EL LEASING Y SU REGULACIN EN EL ORDEMANIENTO JURDICO
PERUANO TESIS PARA OPTAR EL TITULO DE ABOGADO HARRY ISAAS INGA VSQUEZ Chicl!"# $ %& Dici&'()& %&l *+,,
Dedicatoria: Dedicado a quienes nunca pierden la esperanza y trabajan para ser mejores da a da. A Dios, por su amor infinito e incondicional. A Martha y Csar, mis queridos padres. A Julio y Carlos, mis hermanos.
Agradecimiento: Al Dr., Jos ey!a "aa!edra, por brindarme su apoyo desinteresado en la asesoras de esta in!esti#aci$n. A la Dr., %ri&a 'aldi!ieso $pez, por su #enerosidad y contribuci$n en la re!isi$n del presente. (ara mi Asesor de tesis el Dr. Manuel (orro )i!adeneira, por sus ense*anzas brindadas. A mis mejores ami#os, por sus sabios consejos, que de una u otra manera contribuyeron a la realizaci$n de este trabajo. ------- RESUMEN El Leasing es un contrato ingles, nacido en E.E.U.U, el cual puede definirse como la forma de financiacin de equipamiento e innovacin de las empresas, mediante la cual, estas acceden a la utilizacin de bienes de capital, que son suministrados por la entidad financiera o sociedad de Leasing, a cuyo fin sta adquiere la propiedad del bien, sin perjuicio de que el locatario, optativamente, pueda adquirir mediante la opcin de compra y al cabo de finalizado el contrato dicha propiedad. Es importante hacer mencin a la denominacin de esta institucin. En el er! se le denomina "rrendamiento #inanciero, trmino que ha generado un sin n!mero de controversias, algunas a favor y otras en contra de este contrato. Lo que el legislador pretendi, fue darle una traduccin correcta al termino ingles$ Leasing. %ebemos advertir que el trmino de "rrendamiento #inanciero u otras traducciones similares, est&n recogidas en el %erecho 'omparado. 'omo e(isten tambin en la Legislacin comparada, quienes han optado por la denominacin de origen, como es el caso de "rgentina, denominacin que compartimos y creemos es la m&s acertada. En la presente investigacin se ha analizado el aspecto contractual del Leasing confrontado con el %L )* +,,, del cual podemos advertir, que la regulacin sobre arrendamiento financiero es obsoleta ya que data del a-o .,/0 y no distingue figuras civiles como la recisin y la resolucin de los contratos. En esta ley se omite hacer mencin a las autorizaciones de las empresas de leasing e(tranjeras para que puedan operar en nuestro pa1s, siendo el 2eglamento el que ha tratado de corregir este impase. " su vez en ciertos puntos, es poco entendible, m&s espec1ficamente, en el tema de la ejecucin de la opcin de compra, en el tema del seguro, entre otros. Errores y omisiones de la presente norma acotada es lo que se ha estudiado en este trabajo. "s1 mismo hemos estudiado lo que sucede en la practica comercial, y podemos concluir que si bien e(iste una ley sobre el tema en particular, est& ley no est& acorde a las e(igencias de las empresas o instituciones financieras. 3acemos a su vez un estudio a la posicin de los magistrados en tema de Leasing. ABSTRAC Leasing is a contract English, born in the U.4., 5hich can be defined as the form of equipment financing and innovation of companies, through 5hich they access the use of capital goods, 5hich are supplied by the financial institution or Leasing company, for 5hich purpose it acquired o5nership of the property, 5ithout prejudice to the tenant, optionally, can be acquired through the purchase option and after the contract is completed the property. 6t is important to mention the name of the institution. 6n eru Leasing is called, a term that has generated a number of controversies, some for and others against this contract. 7hat the legislature intended 5as to give a correct translation into English term, Leasing.7e note that the term Leasing and other similar translations are collected in 'omparative La5. "s there are also comparative la5, 5ho have opted for the designation of origin, as is the case of "rgentina, the name 5e share and 5e believe is the right one. 6n the present investigation has e(amined the contractual aspect of Leasing confronted 5ith the %L ) * +,,, of 5hich 5e can see that the leasing regulation is obsolete because it dates from .,/0 and does not distinguish civilian figures such as rescission and resolution contracts. 8he "ct fails to ma9e mention of the authorization of foreign leasing companies so they can operate in our country, being the regulation 5hich has tried to address this impasse. "t the same time at certain points, it is very understandable, more specifically, the issue of e(ecution of the purchase option on insurance issues, among others. Errors and omissions of this standard is bounded has been studied in this 5or9. 7e have also studied 5hat happens in business practice, and 5e can conclude that although there is a la5 on the subject in particular, this la5 is not consistent 5ith the requirements of the companies or financial institutions. 7e turn to study the position of judges in the subject of leasing. NDICE 6ntroduccin......................................................................................................... :6 CAPITULO I ANLISIS HISTRICO DOCTRINARIO DEL CONCEPTO Y LA NATURALEZA JURDICA DEL LEASING ... "spectos ;enerales...................................................................................... . ....+ "ntecedentes 3istricos.......................................................................... . ....< Etimolog1a, %enominacin = %efinicin.............................................. < ". Etimolog1a y %enominacin..................................................................... < >. %efinicin.................................................................................................... 0 ..+ )aturaleza ?ur1dica........................................................................................ / ..+.. 8eor1a %el "rrendamiento....................................................................... , ..+.+ 8eor1a %el "rrendamiento @enta......................................................... .. ..+.< 8eor1a %e La 'ompraventa " lazos.................................................. .+ ..+.0 8eor1a de la 'ompraventa a plazos con reserva de la ropiedad.. .+ ..+.A 8eor1a %el %epsito................................................................................ .< ..+.B 8eor1a %el rstamo............................................................................... .<
..< Legislacin 'omparada 4obre El Leasing.............................................. .0 ..<.. En Europa................................................................................................ .0 ..<.+ En "mrica Latina.................................................................................. .A
..0 Codalidades %el Leasing........................................................................... ./ ..0.. 4eg!n )aturaleza %el >ien................................................................. ./ ". Leasing 6nmobiliario................................................................................ ./ >. Leasing Cobiliario .................................................................................. +D ..0.+ or 4u #inalidad..................................................................................... +D ". Leasing Eperativo o Leasing Eperational Lease............................... +. >. Leasing #inanciero................................................................................. +< '. Leasing de 2etro o Lease F >ac9........................................................ +A ..0.< or 4u Ebjeto.......................................................................................... +G ". Leasing 6nmobiliario................................................................................ +G >. Leasing Cobiliario................................................................................... +/
CAPITULO II ANALISIS CONTRACTUAL DEL LEASING CONFRONTADO CON EL DECRETO LEGISLATIVO *// +.. %efinicin del Leasing................................................................................ <0 +.... 4eg!n El %erecho 'omparado............................................................ <A +...+ 4eg!n La %octrina................................................................................. <G +...+.. 4eg!n su naturaleza jur1dica.......................................................... </ +...+.+ 4eg!n el plazo de duracin............................................................ </ +...+.< 4obre la Epcin de 'ompra............................................................ </ +...+.0 4eg!n los sujetos que pueden intervenir en el contrato........... <, +...+.A 4obre los permisos y "utorizaciones............................................. <, +...+.B 4eg!n el criterio ?urisprudencial................................................... <, +...< 4eg!n Los Elementos Hue 'ontiene................................................. <, +...<.. Ebligacin de %ar............................................................................. <, +...<.+ La 'ontraprestacinI El ago eridico....................................... 0. +...<.< 8ransferencia de la ropiedad........................................................ 0. +.+ "utorizacin %e La 4uperintendencia %e >anca = 4eguros............. 00 +.+.. Empresa >ancaria.................................................................................. 0A +.+.+ Empresa #inanciera............................................................................... 0A +.+.< Empresas "utorizadas or La 4>4..................................................... 0A +.+.<.. "utorizacin de Empresas %omiciliadas en el a1s................... 0B +.+.<.+ "utorizacin de Empresas no %omiciliadas en el a1s.............. 0G +.+.<.< "utorizacin de las Empresas >ancarias y #inancieras............ 0/ +.< 6nicio %el "rrendamiento #inanciero....................................................... 0, +.<.. Las obligaciones de la empresa de Leasing..................................... AD +.<.... "dquirir Los >ienes 4olicitados or La Usuaria.......................... AD +.<...+ Entregar y oner a %isposicin de la Usuaria el >ien............... A+ +.<...< "segurar el ;oce acifico de Los >ienes.................................... AB +.<...0 2espetar La Epcin %e 'ompra..................................................... AG +.<...A 2estituir al #inal del lazo 'ontractual el %inero o >ienes que haya 4olicitado como ;arant1a del 'umplimiento del 'ontrato de Leasing.......................................................................... BD +.<.+ Ebligaciones %e La Empresa Usuaria............................................... B. +.<.+.. "bonar en tiempo, forma y Lugar los c&nones establecidos en el contrato...................................................................................... B+ +.<.+.+ 'ontratar un 4eguro contra todo 2iesgo para el >ien o >ienes Etorgados en Leasing......................................................... B0 +.<.+.< %ar a los >ienes el Uso establecido en el 'ontrato.................... B0 +.<.+.0 Cantener en >uen Estado de Uso y hacer las 2eparaciones )ecesarias para la "decuada 'onservacin del bien................ BA +.<.+.A agar los tributos y dem&s %erechos derivados del 'ontrato de Leasing.......................................................................... BA +.<.+.B 2esponder por los %a-os y erjuicios que se Ecasione con los >ienes Cateria del 'ontrato de Leasing.................................. BA +.<.< %erechos de la Locadora ..................................................................... BB +.<.<.. 2ecibir el 'anon............................................................................... BB +.<.<.+ ;arant1as "dicionales...................................................................... BB +.<.<.< 6nscripcin 2egistral......................................................................... BG +.<.<.0 'ondiciones del 'ontrato de 4eguro............................................ BG +.<.<.A 6nspeccin del >ien.......................................................................... BG +.<.<.B 6dentificacin de los bienes dados en Leasing........................... BG +.<.<.G 2esolucin por 6ncumplimiento...................................................... BG +.<.0 %erechos de la Empresa Usuaria........................................................ BG +.<.0.. Especificacin de bienes y de roveedor..................................... BG +.<.0.+ Limitaciones del Uso del >ien........................................................ BG +.<.0.< 'esin de %erechos......................................................................... B/ +.<.0.0 'ondicin de ropietaria................................................................. B/ +.<.0.A Epcin de 'ompra............................................................................ B/ +.<.0.B 4ustitucin del >ien......................................................................... B/
+.0 %eber de 6dentificar los >ienes................................................................. B, +.A #acultad %e Elegir Los >ienes y El roveedor...................................... GD +.B %eber %e "segurar Los >ienes................................................................ G. +.B.. La liza de 4eguro............................................................................... G. +.G lazo %el 'ontrato = 'lausula enal or 6ncumplimiento................. GA +.G.. Ejecucin de la Epcin de 'ompra..................................................... GB +./ #ormalidades %el 'ontrato........................................................................ GG +./.. La Escritura !blica como #ormalidad Ad (robationem ................ GG +./.+ roteccin de los >ienes de Leasing ante la 6nsolvencia de la Empresa Usuaria........................................................................... GG +./.< roteccin de los >ienes de Leasing ante la insolvencia de la Empresa de Leasing..................................................................... G/ +., agos "utorizados ara El ago de Los '&nones............................... /. +..D Cerito Ejecutivo %el 'ontrato.................................................................. /< +..D.. La %emanda Ejecutiva........................................................................ /A +..D.+ La retensin ejecutiva....................................................................... /A +..D.< Etapas del roceso Ejecutivo............................................................. /B +... 6nembargabilidad de >ienes Ebjeto del 'ontrato y rohibicin de ;ravamen............................................................................................... /B +..... >ienes Hue La Ley %eclara 6nembargables.................................... /G +..+ 2estitucin 6nmediata de los >ienes en caso de 6ncumplimiento.... // +..< %erechos %e La "rrendataria.................................................................. /, +..0 2equisitos para la 'elebracin del "rrendamiento #inanciero !blico......................................................................................................... ,D +..0.. Empresas de Eperaciones C!ltiples................................................ ,. +..0.+ Empresas Especializadas................................................................... ,. +..0.< >ancos de 6nversin............................................................................ ,. +..0.0 Empresas de 4eguros......................................................................... ,. +..A 8erminacin del Leasing.......................................................................... ,+ +..A.. 8erminacin )ormal............................................................................ ,< +..A.... Epcin de 'ompra.......................................................................... ,< +..A...+ %evolucin del >ien....................................................................... ,< +..A...< rrroga del 'ontrato..................................................................... ,A +..A...0 4ustitucin del >ien....................................................................... ,G +..A.+ 8erminacin "nticipada...................................................................... ,/ +..A.+.. 2esolucin del contrato por incumplimiento............................. ,/ +..A.+.+ 2esolucin e(presa del contrato............................................... .D. +..A.+.< 'lausulas de e(oneracin a favor de la Empresa de Leasing....................................................................................... .D. +..A.+.0 'l&usula resolutoria por incumplimiento de la empresa usuaria................................................................... .D. +..A.+.A 'l&usulas de E(oneracin a favor de la Empresa Usuaria.................................................................. .D+ CAPTULO III ANALISIS JURISPRUDENCIAL RESPECTO DE EL LEASING. RESOLUCION N0 ++1/,2-*++2 Y RESOLUCION N0 +++3*,-*+,+ <.. 'asacin )* 0,.BJ+DDBJLima................................................................. .D0 <.... #icha de datos ..................................................................................... .D0 <...+ 2esumen de los 3echos Cateria de "n&lisis................................. .DA <...< osicin %e Los ?ueces 4uperiores ................................................ .D/ <...0 )uestra osicin.................................................................................. .D/ <.+ 'asacin )* DD0,.BJ+DDBJLima............................................................. ... <.+.. #icha de datos...................................................................................... ... <.+.+ 2esumen de los 3echos Cateria de "n&lisis................................. ... <.+.< osicin %e Los ?ueces 4uperiores................................................. ..< <.+.0 @oto 4ingular........................................................................................ ..0 <.+.A osicin del @oto 4ingular................................................................. ..A <.+.B )uestra osicin.................................................................................. ..B 'E)'LU46E)E4............................................................................................ .+A 2E#E2E)'6"4 >6>L6E;2"#6'"4............................................................. .+G TABLA DE ABREVIATURAS %L. %ecreto Legislativo. ''. 'digo 'ivil. ' ' 'digo rocesal 'ivil. 4>4. 4uperintendencia de >anca y 4eguros. LE?. Ley Erg&nica del oder ?udicial. '4?. 'orte 4uprema de ?usticia. 4'8'4 4ala 'ivil 8ransitoria de la 'orte 4uprema 4'4?. 4entencia de la 'orte 4uprema de ?usticia. '?%3 'omisin de ?usticia y %erechos humanos 'fr. 'onfrontar Eb. 'it. Ebra 'itada. E(p. E(pediente. INTRODUCCIN En una sociedad donde el crecimiento econmico evoluciona d1a a d1a, las empresas requieren contar con figuras contractuales que permitan su desarrollo econmico. %entro de este entorno de competencias, las instituciones financieras crean servicios o herramientas de fomento de la inversin productiva, otorgando al usuario, especialmente empresas, una amplia gama de contratos modernos o llamados de financiamiento[1], que permitan mejor su crecimiento econmico y competitividad dentro de un mercado muy competitivo, como el peruano. Es as1 que las empresas tendr&n la facilidad de elegir entre estos contratos modernos o los contratos de uso com!n contemplados en el 'digo 'ivil. Las empresas en la actualidad cuentan con un plan de funcionamiento, el cual contiene las estrategias a realizar con el fin de cumplir con sus metas trazadas y generar un crecimiento econmico. Las estrategias versan sobre diferentes factores, dentro de estos factores e(iste uno primordial, que es el financiamiento. La estrategia de financiamiento se traduce en el empleo de formas de financiaciones concretas y seguras. Entendemos por financiacin la captacin de dinero a travs de crditos, el cual est& dirigido a conseguir recursos y medios de pago para destinarlos a la adquisicin de bienes y servicios, necesarios para el correcto funcionamiento de la empresa. "l hablar de financiamiento, encontramos una gran masa de contratos modernos que las empresas vienen utilizando, por que son m&s rentables, f&ciles y les generan mayores beneficios. odemos aludir uno en espec1fico que ha sido regulado por el ordenamiento jur1dico peruano y que cumple un importante rol en el desarrollo de la econom1a de las empresas y del Estado$ el Leasing, cuyo empleo a gran escala se inicia a lo largo de los a-os sesenta, en Estados Unidos, llegando a ser en la actualidad un contrato moderno de financiamiento y que por su difusin ha conseguido mayor popularidad en el mundo empresarial. Es as1 que esta investigacin est& dirigida a analizar el aspecto contractual del Leasing seg!n el %ecreto Legislativo )* +,, y las posibles carencias normativas e(istentes en est& regulacin. "nalizaremos tambin si la presente norma encuadra con lo que sucede en la pr&ctica comercial. Ello con el fin de poder determinar si e(iste una eficiente regulacin normativa sobre el easin# o si por el contrario se estar1a necesitando una modificacin que sea acorde con las necesidades de las empresas, para que no vean limitado el uso de este contrato. El objetivo general de esta investigacin es determinar si la regulacin de Leasing est& acorde a las e(igencias de la pr&ctica comercial en nuestro pa1s. %ebemos advertir las dificultades en las que nos hemos visto inmersos debido a que no e(iste mucha informacin sobre el tema. En el primer cap1tulo haremos un an&lisis histrico y a la vez un an&lisis doctrinario del concepto y la naturaleza jur1dica del easin#. 4eguidamente, ya en el segundo cap1tulo, nos enfocaremos en hacer un an&lisis contractual del Leasing de acuerdo al %ecreto Legislativo )* +,,, teniendo en cuenta a lo que se viene dando en la pr&ctica comercial. En el tercer cap1tulo hemos revisado dos resoluciones emitidas por la 'orte 4uperior, de las cuales analizamos la posicin jurisprudencial que vienen tomando los magistrados respecto del Leasing. El desarrollo de esta investigacin se justifica en la medida que el Leasing es una institucin que tiene mucho arraigo en el Per y su alto ndice de utilizacin nos da ah entender que dejo de ser una institucin desconocida, ara convertirse en un contrato tico, or el cual, las emresas encuentran una solucin inmediata y eficaz, ara solucionar ro!lemas derivados del financiamiento, es or ello que un gran sector emresarial, muestra mucho inter"s en comrenderla, ya que las emresas se ven en la necesidad de incrementar su economa y actualizarse en funcin de los constantes cam!ios que e#ige una sociedad glo!alizada$ %os contratos modernos nacen a raz del avance tecnolgico, de la modernizacin, de la necesidad de adherir nuevas instituciones ara satisfacer nuevas necesidades$ %a intensidad de esta evolucin, advertidos fundamentalmente en el camo de la tecnologa y la inform&tica roduce un elevado envejecimiento de los !ienes de caital, convertidos en o!soletos no or el normal desgaste de su uso, sino orque son deslazados or otros !ienes m&s sofisticados$ Este contrato moderno se encuentra regulado en el ordenamiento jurdico eruano en rimer lugar or el artculo 1'(( del )digo )ivil de 1*+, el cual se-ala. /El contrato de arrendamiento financiero se rige por su legislacin especial y supletoriamente, por el presente ttulo y los artculos 1419 a 1425 y osteriormente se regul esecficamente en el El 0ecreto %egislativo 12 3** y su reglamento 0ecreto 4uremo 12 55*6+,6E7)$ )on %a resente investigacin e#hortamos a una inmediata regulacin so!re el %easing, con la finalidad contar con una regulacin adecuada a lo que viene e#igiendo la r&ctica comercial dado que la actual se encuentra desfasada y am!igua como odremos areciar en el desarrollo del resente$ )onsideramos imortante se-alar que ara lograr la romocin de este tio de contratos emresariales se de!e contar con una !uena regulacin$ CAPTULO I ANLISIS HISTRICO DOCTRINARIO DEL CONCEPTO Y LA NATURALEZA JURDICA DEL LEASING En el presente cap1tulo analizaremos la historia y evolucin del Leasing, su definicin, sus caracter1sticas m&s resaltantes y el problema de la naturaleza jur1dica que ha generado gran connotacin en el mundo del derecho. ,., A45&c6"4 G&7&)l&4 ,.,.* A76&c&%&76&4 Hi468)ic"4. El easin# se origin en tiempos remotos. %esde la antigKedad, el easin#, ya se practicaba en las antiguas culturas del medio oriente hace ADDD a-os, entre los pueblos 4umerios, situado al sur de Cesopotamia, entre los r1os Eufrates y 8igres, en el actual Estado de 6ra9. Los propietarios de las tierras, es decir, los dioses con diversos grados de divinidad, reyes, pr1ncipes y otros, ced1an el uso de tales tierras, puesto que ellos no pod1an cultivarlas bajo su propia administracin, y apro(imadamente alrededor del a-o <DD a.c. en la ciudad 6agash, siendo el legislador el dios )ingurso, una gran parte de la 8ierra 4agrada fue arrendadas a los agricultores contra el precio de un canon. Hue consist1a en un stimo o un octavo de la cosecha. C&s tarde, alrededor del +DDD a.c. el dios e(ig1a la tercera parte de la cosecha anual[3]. En >abilonia, apro(imadamente en el a-o ./DD a.c. se dio un cdigo legal con el nombre de 3ammurabi, en el se preveen numerosos art1culos que mencionan el arrendamiento de tierras. "s1 en su art1culo LsicM 2egla 0AN dispone[8]I O4i un hombre da su tierra a un agricultor contra un inters y adem&s, recibe los pagos de inters por sus tierras a "bad L%ios de las lluviasM la inunda, o una inundacin arrasa el suelo, entonces, la prdida es del agricultorP %e otro lado, el articulo L2egla +<BM del cdigo en colacin dispone O4i un hombre ha dado su barco a un armador contra el pago de una renta, y luego no es cuidadosos y permite que el barco naufrague o sea perdido, el armador har& frente a la prdida a favor del propietarioP. '3U 2U>6E[,] tambin hace una breve referencia sobre los antecedentes histricos del easin#$ En la ciudad de )ippur, hoy >uffer, en el a-o +ADD a.c. La #amilia Carashu, considerada por living como una familia especialista en operaciones de easin#, desarroll una forma de arrendamiento adaptada al sistema de pagos persa. or ejemplo, cuando los soldados y oficiales no ten1an tiempo o vocacin para trabajar la tierra que hab1an recibido en concesin como pago de sus servicios prestados, se las arrendaban a los Carashu, quienes pagaban al contado y por adelantado, volvindose a arrendar a los granjeros. 'omo antecedente en los tiempos modernos al promediar la segunda mitad del siglo :6:, la mayor1a de los contratos de easin# se realizaron en su modalidad m&s simple que es la operativa, para luego evolucionar a la financiera. Estos contratos fueron realizados mayormente por las empresas e(plotadoras de los ferrocarriles norteamericanos, mediante el sistema de alquiler F venta de Locomotoras. osteriormente en el a-o .,+D la compa-1a +ell ,elephone, procede a alquilar aparatos telefnicos, en lugar de venderlos[5]. ,.,.3 E6i'"l"9:# D&7"'i7ci87 Y D&;i7ici87. A. E6i'"l"9: ! %&7"'i7ci87. El trmino easin# se emplea en el lenguaje mercantil de los Estados Unidos, por el a-o .,A+, para denominar as1, a las operaciones de arrendamiento de bienes que re!nen determinadas condiciones[']. #ue adoptado por la mayor1a de pa1ses europeos, con e(cepcin de los latinos que, ante el inconveniente de no ser suficientemente claro para formularla su naturaleza jur1dica, han preferido adoptar, por recomendacin de sus respectivos especialistas, una denominacin propia para referirse a este tipo de contratos por ejemplo en >rasil se le denomina "rrendamiento Cercantil. En Uruguay algunas disposiciones reglamentarias, se refiere al easin# bajo el nombre de "rrendamiento financiero, sin embargo, la Ley .BDG+, de , de octubre de .,/,, adopta la denominacin de crdito de uso. En "rgentina se le denomina locacin de bienes de capital o locacin financiera[(]. La alabra easin#, de origen "nglosajn, deriva del verbo 6ngls O,o ease-, que significa arrendar o dar en arrendamiento y del sustantivo Olease-, traducido ordinariamente como arriendo, escritura de arriendo, locacin, etc.[+]. En lo que se refiere a la traduccin al castellano del vocablo Oeasin#P, e(isten diversas acepciones tales comoI rstamo F "rrendamiento, rstamo F "lquiler, 'rdito F "rrendamiento, Locacin F @enta, sin embargo la que se utiliza mayormente es de arrendamiento F #inanciero. En diversos pa1ses han tratado de traducir el vocablo easin#, dando como resultado denominaciones diversas que tratan de e(plicar las caracter1sticas particulares del contrato del easin#, por ejemploI En #rancia se utiliza el 8rmino Credit +ail L'rdito F "rrendamientoM, en >lgica se denomina ocation . /inancement que significa "rrendamiento F #inanciero, en Espa-a se han propuesto varias denominaciones comoI O"lquiler F #inanciacinP, OLocacin F @entaP, Orstamo F "lquilerP, Orstamo en arrendamientoP , etc. B. D&;i7ici87. ara ensayar una definicin mas acertada, nos referiremos a autores que han tratado sobre el tema. 4e debe tener en cuenta que definir al easin#, ha sido y sigue siendo una tarea muy complicada. CE)8E="[*]$ El contrato de easin# es un convenio at1pico, de colaboracin entre empresas, por el cual una parte denominada sociedad easin# concede a la otra parte llamada tomador el uso y goce de un bien, el cual fue adquirido por la primera a instancia de la segunda y para efecto del posterior acuerdo, recibiendo como contraprestacin un precio y otorgando a la tomadora la posibilidad de adquirir el bien una vez terminado el plazo o de continuar en el uso y goce. El easin# tambin es considerado como la OE(istencia de una operacin de #inanciacin a mediano y largo plazo, mediante la cual quien necesita un bien Lnormalmente maquinarias o bienes de equipoM contrata con un intermediario financiero para que este lo adquiera del fabricante, con el fin de cederle su uso por tiempo determinado durante el pago de un canon preestablecidoP[19], convinindose adem&s que el tomador tendr& opcin para adquirir el bien por un valor residual, es un contrato de easin# y no una compraventa a plazo o con reserva de dominio en efecto, la opcin de compra se presenta como una variante contractual que solo entra a funcionar si es ejercida por el cliente y si este no la ejerce, no puede adquirir la calidad de comprador del bien[11]. Entre las definiciones donde se aprecia una mayor relevancia del concepto jur1dico se encuentra en la del profesor 26'E Q2ER que la define como Oun contrato, en principio, consensual, bilateral, sinalagm&tico, oneroso y conmutativo, de tracto sucesivo y traslativo de uso y disfrute, de derecho civil y empresarial, at1pico y especial, con valoracin de la confianza y conducta, por el cual una persona, natural o jur1dica, sede los derechos de uso de un bien propio en contrapartida de unas prestaciones, oblig&ndose, adem&s a ceder al usuario una opcin de compra[13]. 4eg!n "CE2S4[18], se considera al easin# como un contrato por el que una de las partes Fempresa de easin#J se obliga a adquirir de un tercero determinados bienes que la otra parte ha elegido previamente, contra el pago de un precio mutuamente convenido, para su uso y disfruto durante cierto tiempo, que generalmente coincide con la vida !til y fiscal del bien, y durante el cual el contrato es irrevocable, Osiendo todos los gastos y riesgos por cuenta del usuarioP, quien, al finalizar dicho periodo, podr& optar por la devolucin de los bienes, concertar un nuevo contrato o adquirir los bienes por el valor residual preestablecido. L"@"LLE F 6)8E[1,], en referencia a la definicin del easin#$ El easin# financiero es la operaci$n por la cual una instituci$n financiera concede a una empresa el uso u #oce de un bien de capital . adquirido por ella a su fabricante o pro!eedor a instancia del interesado y al solo efecto de dicho acuerdo0, mediante un contrato de locaci$n empresarial, en el cual el precio del alquiler se fija de conformidad con el costo del dinero en el mercado financiero, comprendiendo dicho precio el reinte#ro del capital in!ertido por la entidad financiera, los intereses, los #astos y el mar#en de beneficio de sta1 y cuya duraci$n coincide total o parcialmente con la !ida 2til pre!ista para el bien y sus plazos de amortizaci$n a los fines impositi!os. A su trmino el locatario tiene en #eneral opci$n para comprar el bien por su !alor residual, o pactar un nue!o arrendamiento a precio reducido. ara LE=@" 4""@E%2"[15]$ 3%l easin# es un contrato de financiamiento en !irtud del cual una de las partes, la empresa de easin#, se obli#a a adquirir y lue#o dar en uso un bien de capital ele#ido, pre!iamente, por la otra parte, la empresa usuaria, a cambio del pa#o de un canon como contraprestaci$n por sta, durante un determinado plazo contractual, que #eneralmente coincide con la !ida 2til del bien. " su vez refiere$ 3la enunciada definici$n pone de manifiesto los elementos subjeti!os y objeti!os que caracterizan el contrato de easin#. %n primer lu#ar, indi!idualiza las dos partes contratantes4 de un lado, una empresa de easin#, que tiene por objeto la intermediaci$n financiera, esto es, captar capitales del sector pri!ado, para destinarlos a operaciones de easin#, y, del otro, una empresa usuaria dedicada a la acti!idad industrial, comercial o profesional[16]. %n se#undo lu#ar, indi!idualiza el objeto del ne#ocio, no en cualquier bien, sino en aquellos necesarios solamente a la empresa para el desarrollo de su propio proceso producti!o, los cuales tienen como matiz una natural obsolescencia y una consecuente perdida de su intrnseco !alor comercial al final del plazo inicial. "storga 4&nchez[1(], sobre la definicin del easin#$ 35na primera definici$n del easin#, si#uiendo a "oley, Astor#a y Cortina, sera4 5n contrato de alquiler con opci$n de compra a fa!or del arrendatario-. En el er!, el articulo .N de la ley de "rrendamiento #inanciero aprobada por el %ecreto Legislativo )N +,, del +B de ?ulio de .,/0, se-ala que O%ebe considerarse "rrendamiento #inanciero, el contrato mercantil que tiene por objeto la locacin de bienes muebles e inmuebles por una empresa locadora para el uso por la arrendataria, mediante el pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la arrendataria de comprar dichos bienes por un valor pactadoP %e todo lo analizado, se puede apreciar que los autores tienen distintas posiciones con respecto de la definicin del easin# y no e(iste una que asemeje totalmente con la otra. "s1 '3U 2U>6E e(presa que la institucin financiera debe estar autorizada por una entidad competente. 4obre este tema el %ecreto Legislativo )* +,,, en su art1culo + prescribe que la empresa de easin# debe estar autorizada por la 4uperintendencia de >anca y 4eguros. El mismo autor se-ala tambin que el locatario puede ser persona natural o persona jur1dica$ otros autores no hacen referencia sobre este tema. >2"@E = ?E4Q LE=@" e(presan que las empresas que recurren al easin# son las interesadas en instrumentar y modernizar sus actividades o el desarrollo de su propio proceso productivo. CE)8E=" se refiere al easin# como un convenio at1pico de colaboracin entre empresas, lo cual es errado, por que el easin# es un contrato de financiacin y no de colaboracin como lo es el #actoring[1+]. Es equivoco tambin la definicin de ?U") "48E2;", que considera al leasin# como un contrato de alquiler con opcin de compra a favor del arrendatario. 