.
(68) Sentencia del juez de distrito de Iowa, Pattawattamie County, Timothy OGrady, marzo de 2001,
"Harrigton v. State", cit. por MILLER, S. E., "Science Confronts the Law", ob. cit., pg. 281.
(69) Sobre esto, ALTERINI, A. A., "Perspectivas ticas y jurdicas de las tecnologas convergentes", en LA
LEY 2007-F, 891 y en "Responsabilidad Civil. Doctrinas esenciales", t I pg. 443.
(70) Sobre esto ALTERINI, A. A., "Respuestas ante las nuevas tecnologas: Sistema, principios y jueces",
en LA LEY, 2007-F, 1338.
(71) MORELLO, A. M., "La Corte Suprema en accin", Buenos Aires, 1989, pg. 337, nota 35.

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(72) CALABRESI, G., "El coste de los accidentes", trad. J. Bisbal, Barcelona, 1984, pg. 25.
(73) El Proyecto del Poder Ejecutivo Nacional de 1993 previ, para un nuevo artculo 1549, la siguiente
versin: "La violacin del deber de no daar a otro genera la obligacin de reparar el dao causado, conforme a
las disposiciones de este Cdigo"; y, para el artculo 1550, esta otra: "Salvo disposicin legal en contrario, no
son indemnizables los daos causados en el ejercicio regular de un derecho o facultad".
(74) Conforme al art. 1589, "El dao est justificado: a) Si es causado en el ejercicio regular de un derecho
o de una facultad, salvo en el caso del artculo 1676 [responsabilidad del Estado por actos lcitos]. b) Si es
causado en defensa propia, por un medio racionalmente proporcionado, frente a una agresin actual, injusta y no
provocada. c) Si es causado para conjurar un mal actual o temido, injusto y no provocado, y de otro modo
inevitable, que amenaza al agente o a un tercero. Quien sufre el dao tiene derecho a ser compensado
equitativamente por el beneficiado. d) En el mbito de las relaciones de familia, si la admisin de una accin
reparatoria puede poner en peligro los intereses generales respecto de la persistencia y de la estabilidad de la
institucin familiar, de la solidaridad entre sus miembros y, en su caso, de la piedad filial. e) En el caso de
afectar intereses de incidencia colectiva, si corresponde considerarlo socialmente tolerable en razn del inters
general. f) Si lo dispone la ley".
(75) C.S.J.N., "Santa Coloma, Luis Federico y otros c/ E.F.A.- Empresa Ferrocarriles Argentinos", 05.08.86,
Fallos 308:1167; LA LEY, 1987-A, 442; E. D. 120-651, cons. 7.
(76) C.S.J.N., "Gunther, Fernando Ral c/ Estado Nacional", 05.08.86, Fallos 308:1139 (La Ley Online),
cons. 14. Ver LEONARDI DE HERBON, H. M., "La regla naeminem laedere en el Derecho Constitucional", en
Alterini, A. A. - Lpez Cabana, R. M. (Directores), "La responsabilidad civil. Homenaje al Profesor Doctor
Isidoro H. Goldenberg", Buenos Aires, 1995, pg. 89.
(77) D.S., 1983, 189; G.P., 1983, I, 60. Una ley exoner de responsabilidad a los obreros, sus representantes
y las organizaciones sindicales por los daos causados en caso de huelga, y el Consejo descalific esa norma,
con el argumento de que, "no teniendo nadie el derecho de daar a otro, en principio, cualquier hecho del
hombre que causa a otro un dao por su culpa (faute), lo obliga a repararlo".
(78) Journal Officiel, 16.11.1999, pg. 16.962.
(79) "La libertad consiste en poder hacer todo lo que no dae a otro: as, el ejercicio de los derechos
naturales de cada hombre no tiene otros lmites que los que aseguran a otros Miembros de la Sociedad el
ejercicio de estos mismos derechos. Estos lmites no pueden ser determinados sino por la Ley".
(80) C.S.J.N., 21.09.2004, "Aquino, Isacio c. Cargo Servicios Industriales S.A.", voto de los doctores
Petracchi y Zaffaroni, Fallos 327:3753; LA LEY, 2005-A, 230; RCyS, 2004-542. La sentencia declar la
inconstitucionalidad del art. 39 inc. 1 de la ley 24.557 y conden a la empleadora al pago de la indemnizacin
por minusvala laboral con fundamento en normas de Derecho comn.
(81) C.S.J.N., causa "Santa Coloma", precitada.
(82) ZENO-ZENCOVICH, V., "Le basi costituzionali di un Diritto Privato Europeo", en "Europa e diritto
privato", ao 2003, n 1, pg. 19.
(83) RUIZ SANZ, M., "Contradicciones entre principios jurdicos", Madrid, 2002, pg. 210.
(84) http://www.egtl.org/principles/doc/PETLSpanish.doc .
(85) Actualmente el art. 10 del Cdigo Civil de Qubec de 1991 establece que "Toda persona es inviolable y
tiene derecho a su integridad".
(86) ALPA, G. y BESSONE, M., "I fatti illecitti", en Rescigno, P., "Trattato di Diritto Privato", t VI,