2ico erz e(presa que el easin# es parte de %erecho 'ivil y parte de %erecho 'omercial. "nte esto podemos decir que el contrato de easin# trasciende la esfera civil y no necesita de ella para desarrollarse, por lo que es equivoco decir que es un contrato civil o tiene parte de este, y esto se ve reforzado por ?os Leyva cuando alude al easin# como un Contrato sui #eneris. 'hu 2ubio, ;arrone, "mors, Lavalle F into y ?os Leyva coinciden en decir que el plazo de duracin del contrato generalmente coincide con la vida !til del bien. 4obre la opcin de compra 'hu 2ubio, Contoya, %e Leo 7alter, ;arrone, 2ico rez, "mors, Lavalle F into y ?os Leyva coinciden en decir que el locatario puede ejercerla y comprar el bien, como tambin puede pactar un nuevo contrato de easin# o simplemente dejar sin efecto esta opcin. " nuestro parecer la definicin mas acertada es la siguiente$ El easin# puede definirse como la forma de financiacin de equipamiento e innovacin de las empresas, mediante la cual, estas acceden a la utilizacin de bienes de capital, que son suministrados por la entidad financiera o sociedad de easin#, a cuyo fin sta adquiere la propiedad del bien, sin perjuicio de que el locatario, optativamente, pueda adquirir mediante la opcin de compra y al cabo de finalizado el contrato dicha propiedad. El plazo del contrato generalmente coincide con la vida !til del bien. ,.* N6<)l&= J<):%ic 0e!ido a las eculiaridades de este contrato, la manera cmo se forma, las restaciones a cargo de las arte, la osi!ilidad de ejercitar la ocin de comra, etc$, es que se ha lanteado una serie de teoras ara e#licar su naturaleza jurdica tratando de encuadrarlo en alguna de las figuras e#istentes$ %a naturaleza jurdica del Leasing ha generado ciertos tios de conflicto, ya que varios autores han querido encuadrarla dentro de una teora, con la intencin de su!sumirla dentro de una figura )ivil tica, como es la del arrendamiento, comraventa, entre otras$ : continuacin, analizaremos las teoras que retenden su!sumir el contrato de arrendamiento financiero en alguna figura jurdica e#istente$ 1.2.1 Teora del arrendamiento. El sector mayoritario de autores que se han ocuado del tema consideran al Leasing como un contrato de arrendamiento$ Es la teora que agrua al contrato de Leasing con el de arrendamiento de !ienes$ Esta tesis es la que ha reci!ido mayor acetacin tanto or la doctrina y jurisrudencia, as como or la legislacin comarada[1*]$ Por el arrendamiento, el arrendador se o!liga a ceder temoralmente al arrendatario el uso de un !ien or cierta renta convenida$ El !ien uede ser dado en arrendamiento or el roietario del mismo o or quien tenga esa facultad resecto de los !ienes que administra$ Es induda!le la similitud entre am!as figuras contractuales, so!re todo en lo concerniente a la causa de am!os, or ejemlo la causa del arrendamiento de !ienes ser& el goce del mismo, que mediante el ago de una renta ;merced conductiva6 desea sacar rovecho el arrendatario< mientras que la causa en el arrendamiento financiero, es el uso y disfrute de !ienes so!re los que se contrata, que el usuario o!tiene mediante el ago de una contrarestacin a la emresa de Leasing[39]$ : firma acertadamente Esco!ar =il que el Leasing sobrepasa el marco jurdico del arrendamiento, porue si bien las dos formas poseen algunos elementos en com!n, el Leasing re!ne unos elementos esenciales "t#rmino inicial y cl$usula de opcin de compra% ue no contiene el arrendamiento& y de faltar #stos se des'irt!a el car$cter econmico(financiero de esta institucin, caso en el cual ya no estaremos en presencia del Leasing sino ue #ste degenerara en auel tipo contractual) Estas consideraciones son tan e'identes, ue los constructores de la tesis impugnada se 'en obligados a aceptarlas*[21]$ : lo e#uesto, es reciso agregar que constituye elemento esencial del Leasing lo que algunos autores denominan etapa de colaboracin entre la sociedad y el futuro usuario*[22], que roiamente constituye el unto de artida del contrato, como resultado de la o!ligacin que asume la rimera de adquirir los !ienes requeridos or el segundo$ Esto no se resenta en el arrendamiento y constituye un asecto caracterstico del Leasing que no uede dejarse al margen$ En este orden de ideas, el hecho de que el artculo 1'(( del )digo )ivil esta!lezca que >el contrato de arrendamiento financiero se rige or su legislacin esecial y, suletoriamente, or el resente ttulo ?@tulo AB ; :rrendamiento6 de la 4eccin 4egunda ;)ontratos 1ominados6 del %i!ro ABB fuentes de las C!ligacionesD y los artculos 1,1* y 1,35 ?relativos al contrato de ocinD, en cuanto sean alica!lesE, de!e entenderse, simlemente, como una forma de alicacin suletoria$ Precisamente untualizarse que, tam!i"n, resultan alica!les al contrato de arrendamiento financiero las normas de la 4eccin Primera ;)ontratos en =eneral6 del %i!ro ABB ;7uentes de las o!ligaciones6 del )digo )ivil, or imerio de su artculo 1858, segn el cual. >@odos los contratos de derecho rivado, inclusive los innominados, quedan sometidos a las reglas generales contenidas en esta seccin, salvo en cuanto resulten incomati!les con las reglas articulares de cada contratoE[38]$ Entonces como diferencia final entre am!os contratos, es que el Leasing al ser calificado como un contrato financiero, lo que !usca es financiar el uso y disfrute del !ien con una eventual comra del !ien, mientras el arrendamiento es una simle cesin de uso cuyos c&nones o merced conductiva son el recio or el uso del !ien, sin ningn tio de financiamiento$ :dem&s, en el arrendamiento no hay relacin entre el lazo de duracin del contrato y la vida til del !ien, como sucede en el Leasing, donde adem&s se tiene en cuenta la amortizacin de la inversin y la renta!ilidad del caital utilizado or la emresa de %easing[3,]$ 4e uede areciar que el legislador tiene !ien claro esta diferencia entre el Leasing y el arrendamiento civil$ Esto se uede areciar en la jurisrudencia nacional y e#tranjera citada en la o!ra de Fentes =arc"s[35]$ 1.2.2 Teora del Arrendamiento Venta El :rrendamiento venta o alquiler venta, es un contrato usual en nuestros das$ 4e trata de un acto que comarte rasgos caractersticos tanto de la comra venta como del arrendamiento$ Podramos definirlo como el contrato a trav"s del cual una arte, denominada arrendador ; vendedor se o!liga a entregar un !ien a otra denominada arrendatario comrador$ Este ltimo contratante odr& usar y disfrutar del mismo y de!er& agar mensualmente ?o en eriodos distintos si ello se conviniera asD a su contraarte una determinada cantidad de dinero, la misma que constituir&, a la vez, renta y ago arcial del recio de una comraventa$ %a transferencia de roiedad del !ien se roducir& al momento que el arrendatario comrador ague la ltima cuota[3']$ 4o!re esta teora )&rdenas[3(] alude< >La diferencia entre ambos contratos se encuentra en la transferencia de propiedad del bien, ue se producir$ !nicamente al 'encer el contrato, (en caso del arrendamiento 'enta(, como consecuencia directa e inmediata del pago de la merced conducti'a acordada*$ En el arrendamiento financiero, en cam!io, la eventual adquisicin del !ien se roducir& necesariamente como resultado del ejercicio de la ocin de comra$ :dem&s, en esta modalidad ca!e que, al vencimiento del lazo, el arrendatario, en lugar de hacer efectiva la ocin, devuelva el !ien a la locadora o lo tome en arrendamiento, uro y simle$ Estas osi!ilidades est&n e#cluidas del arrendamiento6venta, en el que la roiedad quedara trasmitida al arrendatario en forma autom&tica, con el ago del imorte de la merced conductiva convenida, a la terminacin del contrato$ El arrendamiento6venta siemre se convierte en una oeracin de comraventa con el ago del ltimo alquiler, mientras que en el Leasing lo ser& slo en el caso de que el usuario, al final del erodo irrevoca!le de arrendamiento, ote or la comra del !ien$ 1.2.3 Teora de la compraventa a plazos 1os dice Fenites[3+]< la finalidad de uno y otro contrato es distinta& mientras ue en el contrato de Leasing lo ue se persigue es la transferencia del uso y disfrute del bien, en el contrato de compra'enta lo ue se busca transferir es la propiedad del mismo) Lo ue significa ue en el contrato de Leasing no e+iste desde el inicio la 'oluntad de compra, sino m$s bien la 'oluntad de go,ar del uso y disfrute del bien) La 'oluntad de uerer aduirir el bien podr$ surgir en el transcurso del contrato o al finali,ar el mismo, para ello tendr$ ue ejercer la opcin de compra pagando el 'alor residual correspondiente*) 4eguidamente el mismo autor e#resa< ya se -a se.alado anteriormente ue el fin del Leasing es la financiacin para el uso y disfrute del bien, mas no para la transferencia de la propiedad y ello se demuestra al final del contrato cuando el usuario no slo tiene la opcin de compra sino ue tiene otras opciones m$s*) 1.2.4 Teora de la compraventa a plazos con reserva de la propiedad. )omo diferencia entre am!os contratos tenemos lo concerniente al ago y el derecho de roiedad, en la comraventa a lazo con reserva de dominio "sta se transfiere autom&ticamente al momento del ago de la ltima cuota< en el Leasing el derecho de ocin de comra se materializa con el ago del valor residual, lo que ermitir& al usuario convertirse en roietario del !ien, es decir, el aso de oseedor a roietario se hace con el ejercicio de la ocin$ 4e de!e admitir que los contratos de financiacin de venta a lazos y los contratos de Leasing ertenecen, unos y otros an siendo esecies distintas, al mismo g"nero de contratos de financiacin o contratos financieros$ 1.2.5 Teora del depsito El desito es una modalidad de la restacin de servicios que consiste en la o!ligacin del deositario de reci!ir un !ien ara custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el deositante$ 4e resume su gratuidad, salvo que, or acto distinto o or la calidad rofesional, or la actividad del deositario u otras circunstancias, se deduzca que es remunerado$ :dem&s, el deositario no uede usar el !ien en rovecho roio ni de tercero, e#ceto autorizacin e#resa del deositario o del juez$ %o e#uesto anteriormente nos lleva a afirmar que quienes sostienen que la emresa locadora entrega los !ienes en desito a la arrendataria incurren en error$ %a arrendataria no reci!e el !ien ara custodiarlo sino ara usarlo en ejecucin de un contrato que es esencialmente oneroso$ En ala!ras de Fenites[3*]< :s, mientras el fin esencial, o caracterstica rincial del desito es el de!er de custodiar, conservar y restituir el !ien< en el Leasing, en cam!io, junto a la finalidad financiera, se conjugan otras eculiaridades, como la disoni!ilidad econmica del !ien y la atri!ucin de un derecho unilateral de ocin de comra desu"s de concluido el lazo contractual$ 1.2.6 Teora del prstamo Para esta teora el %easing es un contrato de r"stamo, ya que en forma similar a esta clase de contratos hay una tasa de inter"s que agar, en este caso se co!ra un alquiler, lo que sera el inter"s ara los contratos de r"stamo$ 4in em!argo en los contratos de r"stamo de dinero se entrega una cantidad de dinero o de !ienes consumi!les con la finalidad que se devuelvan otros de la misma esecie y calidad$ 0e modo distinto en el %easing, donde no es osi!le la entrega de dinero, ya que no se trata de un !ien identifica!le< adem&s, al finalizar el contrato el usuario de!er& devolver el mismo !ien, no otro diferente[89]$ %a nota m&s imortante que llega a diferenciar estos dos contratos es que en el contrato de r"stamo, entidades financieras le otorga el dinero a la emresa usuaria ara que comre directamente el !ien y or lo tanto sea de su roiedad$ Por lo que no seria da!le recurrir a una emresa de %easing, ya que con el Leasing se retende financiar el uso, no la adquisicin de un !ien[81]$ ,.3 L&9i4lci87 C"'5)% S"()& El L&4i79 ,.3., E7 E<)"5 Al&'7i> )o esta regulado al igual que en otros pa1ses de Europa, y se rige por las normas analgicas fundamentalmente reguladas por el 'digo 'ivil. En el cual el otorgante del easin# sigue siendo propietario del objeto del Leasing[83]. I6li> a comienzos En este pa1s el Leasing no esta legislado, pero se utiliza comercialmente[88]. E45?> se denomina O"rrendamiento #inancieroP. El inicio de este contrato en Espa-a fue por la creacin de las sociedades "lequinsa y "lquiler a mediados de los BD. P")6<9l> 4e denomina OLocacin #inancieraP y esta regulada en el %ecreto Ley .G.TG,, del B de ?ulio de .,G,. la caracter1stica de esta legislacin es que regula tanto el Leasing mobiliario como inmobiliario, requiriendo que el dador sea una sociedad de easin# con determinadas caracter1sticas, con una autorizacin conjunta del rimer Cinistro y del Cinistro de #inanzas adem&s de la obligacin de tener un capital #inanciero[8,]. Esta modalidad b&sica pas luego a I79l6&)), se introduce en .,BD proveniente de los Estados Unidos, en 6nglaterra posee un desarrollo incentivado por las leyes impositivas desde el primer contrato, que estos se incrementan durante en periodo de .,G+ y .,/0, a partir de lo cual se e(pande en la utilizacin industrial. "dem&s de las ventajas impositivas, ofrece seguridad y fle(ibilidad, por lo que se sigue preservando hasta la actualidad. En F)7ci> #ue uno de los primeros pa1ses que legisl en easin#, denomin&ndolo credit0bail[35], en especial, el Leasing inmobiliario, ya que tiene en cuenta la aplicacin en el desarrollo de adquisicin de la vivienda[8']. En el a-o de .,B+ se cre oca /rance, que es la primera 4ociedad de easin# francesa. En B@l9ic> con el %ecreto AA de .,BG, que en su art1culo .N e(presa las caracter1sticas del contrato. 6talia lo recept por ley ./< de .,GB, donde lo encuadra siguiendo el concepto moderno como una locacin #inanciera[8(]. ,.3.* E7 A'@)ic L6i7. B)4il fue uno de los pioneros de la implementacin del Leasing como tcnica de financiamiento[8+]. Esta figura se encuentra regulada en su ordenamiento jur1dico con la aprobacin de la ley BD,, del .+ de septiembre de .,G0. osteriormente, se dicta la ley G.<+ del +B de octubre de .,/< que define al Leasing o O"rrendamiento mercantilP. Chil&# es otro de los pa1ses latinoamericanos donde podemos observar el desarrollo de esta figura contractual. 4in embargo, debemos acotar que el desarrollo se da con m&s dinamismo, es decir, se va a acondicionado a los cambios de pol1ticas y coyunturas econmicas. En cuanto a su regulacin, el esfuerzo internacional realizado por la 'onvencin U)6%2E68[8*], ha sido infructuoso por cuanto la 'onvencin referida al leasin# /inanciero 6nmobiliario slo ha sido ratificada por , pa1ses Lentre los cuales no se encuentra 'hileM[,9]. "ctualmente En 'hile, solo est& normado por la Ley )* .,.+/. del a-o .,,< y sus posteriores modificaciones el denominado leasing habitacional, destinado a financiar la adquisicin de viviendas econmicas para personas con baja capacidad de ahorro, pero que pueden pagar un arriendo. Estas personas pueden postular al subsidio habitacional que otorga el Estado, para lo cual deben abrir una libreta de ahorro especial L'uenta de "horro para "rrendamiento de @iviendas con romesa de 'ompraventaM en alguno de los organismos habilitados[,1]. En P&)A el contrato de Leasing en nuestro ordenamiento jur1dico ha sufrido distintas innovaciones en lo referente al punto de vista conceptual, as1 como en lo referido a requisitos y elementos necesarios para la formacin de estos contratos[,3]. En el %ecreto )N ./,AG emitida en .0 de setiembre de ./G., se dio una modificatoria a esta norma, efectuada por el %ecreto Ley )N ++G</, en el cual se autoriza a la empresa del sistema #inanciero a poseer bienes de capital para poder destinarlas a las operaciones de Leasing. 4e debe precisar que en la modificatoria, se define al Leasing como la entrega de bienes muebles a los usuarios para que estos sean empleados en la actividad econmica. or otra parte, respecto a la opcin de compra para adquirir los bienes, solamente si esta se hac1a efectiva, pod1amos hablar de un contrato de Leasing propiamente dicho. En el %ecreto Legislativo )N +.+ emitido el .+ de ?unio de .,/., a diferencia de su anterior, esta norma permit1a el Leasing de bienes inmuebles. "simismo, defin1a e(presamente que la arrendataria deb1a ser una persona ?ur1dica, a efectos de perfeccionar el contrato. 8ambin esta arrendataria deb1a especificar el objeto materia del contrato, as1 como el proveedor, a efectos de que pueda asumir, sin e(cusa alguna, la total responsabilidad de cualquier desperfecto en los bienes escogidos. Etro punto importante encontrada en este %ecreto Legislativo era sobre la opcin de compra, se-alaba que esta no podr1a ser ejercitada ates de los tres a-os de suscrito el contrato. = finalmente con respecto a las formalidades del contrato de easin#, indicaba que este deb1a ser elevado a Escritura !blica, y posteriormente ser inscrito en los 2egistros !blicos[,8]. El %ecreto Legislativo )N +,, del +B de ?ulio de .,/0I esta es la norma que se encuentra vigente, conjuntamente con su reglamento aprobado por %ecreto 4upremo )N AA, F /0 F E# del <D de %iciembre de .,/0 y normas modificatorias, actualmente regula el contrato de Leasing. Es as1 que podemos concluir que en el er!, el 'digo 'ivil de .,/0, apoyando en la tendencia iniciada por el decreto ley ++G</ del +< de Ectubre de .,G,, seguida por el %ecreto Legislativo +.+ del .+ de ?unio de .,/. y mantenida por el %ecreto Legislativo +,, del +, de ?ulio de .,/0, se refiere al Leasing con la e(presin de arrendamiento #inanciero. Las disposiciones complementarias y cone(as no se apartan de la citada terminolog1a, como es el caso, de la derogada ley ;eneral de 6nstituciones Ley >ancarias, #inancieras y de 4eguros, %ecreto Legislativo GGD, y de la "ctual Ley ;eneral del 4istema #inanciero del 4istema de 4eguros y Erganizacin de la 4uperintendencia de >anca y 4eguros, Ley +BGD+, publicada el , de %iciembre de .,,B. ,.1 M"%li%%&4 D&l L&4i79 1.4.1 Segn la naturaleza del bien.- La naturaleza del objeto sobre el cual recae el Leasing puede ser mobiliarios o inmobiliario, distincin ue es de gran inter!s "a ue tiene caracter#sticas co$pleta$ente distintas% A. L&4i79 I7'"(ili)i" Car1a "cquarone[44], se-ala que el Leasing inmobiliario es el que recae sobre edificios comerciales, industriales o destinados a la vivienda individual. 8iene como principal caracter1stica distintiva que los bienes tienen una amortizacin pr&cticamente ine(istente, por lo cual el adquiriente, al optar por la adquisicin en el caso que as1 lo haga, debe efectuar un c&lculo diferente al del Leasing mobiliario respecto del valor residual. Leyva 4aavedra, citado por "cquarone[45]$ se-ala que este tipo de Leasing se ha desarrollado de diversa forma seg!n los pa1ses, es as1 que seg!n la versin sueca y norteamericana tiene las siguientes caracter1sticas comoI aM es un arrendamiento puro y simple sin opcin de compra$ bM es irrevocable, y cM desde el punto de vista de la financiacin, esta no resulta m&s econmica que la de una operacin normal de crdito or otro lado, en 6talia, #rancia, >lgica, Espa-a y otros pa1ses europeos, estas operaciones vienen reservadas a empresas de Leasing y algunas otras financieras autorizadas, las que pueden adquirir inmuebles para luego efectuar sobre ellos operaciones de Leasing, concediendo a las empresas usuarias, al finalizar el plazo contractual, el derecho de acceder a la propiedad de tales bienes en condiciones ventajosas. La legislacin peruana a travs del %ecreto Legislativo )N +,, permite el Leasing inmobiliario, el cual trata de un sistema de financiacin que consiste, en la formalizacin de un contrato espec1fico en virtud del cual una de las partes, la sociedad de arrendamiento financiero, previa designacin y especificacin de un bien inmueble cede a sta el uso de tal bien inmueble a cambio de una retribucin peridica por un plazo determinado, otorg&ndoles al tomador una opcin para permanecer en el arriendo o para compra el bien. Los plazos es este tipo de easin# son m&s e(tensos que el Leasing mobiliario, a fin de no perjudicar la estructura de financiacin del proyecto. 8ambin esta especie de Leasing est& sometida a una serie de eventualidades$ si bien la construccin se deprecia, el lote por el contrario aumenta su valor y por muchas circunstancias puede valorizarse considerablemente. El valor final del inmueble adquiere por la valoracin especial importancia, a diferencia del Leasing mobiliario en el que la empresa de Leasing en su opcin de financiera slo le interesa mantener en uso el arrendatario, pues su utilidad viene depreciada en el tiempo, resultando al final un valor residual poco o nada importante, aspecto totalmente diferente en el Leasing inmobiliario en el cual el terreno suele revaluarse[,']. B. L&4i79 M"(ili)i" %e ambos, el que ha tenido mayor aplicacin es el mobiliario, que es el que recae sobre bienes de equipamiento industrial o empresario como computadoras, fotocopiadoras o muebles de importante valor econmico, automviles, aviones, o sobre bienes de consumo. 8anta aplicacin ha tenido que se llev a cabo la 'onvencin 6nternacional sobre U)6%2E68 sobre Leasing internacional, que se refiere e(clusivamente a este tipo de bienes[,(]. )uestro 'digo 'ivil, siguiendo el ejemplo de otros 'digos, mantiene la clasificacin tradicional de bienes muebles o inmuebles, el art.//A[,+] enumera que bienes en opinin del legislador son inmuebles, siendo claro que todos los dem&s bienes no comprendidos en la enumeracin deben reputarse bienes inmuebles. En este sentido, el numeral dcimo del art. //B del 'digo 'ivil, e(presa que son muebles Ulos dem&s bienes no comprendidos en el art1culo //AU El Leasing Cobiliario es aquel contrato celebrado entre una empresa de easin# y una usuaria, en el que la primera se obliga a adquirir y luego ceder el uso de un bien mueble elegido previamente por la segunda, por un plazo determinado, a cambio del pago de un canon peridico como contraprestacin y finalizado el cual la usuaria puede adquirir el bien, previo pago del valor residual pactado, celebrar un nuevo contrato o devolverlo. 1.4.2 Por Su Finalidad Es la ue re&iste $a"or inter!s, "a ue ca$bia las caracter#sticas seg'n la (nalidad ue tu&ieron las partes contratantes al celebrar el contrato% Al $is$o tie$po deter$ina los e)ectos del contrato en la interpretacin de la &oluntad e las partes, en los casos ue o)rezca alguna duda[49% Lo ue interesa conocer es la (nalidad de cada una de las partes contractuales, o de a$bas, para celebrar este tipo de contratos, es decir, ue pretende en s#, o $ejor cual es la pretensin ue ani$a a las e$presas inter&inientes en esta relacin negocial% A. L&4i79 O5&)6iB" " O5&)6i"7l L&4&> 3istricamente, el Leasing operativo aparece como un negocio de comercializacin al que recurr1an las empresas fabricantes de bienes con un alto grado de sofisticacin y con r&pido proceso de obsolescencia. Estas empresas, por aquellos tiempos, se enfrentaban a empresas renuentes a adquirir bienes que corr1an el riesgo de verse pronto superados por otros m&s modernos. "nte tal situacin, no les qued otra alternativa que arrendarlos en vez de venderlos, otorgando, adem&s, la posibilidad de sustituir los bienes tecnolgicamente obsoletos por otros m&s sofisticados. @ale citar, en esta sede, la e(periencia de la +ell ,elephon "ystem, que en ./GG coloc en el mercado sus aparatos telefnicos mediante un servicio combinado de alquiler y asistencia tcnica. 2odrigo Escobar citado por 4chereiber ezet[50], se-ala que el denominado Leasing operativo, tambin denominado arrendamiento industrial, es aquel por el cual una persona cede el uso y goce de un equipo profesional tipo OstandardP y de una r&pida obsolescencia, durante un tiempo determinado, y en contraprestacin recibe un canon que se paga en forma peridica, reserv&ndose el cesionario la facultad de terminar unilateralmente el contrato con un previo aviso al cedente, cuando las condiciones tcnicas no le sean satisfactorias. or lo tanto, en el Leasing operativo, quien fabrica el bien lo da en easin# por lo que el titular y el dador constituyen un sola persona y parte contractual, as1 3ern&ndez citado por Lorenzetti[51], se-ala que la nota caracter1stica de esta figura est& dada por la ausencia de intermediacin de una entidad financiera pues el dador resulta ser fabricante o vendedor de los bienesP. La finalidad de este contrato es el cambio$ el titular desea locar F vender el bien y el adquiriente usar F comprarlo. 4u &mbito de aplicacin mas frecuente comprendeI aM Los bienes de capital para las industrias, equipos, maquinarias, computadoras, aviones automviles$ bM La construccin inmobiliaria, y cM Los bienes de consumoI computadoras, automviles. 4ergio 2odr1guez citado por 4chereiber ezet[52], se-ala que las caracter1sticas del Leasing operativo son las siguientesI J El bien es de tipo 3standard- y de r&pida obsolescencia. J #acultad para la arrendataria de resolver unilateralmente el contrato con un previo aviso al cedente, cuando las condiciones tcnicas no le son satisfactorias. J El plazo de vigencia del contrato es corto. J 'on frecuencia el contrato est& acompa-ado de la prestacin de una serie de servicios remunerados como mantenimiento, reparacin de material, asistencia tcnica, etc., lo cual marca importantes diferencias en relacin con el Leasing financiero. En el Leasing operativo no e(iste a favor del usuario la opcin de compra que, en cambio se encuentra incorporada al contrato de arrendamiento financiero como elemento esencial del mismo. ara Contoya[58] esta modalidad de Leasing se practica por los propios fabricantes para la colocacin de sus productos, tambin se-ala que esta modalidad suele confundirse con el renting Lotra modalidad de leasingM, pero el Leasing operativo se establece entre el fabricante y el usuario, mientras que en el renting el arrendador es una empresa que mantiene un parque propio de cosas que ella no fabrica y que debi adquirir a sus respectivos fabricantes. El renting es una figura mediante la cual una persona jur1dica puede tomar en arriendo uno o m&s veh1culos, seg!n sus necesidades y por un tiempo determinado, sobre los cuales pagar& una renta mensual definida en funcin del uso que le dar& a los veh1culos y del 9ilometraje que recorrer& por a-o[5,]. ara el renting se prevn plazos m&s breves de duracin, en tanto que en el Leasing operativo se reconoce una importancia decisiva al concepto de vida econmica de la cosa. B. L&4i79 Fi77ci&)" Este fenmeno negocial, en la actualidad, es el m&(imo e(ponente del cl&sico contrato de easin#, pues l traduce con eufon1a la filosof1a que motiv su nacimiento, desarrollo y consolidacin en la pra(is norteamericana. " ste, como genuino y t1pico contrato de financiacin, y no a otro, se le ha rebautizado en #rancia con el trmino Ucrdt0bailU$ en >lgica, con el de Ulocati!on amortissementU$ en 6talia, con el de Ulocazione fiananziaria7$ en ortugal, con el Ulocacao financeiraU$ en Espa-a, y en nuestra patria, con el de Uarrendamiento financieroU. En el Leasing financiero aparece un tercer sujeto Lfabricante, mayorista, distribucinM de quien el dador adquiere el bien indicado por el tomador, con la finalidad de dar financiamiento a su cliente. Econmicamente se configura en forma tripartitaI hay un negocio de compraventa o suministro, celebrado por el fabricante o comerciante con el dador Lque es quien financia el negocioM, sobre el bien indicado por el tomador, y luego un easin# entre la entidad financiera y el tomador. En buena cuenta, por esta modalidad una empresa de Leasing otorga en arrendamiento un bien determinado elegido por el usuario y que este adquiere para tal propsito, oblig&ndose al arrendatario a pagar un canon peridico por un tiempo determinado e irrevocable, en el que ha asumido el arrendatario todos los riesgos y gastos de conservacin del bien durante la vigencia del contrato en las condiciones que se acordaren o finalmente restituir el bien materia del contrato[55]. Este tipo de Leasing originariamente sol1a celebrase entre empresas para financiar la adquisicin de bienes de capital. Es caracter1stico de esta modalidad una configuracin econmica tripartitaI hay un negocio de compraventa, obra o suministro, celebrado por el fabricante o comerciante con la entidad financiera, sobre un bien indicado por el tomador. )o hay un contrato !nico, ni se puede decir que el easin# tenga tres partes, sino un contrato cone(o que autoriza una accin directa, sea que se le establezca e(presamente en la ley o se la admita por la v1a de interpretacin[5']. En la actual legislacin argentina Ley )N +A+0/, las formas de configura del Leasing se presentan como Omodalidades en la eleccin del bienP, dejando de lado la tcnica de los subtipos, conforma los que establece el art1culo AI J "l bien objeto del contrato el dador lo compra a una persona indicada por el tomador o seg!n especificaciones del tomador, cat&logos, folletos o descripciones identificadas por ste Lart.AN, inc. a, bM. J El tomador compra la cosa de un tercero y cede el contrato al dador para que ste se haga a cargo de la deuda Lart.AN inc. cM J El objeto del contrato se adquiere por el dador al tomador Lart.AN, inc. eM Lsupuesto denominado Olease bac&-8 J El bien es de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador, sea por que la f&brica, importa, construye o vende, o bien lo posee por un t1tulo que le permite darlo en easin# L 6nc. d y fM En conclusin corresponde se-alar que en los incisos a, b y c del art1culo A de ley argentina vigente tanto los bienes muebles como inmuebles pueden ser objeto de esta modalidad. El Leasing financiero se diferencia del Leasing operativo en lo siguienteI J En el Leasing operativo el bien es de tipo Oest&ndarP y de r&pida obsolescencia. J En el Leasing financiero los bienes son generalmente de car&cter especializado. J En el Leasing financiero la arrendadora no tiene la facultada de resolver unilateralmente el contrato cuando las condiciones tcnicas no le son satisfactorias. J En el Leasing operativo la empresa locadora est& obligada al mantenimiento del bien, pago de los seguros, etc. En el Leasing financiero los gastos mencionados deben ser asumidos por la arrendataria. J En el Leasing operativo, el plazo del contrato es corto, normalmente de un a-o. En el Leasing financiero los plazos de los contratos son superiores al a-o[5(]. C. L&4i79 %& R&6)" " L&4& - BcC Es una operacin compleja en virtud de la cual el propietario de un bien determinado lo vende a una empresa de Leasing, que paga su precio al enajenante. 4imult&neamente dicha empresa otorga la tenencia del bien al vendedor en Leasing[5+]. 'ontrato de arriendo con opcin de compra, que a diferencia del Leasing tradicional la relacin es entre el >anco y el cliente, quien es el proveedor del >ien. Es decir el cliente vende un bien al >anco para obtener recursos y luego lo arrienda, con esto transforma activo fijo inmovilizado en capital de trabajo[5*]. Eduardo 'huli&['9], se-ala que el esquema de la operacin es el siguienteI el propietario de un bien lo vende a la compa-1a de Leasing, volvindoselo a arrendar autom&ticamente pudiendo incluir la opcin de compra de nuevo sobre el bien, o con posibilidad de prrroga. 3ay que puntualizar que la utilizacin de bien no se interrumpe durante este proceso. )o se trata, por tanto, de ampliar la produccin con nuevos equipos, sino de reparar los errores financieros acumulados >arreira citado por 4chereiber ezet['1], referente al lease bac9 e(presa que su mecanismo consiste en la venta que hace una empresa de sus bienes e instalaciones a una sociedad de Leasing, la cual de inmediato, se los alquila por medio de un contrato de Leasing. "mbos contratos, de compraventa y de Leasing, uno suced&neo forzoso del otro, se celebran entre las mismas partes. Evidentemente resulta que esta modalidad desnaturaliza el fin financiero que reviste el contrato de Leasing, pues el tomador no incrementa su capacidad productiva, sino que recibe fondos que reintegra como alquiler y pierde de su activo de la propiedad de esos bienes. 1.4.3 Por Su Objeto. El Leasing puede ser $obiliario o in$obiliario, el pri$ero es el realizado sobre bienes $uebles, " el in$obiliario, con bienes in$uebles% A. L&4i79 I7'"(ili)i"> En >arcelona el Leasing inmobiliario est& previsto en el 2eal %ecreto de <. de julio de .,/D. >&sicamente consiste en la cesin en arrendamiento financiero de un inmueble previamente elegido y designado por el cesionario durante un per1odo de tiempo conveniente, a cambio de una retribucin tambin peridica$ al finalizar el plazo establecido el cesionario puedeI o adquirir el inmueble mediante el ejercicio del derecho de opcin de compra establecido a su favor en el contrato, abandonando el valor residual prefijado$ o concertar un nuevo contrato de arrendamiento, o devolver el bien al cedente. )o obstante, !nicamente pueden ser objeto del Leasing inmobiliario aquellos inmuebles que siendo objeto de tr&fico empresarial, se dedique a fines agrarios, industriales, comerciales, de servicios y profesionales. 'uatro son las posibilidades que plantea este easin# inmobiliario['3]I .. 'ompra de un inmueble ya construido por la sociedad del easin# para cederlo al peticionario de la operacin. +. 'ompra de un inmueble ya construido al futuro usuario y posterior arrendamiento financiero al mismo 9leasebac&8. <. La sociedad de easin# adquiere un solar a una tercera persona, para la construccin del inmueble indicado por su cliente y posterior arrendamiento financiero del inmueble al peticionario. 0. La sociedad de Leasing adquiere un solar a la persona f1sica o jur1dica que le ha solicitado para la operacin para construir el inmueble indicado por el peticionario y posterior arrendamiento financiero a la misma persona f1sica o jur1dica. Rayas 4anza citado por Lorenzetti[63], manifiesta que la legislacin espa-ola establece algunos requisitos para evitar el fraude, destac&ndose la e(igencia de profesionalidad de la empresa de easin# y la prohibicin de destinar el inmueble a vivienda, comprendiendo e(clusivamente los casos en que el destino sea agrario. En la legislacin argentina el Leasing inmobiliario es el que recae sobre edificios comerciales, industriales o destinados a la vivienda individual[',]. B. L&4i79 M"(ili)i"> Car1a "cquarone['5], manifiesta$ que el Leasing mobiliario ha tenido mayor aplicacin que el inmobiliario. El Leasing mobiliario recae sobre bienes de equipamiento industrial o empresario como computadoras, fotocopiadoras o muebles de importante valor econmico, automviles, aviones, o sobre bienes de consumo. 4u constante aplicacin origin la necesidad de llevar a cabo la 'onferencia 6nternacional denominada U)6%2E68 sobre Leasing internacional, que se refiere e(clusivamente a este tipo de bienes, aunque no ha sido ratificada por argentina uede ser financiero u operativo, de empresa o de consumo, lo cierto es que el Leasing mobiliario es la principal aplicacin de este tipo de contratos porque es en materia de bienes muebles donde es particularmente v&lida la garant1a que ofrece el Leasing. 