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Torino, 1985, pg. 1.

(87) Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, arts. I, V, VII; Declaracin Universal
de Derechos Humanos, arts. 3, 12; Convencin Americana sobre Derechos Humanos [Pacto de San Jos de
Costa Rica], arts. 4.1, 5.1, 7.1, 11; Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, art. 12;
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, arts. 6.1, 9.1, 17.
(88) Pacto de San Jos de Costa Rica, art. 29. c; conc. art. 33, Constitucin Nacional.
(89) Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 11.
(90) Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales.
(91) FERNANDEZ SESSAREGO, C., "Nuevas tendencias en el Derecho de las Personas", Lima, 1990,
pg. 276; "Deslinde conceptual entre dao a la persona, dao al proyecto de vida y dao moral", en
Espinoza Espinoza, J. (Director), "Responsabilidad Civil. Nuevas tendencias, unificacin y reforma. Veinte aos
despus", Lima, 2005, pg. 107.
(92) Corte Interamericana de Derechos Humanos, 27.11.1998, "Loayza Tamayo v. Per", Serie C N 42,
prr. 148; C.S.J.N, 08.04.2008, "Arostegui, Pablo Martn c. Omega Aseguradora de Riesgos del Trabajo S.A. y
otra".
(93) Sentencia n 184 del 14 de julio de 1986.
(94) S.C.Bs.As., 16.05.07, LA LEY, 2007-C, 671; SAUX, E. I., "El dao moral y la concubina. Ocaso del
artculo 1078 del Cdigo Civil", en RCyS, 1008-47.
(95) WIDMER, P. y WESSNER, P., "Revisin y unificacin del Derecho de la Responsabilidad Civil", en
RCyS 2001-1291.
(96) MISHAN, E. J., "Falacias econmicas populares", trad. R. Prez Pita, Buenos Aires, 1984, pg. 93.
(97) A las normas clsicas de polica (del trabajo, ley 19.587 (Adla, XXXII-B, 1954); de salubridad, de
construccin, de vehculos de transporte) se agregaron otras, como las relativas a la contaminacin del agua
(leyes 2797 del ao 1891 Adla, 1889-1919, 222 y ley 13.577 Adla, IX-A, 289, modificada por ley
20.324 Adla, XXXIII-B, 1485) y del aire (ley 20.284 Adla, XXXIII-B, 1409), a la causada por buques
(ley 22.190), a la prevencin de abordajes martimos (Convenio de Londres de 1972, ley 21.546 Adla,
XXXVII-A, 158), a la remocin de obstculos en vas navegables (ley 16.526, y luego ley 18.024 Adla,
XXIV-C, 2039; XXIX-A, 24), a la evitacin de la transmisin de ciertas enfermedades (humanas [ley 15.465
Adla, XX-A, 104] en particular el SIDA [ley de sangre 22.990; ley de lucha contra el SIDA 23.798
Adla, XXIII-D, 3983; L-D, 3627], de animales [ley 3959, del ao 1900 Adla, 1889-1919, 494] y de
vegetales [Dec. ley 6704/63 Adla, XXIII-B, 1031]), a la prevencin de riesgos del trabajo (ley 24.557
Adla, LV-E, 5865).
(98) Cm. Federal la Plata, Sala III, 08.08.1988, "Gimnez, Domingo y otra c. Estado Nacional", LA LEY,
1989-C-117.
(99) "Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados debern aplicar ampliamente el principio de
precaucin conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de dao grave e irreversible, la falta de certeza
cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de
los costos para impedir la degradacin del medio ambiente"; el art. 4 de la ley 25.675 de Poltica Ambiental
Nacional sujeta su aplicacin a este Principio. En el Derecho Internacional el principio naci en la Segunda
Conferencia Internacional sobre la Proteccin del Mar del Norte (1987).

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(100) Ver KOURILSKY, Ph. - VINEY, G., "Le principe de prcaution. Rapport au Premier Ministre" (15
Octobre 1999), Paris, 2000.
(101) Cour de Cassation, Chambre Sociale, 28.02.2002, "Socit Valeo Socit Valeo c. Consorts X... et al",
Bulletin n 554 del 15.04.2002.
(102) Las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Santa Fe, 1999) consideraron que "Las penas privadas
tienen por finalidad prevenir graves inconductas futuras ante el temor que provoca la sancin; reflejar la
desaprobacin social frente a stas; en su mbito especfico, proteger el equilibrio de mercado; y desmantelar los
efectos de ciertos ilcitos, particularmente los de carcter lucrativo". Tambin entendieron que "la sancin o
punicin de ciertos ilcitos contractuales o extracontractuales mediante la imposicin de penas privadas no es
ajena a nuestro Derecho vigente, y se manifiesta en institutos como la clusula penal, los intereses punitorios,
sancionatorios, astreintes, entre otros", y aconsejaron "la implementacin de multas civiles, con carcter de
penas privadas legales, para sancionar graves inconductas mediante la imposicin al responsable de una suma de
dinero", "en casos de particular gravedad, caracterizados principalmente por el menosprecio a los derechos del
damnificado o a intereses de incidencia colectiva y a los supuestos de ilcitos lucrativos". Ellas no deben ser
"excesivas", y constituyen "pautas orientadoras para la fijacin de la cuanta de la condenacin punitiva, entre
otras, las siguientes: a) la ndole de la inconducta del daador; b) el beneficio obtenido por ste; c) su caudal
econmico; d) la repercusin social de su inconducta o del dao ocasionado; e) la posibilidad de la reiteracin
de la conducta vituperable si no mediara condena pecuniaria; f) la naturaleza de la relacin entre el daador y el
daado; g) la posible existencia de otras sanciones penales o administrativas, en cuanto ellas puedan conducir a
una sancin excesiva o irrazonable; h) la existencia de otros damnificados con derecho de reclamacin; i) la
actitud de daador con posterioridad al hecho que motiva la pena".
(103) ALTERINI, A. A. - Ameal, O. J. - LOPEZ CABANA, R. M., "Derecho de obligaciones, 3 ed.,
Buenos Aires, 2006, n 591 bis, pg. 267.
(104) ALTERINI, A. A., "Las reformas a la ley de defensa del consumidor. Primera lectura, 20 aos
despus", en LA LEY, 2008-B, 1239, ap. 31.
(105) Citando la sentencia del Tribunal Supremo de Espaa, Sala 2, 26.09.1997, dije que la multa civil de
cinco millones de pesos (que representa algo as como un milln de euros) sera ridcula si se aplicara en un
megacaso de daos masivos como el del sndrome txico del aceite de colza producidos en Espaa en la dcada
de los aos ochenta, cuya enorme magnitud determin al Tribunal Supremo a pronunciar una condena
indemnizatoria de tres mil millones de euros. Espaa permita la importacin de aceite de colza para la industria,
pero lo prohiba para el consumo humano, por lo cual era obligatoriamente desnaturalizado con ricino. Como
ste era caro, el Estado autoriz a algunos industriales a sustituirlo por aceite de anilina producto ms barato
que el ricino, importado de Francia para uso supuestamente industrial. Algunos productores extrajeron la
anilina a alta temperatura en un proceso que gener compuestos txicos, y vendieron el aceite como comestible,
causando daos masivos a unas 20.000 personas, y la muerte de casi 2.000 de ellas. Ante la insolvencia de los
causantes del dao el Tribunal conden al Estado. El sndrome txico fue tema de la pelcula Redondela de
Pedro Costa Must (1986).
(106) RUDA GONZALEZ, A., "La responsabilidad por cuota de mercado a juicio", en InDret 03/2003,
http://www.indret.com/pdf/147_es.pdf .
(107) Que haba sido sugerida en un artculo de la estudiante Naomi Sheiner: "DES and a Proposed Theory
of Enterprise Liability", 46 Fordham Law Review 963 (1978).
(108) "Sindell v. Abbott Laboratories", 26 Cal. 3d 588; 607 P.2d 924; 163 Cal. Rptr. 132 (1980).
(109) WIDMER, P. y WESSNER, P., "Rvision et unification du Droit de la responsabilit civile. Rapport
explicatif",
1999,
pg.
245,
http://www.bj.admin.ch/etc/medialib/data/wirtschaft/gesetzgebung/haftpflich.Par.0003.File.tmp/vn-ber-f.pdf .
(110) Corte Suprema de los Pases Bajos, 09.10. 1992, "X et Consorts c/ Bayer Nederland B.V. et Brocacef
B.V.".