1.4.4 Otra !odalidade De "eaing 8enemos el 2enting, el Leasing 6nternacional o sin #ronteras, El Leasing "palancado o e!e#ed ease. ,.$ C)c6&):46ic4 D&l L&4i79 ,.$., S&9A7 l D"c6)i7. La doctrina se-ala como caracter1sticas de este contrato a las siguientes['']I aM Es nominado y t1pico.J Esta recogido en una ley. bM Es autnomo.J 8iene unidad propia. cM Es mercantil y de empresa.J Es mercantil pues as1 lo dispone la legislacin especial que lo norma .= es de empresa porque los capitales destinados a inversiones en locacin de equipos se practica usualmente por empresas especializadas. dM Es principal.J ues tiene vida propia y no depende de ning!n otro contrato celebrado anteriormente. eM Es constitutivo.J ues crea una situacin jur1dica la de permitir el uso y disfrute del bien materia del contrato. fM Es de administracin y tambin, en su caso de disposicin de bienes, dado que por una parte supone la administracin y disfrute de un bien o conjunto de bienes y de la otra, transfiere la propiedad cuando el locatario hace uso de su facultad de adquisicin. gM Es complejo.J %ado que supone la ejecucin de distintos matices obligacionales. E(iste la obligacin de la empresa financiadora de adquirir el bien o bienes que el locatario le se-ala, as1 como de entreg&rselo para que los posea, use y disfrute. hM Es de corte financiero.J pues la empresa que lo otorga financia al locador el uso y disfrute de un bien y hasta su posible adquisicin. iM Es oneroso.J 3ay prestaciones reciprocas con beneficios econmicos para las partes$ se e(cluye la gratuidad. jM Es conmutativo.J las ventajas son ciertas y susceptibles de apreciacin inmediata desde el momento mismo en que se formaliza el contrato$ ello da certeza ejecutiva a las obligaciones asumidas por cada parte. 9M Es intuito personae.J ya que se perfecciona teniendo en cuenta un conjunto de motivaciones de orden personal, como pueden ser el prestigio de las partes, su idoneidad moral y econmica. lM Es de prestaciones reciprocas. mM Es de tracto sucesivo y de ejecucin continuada. nM Es formal. oM or ultimo y a!n cuando ello no sea obligatorio, se celebra ordinariamente por adhesin, de modo que queda perfeccionado desde el momento que la locataria firma el formulario impreso que le proporciona la entidad financiadora. ,.$.* S&9A7 7<&46) L&9i4lci87. "hora, seg!n lo estipulado en nuestra legislacin, espec1ficamente en el %.L. )* +,,, podemos decir que el contrato de easin# se caracteriza porI . O7&)"4".- "l representar un sacrificio patrimonial que e(perimenta la empresa por la adquisicin del bien que se ve compensado por el canon que recibe. (. C"7'<66iB".J La empresa de Leasing y la usuaria realizan la valoracin del sacrificio y la ventaja que depara su celebracin. c. P)&46ci"7&4 R&c:5)"c4.J Estas prestaciones se dan en cuanto la empresa de easin# es acreedora de los c&nones y deudora de los bienes, los que tiene que ponerlos a disposicin del usuario$ por otra parte el usuario es acreedor de los bienes y deudor de los c&nones. %. C"76)6" '&)c76il.- Un sector de la doctrina considera el contrato de Leasing como un contrato mercantil. )uestra legislacin lo considera como tal a tenor de lo mencionado en el art1culo .* %.L. )* +,,. &. M@)i6" ED&c<6iB".J en nuestra legislacin el incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de Leasing, incluyendo la realizacin de las garant1as otorgadas y su resolucin se tramitaran con arreglo a las normas del juicio ejecutivo.['(] ;. E4 <7 c"76)6" P)i7ci5l.- porque no depende de ning!n otro celebrado con anterioridad a l. 9. E4 <7 c"76)6" C"74&74<l.- porque se perfecciona por el simple acuerdo de voluntad. El mandato de la ley para que se celebre el contrato de arrendamiento financiero es por escritura p!blica, debe entenderse como una formalidad ad probationem[68]. "l respecto, es propio traer a colacin la 48'. reca1da en el E(p. +ABAJ,/TL6C", de la 4ala 'ivil de la 'orte 4uprema de ?usticia, la cual refiereI OVla formalidad establecida para el contrato de easin# Lescritura p!blicaM constituye una forma ad probationem, por cuanto su inobservancia no se encuentra sancionada con nulidadP['*]. h. E4 <7 c"76)6" %& T)c6" S<c&4iB" ! %& ED&c<ci87 C"76i7<%.- or ser un contrato de este tipo se puede presentar en el la figura de la e(cesiva onerosidad de la prestacin[(9]. i. E4 <7 c"76)6" c&l&()%" 5") A%h&4i87.- en la generalidad de los casos, el contrato de arrendamiento financiero se presenta de esta manera, de tal modo que queda perfeccionado con la aceptacin por parte de la arrendataria de las estipulaciones fijadas por la empresa locadora, normalmente en formularios impresos. D. E4 <7 c"76)6" %& C'(i".- pues tiene como propsito la circulacin de la riqueza, Oal estar dirigido a ceder el uso y goce econmico de un bien, transferir luego la totalidad de los poderes econmicos sobre el bien que es objeto del contratoP.[(1] ,.2 S<D&6"4 Cucho se suele discrepar en cuanto a la intervencin de los sujetos en esta institucin. Unos autores comentan que es bilateral Fparticipacin de dos sujetosJ y otros aseguran que es trilateral. Entre los que consideran que es >ilateral tenemos a '"2LE4 ;6L>E28E @6LLE;"4$ 3en este contrato inter!ienen dos partes4 el banco o entidad financiera, o la asociaci$n de easin#, como dador del easin#, y el cliente como tomador:el dador del easin# es #eneralmente una empresa profesional, admitindose en muchas le#islaciones, dada la naturaleza esencialmente financiera de la operaci$n, la actuaci$n de los bancos y dem;s entidades financieras autorizadas[72]-. 'astillo 8riana e(presa$ en el contrato de easin# el pro!eedor, aunque, desempe*e un papel acti!o en el mercado, desde el punto de !ista jurdico desempe*a un papel pasi!o, ya que a l debe lle#ar la empresa de easin#, que, a instancias de su cliente adquirir; el dominio de los bienes que ser;n materia del contrato. %l pro!eedor !a a desempe*ar, a partir de ese momento el papel que en los contratos de compra!enta corresponde al !endedor. %star; obli#ado por lo tanto a las obli#aciones de hacer la tradici$n a la empresa de easin# entre#ando el bien al cliente usuario, responder por el saneamiento por e!icci$n y por !icios. ,.E O5ci87 D& C"'5) Y P)&ci" La opcin de compra es la ventaja que tiene el arrendatario para que una vez finalizado el contrato, pueda este, ejercer la opcin de compra del bien, si as1 lo deseara. En palabras de Ca( "rias 4chreiber ezet[(8]$ 35n elemento consustancial al contrato de arrendamiento financiero es la opci$n de compra a fa!or del locatario, la que est; debidamente contemplada por la ley de arrendamiento financiero, la opci$n tendr; obli#atoria !alidez por toda la duraci$n del contrato y podr; ser ejercitada en cualquier momento hasta el !encimiento del plazo contractual. %l ejercicio de la opci$n no podr; surtir sus efectos antes de la fecha pactada contractualmente. %ste plazo no est; sometido a las limitaciones del derecho com2n, o sea los artculos <=>? y <@AA del C$di#o Ci!il. CAPITULO II ANALISIS CONTRACTUAL DEL LEASING CONFRONTADO CON EL DECRETO LEGISLATIVO N0 *// En el presente cap1tulo analizaremos el aspecto contractual del Leasing confront&ndolo con el %ecreto Legislativo )* +,, y su 2eglamento %ecreto 4upremo )* AA,J/0JE#'. %eterminaremos si est& regulacin es conforme a lo que viene e(igiendo la pr&ctica comercial. *., D&;i7ici87 D&l L&4i79 El Leasing es un trmino ingles, ya que fue creado en los Estados Unidos, en nuestra legislacin se le denomina arrendamiento financiero, pero no en el sentido de que se diferencie del Leasing, sino que el legislador ah optado por la traduccin m&s acertada. El %ecreto Legislativo )* +,,, utiliza una terminolog1a semejante a la utilizada por el cdigo civil para tipificar las partes en el contrato de arrendamiento. Esta tendencia la siguen la mayor parte de las legislaciones vigentes, traduciendo los trminos ingleses essorBarrendador y leeseBarrendatario. )o obstante se advierte una sutil diferenciaI el sujeto activo es denominado arrendador en el 'digo 'ivil, en tanto que el %L )*+,,, lo denomina locador. Esta terminolog1a no es, pues, correcta. El legislador argentino, en la Ley +A+0/, apoyado en la convencin de la Unidroit, deja claramente establecido que las partes en el contrato de Leasing son dosI el dador y el tomador[(,]. La Legislacin espa-ola lo denomina de igual forma. 4obre el particular 'huli& y >eltran[(5] se-alan$ 3las le#islaciones europeas se han ocupado de intentar encontrar un trmino adecuado dado que la traducci$n directa del in#les no es del todo correcta1 tanto en castellano como en el resto de los idiomas su traducci$n no implica nin#una de sus caractersticas b;sicas. %llo ha pro!ocado situaciones dispares4 en /rancia se busca una denominaci$n adaptada a la fi#ura contractual4 pret0bail, crdit0bail, en +l#ica location financement, en %spa*a4 arrendamiento financiero. Co obstante, eDiste otra corriente que asimila la palabra eDtranjera d;ndole el si#nificado de la fi#ura contractual que encierra. (osici$n nada descabellada, dado que, es un tipo de contrato nue!o y creado en %%.55., y adaptado posteriormente al resto de le#islaciones europeas. %n la Erden Ministerial de Facienda de ? de junio de <GH@, sur#e la palabra leasin#, aunque posteriormente, se ha incorporado la de 3arrendamiento financiero-, trmino no tan acertado, siendo lo correcto la utilizaci$n #enrica an#losajona de 3easin#-, puesto que se trata de una !erdadera inno!aci$n en el campo financiero por su formula 3sui #eneris-, que se presenta como una opci$n mercantil compleja-. )osotros compartimos esta posicin que dan los autores 'huli& y >eltran, con respecto a la denominacin. Es m&s acertado el trmino Leasing al de arrendamiento financiero, ya que este contrato tiene origen anglosajn y la traduccin hace desvariar o malinterpretar esta figura contractual. *.,., S&9A7 El D&)&ch" C"'5)%" La legislacin comparada al definir el leasing lo hace de manera general. "s1 tenemos que "rgentina regula al Leasing a travs de la Ley +A.+0/, la que en su art1culo ., define al Leasing de la siguiente manera$ %n el contrato de easin# el dador con!iene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y #oce, contra el pa#o de un canon y le confiere una opci$n de compra por un precio. La regulacin argentina le da una definicin corta, en comparacin con otras legislaciones F que se analizar&n seguidamenteJ, no hace mencin que tipo de bien puede ser objeto de este contrato, solo especifica un bien cierto, m&s no alude si puede ser un bien mueble o inmueble. 8ampoco se hace referencia a las especificaciones del bien dadas por el futuro usuario. Lo que no obvia esta regulacin es el pago de un canon, pero no est1pula si es !nico o peridico, y finalmente prescribe la opcin de compra la cual se sobre entiende puede ser ejercitada por el futuro usuario. La Ley Espa-ola +BT.,//, en la 4ptima %isposicin "dicional, se-alaI ,endr;n la consideraci$n de operaciones de arrendamiento financiero aquellos contratos que ten#an por objeto eDclusi!o la cesi$n de uso de bienes muebles o inmuebles, adquiridos para dicha finalidad se#2n las especificaciones del futuro usuario, a cambio de una contraprestaci$n consistente en el abono peri$dico de cuotas 9en los trminos que re#ula la ey8. os bienes objeto de cesi$n habr;n de quedar afectados por el usuario 2nicamente a sus eDplotaciones a#rcolas, pesqueras, industriales, comerciales, artesanales, de ser!icio o profesionales. %l contrato de arrendamiento financiero incluir; necesariamente una opci$n de compra, a su trmino, a fa!or del usuario. En la regulacin espa-ola se aprecia una definicin m&s amplia sobre el Leasing, inclusive se acota que los bienes estar&n afectados de impuesto cuando sus operaciones estn destinadas a e(plotaciones agr1colas, pesqueras, industriales, comerciales, artesanales, de servicio o profesionales. Esta definicin no hace referencia sobre la duracin del contrato. 4obre la duracin del contrato a-adida en la definicin, se puede ver, que varias regulaciones no la mencionan y muy pocas Fentre ellas, la peruanaJ coinciden en que la duracin del contrato coincide con la vida !til del bien. La Ley italiana ./<[76], en su art1culo .G.+, prescribe$ (or locazione finanziaria o easin# se entienden las operaciones de locaci$n de bienes muebles e inmuebles, adquiridos o hechos construir por el locador, a pedido e indicaci$n del locatario, que asume todos los ries#os, y con la facultad de este 2ltimo de adquirir la propiedad de los bienes locados al trmino de la locaci$n, pre!io pa#o de un precio preestablecido. En la regulacin 6taliana se agrega un atractivo adicional en cuanto a los bienes, ya que como se acota en la definicin, los bienes pueden ser adquiridos o hechos construir, lo cual, la diferencia de otras definiciones dadas por las diferentes regulaciones. " su vez esta definicin le agrega un plus en cuanto a los riesgos[((], la cual manifiesta que correr&n por cuenta del futuro usuario. La opcin de compra en esta definicin se hace conforme a un acuerdo de pago previamente establecido. or su parte la Ley #rancesa BBT0AA[(+], en el art1culo ., se-ala$ as operaciones de easin# consideradas en la presente ey son las operaciones de arrendamiento de bienes de equipo, de material de utillaje o de bienes inmobiliarios de uso profesional, especialmente compradas con !istas a este alquiler por empresas que permanecen propietarias de tales bienes, cuando dichas operaciones, cualquiera que sea su denominaci$n, dan al arrendamiento la facultad de adquirir todo o parte de los bienes alquilados por un precio con!enido, teniendo en cuenta, al menos en parte, las entre#as efectuadas a ttulo de alquileres. En esta definicin claramente se aprecia una especificacin en cuanto a los bienes, los cuales est&n claramente estipulados en la norma. Los bienes pueden ser$ bienes de equipo, de material de utillaje o bienes inmobiliarios de uso profesional. @emos que esta definicin no hace referencia al pago de cuotas pero si prescribe la opcin de compra que es tratada de manera similar que la legislacin italiana, ya que esta se da, de acuerdo a un acuerdo pre establecido entre las partes. Esta definicin tiene cierta semejanza con la definicin de la regulacin "rgentina, ya que no es tan e(tensa en cuanto a los rasgos esenciales del Leasing. *.,.* S&9A7 L D"c6)i7 'ontinuando con la posicin doctrinaria, se aprecia que los autores tienen distintas posiciones con respecto de la definicin del Leasing, por lo que hemos cre1do conveniente clasificar la definicin del Leasing en sus aspectos m&s resaltantesI *.,.*., S&9A7 S< N6<)l&= J<):%ic ?U") "48E2;", considera al leasing como un contrato de alquiler con opcin de compra a favor del arrendatario. 2ico erz e(presa que el Leasing es parte de %erecho 'ivil y parte de %erecho 'omercial. "nte esto podemos decir que el contrato de Leasing trasciende la esfera civil, el propio %L )* +,,, en su art1culo . prescribe que es un contrato mercantil, esta tesis est& reforzada por ?ose Leyva, 'huli& y >eltran, cuando acotan que el Leasing es un Contrato 3sui #eneris-[79], puesto que se trata de una verdadera innovacin en el campo financiero. CE)8E=" se refiere al Leasing como un convenio at1pico de colaboracin entre empresas, lo cual es errado, por que el Leasing es un contrato de financiacin y no de colaboracin como lo es el #actoring[+9]. *.,.*.* S&9A7 El Pl=" D& D<)ci87 'hu 2ubio, ;arrone, "mors, Lavalle F into, 'huli& F >eltran y ?os Leyva coinciden en decir que el plazo de duracin del contrato generalmente coincide con la vida !til del bien. *.,.*.3 S"()& L O5ci87 D& C"'5) 'hu 2ubio, Contoya, %e Leo 7alter, ;arrone, 2ico erez, "mors, Lavalle F into y ?os Leyva coinciden en decir que el locatario puede ejercerla y comprar el bien, como tambin puede pectar un nuevo contrato de Leasing o simplemente dejar sin efecto esta opcin. *.,.*.1 S&9A7 L"4 S<D&6"4 Q<& P<&%&7 I76&)B&7i) E7 El C"76)6" El autor 'hu 2ubio se-ala que el Locatario puede ser persona natural o persona jur1dica. *.,.*.$ S"()& L"4 P&)'i4"4 ! A<6")i=ci"7&4 'hu 2ubio e(presa que la institucin financiera debe estar autorizada por una entidad competente. 4obre este tema el %ecreto Legislativo )* +,,, en su art1culo + prescribe que la empresa de Leasing debe estar autorizada por la 4uperintendencia de >anca y 4eguros. >2"@E = ?E4Q LE=@" e(presan que las empresas que recurren al Leasing son las interesadas en instrumentar y modernizar sus actividades o el desarrollo de su propio proceso productivo. *.,.*.2 S&9A7 &l C)i6&)i" J<)i45)<%&7cil El criterio jurisprudencial acerca de la definicin del Leasing, prescribe lo siguienteI OV El arrendamiento financiero consiste en un contrato, por medio del cual el arrendador se obliga a entregar al arrendatario a cambio del pago de una durante un plazo pactado e 622E@E'">LE, el uso de un bien, teniendo la opcin, al final del plazo de trasladar la propiedad, volver a rentar el bien, o enajenar el bien a una tercera personaVP[+1]. *.,.3 S&9A7 L"4 El&'&76"4 Q<& C"76i&7& %e la definicin que nos presenta el %ecreto Legislativo +,,, en su art1culo . se pueden e(traer los siguientes elementosI *.,.3., O(li9ci87 %& D) La e(istencia de una obligacin de dar[+3], por parte de la locadora, la cual una vez consentido el contrato, est& obligada a ceder el uso FposesinJ del bien dado en leasing. Este es el principal deber del arrendador y el que determina la reciprocidad b&sica de las prestaciones de este contrato. Es una obligacin principal del Leasing. 4u obligacin es de adquirir los bienes solicitados por la empresa usuaria y de ceder el bien arrendado, entregando el bien, en el plazo, lugar y estado convenidos. La empresa de Leasing debe adquirir los bienes solicitados por la usuaria, siguiendo las especificaciones tcnicas del bien y adquirindolas del proveedor especificado por la empresa usuaria[+8]. Una vez adquirido el bien, la empresa de Leasing debe entregar o poner a disposicin de la usuaria los bienes indicados en el contrato de Leasing, ya que esta obligacin es la que pone en ejecucin el contrato[+,]. La regulacin argentina, ley +A.+0/, en su art1culo .* prescribe$ en el contrato de Leasing, el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto. Esta transferencia se materializa con la transferencia de la cosa. Este acto resulta trascendente, ya que de no haber entrega, el contrato no podr& ejecutarse. odemos decir que se trata de un presupuesto para que el contrato sea ejecutado[+5]. *.,.3.* L C"76)5)&46ci87> El P9" P&)i8%ic" La contraprestacin, representada por el pago peridico que debe hacer la arrendataria por el uso del bien. El pago peridico se ha caracterizado siempre por ser determinada en suma de dinero y se puede decir que no se admite otra forma, a diferencia de un simple contrato de arrendamiento en el que la renta puede consistir en una determinada suma de dinero, o en una parte de los frutos o productos provenientes del mismo bien, o la entrega de cualquier otro bien[+']. Esta obligacin, b&sica, por ser la contraprestacin a la cesin de uso que la empresa de Leasing le hace, se cumple en lo habitual a travs de pagos peridicos, mensuales por lo general, pactados en moneda nacional o e(tranjera, con la posibilidad de ser fijos o variables[+(]. *.,.3.3 T)74;&)&7ci %& l P)"5i&%% La obligacin de transferir la propiedad del bien, por parte de la locadora, si se llegase a ejecutar la opcin de compra la devolucin del bien. La opcin de compra es una cl&usula esencial, ya que esta determinar& una vez finalizado el contrato de Leasing, quien ser& el propietario del bien, ya que el arrendador puede hacer uso de esta cl&usula, como tambin no optar por esta. or lo tanto, el uso de esta cl&usula no es obligatoria para el arrendador, puede utilizarla, como tambin puede que no. Leyva 4aavedra[++] al respecto nos dice$ 3:la presencia de la cl;usula de opci$n de compra a fa!or de la empresa usuaria en el contenido del contrato de easin# es esencial, pues entendemos que de esa manera su propia funci$n queda confi#urada:decimos esencial su presencia, no su ejercicio, ya que debemos tener muy en cuenta que el optar por la compra del bien es un derecho potestati!o de la usuaria, m;s no su obli#aci$n-. ara que se configure el contrato de Leasing es indispensable que en el contrato este contenida la opcin de compra. La opcin de compra se debe ejercer al finalizar el contrato, la !nica limitacin que se establece al derecho de la opcin de compra, es que, previamente, la empresa usuaria deba de haber cumplido sus obligaciones con la empresa de leasing. 4e entiende entonces que la empresa usuaria se encuentra sujeta a una condicin puntualI que la usuaria haya dado previo y fiel cumplimiento a sus obligaciones nacidas del leasing[+*]. La devolucin del bien, es la otra opcin que tiene la usuaria en caso de no ejecutar la opcin de compra. E(isten varias empresas que solo les interesa el uso del bien, y por lo tanto la e(plotacin del bien, m&s no la propiedad. Una de las razones, es que, estas empresas utilizan el bien en su estado ptimo y una vez terminado el contrato de leasing, el bien sufre una depreciacin, y por lo tanto ya no se encuentra en ptimas condiciones para el uso que la empresa desea darles. Es por ello que estas empresas prefieren optar por un nuevo contrato de Leasing, donde van a adquirir bienes nuevos y en ptimas condiciones. La empresa de Leasing por su parte se encarga de vender el bien al mejor postor y si el precio de venta es mayor que el valor residual, el e(cedente es reembolsado a la usuaria, si es menor, la usuaria esta obligada de hacer efectiva la diferencia. El %octor ?os Leyva[*9] e(plica$ 3la de!oluci$n del bien en el contrato de leasin# y a diferencia de otros contratos, presenta al#unos matices. "e acostumbra, por ejemplo, estipular que en caso de de!oluci$n del bien la empresa de easin# lo !ender; al mejor postor. %l producto o precio obtenido de esa !enta se comprara con el !alor residual fijado en el propio contrato y la diferencia ser; a fa!or o a car#o de la usuaria1 es decir, si el precio de !enta es mayor que el !alor residual, el eDcedente es reembolsado a la usuaria1 en cambio, si es menor, la usuaria est; en la obli#aci$n de hacer efecti!a la diferencia-. El mismo autor e(presa, que surgen bastantes complicaciones para las empresas de leasing cuando la usuaria no ejerce la opcin de compra o cuando se resuelve el contrato por incumplimiento, ya que esta sobreentendido que la intensin de la empresa de Leasing no es recobrar el bien, sino procurarse el pago del valor residual pactado. En la pra(is italiana se incluye una cl&usula de re adquisicin, que obliga a la proveedora a readquirir los bienes objeto de Leasing por un valor predeterminado, cuando la usuaria incumpla con sus pagos o cuando no ejercite la opcin de compra. Esta cl&usula permite a la empresa de Leasing mantenerse indemne ante tales riesgos[*1]. %e la definicin se desprende que el contrato de Leasing, presenta una gama de variedades y atractivos, las cuales lo hacen diferenciarse de un contrato t1pico regulado por el cdigo civil. En esta definicin que presenta el %ecreto Legislativo )* +,,, se aprecia claramente la diferencia de un contrato de Leasing[*3], a un contrato t1pico, ya que el contrato de Leasing tiene un doble sentido, por un lado es ceder el uso del bien a la arrendataria y por otro lado que se ejecute la opcin de compra, una vez terminado el plazo del contrato. "s1, la locadora tendr1a que transferir la propiedad del bien, con lo cual se perfeccionar1a el contrato de Leasing. %ebemos tener en cuenta, que la adquisicin de un bien, se realiza por el beneficio que trae su uso y no por el hecho de ser propietario, digamos que es una nueva formula de compra diferente a la tradicional. or estas razones se dice que el leasing es una herramienta empresarial novedosa, como se-ala el diario 3E=, de Ecuador en uno de sus art1culos sobre el tema$ 3el easin# es una no!edosa alternati!a financiera que ha cobrado #ran fuerza en los medios empresariales del pas como alternati!a eficaz para adquirir cualquier tipo de bien que antes no hubiera sido posible de financiar por la acentuada escasez de recursos crediticios en el mercado-[93]. " pesar que la definicin dada por el %L. +,, nos parece acertada, hemos cre1do conveniente ensayar nuestra propia definicin. El Leasing puede definirse como la forma de financiacin de equipamiento de las empresas, mediante la cual, estas acceden a la utilizacin de bienes de capital, que son suministrados por la entidad financiera o sociedad de Leasing, a cuyo fin sta adquiere la propiedad del bien, sin perjuicio de que el locatario, optativamente, pueda adquirir mediante la opcin de compra y al cabo de finalizado el contrato dicha propiedad. El plazo del contrato generalmente coincide con la vida !til del bien. )o quisiramos terminar esta parte sin antes advertir que, el solo hecho de que e(isten varias definiciones sobre el tema, nos hace ver la complejidad de tipificar una acertada definicin del leasing en una regulacin. Entendemos que la forma mas acertada ser1a optar por una definicin general que no limite el &mbito de aplicacin del leasing. *.* A<6")i=ci87 D& L S<5&)i76&7%&7ci D& B7c Y S&9<)"4 odemos partir por lo que prescribe el art1culo + del %L )* +,,, que se-ala$ 'uando la locadora est domiciliada en el pa1s deber& necesariamente ser una empresa bancaria, financiera o cualquier otra empresa autorizada por la 4uperintendencia de >anca y 4eguros, para operar de acuerdo a Ley. Este art1culo establece que empresas est&n facultadas para realizar las operaciones de Leasing. La facultad de operar es dada por la 4uperintendencia de >anca y 4eguros Fen adelante 4>4J, quien se encarga de autorizar, fiscalizar y promover una adecuada aplicacin de este contrato[*,]. La 4uperintendencia de >anca y 4eguros Fen adelante 4>4J es una institucin de derecho p!blico, cuya autonom1a funcional est& reconocida por la 'onstitucin ol1tica, siendo el organismo encargado de la regulacin y supervisin de los 4istemas #inanciero y de 4eguros y del 4istema rivado de ensiones. El objetivo principal es el de preservar los intereses de los depositantes, de los asegurados y de los afiliados al 4istema rivado de ensiones, lo cual esta establecido en la Ley ;eneral del 4istema #inanciero y 4istema de 4eguros y Erg&nica de la 4uperintendencia de >anca y 4eguros[*5]. *.*., E'5)&4 B7c)i Una Empresa >ancaria[*'] es aquella cuyo negocio principal consiste en recibir dinero del p!blico en ahorros, depsito o bajo cualquier otra modalidad contractual, y en aplicar dichos recursos m&s su propio capital y el que obtenga de otras fuentes de financiacin en conceder crditos en las diversas modalidades, o a aplicarlos en operaciones sujetas a riesgos de mercado. Las empresas bancarias han creado oficinas de microJfinanzas pero est&n concentrados en las ciudades y e(igen garant1as tangibles para otorgar crditos. )o necesitan capital y buscan nuevos clientes pues tienen un e(ceso de liquidez por colocar. *.*.* E'5)&4 Fi77ci&) Una empresa financiera[*(] es aquella que capta recursos del p!blico y cuya especialidad consiste en facilitar las colocaciones de primeras emisiones de valores, operar con valores mobiliarios y brindar asesor1a de car&cter financiero. Las empresas financieras no se han especializado en actividades de microJfinanzas, est&n concentrados en la zona citadina, en clientela corporativa y e(igen garant1as tangibles. "lgunas requieren de capital y buscan ampliar su cobertura geogr&fica. *.*.3 E'5)&44 A<6")i=%4 P") L SBS La 4>4, acota que empresas est&n autorizadas para otorgar crditos Leasing, as1 tenemos$ las empresas especializadas en Leasing, ya sea domiciliadas o no domiciliadas en el pa1s y las Empresas bancarias y financieras que acuerden efectuar operaciones de Leasing. Estas empresas deben primero ser evaluadas y para ello deber&n de presentar una serie de requisitos, para poder contar con la autorizacin de la 4>4. El "utor ?os Leyva[*+] e(presa$ 3Del tenor del artculo > ey de Arrendamiento /inanaciero se desprenden tres alternati!as4 <8 Iue la empresa se constituya como sociedad an$nima con el objeto especfico de realizar operaciones de arrendamiento financiero1 >8 Iue se trate de empresas financieras ya constituidas cuya junta de Accionistas acuerde realizar operaciones de arrendamiento financiero1 y ?8 Iue se trate de empresas bancarias cuya Junta de accionistas, i#ualmente, acuerde realizar este tipo de operaciones. %stas empresas deber;n cumplir con los requisitos se*alados en el ttulo 6, de las empresas arrendadoras, del )e#lamento del Decreto e#islati!o-. Los requisitos del t1tulo 6 del 2eglamento del %ecreto Legislativo )* +,, L%ecreto 4upremo )* AA,J/0JE#'M, est&n diferenciados. "s1 tenemos a los requisitos de las empresas de arrendamiento financiero Lart1culos del . al .BM y los requisitos de las empresas bancarias y financieras Lart1culos del .G al +.M. Los requisitos a su vez, est&n condicionados al domicilio de estas. Las que pueden estar domiciliadas en el pa1s domiciliadas en el e(tranjero. "s1 el %octor ?os Leyva[**] remite$ La mayor novedad que presenta la L"#, esta en la creacin de empresas especializadas en Leasing, las que pueden ser empresas domiciliadas en el pa1s y empresas no domiciliadas. *.*.3., A<6")i=ci87 %& E'5)&44 D"'icili%4 &7 &l P:4 %e acuerdo al "rt. +* del 2eglamento del %ecreto Legislativo )* +,,, la presentacin de una solicitud a la 4>4, acompa-ada de la siguiente documentacinI a8 %atos ;enerales de los accionistas, si stos fueran personas naturales, o de sus representantes, si stos fueran personas jur1dicas$ b8 La razn social de la empresa, el lugar de su sede social y las localidades donde ejercer& sus funciones$ c8 El capital con que operar&, el cual no podr& ser menor al m1nimo legal e(igido$ d8 'onstancia del depsito de dinero en efectivo o de valores emitidos por el Estado, a favor de la 4>4, por un monto no menos al .DW del capital m1nimo legal e(igido a la fecha de depsito$ e8 Un estudio de factibilidad que justifique la capacidad tcnica, econmica y financiera para el funcionamiento de la empresa$ f8 La minuta de constitucin social conteniendo el estatuto de la empresa, y en el cual deber& constar que su objeto e(clusivo es efectuar operaciones de Leasing$ #8 La designacin de un representante ante la 4>4, encargado de coordinar las acciones conducentes a obtener la autorizacin solicitada$ h8 'ualquier otra documentacin que demuestra la solvencia moral, econmica y capacidad empresarial de los accionistas, directores, gerentes y funcionarios. *.*.3.* A<6")i=ci87 %& E'5)&44 7" D"'icili%4 &7 &l P:4 Las empresas no domiciliadas en el pa1s, para operar en el mercado interno deben solicitar su inscripcin en el registro de la 4>4, su solicitud debe acompa-ar la siguiente documentacinI a8 Estatuto de constitucin social y permiso de la autoridad local competente para realizar operaciones en el e(terior$ b8 Cemorias de los tres !ltimos ejercicios econmicos, conteniendo el dictamen de los auditores e(ternos sobre los correspondientes estados financieros$ y c8 %esignacin de un representante ante la 4>4. %e considerar procedente la solicitud, y previo pago de los derechos de inscripcin, la 4>4 la inscribir& en su 2egistro, otorg&ndole la constancia de operacin correspondiente, que le faculta a realizar operaciones previo cumplimiento de los requerimientos sectoriales correspondientes. 6gualmente, estas empresas deber&n presentar a la 4>4 dentro de los <D d1as de vencido cada semestre un informe de las operaciones efectuadas en el mercado interno. *.*.3.3 A<6")i=ci87 %& l4 E'5)&44 B7c)i4 ! Fi77ci&)4 En cuanto a las empresas bancarias y financieras que acuerden efectuar operaciones de Leasing, de acuerdo al art1culo .G y siguientes del 2eglamento del %ecreto Legislativo )* +,,, deber&n, igualmente, solicitar autorizacin a la 4>4, para lo cual acompa-ar&nI a8 'opia legalizada del "cta de junta de "ccionistas, que contenga el acuerdo de realizar este tipo de operaciones$ b8 Cinuta de modificacin del estatuto que incluya de manera e(presa dentro de las operaciones que se encuentran facultadas a realizar las de Leasing$ c8 Canual de Erganizacin y #unciones del departamento o unidad responsable de las operaciones de Leasing$ d8 ol1ticas a seguir en operaciones de Leasing$ y e8 #uncionarios responsables del manejo del departamento o unidad correspondiente. ara evitar la doble intermediacin, es decir, la utilizacin de capitales proporcionados por otras entidades financieras o bancarias, las empresas Leasing est&n facultadas a recurrir directamente al ahorro privado colocando entre los inversores t1tulos valores, nominativos o al portador, conocidos con el nombre de bonos de arrendamiento financiero. Estos bonos podr&n tener rendimiento fijo o variable, incluyendo la posibilidad de participar en los resultados de la entidad emisora. odr&n ser emitidos bajo la par y ser inscritos en la >olsa de @alores y deber&n ser a plazo no menor de tres a-os Lart. +. L"#M. En opinin de la doctrina, las empresas que operen en el mercado a travs del Leasing deben ser ordinariamente empresas financieras. La legislacin comparada sigue esta misma l1nea, tal como lo demuestra las leyes #rancesa de .,BB, la belga de .,BG, la italiana de .,GB, la espa-ola de .,GG y de .,00, la uruguaya de .,/,, la paname-a de .,,D y la argentina de +DDD, que someten a las empresas de Leasing a las normas reguladoras de las instituciones bancarias y financieras. Esta tendencia la vemos reflejada en la Ley ;eneral del 4istema #inanciero. En la p&gina 5eb de la 4>4, se puede apreciar las empresas dedicadas e(clusivamente al leasing que fiscaliza esta entidad, y dentro de ellas tenemos$ Leasing 8otal 4." y Leasing er! 4."[199]. Es necesario precisar que el %ecreto Legislativo )* +,, en su art1culo +, slo hace alusin a las empresas domiciliadas en el pa1s, m&s no sobre las no domiciliadas. 8ampoco hace referencia de estas en otro art1culo del mismo %ecreto Legislativo. C&s bien, es el art1culo .A del 2eglamento del decreto Legislativo )* +,, L%ecreto 4upremo )* AA,J/0JE#'M, el que se encarga de regularlo y establecer sus requisitos para que pueda operar dentro del pa1s. ensamos que seria necesario una rectificacin de la norma ya que el %ecreto Legislativo debe prescribir claramente que empresas pueden realizar operaciones de Leasing. Este es un error del legislador, ya que se omiti la regulacin de las empresas no domiciliadas en el pa1s. *.3 I7ici" D&l A))&7%'i&76" Fi77ci&)" La redaccin del art1culo < del %L )* +,,, se-ala que las obligaciones y derechos de la locadora y de la arrendataria, y por lo tanto la vigencia del contrato, se inician desde el momento en que la locadora efect!e el desembolso total o parcial para la adquisicin de los bienes especificados por la arrendataria o a partir de la entrega total o parcial de dichos bienes a la arrendataria lo que ocurra primero.
Este art1culo precisa que los derechos y obligaciones se inician desde el momento en que la locadora efect!e el desembolso total o parcial para la adquisicin de los bienes especificados por la arrendataria o a partir de la entrega total o parcial de dichos bienes a la arrendataria, lo que ocurra primero. " su vez el art1culo ++* del 2eglamento del %ecreto Legislativo )* +,, prescribeI la vigencia del contrato de arrendamiento financiero se inicia en la fecha que ha sido contractualmente convenida por las partes dentro de las posibilidades a que se refiere el art1culo <* del %ecreto Legislativo )* +,,. ara realizar el estudio de los derechos y obligaciones de las partes, recogeremos el an&lisis de los autores que han tratado sobre el tema. *.3., L4 "(li9ci"7&4 %& l &'5)&4 %& L&4i79, La doctrina hace un an&lisis de las obligaciones de la empresa de Leasing, las cuales nos parecen acertadas. Estudiaremos las m&s importantes a continuacin. )o obstante la costumbre de las empresas de Leasing de incluir en los contratos cl&usulas generales que tienen como objetivo la limitacin de sus obligaciones, creemos que ha dicha empresa le corresponde las siguientesI *.3.,., A%F<i)i) L"4 Bi&7&4 S"lici6%"4 P") L U4<)i Adquirir los bienes solicitados por la usuaria, si#uiendo las especificaciones tcnicas, y del pro!eedor desi#nado por ella. %sta obli#aci$n es natural, primaria o inmediata que sur#e de la firma del contrato de leasin#, toda !ez que con el cumplimiento de ella se pone en ejecuci$n el contrato 9art. >A/8. La obligacin de adquirir el bien, es una obligacin racional ya que de no cumplirse, el contrato de leasing no originaria sus efectos. La empresa de Leasing no solo esta en la obligacin de adquirir la posesin del bien, sino que a su vez adquirir la propiedad, con la finalidad de que se pueda ejecutar la opcin de compra[191]. Es relevante e(presar que la locadora deber& adquirir el bien siguiendo las especificaciones tcnicas del cliente, ya que si incumple una de estas, el cliente puede optar por resolver el contrato. %el an&lisis de esta obligacin resalta la siguiente interrogante$ XHu sucede si una vez firmado el contrato, el bien entregado no corresponde a las especificaciones del contratoY 4e debe tener en cuenta que e(isten dos formas para entregar el bien, directa o indirectamente. 4i es directamente la empresa de Leasing entregara el bien a la empresa usuaria, hacindose cargo de las responsabilidades que emanan de esta. 'uando es indirectamente, debe haber un pre acuerdo entre la empresa de Leasing y la empresa usuaria, en el cual se estipula que el proveedor se encargara de la entrega del bien siguiendo las especificaciones que la empresa usuaria establezca y responsabiliz&ndose por la entrega del bien. or lo tanto La empresa usuaria tiene dos maneras de solucionar la interrogante planteada$ la primera es notificar a la empresa de leasing, para que se encargue de subsanar el error, en otras palabras emplazar al proveedor para que cumpla con lo acordado y La segunda es que la empresa usuaria puede accionar directamente contra el proveedor, rigindose por la cesin de derechos. La empresa de Leasing subroga a la empresa usuaria en sus derechos y facultades para e(igir dicha entrega directamente al proveedor. La conclusin es que si el bien no es entregado siguiendo las especificaciones de la empresa usuaria, la empresa de leasing podr&, notificar al proveedor para que cumpla dentro de un plazo razonable con lo acordado, de lo contrario la empresa usuaria, optara por resolver el contrato. *.3.,.* E76)&9) ! P"7&) Di45"4ici87 %& l U4<)i &l Bi&7 Entregar o poner a disposici$n de la usuaria los bienes indicados en el contrato de leasin#. %sta, que es una obli#aci$n principal del leasin#, !iene en estricta coneDi$n con la anterior. Esta transferencia se materializa con la entrega del bien. Este acto es trascendente, ya que de no realizarse la entrega el contrato no podr& surtir sus efectos. odemos decir que se trata de un presupuesto para que el contrato pueda ser ejecutado[193]. Los plazos de entrega se pactan en el contrato, lo que mayormente sucede en la practica comercial, es que, el tiempo desvar1e, todo esta condicionado a que la entidad encargada de entregar el bien, ya sea proveedor o empresa de Leasing, cuenten con las facilidades de entrega, por que suelen ocurrir ciertos imprevistos, que ocasionan la demora en la entrega del bien, pero que comunicados a la empresa usuaria, esta opta por ampliar el plazo de entrega, y si a!n as1 se percibirse una demora en la entrega del bien, la empresa usuaria puede accionar directamente contra el proveedor, para que este cumpla con la entrega del bien, emplazar a la empresa de Leasing, para que intervenga y si no encuentra solucin en un tiempo oportuno, puede resolver el contrato de leasing por la falta de entrega, lo cual en practica comercial no es com!n que se den estos casos, menos ahora que las entidades de Leasing se encargan de hacer todo un estudio, donde se tratan de prevenir inconvenientes, que puedan generar este tipo de contratos. %e llegar a suceder una demora e(tensa, que sobrepase los plazos e(cesivamente, la empresa puede resolver el contrato aplicando el art1culo .0+/ del cdigo civil[198] de aplicacin supletoria. Entendemos que no necesariamente la empresa locadora puede entregar el bien, si no tambin el proveedor directamente al cliente. ero la responsabilidad de que el bien se haya entregado, no siempre va ser de la locadora, este un tema que ha generado controversias. En la doctrina encontramos posiciones al respecto. Leyva[19,] e(presa$ 3la empresa de easin# est; obli#ada a realizar todos aquellos actos instrumentales para el #oce del bien por la usuaria. a concedente no asume la obli#aci$n de entre#a1 ni, por su naturaleza de financiadora, entiende tomar a su car#o el ries#o de la falta de entre#a del bien por parte de la empresa pro!eedora. Contenido de la obli#aci$n de la empresa concedente es, pues, solamente aquello de pactar con el pro!eedor que el bien !en#a por ste entre#ado a la usuaria en el tiempo y en las modalidades establecidas entre el pro!eedor y la usuaria. "e#2n esto, la obli#aci$n que asume la citada empresa es la de realizar tout court las acciones necesarias para que dicha entre#a se ha#a efecti!a. %stamos, en efecto, ante una obli#aci$n de medios m;s que de resultados-. "cquarone y Embon[195] e(presan$ 3%l dador puede liberarse con!encionalmente de las responsabilidades de entre#a. a realidad de la moderna acti!idad empresaria y su di!ersidad nos hace pensar en que esta posibilidad que la ley brinda al dador para liberarse de la responsabilidad de la entre#a del bien resulta acertada, otor#ando a los contratantes la oportunidad de construir el esquema contractual que m;s y mejor se adapte a sus necesidades y posibilidades:el leasin# no posee una l$#ica ne#ocial que impon#a la necesidad de car#ar al dador con la responsabilidad de la entre#a del bien en todos los casos. %llo por que nos enfrentamos a un ne#ocio jurdico de infinitas posibilidades y !ariantes que torna dificultoso establecer pautas r#idas que deban ser aplicadas a todos los casos en forma idntica. %e La 'uesta 2ute[19'] $ Oa sociedad de easin# se suele eDonerar de responsabilidad por falta de entre#a, sal!o dolo o culpa #ra!e en su actuaci$n. %n otras palabras, en tanto que entidad financiera, 3trasmite al usuario el ries#o de incumplimiento del pro!eedor. (or ello 2nicamente se obli#a a la cesi$n del uso de los bienes correspondiendo la entre#a efecti!a al pro!eedor. %n contraprestaci$n a dicha eDoneraci$n la entidad subro#a al usuario en sus derechos y facultades para eDi#ir dicha entre#a directamente al pro!eedor. "in embar#o esto no quiere decir que la sociedad de easin# quede totalmente al mar#en del cumplimiento de dicha obli#aci$n. "i la entre#a no se produce, la entidad de easin# no est; le#itimada para eDi#ir el pa#o de las cuotas-. La misma interpretacin es adoptada por el tribunal supremo de Espa-a[19(], en la 484 D<.D+.DDI la falta de entrega de la documentacin pertinente del veh1culo, adquirido por el proveedor para su transmisin legal, implica que realmente no se ha entregado el bien objeto del contrato, ya que entregar el veh1culo sin la documentacin es equivalente a la falta de entrega del mismo, lo cual es algo aceptado por nuestra doctrina y reiterado por la jurisprudencia, lo que implica el incumplimiento de la principal obligacin de la sociedad de Leasing, que es la entrega de la cosa objeto del contrato y lleva consigo la resolucin del mismo con la devolucin del precio recibido. La cl&usula de subrogacin de acciones y de e(encin de responsabilidad de la entidad de Leasing puede ser de aplicacin en caso de vigencia de la relacin jur1dica derivada del contrato pero no en el supuesto que la relacin jur1dica no llegara a iniciarse$ tambin 484 +A.D..D., que entiende que en este caso no es necesario codemandar al proveedor, sino que se puede ejercer directamente la accin contra la sociedad de Leasing por falta de entrega. %e La 'uesta 2ute[19+]$ 3a sociedad de easin# se eDime i#ualmente de responsabilidad en cuanto al material entre#ado 9demoras, inidoneidad, a!eras, mal funcionamiento, etc. Mientras en el easin# operati!o la entidad arrendadora afronta el ries#o tcnico, prestando los ser!icios de mantenimiento y asistencia, por el contrario el leasin# financiero, todos los #astos ocasionados por las reparaciones, mantenimiento, ser!icios tcnicos, conser!aci$n, se#uros, etc., del bien financiado, corren de cuenta del usuario, a quien incluso pueden alcanzar .si as se pacta0 todos los ries#os, desde el relati!o a la idoneidad del material para la eDplotaci$n, funcionamiento y resultado:, hasta el de prdida por caso fortuito-. ara nosotros es acertada la posicin que asumen los autores citados, ya que el contrato de Leasing permite que las partes puedan establecer sus propias clausulas y condiciones, de acuerdo a la autonom1a de voluntad. " lo que se entiende, que, si en el contrato de Leasing se establece que la responsabilidad de entregar el bien, lo asumir& el proveedor Fa!n no siendo parte del contrato de LeasingJ, ser& entonces est quien se encargue de responder por los perjuicios causados al cliente por la no entrega del bien. La locadora faculta al cliente para que este pueda tomar las acciones correspondientes en contra del proveedor. La empresa de leasing no queda al margen de toda responsabilidad, ya que de no concretarse la entrega, esta no podr& cobrar las cuotas peridicas a la empresa usuaria, con lo que el contrato de Leasing no se perfeccionar1a. *.3.,.3 A4&9<)) &l G"c& Pci;ic" %& L"4 Bi&7&4 Cantener a la usuaria en el goce de los bienes, respetando el lugar, forma y dem&s cl&usulas contenidas en el contrato de leasing. Est& obligacin esta dirigida a que el usuario, debe tener un goce pacifico del bien, es decir, que no ser& perturbada por ninguna persona y quien lo debe garantizar es la empresa locadora a travs de la proveedora. X'omo es que la empresa de Leasing garantiza el uso pacifico del bienY El %L )* +,, en su art1culo .. responde esta interrogante de manera contundente, el cual prescribe$ los bienes dados en arrendamiento no son susceptibles de embar#o, afectaci$n o #ra!amen por mandato administrati!o o judicial en contra del arrendatario. La empresa de leasing adem&s est& facultada a inscribir el contrato en 2egistros !blicos[19*], con lo cual se garantiza el uso pacifico del bien. La convencin de Unidroit[119] sobre Leasing 6nternacional$ 3el lessor #arantiza al lessee la tenencia pacifica de los bienes, es decir, que no ser; perturbada por nin#una persona que ten#a ttulo de propiedad o un mejor derecho, con tal que ese ttulo, derecho o pretensi$n no deri!en de un acto u omisi$n de lessee-. 8relles[111] e(presa$ 3%sta obli#aci$n es b;sica para entender aquella re#la de oro del leasin#, a saber4 Jel bien se pa#a soloK. "i no fuera as, Lqu justificara el pa#o de la contraprestaci$n por el uso, si ste, como prestaci$n de la empresa de leasin#, no se tieneM Creemos que nada. a empresa de leasin#, entonces, para tener derecho al pa#o del canon, tiene que cumplir con esta su obli#aci$n-. 4a!l Estvez[113] nos dice$ 3Etra !irtud de esta modalidad es que los bienes que se encuentran en arrendamiento financiero no est;n sujetos a embar#os. 5n acreedor del cliente que quiera embar#ar esos bienes no lo !a a poder hacer, ya que estos son de propiedad del banco-. )o obstante cabe precisar que la empresa de Leasing tiene responsabilidad relativa, dependiendo del tipo de Leasing que se celebre. "s1 lo se-ala Carco Zlvarez[118]$ 3puede afirmarse que en el leasin# financiero propiamente dicho, la sociedad de leasin# no es responsable por los defectos de calidad y por los !icios ocultos que presente el bien, pero deber;, en todo caso, hacer cesi$n al locatario de las acciones contractuales que se le reconocen como comprador, para que pueda ejercerlas frente al pro!isor. "i no procede de esta manera, podr; !er comprometida su responsabilidad. Co ocurre lo mismo en el caso del leasin# operati!o o en aquellos ne#ocios en los que la sociedad de leasin# hizo la elecci$n o circunscribi$ la esco#encia del locatario a un determinado pro!eedor, hip$tesis en las que ella debe responder por los defectos de calidad y por los !icios redhibitorios, en los trminos que se*ale la ley, sin que pueda admitirse la cl;usula de eDclusi$n de responsabilidad, dados los perfiles que tiene dicho contrato-. *.3.,.1 R&45&6) L O5ci87 D& C"'5) 2espetar la opcin de compra otorgada a la usuaria, tanto respecto al valor residual pactado como al plazo concedido para su ejercicio. Esta obligacin es quiz& la m&s caracter1stica de este contrato, pues traduce la finalidad perseguida por las partes y, en gran medida, condiciona la aplicacin subsidiaria de la normativa en materia de arrendamiento. Esto implica que una vez terminado el contrato, y de llegarse a ejecutar la opcin de compra, la empresa de Leasing debe asumir y cumplir con la obligacin de transferir la propiedad del bien dado en leasing en la oportunidad, acordada anteladamente, en que la usuaria decida ejercer su derecho de opcin de compra. %e esta obligacin de la empresa de leasing se deriva dos obligaciones m&sI mantenerse como propietaria de los bienes durante todo el tiempo que dure el contrato y abstenerse de realizar actos que afecten su libre disponibilidad sobre el bien, de modo de no perjudicar el derecho de la usuaria de hacerse propietaria de l[11,]. La opcin de compra, esta referida a si el usuario hace valer su derecho potestativo de aceptar o no, la propuesta formulada por la empresa de leasing$ esto es de adquirir o no la propiedad del bien, al final del plazo contractual, mediante el pago del valor residual estipulado en el propio contrato, si no hay opcin de compra, no hay contrato de Leasing, sino arrendamiento de bienes[115]. Una interrogante importante que surge de la opcin de compra es, si el ejercicio de est& opcin es potestativa o obligatoria, en otras palabras, si Xes obligatorio que la empresa usuaria haga ejercicio de esta, o si por el contrario, que pasar1a si la empresa usuaria decide no ejercitarlaY " nuestro entender opcin significa, eleccin, posibilidad de elegir entre varias opciones, por lo que la empresa usuaria, tiene la plena facultad de ejercer o no esta opcin. 4obre el particular, la doctrina y la legislacin comprada no se ponen de acuerdo. Una parte importante considera que el ejercicio de la opcin de compra es un elemento tipificante de Leasing, ya que consideran que no e(iste Leasing sino se hace ejercicio de la opcin de compra. Esta parte de la doctrina considera que la finalidad de la empresa usuaria es obtener la propiedad del bien, por lo tanto siempre ser& ejercida esta opcin[11']. La otra parte de la doctrina y la que compartimos, considera que la opcin de compra es un derecho potestativo de la empresa usuaria$ esto es , una alternativa m&s, de car&cter contingente, a la que se recurre para que la empresa de leasing vea reembolsado el valor residual del bien al final del contrato. Eptar por la compra, dentro del plazo contractual, es una potestad de la empresa usuaria, m&s no su obligacin[11(]. Etra interrogante importante que se presenta en este tema es, Xque pasa si no se respeta la opcin de compraY 3asta ahora, de todo lo analizado sobre este tema, hemos llegado a ver que en la pr&ctica comercial, siempre se respeta la opcin de compra. La probabilidad de que no se respete es m1nima, la cual de no llegarse a respetar, generar1a un incumplimiento de contrato[11+]. Las empresas de Leasing[11*] consideran que$ La opcin de compra consiste es el valor de transferencia del bien que se determina libremente de com!n acuerdo con el cliente, el cual se cancela luego de haber cumplido satisfactoriamente todas las obligaciones del contrato. Es un valor nominal inferior al valor de realizacin real del bien con el fin de incentivar al cliente a ejercerlo. 'uando no se ejecuta la opcin de compra, la empresa usuaria tiene que devolver el bien, o los bienes que fueron materia de leasing. "l momento de la celebracin del contrato se estipulan este tipo de condiciones$ lugar de entrega, fecha de entrega, entre otros. odemos decir que mayormente no se devuelve el bien y por lo general el cliente siempre ejecuta la opcin de compra. En nuestro pa1s el precio de la compra del bien, es accesible, ya que la locadora le da toda la facilidad al cliente para que este pueda optar por la compra del bien. *.3.,.$ R&46i6<i) l ;i7l %&l 5l=" c"76)c6<l &l %i7&)" " (i&7&4 F<& h! 4"lici6%" c"'" 9)76: %&l c<'5li'i&76" %&l c"76)6" %& L&4i79. En las oeraciones de leasing e#iste una garanta esecfica constituida or el !ien arrendado, que es la roiedad del !ien, uesto que la roiedad contina siendo de la entidad de leasing$ %a garanta no es un elemento decisivo ara que se otorgue un cr"dito leasing, ya que las emresas de leasing, evalan a la futura emresa usuaria, en cuanto a su solvencia, su caacidad de gestin, entre otros$ : su vez la emresa de leasing, si llegasen a considerarlo ertinente estudia la inclusin de avales ersonales de los administradores yGo socios cuando se trata de ersonas jurdicas$ :l margen de lo acotado, la emresa de leasing e#ige la contratacin de un seguro que sirve de garanta, con el fin de cu!rir los riesgos rocedentes de los !ienes dados en arrendamiento$ El Bnstituto 4uerior de @"cnicas y Pr&cticas Fancarias[139], so!re las garantas e#resa< >La garanta no es un elemento decisi'o para ue una entidad de cr#dito conceda una financiacin de leasing, porue, naturalmente, el objeti'o es ue el arrendatario cumpla el contrato, esencialmente en los compromisos financieros ue contrae, ue consisten en satisfacer todas las cuotas de arrendamiento a sus respecti'os 'encimientos, siendo !nicamente contingente ue ejer,a la opcin de compra, si bien la m$+ima posibilidad es ue tal ejercicio se produ,ca, dado el bajo 'alor residual ue se asigna a cualuier acti'o, ue es muy inferior al 'alor del bien arrendado al finali,ar el contrato) /or consiguiente, las entidades de cr#dito estudian la concesin de estas operaciones de forma similar a cualuier otra frmula de concesin de cr#dito o pr#stamo, e'aluando tanto la sol'encia del solicitante, su capacidad de gestin y de generar en el futuro los e+cedentes de cas- flo0 adicionales ue le permitan soportar las cuotas, mediante el an$lisis de sus balances y cuentas de resultados, de su patrimonio y e'olucin de la acti'idad, tomando finalmente en consideracin la influencia de la incorporacin de los bienes ue se pretende arrendar, en la trayectoria del negocio y en la generacin de beneficio) 1gualmente, y en funcin de la importancia cuantitati'a y pla,o de la operacin, podr$n estudiarse la inclusin en el contrato de a'ales personales de los administradores y2o socios, cuando los solicitantes sean personas jurdicas, si del estudio y relaciones bancarias mantenidas se considera con'eniente) En todas las operaciones de leasing se e+ige la garanta de un seguro ue cubra los riesgos procedentes de los bienes cedidos en arrendamiento, en cuya pli,a se se.ala la e+istencia del contrato de leasing y ue en caso de siniestro la compa.a de leasing es la beneficiaria*) *.3.* O(li9ci"7&4 D& L E'5)&4 U4<)i La doctrina hace un an&lisis de las obligaciones de la empresa usuaria, las cuales nos parecen acertadas. %e La 'uesta 2ute[131] precisa$ 3la primera obli#aci$n es la de recibir el bien objeto del contrato-. Ebligacin necesaria, ya que de no recibir el bien, el contrato de Leasing no surtir1a sus efectos. Estudiaremos las m&s importantes a continuacin$ *.3.*., A("7) &7 Ti&'5"# ;")' ! l<9) l"4 CG7"7&4 E46(l&ci%"4 E7 El C"76)6". El canon es la cuota peridica que debe asumir la empresa usuaria, para poder cumplir con el contrato. "lgunos autores y en el derecho comparado el canon recibe distintas concepciones, por ejemplo algunos autores prefieren llamar alquiler, otros cuotas peridicas y entre otros. 'huli& @icent y >eltr&n "landete[133]$ 3a sociedad de easin# establece una serie de cuotas peri$dicas a liquidar por parte del usuario, en base a una serie de conceptos como son4 cubrir el precio total del bien, m;s, intereses por financiaci$n, m;s #astos de la sociedad, m;s beneficios1 y a su !ez los intereses tienen su raz$n de ser por una serie de factores como la coyuntura econ$mica y la cuanta de la operaci$n, en la que, como para la compa*a de easin# todas suponen el mismo costo administrati!o, al usuario le resulta m;s econ$mica cuanto m;s ele!ada sea su cuanta. ,ambin se a*aden a todos estos conceptos la repercusi$n de los impuestos correspondientes-. ?ohnson, citado por ;utirrez @iguera[138] e(presa$ 3en la cuota de alquiler se puede distin#uir econ$micamente tres componentes4 la amortizaci$n del costo del equipo, los intereses y dem;s car#as financieras y la utilidad o beneficio. %n cuanto al primer componente hay que tener muy presente que la cuota o alquiler debe fijarse de tal manera que el bien objeto de leasin# quede totalmente amortizado a la conclusi$n del compromiso. (or lo que se refiere al tipo de inters aplicado, ste depender; fundamentalmente del tipo de refinanciaci$n para la empresa de easin#, aunque adem;s depender; en #ran n2mero de casos de la sol!encia del usuario y del montante de la operaci$n-. Es preciso resaltar los componentes de la cuota de alquiler que acota el autor, ya que estos conforman el canon. Entendindose que el canon no se identifica plenamente con el precio del alquiler Jcomo si pasa en un arrendamiento ordinarioJ y tampoco puede considerarse como una cuota de venta, ya que tiene componentes impliciticos Lamortizacin del capital prestado, inters de la financiacin, precio por el uso del bien, riesgos de conservacin, etc.M que le dan un formato distinto a la ecuacin financiera[13,]. "hora la obligacin primordial del la empresa usuaria, es cancelar los c&nones en el lugar, tiempo y forma establecidos en el contrato. Es una contraprestacin a la cesin de uso que la empresa de Leasing le hace. 4e cumplen en lo habitual a travs de pagos peridicos, mensuales por lo general, pactados en moneda nacional o e(tranjera, con la posibilidad de ser fijos o variables[135]. %ebemos agregar que las cuotas pueden ser variables, es decir no siempre son fijas, el monto a pagar puede aumentar, como tambin puede disminuir, dependiendo de lo acordado por las partes en el contrato. "l respecto ;utirrez @iguera[13'] acota$ 3las cuotas de alquiler pueden ser constantes o lineales, aunque tambin es frecuente que presenten una escala en el tiempo. %ste escalonamiento suele ser, pr;cticamente en todos los casos, de tipo decreciente-. 4e %ebe entender que el costo del activo dado en Leasing se amortizar& durante el trmino de duracin del contrato, con el canon, generando la respectiva utilidad. *.3.*.* C"76)6) <7 4&9<)" c"76) 6"%" )i&49" 5) &l (i&7 " (i&7&4 "6")9%"4 &7 l&4i79 Es una obligacin principal de la empresa usuaria, ya que en caso de ocurrir un siniestro, el seguro cubrir1a el valor del bien, o reemplazara el bien por uno idntico. Esta operacin debe realizarse de acuerdo con la empresa locadora, ya que es ella la que decidir& la solucin m&s favorable, por ser la propietaria del bien. El tema del seguro lo veremos mas adelante cuando analicemos el art1culo B del presente %ecreto Legislativo. *.3.*.3 D) l"4 (i&7&4 &l <4" &46(l&ci%" &7 &l c"76)6" El derecho que tiene la empresa usuaria de usar los bienes en su proceso de produccin no es de car&cter irrestricto o ilimitado$ tal derecho debe de ser ejercitado dentro de los par&metros fijados en el contrato$ apartarse de ellos es causal de resolucin del contrato por incumplimiento[13(]. 'uando no se acuerdo que uso se le debe dar al bien, se asumir& la presunta intencin de las partes y el natural destino del bien. El arrendatario debe comprometerse a usar adecuadamente el bien y cuidar de su correcta conservacin, corriendo con los riesgos de prdida, incluso por caso fortuito o fuerza mayor, deterioro o reparacin, por lo que suele ser habitual la contratacin de un seguro o el establecimiento de alg!n tipo de garant1a o caucin al respecto, a favor de la entidad de Leasing[13+]. La locadora tiene la facultad de supervisar peridicamente Jde acuerdo a lo acordado en el contratoJ el uso que se le esta dando al bien. %e ver cualquier inconveniente la locadora optar& por resolver el contrato. *.3.*.1 M76&7&) &7 (<&7 &46%" %& <4" ! hc&) l4 )&5)ci"7&4 7&c&4)i4 5) l %&c<% c"74&)Bci87 %&l (i&7. 'omo lo mencionamos en la obligacin anterior, la locadora supervisar& peridicamente el uso y el estado en que se encuentre el bien, de e(istir alguna irregularidad optara por notificar a la usuaria y resolver el contrato. *.3.*.$ P9) l"4 6)i(<6"4 ! %&'G4 %&)&ch"4 %&)iB%"4 %&l c"76)6" %& l&4i79. Es una obligacin de la empresa usuaria, pagar los tributos generados por el arrendamiento financiero. Los contratos de Leasing se celebran siguiendo algunos par&metros tributarios y es menester que la empresa usuaria se encuentre en el 2gimen ;eneral a las @entas, el cual le otorga mayores beneficios tributarios. *.3.*.2 R&45"7%&) 5") l"4 %?"4 ! 5&)D<ici"4 F<& 4& "c4i"7& c"7 l"4 (i&7&4 '6&)i %&l c"76)6" %& L&4i79. El legislador nacional en conocimiento que en el derecho com!n prima la regla que el propietario responde por los da-os y perjuicios que, directa o indirectamente, se cause con sus bienes, ha introducido en el art1culo B del presente %ecreto Legislativo, una e(cepcin a dicha regla general. 3a dispuesto que Ola arrendataria es responsable por el da-o que puede causar el bien, desde el momento que lo recibe de la locadora[13*]. %ebemos tener en cuenta que e(iste un seguro que cubre cualquier eventual siniestro en contra del bien, o que produzca el bien. or lo que podemos decir que la responsabilidad recae sobre la empresa usuaria, pero esta puede recurrir a la empresa aseguradora y pedir que el seguro cubra los da-os. %ependiendo, claro esta, de la cobertura del seguro. Este tema ser& tratado mas adelante, cuando se analice el art1culo B del presente decreto Legislativo. *.3.3 D&)&ch"4 %& l L"c%") La doctrina hace un an&lisis de los derechos de la empresa de Leasing, las cuales nos parecen acertadas. Cencionaremos las m&s importantes a continuacin. *.3.3., R&ci(i) &l C7"7 ercibir el canon estipulado en calidad de contraprestacin por el uso del bien que cede a la usuaria. Este derecho de la locadora, es la que identifica plenamente el contrato de Leasing, ya que demuestra su onerosidad. El leasing es uno de los contratos onerosos m&s representativos, su onerosidad es per se evidente, pues las ventajas que procuran cada una de las partes no le ser&n concedidas sino por las prestacin que cada una haga o se obliga a hacer a favor de la otra. El sacrificio patrimonial que e(perimenta la empresa financiera$ al adquirir el bien y conceder el uso del mismo durante un plazo inicial, se ve compensado con el pago del canon peridico que recibe y, en su momento, por el pago del valor residual pactado para la ulterior transferencia de la propiedad del bien[189]. Este tema Fsobre el canonJ fue analizado anteriormente, en la parte de las obligaciones de la empresa usuaria. *.3.3.* G)76:4 A%ici"7l&4 4olicitar garant1as adicionales para cubrirse el riesgo de incumplimiento de la usuaria. Las garant1as tienen la finalidad de asegurar la ejecucin del contrato, m&s no el cumplimiento del contrato. *.3.3.3 I74c)i5ci87 R&9i46)l 4olicitar que el contrato se Leasing se inscriba en la ficha o partida donde se encuentre inscrita la empresa usuaria. *.3.3.1 C"7%ici"7&4 %&l C"76)6" %& S&9<)" #ijar las condiciones m1nimas del contrato de seguro que cubra los bienes contra todo riesgo. *.3.3.