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(111) Corte de Apelaciones de Pars, 19.03.1979, D. 1979. 429.

(112) "La relevancia de la persecucin del fraude econmico", conferencia del 28.11.2007, en Revista de
Responsabilidad Civil y Seguros, ao X, n 6, junio de 2008, pg. 3.
(113) Es la frmula "contamine y pague", o del "contaminador pagador", en materia de dao ecolgico:
ALTERINI, A. A., "MERCOSUR y medio ambiente. Problemas y perspectivas", en DJ, 1998-2-75 y en
"Estudios de Derecho Civil", Buenos Aires, 2007, pg. 133. Va de suyo que "la responsabilidad objetiva puede
inducir a las empresas a adoptar un grado eficiente de precaucin": POLINSKY, A. M., "Introduccin al anlisis
econmico del Derecho", trad. J. M. Alvarez Flrez, Barcelona, 1985, pg. 108.
(114) II Jornadas Nacionales de Profesores de Derecho, Buenos Aires, 1992.
(115) RODOTA, S., Prlogo a la trad. italiana de la obra de Calabresi, Milano, 1975, pg. VIII.
(116) ALTERINI, A. A., "La limitacin cuantitativa de la responsabilidad civil", Buenos Aires, 1997, pg. 7.
Vengo hacindolo desde la 1 ed. de mi "Responsabilidad civil", Buenos Aires, 1970, pg. 334, ap. V.
(117) JOURDAIN, P., "Les principes de la responsabilit civile", Paris, 1992, pg. 129. En tal sentido,
jurisprudencia francesa a partir de Cour de Cassation, Chambre Civil 1re., 28.10.1954, J.C.P. 1955.II.8765.
(118) Resolucin 7 del Comit de Ministros del Consejo de Europa del 14 de marzo de 1975, Anexo, art. 1.
(119) Regla de Lord Blackburn, en "Livingstone v. Rywards Coal Co." (1880 5 A.C. 39).
(120) LARROUMET, Ch., "Rflexions sur la responsabilit civile. Evolution et problmes actuels en Droit
compar", Montral, 1983, pg. 75.
(121) TUNC, A., "La responsabilit civile", Paris, 1981, n 172, pg. 143.
(122) Tratando de los "intereses protegidos", el art. 2:102 (5) de los citados Principios de Derecho Europeo
de la Responsabilidad Civil establece que "El alcance de la proteccin puede verse afectado igualmente por la
naturaleza de la responsabilidad, de tal modo que, en caso de lesin dolosa, el inters podr recibir una
proteccin ms amplia que en los dems casos".
(123) VINEY, G., "Le dclin de la responsabilit civile", Paris, 1965, pg. 384.

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