$ I745&cci87 %&l Bi&7 6nspeccionar los bienes in situ para constatar el debido uso que la usuaria debe darles. *.3.3.2 I%&76i;icci87 %& l"4 (i&7&4 %%"4 &7 L&4i79 'olocar placas o grabaciones en un lugar visible de los bienes, indicando que ellos est&n en Leasing. *.3.3.E R&4"l<ci87 5") I7c<'5li'i&76" 4olicitar la resolucin del contrato y la restitucin inmediata de los bienes en caso de incumplimiento de la usuaria. *.3.1 D&)&ch"4 %& l E'5)&4 U4<)i La doctrina hace un an&lisis de los derechos de la empresa de usuaria, las cuales nos parecen acertadas. Cencionaremos los m&s importantes a continuacin. *.3.1., E45&ci;icci87 %& (i&7&4 ! %& P)"B&&%") 4e-alar las caracter1sticas de los bienes materia de Leasing y elegir la proveedora de los mismos. *.3.1.* Li'i6ci"7&4 %&l U4" %&l Bi&7 Usar los bienes con las limitaciones contenidas en el contrato de Leasing. *.3.1.3 C&4i87 %& D&)&ch"4 E(igir las acciones a que tiene derecho la empresa de Leasing, como parte de compradora, para ejercitarlas contra la proveedora, como parte vendedora, en caso de vicios y da-os de los bienes. *.3.1.1 C"7%ici87 %& P)"5i&6)i ;ozar de todos los derechos y ventajas, como si fuera propietaria de los bienes, a efectos de sus relaciones contractuales con el Estado, empresas de derecho p!blico, empresas estatales de %erecho rivado y las empresas sometidas a reg1menes especiales. *.3.1.$ O5ci87 %& C"'5) "dquirir los bienes, si lo estima conveniente, por el solo pago del valor residual establecido anticipadamente, devolverlos o solicitar la prrroga del contrato por un canon menor al establecido inicialmente. *.3.1.2 S<46i6<ci87 %&l Bi&7 4ustituir el bien o bienes dados en Leasing por otros m&s modernos, antes que se cumpla el plazo contractual, si el contrato contiene la cl&usula de adecuacin al progreso. or nuestra parte pensamos que este art1culo limita la voluntad de las partes, ya que son ellas las que establecen los derechos, obligaciones y vigencia del contrato. El contrato de leasing se caracteriza por la primac1a de la voluntad de las partes y son ellos los que tienen la facultad de ver desde cuando empieza a regir el contrato y no necesariamente ser& con el desembolso total o parcial o con la entrega total o parcial de dichos bienes, como lo estipula este art1culo. En un primer momento se puede decir que la regulacin del leasing a travs del %ecreto legislativo afecta la esencia de este contrato, al menos en este art1culo, ya que este contrato esta direccionado a que prime la voluntad de las partes, sin injerencia de terceros, por consiguiente las partes tienen plena autonom1a para fijar sus derechos y obligaciones. En la pr&ctica, las empresas de Leasing que operan en nuestro pa1s, son las que se encargan de dar inicio a la ejecucin del contrato. La empresa de Leasing formaliza una minuta, con la finalidad que el notario la e(tienda en el registro de sus escrituras p!blicas, en esta se e(presa claramente que las obligaciones del cliente se originan desde la firma de la minuta. %e donde concluimos que el inicio de las obligaciones no se inician desde el momento que la locadora efectu el desembolso total o parcial para la adquisicin de los bienes especificados por la arrendataria o a partir de la entrega total o parcial de dichos bienes a la arrendataria lo que ocurra primero. *.1 DEBER DE IDENTIFICAR LOS BIENES La empresa usuaria tiene que identificar el bien o los bienes[181] materia de Leasing, de acuerdo a lo prescrito por el art1culo 0 del %L )* +,,$ Los bienes materia de arrendamiento financiero, deber&n ser plenamente identificados. La locadora mantendr& la propiedad de dichos bienes hasta la fecha en que surta efecto la opcin de compra ejercida por la arrendataria por el valor pactado. or ejemplo, si es un bus, tendr& que especificar la marca, el modelo, etc., con esto se evitar1an problemas futuros. Esta identificacin del bien esta comprendida en las especificaciones que debe hacer la empresa usuaria, y la empresa de Leasing, debe seguir estas especificaciones al momento de adquirir el bien, siempre que se trate de un Leasing #inanciero. En el Leasing Eperativo no suceder1a lo mismo, por que la empresa de Leasing es el mismo proveedor a la vez, por cuanto, la empresa usuaria escoge el bien de acuerdo a las especificaciones que crea m&s conveniente. Una caracter1stica primordial de este contrato es que la empresa de leasing mantenga la propiedad del bien. "lgunos autores[183] consideran que la Empresa de Leasing esta en la obligacin de adquirir la propiedad del bien dado en Leasing, m&s no la simple posesin, ya que el contrato de Leasing, finalizada la etapa de administracin, otorga a la usuaria, junto a otras posibilidades, una opcin de compra, la cual para ser realmente efectiva, la empresa concedente necesita tener la disposicin total del bien. Est& facultad no se tiene sino a travs de la propiedad. %icho de otra manera, el dador debe adquirir la propiedad de la cosa o del bien ya que lo importante es que se ejerza el derecho de dominio sobre la misma. )o olvidar que la empresa usuaria tiene la potestad de elegir al final del contrato las siguientes opciones$ Epcin de compra, devolucin del bien, prrroga del contrato, sustitucin del bien. La doctrina ha denominado a estas opciones como la terminacin del leasing, tema que desarrollaremos a continuacin. *.$ Fc<l6% D& El&9i) L"4 Bi&7&4 ! El P)"B&&%") La empresa de Leasing siempre se asegura que la empresa usuaria le de un uso correcto al bien dado en Leasing. En el contrato se est1pula el uso que le dar& el arrendador al bien. La empresa de Leasing recibe un rol de fiscalizacin para con el bien que es propietaria, ya que tiene la capacidad de fiscalizar en el momento que crea conveniente el uso adecuado del bien, sin previa notificacin a la empresa usuaria. El art1culo A del %L +,, prescribe$ El contrato de arrendamiento financiero otorga a la arrendataria el derecho al uso de los bienes en lugar, forma y dem&s condiciones estipuladas en el mismo. Es derecho irrenunciable de la arrendataria se-alar las especificaciones de los bienes materia del contrato y el proveedor de los mismos, siendo de su e(clusiva responsabilidad que dichos bienes sean los adecuados al uso que quiera darles, lo que deber& constar en el contrato. La locadora no responde por los vicios y da-os de los bienes, correspondiendo a la arrendataria el ejercicio de las acciones pertinentes contra el proveedor. El derecho que tiene la usuaria de usar los bienes en su proceso de produccin no es de car&cter irrestricto o ilimitado$ tal derecho debe ser ejercitado dentro de los par&metros fijados en el contrato$ apartarse de ellos es causal de resolucin del contrato por incumplimiento. %e no haberse pactado nada en el contrato sobre el uso del bien, ste deber& ajustarse a la presunta intensin de las partes y al natural destino del bien[188]. La empresa usuaria tiene como principal derecho se-alar las especificaciones de los bienes, as1 como seleccionar al proveedor, este tema ha sido analizado anteriormente, espec1ficamente en la parte de los derechos de la empresa usuaria. "l igual que la responsabilidad por los vicios y da-os de los bienes. *.2 D&(&) D& A4&9<)) L"4 Bi&7&4 Los bienes materia de arrendamiento financiero deber&n ser cubiertos mediante plizas contra riesgos susceptibles de afectarlos o destruirlos. Es derecho irrenunciable de la locadora fijar las condiciones m1nimas de dicho seguro. La arrendataria es responsable del da-o que pueda causar el bien, desde el momento que lo recibe de la locadora Lart. B %L +,,M. *.2., L P8li= %& S&9<)" El seguro cumple un rol importante en el contrato de Leasing, ya que garantiza una indemnizacin al beneficiario, en este caso la empresa de Leasing, cuando el bien dado en leasing sufra una prdida parcial o total. Es usual que en los contratos de Leasing se incorporen cl&usulas que contengan la obligacin de la empresa usuaria, de mantener asegurado el bien objeto del contrato, contra los da-os que pueda sufrir y en algunos casos hasta la responsabilidad civil por los perjuicios que llegue a causar la empresa usuaria en ocasin de utilizacin del bien. El objeto del mismo no consiste en garantizar el cumplimiento de las obligaciones de la empresa usuaria o la empresa de Leasing. Este se limita a la proteccin de un inters asegurable que recae sobre el bien y su desarrollo transcurre en forma simult&nea a la operacin de financiacin otorgada. 'omo en el transcurso del trmino de duracin el arrendamiento amortiza el costo del activo y el arrendador recupera su inversin, dicho costo se refleja como un componente del canon que peridicamente debe cancelar la empresa usuaria a la entidad de Leasing. En este orden, el inters asegurable del locatario aumentara en forma proporcional a la amortizacin del valor del bien. El pago de la prestacin asegurada de un seguro sobre el objeto arrendado, en donde la compa-1a de Leasing ostenta la condicin de beneficiaria, e(tinguir1a la obligacin del locatario en la medida en que el monto de la indemnizacin que corresponde al valor real del bien en el momento del siniestro, sea suficiente para cubrir el saldo de la obligacin adeudada por el locatario[18,]. El seguro como contrato que es, implica un acuerdo bilateral$ de un lado del asegurador, que f&ctica y jur1dicamente requiere ser un empresario autorizado. or el otro lado se encuentra el asegurado. 8ambin puede intervenir un tercero, llamado beneficiario, en caso de que el seguro sea un seguro de vida por riesgo de muerte. El contrato se basa en la e(istencia de un riesgo. El riesgo debe e(istir objetivamente. El seguro implica que el riesgo que afecta a una persona es trasladado econmicamente al asegurador, quien a su vez y como contraprestacin, tiene el derecho al pago de una cantidad de dinero llamada prima. La prima se determina de acuerdo a un c&lculo previo de acuerdo a complejos fundamentos tcnicosJeconmicos en funcin al estado o caracter1sticas de la asuncin de riesgo asumida. " mayor riesgo, m&s prima y a menor riesgo, menor prima[185]. edro 2ichter @aldivia y Cario 'astillo #reyre[18'] e(presan sobre el seguro$ 3%l contrato de se#uro es aquel por el cual el ase#urador se obli#a a resarcir las consecuencias econ$micas de los da*os deri!ados de un siniestro, dentro de los lmites y condiciones estipulados, o bien, a pa#ar el capital, renta u otras prestaciones ante la ocurrencia de un e!ento pre!isto, si se trata de un se#uro de personas, en tanto el ase#urado se obli#a a pa#ar una prima, en los trminos y condiciones establecidos en la p$liza y en la ey-. El contrato de seguro puede cubrir cualquier riesgo, siempre que al tiempo de su celebracin e(ista un inters asegurable, actual o contingente. El contrato de seguro se celebra por el consentimiento de las partes, aunque no se haya emitido la pliza ni efectuado el pago de la prima L"rt1culos < y 0 Ley que regula el contrato de segurosM. Las partes del contrato de seguro son$ el asegurador o compa-1a de seguros, persona jur1dica que asume los riesgos, debidamente autorizada. El asegurado yTo tomador o contratante, persona que, obrando por cuenta propia o ajena, traslada los riesgos. En la pr&ctica comercial de las compa-1as de financiamiento comercial, es com!n la contratacin de seguros sobre bienes muebles dados en leasing como una garant1a adicional tendiente a amparar su patrimonio contra la ocurrencia de los riesgos relacionados con tales bienes. 8rat&ndose de veh1culos, tales compa-1as contratan seguros de automviles de manera directa o bajo la forma de plizas colectivas en las que act!an como tomadores por cuenta de sus arrendatarios, con la calidad de beneficiarse con la prestacin asegurada e incluyendo, entre otros, la cobertura por prdida total. En este caso la prima o valor del seguro se cancela junto con el canon y est& a cargo de la empresa usuaria. El objeto del seguro es compensar el detrimento patrimonial que puede causar al titular del inters asegurable la realizacin de determinado riesgo. 4e limita a la proteccin de un inters asegurable que recae sobre el bien y su desarrollo transcurre de forma simult&nea a la operacin de financiacin otorgada con esta particular forma de arrendamiento[18(]. E%U"2%E '6#UE)8E4[18+] se-ala$ 3la conser!aci$n de la cosa se abandona completamente al cuidado del arrendatario1 a ste corresponde, i#ualmente1 contratar p$lizas que cubran los ries#os de su prdida o destrucci$n1 el arrendador se eDonera de toda responsabilidad por concepto de las calidades o defectos de la cosa. o anterior es consecuencia del car;cter financiero del arrendador y de la naturaleza eminente financiera de su inters en el ne#ocio 9:8. a sociedad de easin# ha efectuado una determinada in!ersi$n en un bien o equipo y el contrato que celebra le permite a la sociedad .es lo que busca0 recuperar su in!ersi$n y realizar una #anancia-. El "utor citado entiende que la empresa de Leasing se e(onera de responsabilidad por concepto de calidad o defectos del bien, ya que su naturaleza es netamente financiera y lo que ella busca es recuperar su inversin y obtener una ganancia. En todo caso la responsabilidad recae sobre la empresa proveedora del bien. Eduardo 'ifuentes[18*] lo justifica as1$ 3a naturaleza financiera de la operaci$n se acent2a a2n m;s cuando eDaminamos la estructura del contrato. os c;nones o rentas se han dise*ado de manera que son simples contrapartidas por el #oce de la cosa sino que sumados inte#ran su precio, los costos y #astos financieros incurridos por la sociedad y el mar#en de #anancia que esta se fija 9:8-. )osotros compartimos el aporte del autor, el cual permite darle la correcta interpretacin al canon, el cual se compone de la siguiente forma$ el pago como contraprestacin del uso del bien dado en Leasing, los costos y gastos de financiacin, el seguro, entre otros que se puede adicionar de acuerdo al contrato. 6gual opinin comparten los autores Eduardo >oneo @illegas y Eduardo >arreira %elfino[140], que e(presan$ 3%l costo del se#uro es asumido por el cliente tomador. 6ncluso es cl;usula com2n que en el supuesto de insuficiencia de la indemnizaci$n que resulte otor#able, el cliente tomador responde por los da*os no resarcidos 9:8. %n este sentido, es preciso que la poltica de se#uros pactada entre las partes, se concilie con la naturaleza financiera que re!iste la operaci$n de easin#. (ara ello es necesario que la entidad financiera limite su derecho a la indemnizaci$n del se#uro, al recupero de su in!ersi$n. 5na !ez amortizada totalmente la financiaci$n facilitada queda all a#otado el inters econ$mico de la entidad acreedora, por lo que todo remanente de la indemnizaci$n abonada deber; ser puesto a disposici$n del cliente tomador-. Los autores citados siguen la misma l1nea de pensamiento al referirse al contrato de seguro destacan que respecto del arrendador la indemnizacin debe limitarse a la recuperacin de su inversin correspondiendo el e(cedente al arrendatario. *.E Pl=" D&l C"76)6" ! Cl<4<l P&7l P") I7c<'5li'i&76" El plazo del contrato de arrendamiento financiero ser& fijado por las partes, las que podr&n pactar penalidades por el incumplimiento del mismo. La opcin de compra de la arrendataria tendr& obligatoriamente validez por toda la duracin del contrato y podr& ser ejercida en cualquier momento hasta el vencimiento del plazo contractual. El ejercicio de la opcin no podr& surtir sus efectos antes de la fecha pactada contractualmente. Este plazo no est& sometido a las limitaciones del derecho com!n L"rt. G %L +,,M. El incumplimiento del 'ontrato de Leasing por parte de la empresa usuaria genera una serie de efectos negativos, dentro de los cuales tenemos$ el pago de las sanciones previstas en el contrato, como son el pago de tres c&nones de arrendamiento, la restitucin del bien a favor de la empresa de Leasing, el cobro de intereses moratorios, gastos de cobranza prejudicial y judicial, honorarios de abogado, entre otros. 'uando el incumplimiento se deriva del no pago de los c&nones de arrendamiento en los trminos pactados, en adicin a lo ya mencionado se producen reportes negativos a los administradores de bases de datos sobre el comportamiento de pagos del locatario y deudores solidarios, adem&s de las consecuencia derivadas de los procesos judiciales que se adelanten en contra del deudor y deudores solidarios como son el embargo y remate de los bienes de propiedad de aquellos. 'uando el incumplimiento se origina en el pago anticipado de los c&nones, igualmente se genera el cobro de las sanciones previstas por la 'ompa-1a vigentes en el momento del prepago. 8odas estas sanciones y efectos est&n previstos en el 'ontrato de Leasing respectivo[1,1]. El tema del incumplimiento general la resolucin del contrato, tema analizado anteriormente. *.E., ED&c<ci87 %& l O5ci87 %& C"'5) 4obre el tema de la opcin de compra se ha hecho un an&lisis l1neas up supra, sin embargo en esta parte analizaremos en que momento del contrato se podr& ejercitar esta opcin. En principio y de acuerdo a lo analizado, adoptamos una posicin errnea, ya que consideramos que la opcin de compra solo se pod1a ejecutar al final del contrato, m&s espec1ficamente, cuando la empresa usuaria cumpl1a con el pago de la !ltima cuota. ero despus de un an&lisis e(haustivo hemos llegado a la conclusin que la empresa usuaria esta facultada para ejercitar la opcin de compra en el momento que est& considere pertinente, ya que el presente art1culo en an&lisis prescribe que la empresa usuaria podr& ser ejercida en cualquier momento hasta el vencimiento del plazo contractual. En la pr&ctica comercial, cuando la empresa usuaria desea ejercitar la opcin de compra antes de finalizar el contrato, lo que hace, es cancelar todas las cuotas pendientes y valor residual, salvo pacto en contrario. La empresa usuaria puede tambin cancelar el valor residual, haciendo uso de la opcin de compra y seguir cumpliendo con el pago del canon en las fechas establecidas, con lo cual al finalizar el contrato la empresa usuaria pasar1a a ser propietaria del bien. 4eg!n este art1culo el ejercicio de la opcin no podr& surtir sus efectos antes de la fecha pactada contractualmente. )o queda muy clara la redaccin del art1culo G del %L +,,, pero entendemos que los efectos del ejercicio de la opcin de compra queda sometida al acuerdo bilateral de las partes. *.H F")'li%%&4 D&l C"76)6" El contrato de arrendamiento financiero se celebrar& mediante escritura p!blica, la cual podr& inscribirse, a pedido de la locadora, en la ficha o partida donde se encuentre inscrita la arrendataria L"rt. / %L +,,M. El art1culo en mencin ya ha sido abordado anteriormente, pero hemos decidido volver a tratarlo en esta parte, con la finalidad de que sea m&s entendible. *.H., L E4c)i6<) PA(lic c"'" F")'li%% Ad Probationem El contrato de arrendamiento financiero se celebra mediante escritura p!blica, la cual podr& inscribirse a pedido de la locadora, en la ficha o partida donde se encuentre inscrita la arrendataria. Es necesario precisar que la e(igencia de celebrar un contrato de Leasing mediante escritura p!blica, es una formalidad ad probationem. Leyva 4aavedra se-ala[1,3]$ Oa confrontaci$n de ambas normas conduce a se*alar que tal eDi#encia no tiene calidad de una formalidad ab solemnitatem, es decir, no ha sido pensada ni planteada como requisito para la !alidez del ne#ocio, toda !ez que su inobser!ancia no !iene sancionada con nulidad del mismoP. 4eg!n esto, la inscripcin del contrato de Leasing en los 2egistros !blicos no tiene efectos constitutivos, sino meramente declarativos o efectos de publicidad material frente a terceros. *.H.* P)"6&cci87 %& l"4 (i&7&4 %& L&4i79 76& l I74"lB&7ci %& l E'5)&4 U4<)i La inscripcin en 2egistros !blicos del arrendamiento financiero genera una garant1a m&s para al empresa de Leasing, ya que a travs de esta, se van a publicar los bienes que la empresa usuaria tiene en Leasing, por lo que ante un proceso concursal por insolvencia de la empresa usuaria Jlo que generar1a un embargoJ, los bienes en Leasing no entrar1an en la masa concursal, por no ser de propiedad de la empresa usuaria. "dem&s los bienes dados en Leasing cuentan con la proteccin que les brinda el art1culo .. del %L )* +,,, el cual pone de manifiesto la inembargabilidad de bienes objeto del contrato y prohibicin de gravamen. 'uando la empresa usuaria se encuentra en insolvencia puede ir al 6nstituto )acional de %efensa de la 'ompetencia y de la roteccin de la ropiedad 6ntelectual L6)%E'E6M, que ofrece la v1a del procedimiento concursal ordinario, el cual se produce por propia iniciativa del deudor o por la de sus acreedores, cumpliendo los requisitos de Ley, la decisin del destino del deudor le corresponde a la junta de acreedores, ya sea la reestructuracin patrimonial o la disolucin y liquidacin, es decir, o los acreedores apuestan por la viabilidad de este patrimonio o est&n convencidos de que ello no es posible. 6ncluso se presentan diversas opciones. 4i habiendo decidido la reestructuracin, en su ejecucin hallan trabas y dificultades infranqueables, entonces la administracin puede citar a la junta para que se pronuncie sobre el inicio de la disolucin y liquidacin, a lo que se denomina cambio en la decisin respecto del destino del deudor, del mismo modo, cuando habiendo optado por la disolucin y liquidacin, el liquidador constate, ya en la ejecucin de la tarea encomendada, la e(istencia de factores, nuevos o seguramente no previstos al momento de la adopcin de la decisin sobre el destino del deudor, debe informar de este hecho al presidente de la junta para que, si lo considera necesario lo convoque a efectos de que sta adopte la decisin que estime conveniente, que en este caso podr1a ser un cambio de liquidacin por reestructuracin patrimonial[1,8]. Este proceso concursal no afecta a los bienes dados en Leasing, ya que los bienes no son de propiedad de la empresa usuaria que se encuentra en proceso concursal. *.H.3 P)"6&cci87 %& l"4 (i&7&4 %& L&4i79 76& l I74"lB&7ci %& l E'5)&4 %& L&4i79 Es reciso se-alar que no slo la emresa usuaria uede caer en insolvencia, sino tam!i"n la emresa locadora o emresa de %easing$ :nte una inminente insolvencia de la locadora, se lantea la siguientes interrogantes< Hla locadora uede acceder a un rocedimiento concursalI J HKu" sucede con los !ienes dados en leasing a las diferentes emresas usuarias, las cuales tienen contrato vigente con la locadoraI$ %a resuesta o solucin de la rimera interrogante la encontramos en la %ey =eneral del 4istema )oncursal %ey 1L 3(+9*, en su artculo 3, referido al &m!ito de alicacin de la norma y alicacin referente< y m&s esecficamente en su ac&ite 3$3 el cual rescri!e< 1o se encuentran comrendidas en la %ey, como deudores, las administradoras rivadas de fondos de ensiones, las ersonas que forman arte del sistema financiero o del sistema de seguros, y aqu"llas a las cuales la )omisin 1acional 4uervisora de Emresas y Aalores 6 )C1:4EA otorga autorizacin de funcionamiento$ :simismo, tamoco se encuentran comrendidas en la %ey los atrimonios autnomos, salvo las sociedades conyugales y sucesiones indivisas$ )on lo cual se entiende que no est&n comrendidas en la resente %ey las emresas y entidades sujetas a la suervisin de Fanca y seguros y de :dministradoras de 7ondos de Pensiones, ca!e mencionar que la referida e#clusin se justifica or la actividad que realizan dichas emresas, la cual or diversas razones merece una atencin esecial del estado, y es or ello que la suervisin de las mismas queda a manos de entidades esecializadas$ Mn ro!lema tan delicado como una situacin de crisis econmica no uede ser ajeno a dicha suervisin[1,,]$ :s mismo el artculo 1(( de la %ey de Fancos 1L 3'(93 esta!lece. >no alicacin a las emresas de las normas so!re insolvencia y reestructuracin atrimonial$ %as situaciones de insolvencia y, en su caso, de reestructuracin atrimonial de las emresas reguladas or la resente %ey, se encuentran sujetas e#clusivamente a las normas aqu contenidas$ %a resonsa!ilidad que recaiga so!re los directores y gerentes de las emresas de los sistemas financiero o de seguros declaradas en disolucin y liquidacin, estar& sujeta a las normas contenidas en los artculos 39*, 319, 311 y 318 del )digo PenalE$ Nesondiendo a la segunda interrogante, de!emos decir que los !ienes dados en leasing no son afectados, or lo tanto las emresas usuarias que mantienen contrato vigente con la locadora no se ver&n afectadas o erjudicadas con la desosesin del !ien o!jeto de %easing$ El rocedimiento ara las emresas de financiamiento, que se encuentren en insolvencia es diferente a un rocedimiento concursal, ya que como se e#reso lneas up supra, estas emresas se encuentran fiscalizadas or la 4F4, amarados en la %ey general del sistema financiero y del sistema de seguros y org&nica de la suerintendencia de !anca y seguros, %ey 1L 3'(93$ %a 4F4 tiene un rol de vigilancia de estas emresas, la cual ante un inminente d"ficit de caital, interviene entran a fiscalizar, con la finalidad de roteger a los usuarios de la emresa de financiamiento en insolvencia, ya que su o!jetivo es roender al funcionamiento de un sistema financiero y un sistema de seguros cometitivos, slidos y confia!les, que contri!uyan al desarrollo nacional[1,5]. %a 4uerintendencia someter& a toda emresa de los sistemas financiero o de seguros a r"gimen de vigilancia, segn lo esta!lece el artculo *5 de la %ey 1L 3'(93, El 4uerintendente dar& or concluido el r"gimen de vigilancia cuando considere que hayan desaarecido las causales que determinaron su sometimiento o cuando la emresa haya cado en alguna de las causales de intervencin, revistas en los artculos 1982 y siguientes de la %ey 1L 3'(93$ :s mismo es otestad del 4uerintendente dar igualmente or concluido el r"gimen de vigilancia antes de la finalizacin del t"rmino esta!lecido, si llega a formarse conviccin de que durante dicho lazo no es osi!le la sueracin de los ro!lemas detectados$ 4i la emresa es intervenida de!e emitirse resolucin or el 4uerintendente, la intervencin ser& uesta en conocimiento revio del Fanco )entral$ 0esu"s de la intervencin el siguiente aso es la disolucin y liquidacin$ %as emresas de los sistemas financiero o de seguros se disuelven, con resolucin fundamentada de la 4uerintendencia$ %a 4F4 determina si la emresa en insolvencia uede volver a oerar o a reestructurarse de lo contrario est& facultada ara transferir total o arcialmente la cartera de la emresa declarada en disolucin a cualquier otra emresa, tal como lo disone el artculo 131 de la %ey 1L 3'(93$ %a resolucin de disolucin no one t"rmino a la e#istencia legal de la emresa, la que su!siste hasta que concluya el roceso liquidatorio y, como consecuencia de ello, se inscri!a la e#tincin en el Negistro P!lico corresondiente$ : artir de la u!licacin de dicha resolucin, la emresa deja de ser sujeto de cr"dito, queda inafecta a todo tri!uto que se devengue en el futuro, y no le alcanzan las o!ligaciones que esta ley imone a las emresas en actividad, incluido el ago de las cuotas de sostenimiento a la 4uerintendencia$ P9"4 A<6")i=%"4 P) El P9" %& L"4 CG7"7&4 Las partes est&n facultadas para decidir el tipo de moneda que se le asignara a las cuotas peridicas, las que pueden ser fijas y variables. Est& es una de las caracter1sticas diferenciales con respecto a otras fuentes de financiamiento Fprestamos, crditos, etc.J 4i bien es cierto que la mayor1a de las operaciones de Leasing se hacen mediante un contrato est&ndar con cuotas fijas, las sociedades arrendadoras pueden adaptar los flujos de pagos en funcin de las necesidades del arrendatario. En Espa-a la Ley del 6mpuesto sobre 4ociedades[1,'], en su art1culo ..A se-ala que las amortizaciones incluidas en las cuotas de Leasing tienen que ser iguales o crecientes anualmente, pero deja abierta la posibilidad de que dentro del mismo ejercicio las amortizaciones y, por tanto, las cuotas pueden adaptarse a la generacin de flujos del arrendatario. ara que sea m&s entendible citaremos algunos ejemplos dados por ?uan "ntonio "storga 4&nchez[1,(]$ Un ejemplo ser1a el de un hotel cuyo negocio fuera estacional Lpor ejemplo, temporada de veranoM. Las cuotas de arrendamiento financiero podr1an ser m&s altas en los meses en los que cobra de los tour operators y m&s bajas en los otros. Etro ejemplo ser1a el de los fabricantes de turrn, que concentran sus ventas a finales del a-o y est&n el resto del ejercicio pr&cticamente sin actividad. En estos casos, las cuotas de Leasing se adaptar1an a los meses que tienen mayores ingresos, siempre respetando lo que marca la ley, transcurrido estos meses, la cuota tendr& que reajustarse al valor establecido anteriormente. Las penalidades por mora en el pago de las cuotas se hacen siguiendo un procedimiento[1,+] que e(ponemos a continuacinI El cliente quedar& autom&ticamente constituido en mora desde el d1a siguiente de la fecha en que debi haber efectuado el pago correspondiente, de conformidad con lo dispuesto en la 'l&usula del contrato, no siendo necesaria intimacin alguna al cliente para que ste quede constituido en mora. El cliente tiene la obligacin de comunicar al &rea de cobranzas el pago efectuado despus de la fecha establecida. El inters moratorio y compensatorio se aplica entre ..<DW [ ..+GW del valor de la cuota peridica por el primer d1a de mora y en adelante a la tasa de inters moratorio que este vigente en el tarifario de la empresa de Leasing correspondiente. El tarifario debe de estar publicado en las oficinas de la empresa y en su p&gina 5eb. La empresa de Leasing efectuar& una capitalizacin diaria de los intereses moratorios hasta el d1a en que se efect!e el pago. La tasa moratoria podr& ser variada por la empresa de Leasing debiendo ser comunicada al cliente con una anticipacin de .A d1as calendario a la fecha en que dicha variacin surtir& efecto. " los efectos indicados en el presente p&rrafo, de conformidad con lo dispuesto por el art1culo A. de la Ley )o +G+/G, las letras aceptadas por el cliente tendr&n anotadas la cl&usula de inters moratorio correspondiente. 8odo pago del cliente por concepto de cuotas vencidas e insolutas, se imputar&, en primer trmino, a los gastos de protesto, cobranza y penalidades, en segundo lugar, a los intereses moratorios correspondientes y por !ltimo a la amortizacin de la cuota respectiva del arrendamiento financiero. %ebemos recordar que la empresa de Leasing est& facultada para resolver el contrato si el cliente se retrasa en el pago puntual de + o m&s cuotas consecutivas o alternadas o en retraso de cualquier otra obligacin. Es necesario aclarar que la figura de la recisin no opera por incumplimiento contractual de una de las partes. La recisin esta contemplada en el art1culo .<GD del 'digo 'ivil el cual acota lo siguiente$ la recisin deja sin efecto un contrato por causas e(istente al momento de celebrarlo. ara 8orres @&squez[1,*]$ 3la recisi$n es el acto por el cual, mediante sentencia judicial, se deja sin efecto un contrato !;lido por causal eDistente al momento de su celebraci$n. %n trminos #enerales es definida como el remedio que la ey pre! para tutelar la libertad contractual cuando se est; en presencia de una situaci$n de apro!echamiento de una de las partes contratantes que determina que la otra asuma obli#aciones en condiciones inicuas. El trmino debe ser resolucin y no recisin. El hecho de que se mencione la recisin por incumplimiento contractual de una de las partes en este %L )* +,,, es por que esta figura jur1dica Fla recisi$nJ no estaba entendida del todo bien, ya que si nos remitimos a la fecha de publicacin del presente decreto L+,TDGT/0M, nos podemos dar cuenta que es anterior al 'digo 'ivil @igente Lromulgado +0.DG./0, ublicado +A.DG./0, @igencia .0..../0M. "nte la evidente desactualizacin del presente decreto, consideramos su derogatorio por uno m&s acorde al 'digo 'ivil y a la pr&ctica comercial. El tema de la resolucin fue analizado anteriormente. 2evisar el tema de la terminacin anticipada del contrato de Leasing. *./ MERITO EJECUTIVO DEL CONTRATO La ley le otorga al Leasing la calidad de mrito ejecutivo. 3inostroza[159] al referirse a t1tulo ejecutivo cita al autor E46)E4" #UE)8E4 el cual entiende$ 3:que es aquel documento que da cuenta de un derecho indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria para eDi#ir el cumplimiento forzado de la obli#aci$n en l contenida. a ey confiere mrito ejecuti!o a determinados ttulos, en atenci$n al car;cter de autenticidad que ello re!iste:-. >ecerra >autista citado por 3inostroza[151] , e(presa$ 3formalmente s$lo son ttulos ejecuti!os los que la ley reconoce en forma eDpresa1 sustancialmente deben contener un acto jurdico del que deri!e un derecho y, consecuentemente, una obli#aci$n cierta, lquida y eDi#ible 9es decir no sujeta a plazo o a condici$n8-. >arsallo citado por 3inostroza[153] asegura que$ 3el llamado ,6,5E %J%C5,6'E es un documento obli#acional que, en fin de cuentas, conduce necesariamente, en la !a jurisdiccional a la ejecuci$n forzosa. %l ttulo ejecuti!o !iene a ser as el supuesto y la base de la ejecuci$n, porque en el mismo debe encontrar el juez la medida y lmite de su acti!idad jurisdiccional ejecuti!a, deduciendo, del ttulo mismo, cu;l es el derecho o crdito que debe satisfacerse al ejecutante o acreedor, para lo#rar, por esta !a, la efecti!a realizaci$n del derecho objeti!o-. Liebman citado por 3inostroza[158] se-ala lo siguiente$ 3a eficacia de los ttulos ejecuti!os se manifiesta 9:8 solamente en el plano del proceso, y m;s precisamente en el de la ejecuci$n, y es idntica para todos, no obstante su di!ersidad y cualquiera que sea su eficacia desde otros puntos de !ista1 y es una eficacia constituti!a, consistente en dar !i#or a la re#la jurdica sancionatoria y en hacer por tanto posible la actuaci$n de la sanci$n en el caso concreto. %l ttulo ejecuti!o es, por eso, la fuente inmediata y directa de la acci$n ejecuti!a del acreedor y de la responsabilidad ejecuti!a del deudor1 y primero y sobre todo, del poder del $r#ano ejecuti!o de proceder a la ejecuci$n:-. El art1culo B// del 'digo rocesal 'ivil hace mencin a los t1tulos ejecutivos, el cual est& redactado de la siguiente manera$ 4lo se puede promover ejecucin en virtud de t1tulos ejecutivos de naturaleza judicial o e(trajudicial seg!n sea el caso. 4on t1tulos ejecutivos los siguientesI .M Las resoluciones judiciales firmes$ +M Los laudos arbitrales firmes$ <M Las "ctas de 'onciliacin de acuerdo a ley$ 0M Los 81tulos @alores que confieran la accin cambiaria, debidamente protestados o con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto respectiva$ o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o constancia, conforme a lo previsto en la ley de la materia$ AM La constancia de inscripcin y titularidad e(pedida por la 6nstitucin de 'ompensacin y Liquidacin de @alores, en el caso de valores representados por anotacin en cuenta, por los derechos que den lugar al ejercicio de la accin cambiaria, conforme a lo previsto en la ley de la materia$ BM La prueba anticipada que contiene un documento privado reconocido$ GM La copia certificada de la rueba anticipada que contiene una absolucin de posiciones, e(presa o ficta$ /M El documento privado que contenga transaccin e(trajudicial$ ,M El documento impago de renta por arrendamiento, siempre que se acredite instrumentalmente la relacin contractual$ .DM El testimonio de escritura p!blica$ ..M Etros t1tulos a los que la ley les da mrito ejecutivo. Es claro que el Leasing est& configurado en el numeral .., ya que la Ley es quien le da la condicin de mrito ejecutivo, junto con la #actura 'omercial. *.,+., L D&'7% ED&c<6iB La demanda es el documento que contiene el derecho de accin, la cual tiende por emprender la actuacin del rgano jurisdiccional con la finalidad de darle solucin a un determinado conflicto de intereses. La tutela, la competencia, la pretensin, el domicilio procesal, la fundamentacin f&ctica y jur1dica, el o los t1tulos ejecutivos, entre otros requisitos de forma y de fondo. El cdigo rocesal 'ivil en sus art1culos 0+0, 0+A y 0+B prescribe el contenido de la demanda y lo que debe acompa-arse. Es necesario y obligatorio que el t1tulo ejecutivo acompa-e la demanda ya que este es el que se encargara de crear el v1nculo obligacional de dar, hacer, o no hacer. *.,+.* L P)&6&74i87 &D&c<6iB La pretensin ejecutiva busca$ aM 3acer efectiva una o m&s obligaciones basadas en un t1tulo ejecutivo que la ley o las partes le hayan dado esa categor1a. bM 3acer efectivo una pretensin originada o derivada de una sentencia de car&cter judicial o administrativo. cM %ar a conocer de manera p!blica lo que pretende recibir para si o para terceros ajenos a la relacin procesal. dM eticiona la tutela ejecutiva para el amparo de sus intereses, derechos y obligaciones. eM ermite dar a conocer el principio de culpabilidad del ejecutado en principio a un t1tulo resolucin con merito ejecutivo. fM 4e-ala los bienes ejecutables. gM 6ndica las personas que pueden sustituir al ejecutado. *.,+.3 E654 %&l P)"c&4" ED&c<6iB" El proceso ejecutivo se divide en las siguientes etapas$ .. Cedidas previas$ contiene las retenciones, embargos y toda clase de medidas cautelares propios de la ejecucin. udiendo estas ser levantadas, sustituidas, ampliadas o reducida su medida. +. La %emanda o eticin de Ejecucin$ contiene el t1tulo, documento o resolucin con mrito ejecutivo. <. El Candato Ejecutivo$ contiene la intimacin de pago. 0. 'itacin y Emplazamiento para la defensa. A. Eposicin de e(cepciones y otros medios de defensa. B. 'ontestacin de las e(cepciones y otros medios de defensa. G. Las ruebas, slo son admisibles la declaracin de parte, los documentos y la pericia. /. 4entencia. ,. 'umplimiento o Ejecucin de la sentencia. .D. 2emate. ... "djudicacin o ago. .+. Los recursos impugnatorios que proceden contra la sentencia, la apelacin. *.,+ I7&'()9(ili%% D& Bi&7&4 O(D&6" D&l C"76)6" Y P)"hi(ici87 D& G)B'&7 Los bienes dados en arrendamiento no son susceptibles de embargo, afectacin ni gravamen por mandato administrativo o judicial en contra del arrendatario. El ?uez deber& dejar sin efecto cualquier medida precautoria que se hubiese trabado sobre estos bienes por el slo mrito de la presentacin del testimonio de la escritura p!blica de arrendamiento financiero. )o se admitir& recurso alguno en tanto no se libere el bien y ste sea entregado a la locadora L"rt. .. %L +,,M. El presente art1culo establece una proteccin especial sobre los bienes dados en Leasing que favorecen tanto a la locadora como a la empresa usuaria. La locadora mantendr& la propiedad de los bienes dados en Leasing sin la preocupacin de que estos puedan ser afectados por embargo o gravamen. "s1 mismo la empresa usuaria podr& contar con la libre posesin de los bienes sin que est& sea interrumpida por afectacin, embargo, o gravamen. La ley le da una proteccin especial a los bienes dados en Leasing, a lo cual dispone que el juez deber& dejar sin efecto cualquier medida precautoria que se hubiese trabado sobre estos bienes con la sola presentacin de la escritura p!blica de arrendamiento financiero. Carlene 8aipe[15,] e(presa$ 3os Arrendatarios no podr;n transferir ni transmitir los bienes amparados al contrato de arrendamiento financiero, ni perfeccionar #arantas reales sobre ellos por obli#aciones contradas, ni incluirlos dentro de la masa de bienes en e!entos de insol!encia, quiebra, disoluci$n, liquidaci$n o proceso de reor#anizaci$n de obli#aciones. %l Arrendador podr; obtener la indemnizaci$n de los perjuicios que le causen dichos actos o acciones de terceros, sin perjuicio de las sanciones penales a que haya lu#ar-. *.,,., Bi&7&4 Q<& L L&! D&cl) I7&'()9(l&4 El @ri!unal )onstitucional en la sentencia 1L 1(+96399*6P:G@) ratifica que los sueldos, salarios y ensiones son inem!arga!les hasta las 5 Mnidades de Neferencia Procesal$ El @ri!unal )onstitucional sustenta su fallo en lo disuesto or el numeral ' del :rt$ ',+ del )digo Procesal )ivil que ta#ativamente disone. >son inem!arga!les< 1D 0erogado< 3D %os !ienes constituidos en atrimonio familiar, sin erjuicio de lo disuesto or el :rtculo ,*3 del )digo )ivil< 8D %as rendas de estricto uso ersonal, li!ros y alimentos !&sicos del o!ligado y de sus arientes con los que conforma una unidad familiar, as como los !ienes que resultan indisensa!les ara su su!sistencia< ,D %os vehculos, m&quinas, utensilios y herramientas indisensa!les ara el ejercicio directo de la rofesin, oficio, ense-anza o arendizaje del o!ligado< 5D %as insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas y equios de los miem!ros de las 7uerzas :rmadas y de la Polica 1acional< 'D %as remuneraciones y ensiones, cuando no e#cedan de cinco Mnidades de Neferencia Procesal $ El e#ceso es em!arga!le hasta una tercera arte$ )uando se trata de garantizar o!ligaciones alimentarias, el em!argado roceder& hasta el sesenta or ciento del total de los ingresos, con la sola deduccin de los descuentos esta!lecidos or ley< (D %as ensiones alimentarias< +D %os !ienes mue!les de los temlos religiosos< y, *D %os seulcros$ 1o o!stante, ueden afectarse los !ienes se-alados en los incisos 8$ y ,$, cuando se trata de garantizar el ago del recio en que han sido adquiridos$ @am!i"n ueden afectarse los frutos de los !ienes inem!arga!les, con e#cecin de los que generen los !ienes se-alados en el inciso 1E$ *.,, R&46i6<ci87 I7'&%i6 D& L"4 Bi&7&4 E7 C4" D& I7c<'5li'i&76" Es evidente que el incumplimiento de una obligacin en el contrato de Leasing genera graves consecuencias para la empresa usuaria, una de ellas es que se le suprima el beneficio de la posesin del bien y se le obligue a que restituya inmediatamente el bien. )orthcote 4andova, 'risthian[155] acota$ O%n la medida que la propiedad del bien no se transNera sino hasta el momento en que la arrendataria hubiera pa#ado la totalidad de las cuotas pre!istas en el contrato y siempre que ejerza la opci$n de compra, la arrendadora podr; solicitar la inmediata restituci$n del bien cuando la arrendataria haya incurrido en al#una causal de resoluci$n pre!ista en el contrato. (ara tal efecto, si la arrendataria se ne#ara a la de!oluci$n del bien, la arrendadora podr; solicitar en la !a judicial que se ordene dicha entre#a, presentando su solicitud al juez, se*alando la causal de resoluci$n y acompa*;ndola del testimonio de la escritura p2blica del contrato. )ecibida la solicitud, el juez debe ordenar de inmediato la entre#a del bien, debiendo la arrendataria efectuar la de!oluci$n al se#undo da de notiNcada. e corresponde a la arrendataria el derecho de cuestionar la resoluci$n del contrato y solicitar a la arrendadora la indemnizaci$n por los da*os y perjuicios causados, si as le correspondiera-. El bien dado en Leasing debe ser restituido inmediatamente. La ley prescribe que el ?uez podr& aplicar con apremio, la detencin del responsable o disponer la e(traccin del bien del lugar en que se encuentre, sin admitir recurso alguno. Lo que ha querido el legislador es darle proteccin a los bienes dados en Leasing, con lo finalidad de que la empresa de Leasing no se vea afectada. La responsabilidad de la no devolucin o restitucin del bien es lo que la doctrina denomina$ la aplicacin de clausula penal, la cual deviene en la e(traccin del bien del lugar en que se encuentre la detencin del responsable hasta que el bien haya sido restituido a la locadora. *.,* D&)&ch"4 D& L A))&7%6)i La arrendataria, respecto de los bienes que posea en arrendamiento financiero con empresas dedicadas a esta actividad establecidas en el pa1s, gozar& para los efectos de sus relaciones contractuales con el Estado, empresas de derecho p!blico, empresas estatales de derecho privado y las empresas sometidas a reg1menes especiales, de los derechos y ventajas como si tuviera la condicin de propietaria de dichos bienes, e(cepto los referentes a la disposicin o enajenacin definitiva yTo constitucin de grav&menes sobre los mismosL"rt. .< %L +,,M. El presente art1culo le otorga la condicin de propietaria a la empresa usuaria, con la salvedad que no podr& disponer, enajenar o constituir grav&menes sobre el bien dado en Leasing. La empresa usuaria asume la condicin de propietaria Lya que cuenta con el uso y la posesin del bienM, en las relaciones contractuales que forme parte. )o hay que olvidar que la verdadera propiedad del bien la tiene la empresa de Leasing, la empresa usuaria goza de esta condicin slo para efectos contractuales y con la e(cepcin de no disponer, enajenar o constituir grav&menes como lo establece la Ley. 'abe precisar que el tema de la propiedad del bien dado en Leasing fue analizado anteriormente, espec1ficamente en las obligaciones de la empresa de Leasing, con lo cual no creemos necesario abordarlo nuevamente. *.,3 R&F<i4i6"4 P) L C&l&()ci87 D&l A))&7%'i&76" Fi77ci&)" PA(lic" Las entidades del 4ector !blico, y las empresas a que hace referencia el art. B, del %ecreto Legislativo )* +.B, para suscribir un contrato de arrendamiento financiero, en calidad de arrendatarias, deber&n previamente dar cumplimiento a los mismos requisitos y aprobaciones e(igidos a dichas entidades y empresas para al adquisicin de bienes a que se refiere la operacin. El art1culo .A del %L +,,, hace mencin a las formalidades que deben de seguir las entidades del sector p!blico y las empresas que est1pula el %L )* +.B "rt., B, para que tengan la condicin de arrendataria, que vienen a ser las mismas para el sector privado. El requisito m&s importante es que cuente con la autorizacin de la 4>4. La Ley ;eneral del 4istema #inanciero y del 4istema de 4eguros y Erg&nica de la 4uperintendencia de banca y 4eguros, Ley +BGD+, establece en su art1culo .+ el formato para la constitucin de empresas, el cual se-ala$ Las empresas deben constituirse bajo la forma de sociedad annima, salvo aqullas cuya naturaleza no lo permita. ara iniciar sus operaciones, sus organizadores deben recabar previamente de la 4uperintendencia, las autorizaciones de organizacin y funcionamiento, ci-ndose al procedimiento que dicte la misma con car&cter general. 8rat&ndose de las empresas que soliciten su transformacin, conversin, fusin o escisin, stas deber&n solicitar las autorizaciones de organizacin y de funcionamiento respecto del nuevo tipo de actividad. "s1 mismo el art1culo .< de la Ley acotada se-ala$ La escritura social y el estatuto han de adecuarse a la presente ley en trminos que obliguen a las empresas a cumplir todas sus disposiciones, y deben ser inscritos en el 2egistro !blico correspondiente. El art1culo .A hace mencin a los lineamientos que se debe de seguir para configurar la denominacin social, el cual prescribe lo siguiente$ En la denominacin social de las empresas debe incluirse espec1fica referencia a la actividad para que se las constituye, a!n cuando para ello se utilice apcopes, siglas o idioma e(tranjero. Les es prohibido utilizar la palabra OcentralP, as1 como cualquier otra denominacin que confunda su naturaleza. En la denominacin social es obligatorio se consigne e(presamente la e(presin que refleje la naturaleza de la empresa, seg!n corresponda. )o es necesario que figure el trmino sociedad annima o la abreviatura correspondiente. EL capital m1nimo esta normado en el art1culo .B, el que refiere lo siguiente$ ara el funcionamiento de las empresas y sus subsidiarias, se requiere que el capital social, aportado en efectivo, alcance las siguientes cantidades m1nimasI 2.14.1 !mpresas de "peraciones #$ltiples. 1$ Emresa Fancaria. 4G$ 1, *1, 999,99 3$ Emresa 7inanciera. 4G$ ( 599 999,99 8$ )aja Ounicial de :horro y )r"dito. 4G$ '(+ 999,99 ,$ )aja Ounicial de )r"dito Poular. 4G$ , 999 999,99 5$ Entidad de 0esarrollo a la Peque-a y Oicro Emresa 6 E0PJOE. 4G$ '(+ 999,99 '$ )ooerativas de :horro y )r"dito autorizadas a catar recursos del !lico. 4G$ '(+ 999,99 ($ )aja Nural de :horro y )r"dito. 4G$ '(+ 999,99 2.14.2 !mpresas !specializadas. 1$ Emresas de )aitalizacin Bnmo!iliaria. 4G$ ( 599 999,99 3$ Emresas de :rrendamiento 7inanciero. 4G$ 3 ,,9 999,99 8$ Emresas de 7actoring. 4G$ 1 85' 999,99 ,$ Emresas :fianzadora y de =arantas. 4G$ 1 85' 999,99 5$ Emresas de 4ervicios 7iduciarios. 4G$ 1 85' 999,99 '$ Emresas :dministradora Piotecaria 4G$ 8 ,99 999,99 2.14.3 %ancos de &nversin' 4G$ 1, *1, 999,99 2.14.4 !mpresas de (e)*ros. 1$ Emresa que oera en un solo ramo ?de riesgos generales o de vidaD. 4G$ 3 (13 999,99 3$ Emresa que oera en am!os ramos ?de riesgos generales y de vidaD. 4G$ 8 (3+ 999,99 8$ Emresa de 4eguros y de Neaseguros. 4G$ * ,*1 999,99 ,$ Emresa de Neaseguros. 4G$ 5 ('8 999,99 La autorizacin de organizacin est& comprendida en el art1culo ., el cual prescribe lo siguiente$ OLas personas naturales o jur1dicas que se presenten como organizadores de las empresas a que se refieren los art1culos .BN y .GN, deben ser de reconocida idoneidad moral y solvencia econmica. )o hay n!mero m1nimo para los organizadores, sin embargo, por lo menos uno debe ser suscriptor del capital social de la empresa respectivaVP. 'uando los organizadores comuniquen por escrito que han cumplido con los requisitos e(igidos para el funcionamiento de la empresa, la 4uperintendencia proceder& a las comprobaciones que corresponda L"rt., +B Ley +BGD+M. Efectuadas las comprobaciones que trata el art1culo anterior, y dentro de un plazo que no e(ceder& de treinta L<DM d1as, la 4uperintendencia e(pide la correspondiente resolucin autoritativa y otorga un certificado de autorizacin de funcionamiento. Este certificado se publica por dos veces alternadas, la primera en el %iario Eficial y la segunda en uno de e(tensa circulacin nacional. "dem&s, debe e(hib1rsele permanentemente en la oficina principal de la empresa, en lugar visible al p!blico L"rt., +G Ley +BGD+M. El certificado de autorizacin de funcionamiento es de vigencia indefinida y slo puede ser cancelado por la 4uperintendencia como sancin a una falta grave en que hubiere incurrido la empresa L"rt., +/ Ley +BGD+M. "ntes de que las empresas bancarias, financieras y de arrendamiento financiero, as1 como las empresas del sistema de seguros, inicien sus operaciones con el p!blico, deber&n tener inscritas en bolsa las acciones representativas de su capital social L"rt., +, Ley +BGD+M. *.,1 T&)'i7ci87 %&l L&4i79 "l trmino del contrato, el Leasing ofrece una gama de posibilidades en beneficio de la empresa usuaria, las cuales est&n inmersas dentro de lo que se les denomina$ terminacin normal y terminacin anticipada, la primera se ejecuta una vez finalizado el contrato, salvo pacto en contrario y la terminacin anticipada, opera cuando las partes no llegan a respetar el contrato. LE=@" nos dice$ 3al i#ual que cualquier contrato, el easin# finaliza normalmente una !ez cumplido el plazo contractual, es decir, a los >=, ?@, =A o m;s meses, se#2n lo hayan establecido las partes contratantes. "in embar#o a parte de sta, eDisten al#unas situaciones que determinan la terminaci$n anticipada del !nculo jurdico entre la empresa de easin# y la usuaria-[156]. *.,$., T&)'i7ci87 N")'l *.,$.,., O5ci87 %& C"'5) El tema de la opcin de compra fue analizado l1neas ut supra. 2evisar 'ap1tulo 66, obligaciones de la empresa de Leasing, letra dM, la cual hace referencia a la opcin de compra. *.,$.,.* D&B"l<ci87 %&l Bi&7 'onsiderada por la doctrina como una alternativa, de la terminacin normal del contrato. Una vez concluido el contrato, si la empresa usuaria opta por esta alternativa, lgicamente tendr& que hacer efecita la devolucin del bien, seg!n lo acordado en el contrato. 4iempre en los contratos de Leasing, en caso de devolucin del bien, se pacta el lugar, fecha y hora de entrega, entre otros. La doctrina manifiesta que una vez que la empresa usuaria entrega el bien, tiene que esperar a que la empresa de Leasing lo venda al mejor postor. El producto o precio obtenido de esa venta se compara con el valor residual fijado en el propio contrato y la diferencia ser& a favor o a cargo de la empresa usuaria$ es decir, si el precio de venta es mayor que el valor residual, el e(cedente es reembolsado a la usuaria$ en cambio, si es menor, la usuaria est& en la obligacin de hacer efectiva la diferencia[15(]. odemos aludir que no siempre se espera la venta del bien, esto depender& de cada contrato en particular, ya que no todos los contratos de Leasing son idnticos, sino que, m&s bien, se adecuan a las necesidades de cada empresa, por ejemplo, en el caso de las compa-1as mineras[15+], que se les entrega camionetas para que sean e(plotadas durante cierto tiempo, por lo general +a-os, y que pasado ese tiempo, estas empresas optan por devolver el bien Llas camionetasM, ya que consideran que el bien ya no se encuentra en optimas condiciones, o en las condiciones que ellos requieren, pero que sin embargo se encuentran en condiciones para un uso distinto. Entonces estas empresas no necesitan la propiedad del bien, por lo que optan por la devolucin del bien, y no van a esperar a que el bien sea vendido para saber si tienen que reembolsar a la empresa de Leasing, o si, por el contrario tienen derecho a un reembolso econmico en beneficio propio. Lo que hacen estas empresas es acordar con la empresa de Leasing, que se pacte un contrato de Leasing de acuerdo a sus necesidades, que beneficie a las dos partes. La empresa de Leasing se encarga de formular un contrato, en el que se tienen en cuenta todas las alternativas conllevadas a una terminacin normal y donde esta tendr& que analizar con sus e(pertos el beneficio que puede obtener de este contrato de Leasing. 'reemos conveniente volver a citar lo que se hace en 6talia, en la pra(is italiana se incluye una cl&usula de re adquisicin, que obliga a la proveedora a readquirir los bienes objeto de Leasing por un valor predeterminado, cuando la usuaria incumpla con sus pagos o cuando no ejercite la opcin de compra. Esta cl&usula permite a la empresa de Leasing mantenerse indemne ante tales riesgos. La intencin de la empresa de Leasing no es recobrar el bien, sino preocuparse por el valor residual pactado. Es m&s se dice que a la empresa de Leasing no le interesa una eventual ganancia del valor residual, pues su objeto social o negocio no es la compraventa de bienes, sino el financiamiento del uso y, eventual, adquisicin de los bienes por las empresas. Lo se-alado es simple teor1a, ya que la pr&ctica nacional nos ense-a otra cosa[15*]. La pr&ctica nacional nos ense-a que el contrato de Leasing tiene que necesariamente adecuarse a las necesidades de cada empresa, como lo advertimos en el ejemplo dado anteriormente, y va a depender que, despus de todos los estudios que haya realizado la empresa de Leasing, ver si obtendr&n un beneficio, de lo contrario seria ilgico que contraten un leasing, que vaya a perjudicarlos, lo mismo sucede con las futuras empresas usuarias, que se encargan de hacerles ver las necesidades de la empresa a la locadora, la cual formulara un contrato previo an&lisis, que tenga por finalidad el benfico com!n de las partes. *.,$.,.3 P)8))"9 %&l C"76)6" La prrroga del contrato deviene en acuerdos de un nuevo plazo y nuevas condiciones, por lo que hemos considerado que la prrroga del contrato no es m&s que un nuevo contrato, ya que ser&n nuevas condiciones, nuevas clausulas, por que el bien ya no se encuentra en optimas condiciones. or lo que no seria una opcin que beneficie a la empresa usuaria. Leyva[1'9] acota$ 3a efectos de determinar si la llamada opci$n de pr$rro#a constituye o no una opci$n, deber; establecerse en primer lu#ar, si las estipulaciones contenidas en el contrato re2nen los caracteres de una oferta, y en se#undo lu#ar, si la aceptaci$n de ellas implica la celebraci$n de un nue!o contrato. De conformidad a la primera eDi#encia, se debe eDcluir a la calificaci$n de opci$n todos aquellos contratos que dejan librados las nue!as condiciones del contrato al posterior acuerdo de las partes, pues en stos eDiste una declaraci$n de !oluntad incompleta de parte de la empresa de easin#, y como tal no puede considerarse o calificarse como una oferta-. Leyva[1'1] cita a Cart1n Eviedo, quien e(presa$ 3no se trata eDactamente de continuar el contrato 9pr$rro#a8, puesto que el plazo de eDpiraci$n tiene car;cter esencial y la continuaci$n si#nifica la modificaci$n de al#unas cl;usulas del contrato primiti!o 9cantidades a pa#ar por el usuario y plazo de terminaci$n, b;sicamente8. %stamos por ello, o bien ante una no!aci$n[162] modificati!a de ndole objeti!a, o bien ante la conclusi$n de un nue!o contrato de easin# entre las mismas partes y respecto de los mismos objetos que el anterior-. )osotros consideramos que no constituye una opcin, por que si la empresa usuaria ha venido cumpliendo con los c&nones hasta finalizado el contrato, interpretando as1, que su nivel econmico es estable, pues le resultar1a mejor, que el bien sea sustituido por uno nuevo, en optimas condiciones, a uno que ya ha sido e(plotado y que por consiguiente puede tener fallas futuras y por lo tanto generar gastos de mantenimiento y reparacin para la empresa. "hora, puede que la empresa usuaria no este en condiciones de contratar un nuevo contrato de Leasing, sobre un bien nuevo Lpuede que el bien se encuentre sobrevaloradoM y que sin embargo necesite el bien, pues m&s beneficioso le resultar1a ejecutar la opcin de compra. En la pr&ctica nacional el valor residual es una cantidad accesible, que generalmente todas las empresas se encuentran en condiciones de asumirlas. Leyva lo interpreta as1$ 3Antes de hablar de continuaci$n o pr$rro#a del contrato, es mejor hacer menci$n de la celebraci$n de un nue!o ne#ocio, en el cual el canon ser; m;s reducido por tener el bien s$lo el !alor residual que se haba establecido para la opci$n de compra en el contrato, que es el 2nico !alor patrimonial no recuperado por la empresa de easin#-[163]. El autor estima que de ejecutarse la prrroga del contrato, el monto deducible de los c&nones ser1a obtenido del valor residual del bien. 'reemos que esta interpretacin depender& de la voluntad de las partes, teniendo en cuenta que la propiedad del bien, le sigue perteneciendo a la empresa de Leasing, y por tener tal calidad, puede disponer del bien, y esta disposicin siempre estar& encaminada a obtener beneficios econmicos. En conclusin estimamos que la prrroga del contrato no es una opcin beneficiosa para la empresa usuaria, al menos no, en nuestro pa1s. *.,$.,.1 S<46i6<ci87 %&l Bi&7 La sustitucin del bien es otra de las alternativas que demuestran que el Leasing debe adecuarse a las necesidades que presenta la empresa. Es un contrato a la medida, es decir, es un contrato fle(ible y adaptable a las necesidades financieras de las empresas del sector productivo[1',]. Esta alternativa que tiene la empresa usuaria se puede aplicar no solo al momento de finalizar el contrato, sino que las partes pueden pactar, que se de en cualquier momento durante la ejecucin del contrato. La empresa usuaria puede hacer uso de esta alternativa adicional a las enunciadas anteriormente en beneficio de la empresa usuaria. El objetivo es la sustitucin del bien por otro m&s moderno antes de la e(piracin del plazo contractual. )osotros advert1amos anteriormente, en el tema de la prrroga que esa alternativa no presentaba un beneficio para la empresa usuaria y e(plic&bamos el porque, en contraposicin a la sustitucin del bien, que se encuentra enmarcada dentro de la cl;usula de adecuaci$n al pro#reso[165], est& cl&usula permite ver al Leasing como un eficiente instrumento financiero, enmarcando dentro de ella a la sustitucin del bien, la cual tiene por finalidad enfrentar la obsolescencia prematura de los bienes dados en el leasing. Leyva[1''] manifiesta que, 3para hacer efecti!a esta cl;usula se requiere una mayor participaci$n de la empresa pro!eedora del bien en la operaci$n del leasin#, indudablemente. As lo han entendido las empresas italianas, por ejemplo, que incluyen una cl;usula en el contrato de compra!enta, en la cual se obli#a la pro!eedora, si lo solicita la usuaria, a cambiar el bien, por otro m;s moderno, pre!io pa#o, indudablemente, de los mayores costos del nue!o bien-. 3ay que precisar que la sustitucin del bien generar1a un desembolso econmico adicional por parte de la empresa usuaria, como lo menciona el autor citado anteriormente. Leyva[1'(] se-ala que$ Ose ha lle#ado ha decir que la cl;usula de adecuaci$n al pro#reso encarecera las operaciones de easin#. (ensamos que tienen raz$n, en parte1 no obstante, sta tiende a ceder ante las razones econ$micas que lle!a a la usuaria a reemplazar el bien. Debemos tener muy presente que el Dito de una empresa, hoy en da, est; en ser eficiente para competir en el mercado, sea este nacional o internacional1 y si para alcanzar o mantener este estatus tiene que desprenderse de unos bienes y adquirir otros, que por modernos son m;s caros, la decisi$n encuentra justificaci$n en si misma-. En la practica nacional, la sustitucin del bien va a depender del nivel de solidez econmica por el cual atraviese la empresa, y de que tan necesaria sea la sustitucin del bien para el crecimiento de la empresa, en todo caso es la empresa la que se encargar& de evaluar si la sustitucin es una alternativa valida para sus necesidades. *.,$.* T&)'i7ci87 A76ici5% *.,$.*., R&4"l<ci87 %&l c"76)6" 5") i7c<'5li'i&76" El incumplimiento de una de las partes contractuales genera que se pueda solicitar la resolucin del contrato de Leasing. Lo que mayormente sucede es que la empresa usuaria se descuide de sus obligaciones y su comportamiento deviene en que la empresa de leasing resuelva el contrato. La empresa de Leasing tiene menos responsabilidad en comparacin con la empresa usuaria, ya que sta asume un riesgo menor debido a que se mantiene como la propietaria del bien. Este menor riesgo se traduce a su vez, en menores tasas de inters para las empresas que optan por un contrato de arrendamiento financiero. El "rt1culo , de la Ley de "rrendamiento #inanciero prescribe$ la empresa de leasin# puede solicitar la resoluci$n del contrato por falta de pa#o de dos o m;s cuotas consecuti!as o el atraso del pa#o en m;s de dos meses. Cuando en el contrato no se haya pactado la resoluci$n autom;tica y sin necesidad de declaraci$n judicial pre!ia, la empresa de easin# puede demandar por la !a de ejecuci$n la resoluci$n del contrato, en concordancia con lo dispuesto en la "ecci$n Iuinta 9(rocesos Contenciosos8, ,tulo ' 9(rocesos de %jecuci$n8, Captulo 66 9proceso %jecuti!o8, artculo @G?, ,tulos %jecuti!os, del C$di#o (rocesal ci!il en cuanto le sea aplicable, sin perjuicio de accionar por la misma !a y de acuerdo al tr;mite correspondiente, por el pa#o de las cuotas !encidas, sus intereses, costos, #astos y dem;s obli#aciones deri!adas del contrato. Art. >H del )e#lamento. El art1culo en mencin demuestra la fluidez y eficacia del contrato de Leasing, ya que la empresa de Leasing, est& facultada para solicitar, cuando crea conveniente o cuando vea perjudicado sus intereses, la resolucin del contrato. La ley le otorga la v1a de ejecucin para que la empresa de Leasing pueda recuperar el bien lo m&s pronto posible. El art1culo .+ de la ley de "rrendamiento #inanciero, establece un procedimiento especial, el cual permite solicitar la inmediata restitucin de los bienes. "l slo pedido de la empresa de Leasing, con indicacin de la causal de resolucin, junto con la escritura p!blica del contrato de Leasing, el ?uez especializado de turno requerir& a la usuaria la entrega del bien al segundo d1a de notificado, decretando en caso e(tremo el apremio de detencin del responsable o disponer la e(traccin del bien del lugar en que se encuentre, sin admitir recurso alguno. La empresa usuaria que se considere afectada con la medida, puede cuestionar en la v1a correspondiente y e(igir la indemnizacin de da-os y perjuicios[1'+]. Este art1culo en mencin pone de manifiesto la inmediata restitucin de los bienes en caso de incumplimiento, otorgando garant1a, seguridad y confianza a las empresas de Leasing. 4i la empresa usuaria no cumple con su obligacin, se puede recuperar el bien arrendado, que es propiedad de la locadora, y colocarlo en el mercado secundario[1'*]. 4i el mercado secundario es liquido, la recuperacin es inmediata. " diferencia de otros tipos de prstamo, donde se procede mediante la ejecucin de garant1as, el cual es proceso, con un tiempo m&s e(tenso[1(9]. La resolucin no slo opera por la negligencia o responsabilidad de la empresa usuaria, como mencionamos l1neas ut supra, sino que tambin opera por responsabilidad de la empresa de Leasing. Las causas m&s comunes son$ falta de entrega del bien y el resquebrajamiento del goce pacifico del bien. La %ra., Car1a de la 4ierra #lores %o-a[1(1] al interpretar el art1culo .+ del tratado U)6%2E68, e(presa$ En los supuestos de incumplimiento de la entrega, el legislador internacional reconoce a la empresa usuaria el derecho a rechazar el equipo yTo resolver el contrato. El ejercicio de las acciones reconocidas a la empresa usuaria se subordina a que la sociedad de Leasing no haya subsanado la causa del incumplimiento. #inalmente, si el contrato se resuelve a peticin de la empresa usuaria, sta podr& recuperar las sumas pagadas, bien en concepto de adelanto o de arrendamientos y previa deduccin de una suma razonable, correspondiente al beneficio que le haya podido reportar el equipo. 4imilares requisitos y condicionamientos se determina para el incumplimiento de la obligacin de garantizar el goce pacifico a la empresa usuaria. *.,$.*.* R&4"l<ci87 &I5)&4 %&l c"76)6" La resolucin e(presa del contrato opera cuando las partes estipulan ciertas cl&usulas de e(oneracin de responsabilidad, las cuales les permite resolver el contrato de pleno derecho.. *.,$.*.3 Cl<4<l4 %& &I"7&)ci87 ;B") %& l E'5)&4 %& L&4i79 Las empresas de Leasing nacionales e internacionales, algunas veces por recomendacin de sus asociaciones y de sus asesores, acostumbran incluir dentro de las cl&usulas generales del contenido contractual, una cl&usula resolutoria e(presa que contiene un conjunto de supuestos de incumplimiento de la usuaria, m&s no de la empresa concedente del bien. *.,$.*.1 ClG<4<l )&4"l<6")i 5") i7c<'5li'i&76" %& l &'5)&4 <4<)i La concedente podr& dar por terminado el presente contrato, de pleno derecho y en forma autom&tica, sin necesidad de declaracin judicial previa, y solicitar la devolucin del bien en leasin# mediante comunicacin escrita sea por v1a notarial, tle(, fa( o cualquier otro medio que permita asegurar la recepcin de tal comunicacin por la usuaria en los siguientes casosI aM #alta de pago de dos o m&s cuotas$ bM )o concertar y no mantener los seguros establecidos en el contrato a favor de la empresa de Leasing$ cM 6ncumplimiento de las garant1as$ dM El hecho que la usuaria se encuentre en situacin de insolvencia, suspensin o cesacin de la actividad, o amenaza que esto ocurra$ eM 'onfiscacin, embargo, ejecucin de garant1as o cualquier otra circunstancia que afecta la propiedad del bien$ fM El incumplimiento de las restantes obligaciones, si tal incumplimiento no es subsanado dentro del plazo establecido por la empresa de Leasing. %e cumplirse uno de estos supuestos, la empresa de Leasing queda legitimada para resolver el contrato. En caso que decida resolver el contrato con base a esta cl&usula, debe comunic&rselo a la usuaria notarialmente, toda vez que el efecto de la resolucin no se produce de manera autom&tica al darse el incumplimiento. La resolucin se produce de pleno derecho, a tenor del art1culo .0<D[1(3] del 'digo 'ivil eruano, cuando la parte interesada comunica a la otra que ejecutara la clausula resolutoria, lo que deviene en que la empresa usuaria devuelva los bienes, pague los da-os y perjuicios ocasionados a la empresa de Leasing, la que ejecutara las clausulas penales establecidas en el contrato. *.,$.*.$ ClG<4<l4 %& EI"7&)ci87 ;B") %& l E'5)&4 U4<)i J or #alta de Entrega del >ien en el Lugar y #echa 'onvenidos o or Entrega de >ienes %istintos a Los revistos En El 'ontrato. (J En 'asos de Eviccin y de @icios Ecultos de los >ienes en Leasing cJ or 2iesgos de %eterioro o erecimiento #ortuito %el >ien En Leasing 4eg!n el art. ..</ inc. A del 'digo civil Osi el bien se pierde sin culpa de las partes la obligacin del deudor queda resuelta con prdida del derecho a la contraprestacin si la hubiereP. 6gualmente el art. .B./ del 'digo civil establece Oel arrendatario no es responsable por la prdida o deterioro del bien, si ello ocurre por causa no imputable a lP. Las soluciones que contienen los preceptos citados est&n en consonancia con la causa onerosa del contrato de leasing, pues el pago del canon, como contraprestacin de la usuaria encuentra su causa, precisamente en el uso de los bienes, que es la prestacin de la concedente. En efecto al no poder e(plotar los bienes la usuaria carecer1a de causa la e(igencia del pago de los c&nones[1(8]. CAPITULO III ANALISIS JURISPRUDENCIAL RESPECTO DE EL LEASING. RESOLUCION N0 ++1/,2-*++2 Y RESOLUCION N0 +++3*,-*+,+ En el presente cap1tulo se desarrollara el an&lisis jurisprudencial de dos resoluciones. 'ompartiendo o debatiendo la posicin de los ?ueces superiores. 3., C4ci87 N0 1/,2-*++2-Li' 3.,., Fich %& %6"4> 2esolucin )* DD0,.BJ+DDB CateriaI 'ivil J "cto jur1dico Cagistrado ponenteI 4ol1s Espinoza 4ala supremaI 4ala 'ivil 8ransitoria rocedenciaI 'orte 4uperior de Lima 8ipo de procesoI 'onocimiento 8ipo de recursoI 'asacin 8ipo de falloI #undado #echa de 2esolucinI +DDGJ.DJ.A DDIDDIDD.D ?ueces 4uperiores> 4ol1s Espinoza, ajares aredes, 8icona ostigo, 'asta-eda 4errano, Ciranda Colina 3.,.* R&4<'&7 %& l"4 H&ch"4 M6&)i %& A7Gli4i4 La 4ala 'ivil 8ransitoria de la 'orte 4uprema de ?usticia de la 2ep!blica emite una serie de considerandos, de los cuales mencionaremos los m&s resaltantes$ C"74i%&)7%" Q<i76"> es menester dilucidar si la e(igencia del art1culo / del %L +,,, ley de leasing[1(,], en lo que respecta a la forma y tiene la connotacin de solemne o ad essentian o ad probationem cuando establece que Oel contrato de arrendamiento financiero se celebrar& mediante escritura p!blica, la cual podr& inscribirse, a pedido de la locadora, en la ficha o partida donde se encuentre la arrendatariaP. C"74i%&)7%" 4&I6"> Los actos jur1dicos pueden tener forma ad solemnitatem o ad probationem pero difieren en sus efectos. En lo que respecta a la primera de las indicadas, se tiene que el acto jur1dico ser& v&lido si se cumple con la forma establecida en la ley, es decir, que el documento es consustancial al acto, ste no puede e(istir sin el documento y la ausencia o defecto de la forma determina la invalidez del acto jur1dico porque la forma la dota de eficacia. En cambio, la segunda, no es consustancial al acto jur1dico, en tanto, que ste puede e(istir sin el documento. "cto jur1dico y documento son perfectamente separables, el uno puede e(istir sin el otro, de tal manera que, la ausencia o defecto de la formalidad no generar& la nulidad del acto jur1dico, el mismo que tendr& validez, pues, slo documenta la declaracin de voluntad. 4lo sirve como medio de prueba del acto jur1dico. C"74i%&)7%" S@6i'"> Hue, cuando la ley impone una forma en la celebracin del acto jur1dico y no sanciona con nulidad su inobservancia slo constituye un medio de prueba de la e(istencia del acto jur1dico, como establece el art1culo ciento cuarenta y cuatro del 'digo 'ivil, de tal manera que, la norma se-alada regula la forma probatoria. "hora bien, el art1culo ocho del %ecreto Legislativo doscientos noventa y nueve, si bien establece como formalidad del contrato de arrendamiento financiero la escritura p!blica, sin embargo, su inobservancia no es sancionada con nulidad, significa que la ausencia o el defecto en la formalidad acotada no es consustancial al mencionado contrato, en consecuencia, la formalidad indicada es ad probationem. "l respecto, ?os Leyva 4aavedra se-ala OLa confrontacin de ambas normas conduce a se-alar que tal e(igencia no tiene calidad de una formalidad ab solemnitatem, es decir, no ha sido pensada ni planteada como requisito para la validez del negocio, toda vez que su inobservancia no viene sancionada con nulidad del mismo LEl 'ontrato de Leasing. Editorial ;riley. rimera Edicin, junio mil novecientos noventa y cinco. Lima, p. doscientos cuarentaM. Es un contrato que se perfecciona con el simple acuerdo de voluntades L'arlos '&rdenas Huirz, El Leasing o "rrendamiento #inanciero, en 2evista eruana de %erecho a la Empresa. 'ontratacin. 8.6@. p. noventa y uno. 6mpreso en los 8alleres de "sesorandina, Lima, abril de mil novecientos noventa y uno, Ca( "rias 4chereiber ezet. E(gesis del 'digo 'ivil. 8. 66 Ediciones 4an ?ernimo. rimera Edicin mil novecientos noventa y ocho, p. trescientos treinta y cincoM. C"74i%&)7%" Oc6B"> Hue, se calific positivamente el recurso de casacin por la causal de inaplicacin de las normas contenidas en los art1culos segundo, tercero y ciento veintitrs de la Ley del )otariado, Ley veintisis mil dos, por cuanto el impugnante considera que no cabe admitir bajo ning!n punto de vista que el notario puede delegar sus funciones en una empleada de la notar1a$ que la delegacin y ausencia del notario de por s1 constituye violacin a elementales normas de orden p!blico$ que est& fehacientemente probado que el notario deleg en dicha tercera persona sus atribuciones para que las ejerza en su ausencia, espec1ficamente para que lo sustituya en el acto trascendental de la firma de la escritura p!blica$ alega que tambin se ha inaplicado el indicado art1culo ciento veintitrs de la referida ley$ por tanto, corresponde declarar nula la mencionada escritura p!blica por haberse infringido normas de orden p!blico. C"74i%&)7%" D@ci'" 5)i'&)"> Hue, con relacin a la segunda norma que se denuncia su inaplicacin, esto es, que el notario debe ejercer su funcin en forma personal y e(clusiva, entre otros$ es una norma que impone al notario la indelegabilidad de sus funciones a terceras personas o a servidores notariales$ solamente mediante ley, en algunos casos y en forma e(presa, esa funcin puede ser delegada$ la funcin notarial, en suma, se ejerce en forma personal1sima. 4iendo as1, en las instancias de mrito se ha determinado que el notario p!blico ;ustavo 'orrea Cillar personalmente no verific la insercin de las firmas en la escritura p!blica de fecha seis de febrero de mil novecientos noventa y siete, encargando tal funcin a una de sus empleadas, lo cual evidentemente colisiona con la norma acotada, afectando de nulidad a la escritura p!blica mencionada de conformidad con el art1culo ciento veintitrs de la Ley del )otariado, por lo que debe estimarse en ese e(tremo$ sin embargo, la inaplicacin de esa norma no modifica el sentido de las decisiones de las instancias de mrito slo en el e(tremo, en cuanto declara infundada la demanda de nulidad del acto jur1dico en la medida, como se ha establecido en el considerando stimo de la presente resolucin, el contrato de arrendamiento financiero se perfecciona slo por la voluntad de las partes y la formalidad establecida en la norma del art1culo octavo del %ecreto Legislativo doscientos noventa y nueve es probatoria y no solemne$ de modo que, el acto jur1dico que contiene ese documento es plenamente v&lido y eficaz, por tanto, son separables el contrato del documento, lo que a su vez es concordante con el supuesto de la norma contenido en el art1culo doscientos veinticinco del 'digo 'ivil$ C"74i%&)7%" D@ci'" 4&9<7%"> Hue, estando a la nulidad de la escritura p!blica, en cuanto documento, y en mrito a ella se inscribi la transferencia de dominio del inmueble sito en la calle 6gnacio 'ossio n!mero mil quinientos cincuenta y siete, La @ictoria, Lima en el asiento dos guin ' de la ficha dieciocho mil novecientos cincuenta y tres del 2egistro de ropiedad 6nmueble de Lima, debe seguir la suerte del principal, esto es, debe cancelarse esa inscripcin. or las consideraciones se-aladas, y de conformidad con lo dispuesto en el inciso primero del art1culo trescientos noventa y seis del 'digo rocesal 'ivil. 3.,.3 P"4ici87 D& L"4 J<&c&4 S<5&)i")&4 %eclararonI #undado el recurso de casacin interpuesto mediante escrito de fojas mil trescientos setenta y tres por Cetales ;enerales 4ociedad "nnima 'errada, 'asaron la sentencia de vista de fojas mil trescientos sesenta y tres, su fecha treinta de mayo del dos mil seis, y, actuando en sede de instancia, 2evocaron en parte la sentencia apelada de fecha siete de diciembre del dos mil cuatro, en los e(tremos que declara infundada la demanda en cuanto solicita la nulidad de la escritura p!blica de fecha seis de febrero de mil novecientos noventa y siete y, cancelacin de su asiento registral$ 2eform&ndola la declararon #undada, en consecuencia, nula la escritura p!blica y la cancelacin de la anotacin en el asiento dos guin ' de la ficha dieciocho mil novecientos cincuenta y tres del 2egistro de la ropiedad 6nmueble de Lima$ la 'onfirmaron en el e(tremo que declara infundada la nulidad del acto jur1dico que la contiene$ %ispusieron la publicacin de la presente resolucin en el %iario Eficial OEl eruanoP bajo responsabilidad$ en los seguidos por Cetales ;enerales 4ociedad "nnima 'errada contra >anco 4antander 'entral 3ispano sobre nulidad de acto jur1dico y otro. 3.,.1 N<&46) P"4ici87 "dvertimos que el presente an&lisis se hace slo en tema de leasing y no en otras figuras jur1dicas mencionadas en la presente resolucin, por no ser objeto de esta investigacin. El recurso de casacin[1(5] fue presentado con la finalidad de que se declare la nulidad del acto jur1dico[1('] y la cancelacin registral correspondiente. 4obre la presente resolucin compartimos la posicin del an&lisis realizado por La 4ala 'ivil 8ransitoria de la 'orte 4uprema, la cual refiere que en el contrato de Leasing la ley impone una forma en la celebracin del acto jur1dico y no sanciona con nulidad su inobservancia. La formalidad deviene en la escritura p!blica, est& slo constituye un medio de prueba de la e(istencia del acto jur1dico. 4u inobservancia no es sancionada con nulidad, significa que la ausencia o el defecto en la formalidad acotada no es consustancial al mencionado contrato, en consecuencia, la formalidad indicada es ad probationem L"rt. .00 'digo civilM. @idal 2am1rez[1((] nos dice que la forma ad probationem es la que tiene por !nica finalidad probar la e(istencia del acto jur1dico, pero sin que el documento sea consustancial al acto. @ale decir, entonces, que el acto y el documento, cuando la forma es ad probationem, son dos entidades jur1dicas distintas, separables, y que el acto puede e(istir independientemente del documento, pues si el documento se deteriora y se pierde la prueba de la e(istencia del acto puede hacerse utilizando cualquier otro medio probatorio. El mismo autor se-ala que la forma ad solemnitatem tiene tambin por !nica finalidad probar la e(istencia del acto jur1dico, pero el documento es consustancial al acto y ambos forman una sola identidad jur1dica, inseparable, pues el acto no puede e(istir sin el documento y si ste se deteriora y se pierde, el acto jur1dico se e(tingue y no puede ser probada su e(istencia por otro medio probatorio. La prueba e(clusiva de la e(istencia del acto jur1dico est& determinada !nicamente por el documento prescrito por la ley como forma ad solemnitatem. La formalidad que le otorga la Ley al contrato de Leasing es ad probationem, por lo tanto el acto y el documento son dos identidades distintas y separables. El acto puede e(istir independientemente del documento, pues si el documento se deteriora y se pierde la prueba de la e(istencia del acto puede hacerse utilizando cualquier otro medio probatorio. En el caso de Leasing un medio probatorio puede ser la constancia de los pagos peridicos que viene haciendo la usuaria a la empresa de Leasing. "s1 como la acreditacin de la propiedad del bien a la empresa de leasing y la posesin de este por la empresa usuaria. La 4ala 'ivil 8ransitoria de la 'orte 4uprema para resolver la controversia cita al autor ?os Leyva 4aavedra[1(+], citado por nosotros en el capitulo 66, m&s espec1ficamente en el an&lisis del "rt., / del %L +,,, quien se-ala$ 3a confrontaci$n de ambas normas conduce a se*alar que tal eDi#encia no tiene calidad de una formalidad ab solemnitatem, es decir, no ha sido pensada ni planteada como requisito para la !alidez del ne#ocio, toda !ez que su inobser!ancia no !iene sancionada con nulidad del mismo-. La escritura p!blica es considerada solo un medio probatorio en el contrato de Leasing, no es consustancial al acto, por lo que en la presente resolucin lo que solicita la empresa Cetales ;enerales 4ociedad "nnima 'errada respecto a que se declare la nulidad del acto jur1dico con el objeto de que se declare la nulidad de la escritura p!blica sobre el contrato de arrendamiento financiero en calidad de lease bac9 es improcedente. 'omo se dijo l1neas up supra, el acto y el documento son dos identidades distintas y separables. El acto puede e(istir independientemente del documento, ya que el contrato se perfecciona por la voluntad de las partes. or lo tanto el acto es totalmente valido. En conclusin como se menciono anteriormente, compartimos la decisin de La 4ala 'ivil 8ransitoria de la 'orte 4uprema la cual declara nula la escritura p!blica y por tanto la cancelacin del asiento registral y confirmaron en el e(tremo que declara infundada la nulidad del acto jur1dico que la contiene. 3.* C4ci87 N0 ++1/,2-*++2-Li' 3.*., Fich %& %6"4 2esolucin )* DDD<+.J+D.D CateriaI 'ivil J 'ontratos Cagistrado ponenteI @alc&rcel 4alda-a 4ala supremaI 4ala 'ivil ermanente rocedenciaI 'orte 4uperior del 'ono )orte de Lima 8ipo de procesoI 'onocimiento 8ipo de recursoI 'asacin 8ipo de falloI 6mprocedente #echa de resolucinI +D.DJDBJ.. DDIDDIDD.D ?ueces 4uperioresI @alc&rcel 4alda-a, "lmenara >ryson, Len 2am1rez, Zlvarez Lpez, @oto @inatea Cedina 3.*.* R&4<'&7 %& l"4 H&ch"4 M6&)i %& A7Gli4i4 La 4ala 'ivil ermanente de la 'orte 4uperior del 'ono )orte de Lima emite una serie de considerandos, de los cuales mencionaremos los m&s resaltantes$ C"74i%&)7%" C<)6".- Hue, no obstante encontrarse vigente a la fecha de interposicin del presente recurso, las modificaciones introducidas al 'digo rocesal 'ivil por la Ley n!mero +,<B0, la recurrente denuncia las causales de inaplicacin de una norma de derecho material y la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, e(presando como argumentaciones, las siguientesI 6M La sala superior ha inaplicado el art1culo B* del %ecreto Legislativo )!mero +,,, esto es, la Ley que 2egula el "rrendamiento #inanciero, as1 como, el art1culo .G.+ del 'digo 'ivil, el cual establece que los contratos de arrendamiento regulados por leyes especiales se rigen supletoriamente por las normas del contrato de arrendamiento contenidos en el referido cdigo$ argumenta que el precitado art1culo B* establece e(presamente que la responsabilidad sobre los da-os que el bien arrendado puede ocasionar, se traslada de la locadora a la arrendataria a partir del momento en que sta recibe de aqulla dicho bien$ por tanto, el acuerdo entre la locadora y la arrendataria respecto a la e(clusin de responsabilidad de la primera, se encuentra permitido, por la propia normativa especial, esto es, el %ecreto Legislativo )!mero +,,$ y 66M 4e ha contravenido el derecho a la tutela judicial efectiva contenida en los art1culos 6 y 66 del 81tulo reliminar del 'digo rocesal 'ivil, toda vez que se ha colocado a la recurrente en una situacin de indefensin debido a que no se han tomado en cuenta sus argumentos ni su fundamentacin jur1dica a pesar que la norma as1 lo establece. C"74i%&)7%" Q<i76".- Hue, del an&lisis de los agravios e(puestos en el considerando anterior, se aprecia que la impugnante no satisface el requisito de procedencia contemplado en el inciso <* del art1culo <// del 'digo rocesal 'ivil, modificado por la Ley )!mero +,<B0, toda vez que no demuestra la incidencia directa de las alegadas infracciones sobre la decisin impugnada, no logrando acreditar que el error en la aplicacin o interpretacin de la norma de derecho material o procesal repercuta en la parte dispositiva de la sentencia, pues en relacin al agravio descrito en el punto 6M, es del caso se-alar que la impugnante denuncia la infraccin por inaplicacin del art1culo B* del %ecreto Legislativo )!mero +,,, no obstante de la resolucin impugnada es de verse que la sala superior ha invocado el precitado art1culo a fin de desvirtuar los argumentos de la impugnante consistentes en la e(clusin de su responsabilidad civil al ser la arrendataria financiera, asimismo, respecto a la infraccin del art1culo .G.+ del 'digo 'ivil, corresponde se-alar que tampoco se demuestra la incidencia directa, pues el mencionado art1culo regula la aplicacin supletoria de las normas del 'digo 'ivil al arrendamiento financiero, debiendo precisarse que no es objeto de discusin en este proceso las normas que resulten aplicables al referido contrato. En cuanto al agravio e(puesto en el punto 66M, debe indicarse que se denuncia la infraccin de los art1culos 6 y 66 del 81tulo reliminar del 'digo rocesal 'ivil, referentes al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y los principios de direccin e impulso del proceso, sosteniendo en forma genrica que la sala no se ha pronunciado sobre sus argumentos e(puestos, sin e(plicar la incidencia directa de los mismos sobre la decisin, tanto m&s si se observa que el presente medio impugnatorio no satisface el requisito de fondo previsto en el art1culo 0* del mencionado art1culo <//, esto es, no se-ala su pedido casatorio de acuerdo a las especificaciones que la norma e(ige$ fundamentos por los cuales, con la facultad conferida por el art1culo <,+ del acotado cdigoI 3.*.3 P"4ici87 D& L"4 J<&c&4 S<5&)i")&4 %eclararon 6mprocedente el recurso de casacin obrante de fojas mil veinticinco a mil treinta y seis interpuesto por 4cotiaban9 er! 4ociedad "nnima "bierta$ %ispusieron la publicacin de la presente resolucin en el %iario Eficial OEl eruanoP$ bajo responsabilidad$ en los seguidos por don ?orge "n1bal 'spedes "scencio, con 4cotiaban9 er! 4ociedad "nnima "bierta y sobre indemnizacin de da-os y perjuicios$ y los devolvieron$ interviniendo como ponente la se-ora juez supremo @alc&rcel 4alda-a. 3.*.1 V"6" Si79<l) Los fundamentos del voto del se-or @inatea Cedina, son como sigueI y considerandoI Los considerandos m&s resaltantes sonI T&)c&)".- Hue, evaluando los requisitos de fondo se tiene que el recurso cumple con el requisito contenido en el inciso . del art1culo <// del 'digo rocesal 'ivil, por cuanto no dej consentir la sentencia de primera instancia que le fue desfavorable. C<)6".- Hue, no obstante encontrarse vigente a la fecha de interposicin del presente recurso, las modificaciones introducidas al 'digo rocesal 'ivil por la Ley )!mero +,<B0, la recurrente denuncia las causales de inaplicacin de una norma de derecho material y la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, e(presando como argumentaciones, las siguientesI iM La sala superior ha inaplicado el art1culo B* del %ecreto Legislativo )* ++,, esto es, la Ley que 2egula el "rrendamiento #inanciero, as1 como, el art1culo .G.+ del 'digo 'ivil, el cual establece que los contratos de arrendamiento regulados por leyes especiales se rigen supletoriamente por las normas del contrato de arrendamiento contenidos en el referido cdigo$ argumenta que el precitado art1culo B* establece e(presamente que la responsabilidad sobre los da-os que el bien arrendado pueda ocasionar, se traslada de la locadora a la arrendataria a partir del momento en que sta recibe de aqulla dicho bien$ por tanto, el acuerdo entre la locadora y la arrendataria respecto a la e(clusin de responsabilidad de la primera, se encuentra permitido, por la propia normativa especial, esto es, el %ecreto Legislativo )!mero ++,$ y, 66M 4e ha contravenido el derecho a la tutela judicial efectiva contenida en los art1culos 6 y 66 del 81tulo reliminar del 'digo rocesal 'ivil, toda vez que se ha colocado a la recurrente en una situacin de indefensin debido a que no se han tomado en cuenta sus argumentos ni su fundamentacin jur1dica a pesar que la norma as1 lo establece. Q<i76".- Hue, en cuanto a la primera causal invocada, se advierte que la misma cumple con los requisitos contenidos en los incisos +, < y 0 del art1culo <// del 'digo rocesal 'ivil, pues en principio puede equipararse a la causal de infraccin normativa de car&cter sustancial del art1culo B* del %ecreto Legislativo ++, y del art1culo .G.+ del 'digo 'ivil, establecindose con claridad y precisin la infraccin normativa, acredit&ndose adem&s la incidencia directa de la misma sobre la decisin contenida en la resolucin impugnada, ya que la sala superior condena la recurrente al pago de una indemnizacin por da-os y perjuicios en forma solidaria por un hecho ocasionado por un veh1culo su propiedad, sin e(aminarse que el banco recurrente suscribi un contrato de arrendamiento financiero respecto al citado veh1culo con la Empresa de 8ransportes y 8urismo "pstol 4antiago, con quien el recurrente ten1a un acuerdo de e(clusin de responsabilidad, pues seg!n precisa la sala superior la e(clusin de responsabilidad del art1culo B* del %ecreto Legislativo ++, concordado con el art1culo .G.+ del 'digo 'ivil, slo alcanza a las partes del contrato de arrendamiento financiero, pero no e(cluye la responsabilidad del arrendador frente a tercero, con lo cual, la sala superior estar1a inaplicando las normas invocadas al desconocerse un acuerdo que se deriva del contrato de arrendamiento financiero suscrito por el recurrente que lo e(cluir1a de responsabilidad en el presente caso. "simismo, si bien el recurrente no precisa en qu consiste su pretensin casatoria, del e(amen de los fundamentos de su recurso de casacin se advierte que la misma es revocatoria. 4iendo as1, este e(tremo del recurso debe ser declarado procedente. 3.*.$ P"4ici87 %&l V"6" Si79<l) or estas consideraciones$ y de conformidad con el art1culo <,< del 'digo rocesal 'ivilI Ci @oto es por que se declare rocedente el recurso interpuesto por el >anco 4cotiaban9 er! 4.". por la causal contenida en los art1culos B* del %ecreto Legislativo +,, y .G.+ del 'digo 'ivil$ debiendo se-alarse fecha y hora para la vista de la causa oportunamente$ en los seguidos por ?orge "n1bal 'spedes "scencio con Empresa de 8ransportes y 8urismo "pstol 4antiago 4", 4cotiaban9 4.".", ?os 'arlos ;rimber >lum, Capfre er!, ?uana ati-o '&ceres, "ntonio 7ilmer 2eyes #abi&n y ?acobo =acer Ciedzianagora sobre 6ndemnizacin por da-os y perjuicios. 3.*.2 N<&46) P"4ici87 "dvertimos que el presente an&lisis se hace slo en tema de leasing y no en otras figuras jur1dicas mencionadas en la presente resolucin, por no ser objeto de esta investigacin. La 4ala 'ivil ermanente de la 'orte 4uperior del 'ono )orte de Lima declara improcedente el recurso de casacin por que la impugnante no satisface el requisito de procedencia contemplado en el inciso <* del art1culo <// del 'digo rocesal 'ivil, modificado por la Ley )!mero +,<B0, la impugnante denuncia la infraccin por inaplicacin del art1culo B* del %ecreto Legislativo )!mero +,,, no obstante de la resolucin impugnada es de verse que la sala superior ha invocado el precitado art1culo a fin de desvirtuar los argumentos de la impugnante consistentes en la e(clusin de su responsabilidad civil al ser la arrendataria financiera, asimismo, respecto a la infraccin del art1culo .G.+ del 'digo 'ivil, corresponde se-alar que tampoco se demuestra la incidencia directa, pues el mencionado art1culo regula la aplicacin supletoria de las normas del 'digo 'ivil al arrendamiento financiero, debiendo precisarse que no es objeto de discusin en este proceso las normas que resulten aplicables al referido contrato. 'omo se aprecia la decisin de declararlo improcedente pasa m&s por no cumplir con un requisito procesal indispensable como se-ala la 4ala. En esta investigacin no se analiza temas procesales, por lo que, analizaremos si corresponde o no la e(clusin de la responsabilidad de la empresa locadora respecto del da-o ocasionado. El tema de la responsabilidad por da-os ocasionados a terceros ha generado una fuerte controversia en nuestra legislacin, se ha tomado la posicin de que la empresa de Leasing es responsable solidariamente, junto con la empresa usuaria. Una parte de la doctrina considera que esta interpretacin es errnea, inclusive la 'omisin de ?usticia y %erechos humanos ha hecho un pre dictamen enfocando directamente a esta problem&tica. 4u propuesta legislativa es como sigue$ El royecto de Ley ./<<T+DDGJ '2[1(*], propone modificar el art1culo BN de la Ley de "rrendamiento #inanciero L%ecreto Legislativo )o +,,M, precisando la responsabilidad de la arrendataria frente a terceros de los da-os que pudiera causar por el uso de bien materia del contrato, adicionando su obligacin de asegurar el bien contra riesgos de responsabilidad civil frente a terceros. "simismo, plantea modificar el art1culo .,GDN del 'digo 'ivil y el art1culo +,N de la Ley )* +G./., Ley ;eneral de 8ransporte y 8r&nsito 8errestre, precisando que los da-os ocasionados con bienes sujetos a contratos de arrendamiento financiero suscritos por una empresa bajo supervisin de la 4>4 se rigen por su ley especial. 4obre el particular la comisin ha recogido diferentes opiniones, que a continuacin presentamos$ Mi7i46&)i" %& Ec"7"': ! Fi77=4# mediante 6nforme )N .<BJ+DD/JE#TBA..A, con opinin positiva, haciendo suyo opinin de la 4>4, se-alando lo siguienteI OEl proyecto propone modificar el art1culo BN del decreto legislativo )N +,, LVM. "dicionalmente se plantea agregar LVM la obligacin de la arrendataria de asegurar los bienes materia de arrendamiento contra riesgos de responsabilidad civil frente a terceros, la cual ya e(iste en el art1culo +< del %ecreto 4upremo )N AA,J/0JE#'.P O4eg!n la 4>4, no e(iste inconveniente en las precisiones propuestas para el art1culo BN del decreto Legislativo. Esta entidad afirma que si bien esta disposicin puede resultar repetitiva respecto de lo establecido en el art1culo +< del %ecreto 4upremo )N AA,J/0JE#', la modificacin fortalecer& el marco jur1dico e(istente en lo referente a la responsabilidad por los da-os ocasionados con el uso de bienes arrendados.P En lo referente a las modificaciones LVM al 'digo 'ivil y a la Ley ;eneral de 8ransporte LVM, la 4>4 propone un te(to sustitutorio que LVM ser1a el siguienteI La responsabilidad civil por los da-os ocasionados con bienes que se encuentran sujetos a contratos de arrendamiento financiero suscritos por una empresa supervisadas por la 4>4, se regir&n por su ley especial.P A4"cici87 %& B7c"4- ASBANC, mediante comunicacin 'D+<AJ+DDGJ;;J "4>")', con opinin positiva, se-alando lo siguienteI OVnuestros especialistas han coincidido que el an&lisis es adecuado habindose considerado aspectos financieros y jur1dicos por lo que concluyen que este es un proyecto necesario ya que permitir& evitar la interpretacin errnea de la norma, dej&ndose claramente establecido que la posesin del bien la tiene el arrendatario quien contribuye con una custodia adecuada a evitar el riesgo y probable da-o, y de ser el caso, a asumir el mismo. La redaccin actual de la norma conlleva a considerar que no se puede limitar el riesgo por acuerdos contractuales que perjudican a terceros...P. Mi7i46&)i" %& T)745")6& ! C"'<7icci"7&4# mediante 6nforme )N D/<J+DD/J C8'T.A, con opinin negativa sobre la modificacin del art1culo +,N de la Ley +G./., ley ;eneral de 8ransporte y 8r&nsito, y abstenindose de las dem&s propuestas del proyecto, concluyendo queI O@isto que el Estado procura que todos los agentes que intervienen en el transporte y en el tr&nsito perciban y asuman los costos totales de sus decisiones, incluidos los costos provocados sobre terceros como consecuencia de sus actos, la inclusin del segundo p&rrafo del art1culo +,N de la Ley +G./. podr1a generar confusin en su interpretacin en desmedro de los usuarios LyTo potenciales v1ctimasM, sobre todo si consideramos lo referido en p&rrafos anteriores, respecto que las instituciones supervisadas por la 4uperintendencia de >anca y 4eguros, y "#E se encuentran protegidos por su legislacin especial, y, supletoriamente, por lo regulado en el 'digo 'ivilP. Mi7i46&)i" %& J<46ici# mediante 6nforme )N DD.J+DD/J?U4T"8, con opinin negativa, e(presando lo siguienteI OVLa responsabilidad de la propietaria del bien quedar1a ine(istente por calidad de 3culpa in eli#endo-, dado que la empresa locadora selecciona o elige a su cliente, y no sucede a la inversa, que el cliente elige a la locadora, puesto que sta es la que acepta o no a la persona natural o jur1dica con la cual va a contratar el arrendamiento financiero. ero, por otro lado, la reparacin del da-o ocasionado a terceros no se agota en el monto con el cual el seguro puede beneficiar a dicho tercero, sin que pueda resultar diminuta, de tal manera que ste puede reclamar directamente o v1a judicial un monto mayor de indemnizacin, frente a la cual cabe demandar tanto el propietario como al arrendatario del bien, es decir, a la locadora que es una empresa financiera y a su cliente. or los motivos e(puestos arriba, tampoco es pertinente la modificacin del art1culo ./G,N del 'digo 'ivil y del art1culo +,N de la Ley )N +G./. FLey ;eneral de 8ransporte y 8r&nsito 8errestre. 4e recomienda que la obligacin de la arrendataria para que contrate un seguro por riesgo de responsabilidad civil frente a terceros, debe quedar a nivel contractual entre la locadora y la arrendataria del arrendamiento financiero.P El an&lisis de la 'omisin de ?usticia y de %erechos 3umanos es como sigue$ 3%l contrato de arrendamiento financiero o leasin#, conforme a nuestra le#islaci$n es un contrato tpico y aut$nomo, tal y como se desprende del C$di#o Ci!il, artculo <@HHO, que eDpresamente se*ala que el mismo se re#ula por su ley especial y s$lo supletoriamente por las disposiciones de dicho C$di#o sobre arrendamiento y contrato de opci$n, y del Decreto e#islati!o >GG, cuyo artculo <O define a este como un 3contrato mercantil que tiene por objeto la locaci$n de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso por la arrendataria de comprar dichos bienes por un !alor pactado. %sto es importante se*alar pues de sus caractersticas propias, debemos determinar las obli#aciones y derechos que tienen las partes .locadora y arrendataria. y que son distintos a los establecidos en otros contratos, dado que no estamos ante 3una fusi$n de elementos propios de otros contratos o modalidades contractuales-, como mal se*ala el Ministerio de ,ransportes y Comunicaciones en su opini$n remitida. 5no de los elementos que !an a distin#uir a esta modalidad contractual es que el bien materia del contrato es adquirido eDprofesamente para ser arrendado y que las condiciones y caractersticas son decididas por el arrendatario, limit;ndose el locador .que es el propietario del bien. a financiar su adquisici$n, tal y como se aprecia en el se#undo p;rrafo del artculo PO del Decreto e#islati!o >GG. %s esta la raz$n esencial para que sea el arrendatario y no el locador . propietario en el contrato de arrendamiento financiero quien deba asumir jurdicamente la responsabilidad ci!il frente a terceros. Debe tenerse presente que el locador no obtiene nin#2n beneficio econ$mico especial como propietario, sino que su beneficio pro!iene de su acti!idad de intermediaci$n financiera. %n coherencia con ello, el artculo @O, se#undo p;rrafo, del mencionado decreto le#islati!o establece la obli#aci$n de arrendatario de asumir la responsabilidad eDtracontractual. La comisin de ?usticia y de %erechos 3umanos adopta la posicin de que la responsabilidad sobre da-os a terceros debe recaer en el arrendatario y no en el locador ya que las condiciones y caracter1sticas son decididas por el arrendatario, limit&ndose el locador a financiar su adquisicin. "dem&s alude que el locador no obtiene ning!n beneficio econmico especial como propietario, sino que su beneficio proviene de su actividad de intermediacin financiera. La comisin de ?usticia y %erechos 3umanos respalda su posicin ampar&ndose en el derecho comparado, por lo que cita las siguientes normas$ "rgentina, Ley +A.+0/, "rt1culo .G. 2esponsabilidad objetiva. La responsabilidad objetiva emergente del art1culo ....< del 'digo 'ivil recae e(clusivamente sobre el tomador o guardi&n de las cosas dadas en leasing. araguay, Ley .+,AT,/, "rt1culo 0B.J %a-os a terceros. La obligacin de reparar el da-o causado a terceros por la cosa objeto del contrato, conforme a los "rt1culos ,/, ../0G y concordantes del 'digo 'ivil, recaer& e(clusivamente sobre el tomador, cuando el hecho haya ocurrido despus de la recepcin y antes de la devolucin del bien. >olivia, %ecreto 4upremo )N +A,A,, "rt1culo G*$ El contrato de arrendamiento estipular& que los bienes objeto de arrendamiento financiero deber&n ser cubiertos mediante seguros de riesgo ante posibles siniestros que los afecten o destruyan$ deber& tambin contar con seguro de responsabilidad civil contra terceros. El arrendador como beneficiario de la indemnizacin determinar& las condiciones m1nimas de dicho seguro que ser& contratado por el arrendatario que estar& obligado a pagar la correspondiente prima. El 4alvador, %ecreto Legislativo //0 de +DD+, Ebligaciones del "rrendatario "rt. B.J El "rrendatario se obliga, durante la vigencia del contrato de arrendamiento financiero, aMV bM "sumir los riesgos y beneficios asociados con la naturaleza puramente f1sica y econmica del bien$ cM 2esponder, civil y penalmente, por el uso del bien arrendado$ %isposicin similar a las se-aladas se encuentra vigente en nuestro pa1s, en el art1culo +<N del 2eglamento del %ecreto Legislativo +,, y que e(presamente se-ala lo siguienteI 3(ara el efecto a que se refiere el se#undo p;rrafo del artculo @ de la ey de arrendamiento financiero, corresponde a la arrendataria ase#urar obli#atoriamente a los bienes materia de arrendamiento financiero contra ries#os de responsabilidad ci!il.- La 'omisin de ?usticia y %erechos 3umanos respalda la opinin del Cinisterio de Econom1a y #inanzas, Ola modificacin fortalecer& el marco jur1dico e(istente en lo referente a la responsabilidad por los da-os ocasionados con el uso de bienes arrendadosP, al ser una ley y no una norma reglamentaria la que establezca una obligacin ineludible, sin que quepa problemas de interpretacin de la norma ni su posible modificacin. "l respecto, debe indicarse que ello se hace en congruencia con lo ordenado por el art1culo .,//N del 'digo 'ivil, que e(presamente se-alaI 3a ley determina el tipo de da*o sujeto al r#imen de se#uro obli#atorio, las personas que deben contratar las p$lizas y la naturaleza, lmites y dem;s caractersticas de tal se#uro.- "simismo, en congruencia con lo dispuesto en el art1culo ../N, inciso /, de la 'onstitucin que establece que la potestad reglamentaria se ejerce sin trasgredir ni desnaturalizar las leyes. %el art1culo BN del %ecreto Legislativo +,, no fluye la obligacin de asegurar el bien por responsabilidad civil e(tracontractual, por lo que sta debe estar e(presamente se-alada en la ley. %e este modo, se fortalece la proteccin de los terceros usuarios o potenciales v1ctimas por el riesgo de bienes que se usan bajo arrendamiento financiero, cuyos da-os estar&n obligatoriamente cubiertos por un seguro, sin que signifique ello perder su derecho a reclamacin posterior. La 'omisin de ?usticia y %erechos 3umanos llega a la siguiente conclusinI 2ecomienda L" "2E>"'6S) del royecto de Ley )ro../<<T+DDGJ'2, de conformidad con lo dispuesto en el art1culo GDN inciso bM del 2eglamento del 'ongreso, con el siguienteI 8E:8E 4U4868U8E26E >%EJ KME OC0B7B): E% :N@Q)M%C '2 0E% 0E)NE@C %E=B4%:@BAC 12 3**, %EJ 0E :NNE10:OBE1@C 7B1:1)BENC, E B1)CNPCN: E% :N@Q)M%C '2 ; :E "rt1culo .*.J Codificacin del art1culo B* del %ecreto Legislativo )* +,,, Ley de "rrendamiento #inanciero. Codificase el !ltimo p&rrafo del art1culo B* del %ecreto Legislativo )* +,,, el mismo que quedar& redactado de la siguiente maneraI 7Artculo @.0 os bienes materia de arrendamiento financiero deber;n ser cubiertos mediante p$lizas contra ries#os susceptibles de afectarlos o destruirlos. %s derecho irrenunciable de la locadora fijar las condiciones mnimas de dicho se#uro.- "rt1culo +*.J 6ncorporacin del art1culo B*F" al %ecreto Legislativo )* +,,, Ley de "rrendamiento #inanciero. 6ncorporase el art1culo B* del %ecreto Legislativo )* +,,, el mismo que quedar& redactado de la siguiente maneraI La arrendataria es responsable del da-o que pueda causar a terceros el bien, desde el momento que lo recibe de la locadora. Le corresponde asegurar obligatoriamente los bienes materia de arrendamiento financiero contra riesgos de responsabilidad civil frente a terceros.U Es acertada la posicin de La 'omisin de ?usticia y %erechos 3umanos, la cual compartimos en todos sus aspectos. Esta posicin la respaldamos con el autor Leyva 4aavedra[1+9], que sobre el particular e(presa$ 3el le#islador nacional, en conocimiento que en el derecho com2n prima la re#la que el propietario responde por los da*os y perjuicios que, directa o indirectamente, se cause con sus bienes, ha introducido, en el art., @.> A/, una eDcepci$n a dicha re#la #eneral. Fa dispuesto que la arrendataria es responsable del da*o que puede causar el bien, desde el momento que lo recibe la locadora. %sta norma, si#uiendo la pr;ctica internacional, deja claramente establecido quien responde por este tipo de da*os. a empresa concedente, si bien se eDime de responsabilidad en atenci$n a su funci$n estrictamente financiera en la relaci$n contractual, no descuida esta parte y eDi#e que la empresa usuaria contrate un se#uro que cubra esta clase de ries#os-. El mismo autor comenta la 'asacin de la 'orte 4uprema, n!m. <B++JDD, que en su considerando quinto se-ala$ que, si bien el art. B L"# establece la responsabilidad de la arrendataria en el contrato de Leasing de los da-os que pueda causar el bien objeto del mismo, tal norma est& destinada a regular el contrato de Leasing y las relaciones que se dan entre las partes que lo celebran y no regular los supuestos de responsabilidad e(tracontractual ni a limitar o determinar quien resulta responsable o quien debe resarcir un evento da-oso frente a terceros ajenos a tal acto, lo que se encuentra fuera de su marco y no constituye su finalidad. El citado art1culo regula uno de los derechos de la empresa concedente Lque se asegure los bienesM y dos de sus obligaciones de la usuaria Lde asegurar los bienes y responder por los da-os a tercerosM. El legislador nacional, en efecto, s1 ha entendido regular, en el "rt., B.+ L"#, los supuestos de responsabilidad e(tracontractual$ de all1 que se-ale, e(presamente, quien es el encargado de responder frente a terceros por dichos da-os y perjuicios. 4i no fuera as1, entonces, Xqu efectos pr&cticos tendr1a la inclusin de dicha normaY Las normas legales, bien sabemos, tienen en los ordenamientos jur1dicos una funcin medularI regular determinados hechos, no simplemente describirlos[1+1]. CONCLUSIONES El contrato de Leasing esta considerado por la doctrina como un contrato sui generis F!nico e inclasificableJ y que a travs del paso del tiempo dejo de ser moderno, para ser simplemente un contrato de Leasing, utilizado con gran arraigo en la pr&ctica comercial. La regulacin del "rrendamiento #inanciero a travs del %L )* +,,, presenta omisiones en temas de suma importancia, como la responsabilidad de da-os ocasionados por el bien dado en leasing, el tema de la indemnizacin del seguro entre otros. Esta regulacin a vez hace una mala traduccin del trmino Leasing al de arrendamiento financiero, siendo lo correcto la utilizacin genrica anglosajona de OLeasingP, puesto que se trata de una verdadera innovacin en el campo financiero por su formula Osui generisP, que se presenta como una opcin mercantil compleja. Es m&s acertado el trmino Leasing al de arrendamiento financiero, ya que este contrato tiene origen anglosajn y la traduccin hace desvariar o malinterpretar esta figura contractual. El %L. )* +,, data del a-o .,/0, anterior a la !ltima publicacin vigente del 'digo 'ivil. Es por ellos que se confunde las instituciones de la recisin con la resolucin. El incumplimiento de una de las partes genera 2esolucin, m&s no recisin. La 2ecisin opera b&sicamente sobre una lesin, donde una parte tiene cierta ventaja sobre la otra en la relacin contractual. or estas razones consideramos que la vigente regulacin sobre Leasing deviene en obsoleta, siendo menester una modificatoria que recoja lo que se viene estableciendo en la pr&ctica comercial. El Leasing fue creado y pensado para satisfacer las necesidades de las empresas, las cuales, ven en este una opcin de financiamiento, que permite solucionar problemas de equipamiento e innovacin, u otros. or lo tanto, son las partes las que ejercen su autonom1a contractual. 'on lo cual la ley no debe restringir esa autonom1a, sino respetarla, de acuerdo al principio de la autonom1a de la voluntad de las partes. REFERENCIAS BIBLIOGRAFA Li()"4 .. "'HU"2E)E, Car1a 8. %l easin# su 6nstrumentaci$n y encuadre en la actualidad /inanciaci$n empresaria, . ed. >uenos "ires. Zbaco, .,,B. +. 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Ley de "rrendamiento #inanciero. %ecreto Legislativo )* +,,. 0. 2eglamento del %ecreto Legislativo )* +,,. %ecreto 4upremo )* AA,J/0JE#' A. %ecreto Legislativo )* ,.A. 8ratamiento 8ributario del "rrendamiento #inanciero a partir del ejercicio +DD.. B. 'onvencin de Unidroit sobre Leasing 6nternacional [1] En tal sentido, una de las necesidades m&s importantes de toda empresa, si no tal vez la m&s importante, es la de contar con el capital necesario para llevar a cabo las operaciones que van a conducir al (ito del negocio. La obtencin de capital puede realizarse de dos formasI directa e indirecta$ la primera implica que los propios socios inviertan en ella, aportando dinero, bienes, derechos u otro recurso econmico susceptible de ser aprovechado para el negocio. La segunda, es el denominado financiamiento indirecto, el cual implica la obtencin de fondos de terceros que no forman parte de la sociedad. En esta forma de financiamiento tenemos a las operaciones de prstamos o crdito, con garant1as o no, las operaciones de Leasing, de Leasebac9, de factoring, entre otras. Cfr. "L@" C"88EU''6, Cario$ )E283'E8E 4")%E@"L, 'risthian$ ;"2'6" HU64E, ?os$ 362"'3E #LE2E4, Luz. OEpciones de /inanciamiento-, Actualidad %mpresarial, marzo +D.., B. [3] >2"@E CEL;"2, 4ydney "le(. Contratos Modernos %mpresariales, 8omo 6, 4egunda Edicin, Lima, Editorial 4an Carcos, .,,/, p. .,. [8] >2"@E CEL;"2, 4ydney "le(. Contratos Modernos4 Doctrina, e#islaci$n, Modelo, Lima, Editora #ecal, .,,A, p. 0D. [,] '3U 2U>6E, Canuel. /undamentos de /inanzas4 un enfoque (eruano, 4egunda Edicin, Lima, 6mpreso y %iagrama por Litograf1a Escobar 42L. 'olegio de Economistas, +DD<, p.<.D. [5] Cfr. C"L"286%" '"486LLE, @1ctor$ "LC" )"@E", ?os Enrique. Derecho. %conoma y %mpresa, rimera Edicin, Lima, Editorial 4an Carcos, .,,,, p..BG. ['] 'fr. >2"@E CEL;"2, 4ydney "le(. Contratos Modernos:, Ep. 'it., p. .+D. [(] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento, ,ratado de Derecho (ri!ado, Lima, Editorial Unila5, +DD0, p. ..G. [+] 'fr. '3U 2U>6E, Canuel. /undamentos de .... Ep. 'it., p. A<,. [*] CE)8E=" C")#2E%6, Ulises. Derecho Comercia l66, 8omo 6, Lima, Editora ?ur1dica ;rijley, .,,/, p. <0D. [19] "s1 piensan, por ejemplo, '3UL6" @6'E)8, Eduardo y >EL82") "L")%E8E, 8eresa. Aspectos Jurdicos de los Contratos Atpicos, 8omo 666, 0 ta ed. >arcelona ?. C. >osch, .,,,, p, .G. 4iguen este critrio$ >2"@E CEL;"2, 4ydney "le(. Contratos Modernos4 Doctrina, e#islaci$n, Modelo, Lima, Editora #ecal, .,,A, p. .+0$ ;"22E)E, ?os "lberto. Derecho Comercial, >uenos "ires, Editorial Le(is )e(is, +DD<, p. ,.+$ '3U 2U>6E, Canuel. /undamentos de /inanzas S un enfoque (eruano, 4egunda Edicin, Lima, 6mpreso y %iagrama por Litograf1a Escobar 42L. 'olegio de Economistas, +DD<, p.A<,. [11] %E LEE, 7alter ). Derecho de los Ce#ocios en el Comercio, >uenos "ires, Editorial Universidad, .,,,, p, +B+. [13] C"L"286%" '"486LLE, @1ctor$ "LC" )"@E", ?os Enrique. Derecho. %conoma y %mpresa, Ep. 'it., p. .G.. [18] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de /inanciamiento, Ep. 'it., p..., [1,] 6b1dem, p..+D [15] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de /inanciamiento, Ep. 'it., p..++ [1'] El autor acotado entiende al leasing como un contrato bilateral$-:debemos se*alar que para un sector de la doctrina el leasin# es un contrato trilateral, es decir, un contrato con la inter!enci$n de tres sujetos o partes1 la concedente, la usuaria y la pro!eedora o !endedora de los bienes. Co compartimos dicha tesis1 por el contrario, creemos que el leasin# es un contrato bilateral, esto es, un contrato concluido por dos partes4 la empresa de leasin# y la empresa usuaria. "i bien en la operaci$n econ$mica participan normalmente tres sujetos o empresas, dada la natural presencia de un tercero pro!eedor o fabricante del bien, ello no si#nifica que se altere la estructura bilateral del leasin#, pues el pro!eedor tiene la calidad de tercero en la relaci$n contractual:-. @er LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de /inanciamiento, Ep. 'it., p..++ [1(] "48E2;" 4")'3E4, ?uan ". El LeasingI definicin, operativa, fiscalidad aspectos contables, 2evista, 3arvard %eusto #inanzas 'ontabilidad, )N G0. +DDB, &g, <,. [1+] El #actoring es aquel contrato por el cual una parte, denominada empresa de factoring o factor, adquiere de la otra, denominada cliente o factorado, facturas que contienen los derechos que ste tiene sobre las operaciones de los crditos otorgados a sus propios clientes Lque son terceros en la relacin jur1dica originada de este contratoM, comprometindose aqul a gestionar sus cobros y pudiendo adem&s obligarse al cumplimiento de otras prestaciones consistentes en servicios que coadyuven a este propsito, a cambio de una retribucin o comisin. 'ontrato de #actoring `ubicado el .G.@ +D.Da, obtenido enI httpITT555.elprisma.comTapuntesTderechoTfactoringTdefault+.asp [1*] >E)68E4 ;"2'Q4, ?os 6smael. %l pa#o peri$dico como medio para determinar la naturaleza jurdica del contrato de leasin#, 8esis para optar el t1tulo de abogado, Lambayeque, U4"8, 'hiclayo, +DDA, p, +,. [39] 6b1dem. p. <D. [31] E4'E>"2 ;6L, 2odrigo. %l contrato de leasin# financiero, Librer1a 8emis Editorial, >ogot&, .,/0, p, <A. [33] 'fr. 2E%2];UER "RUE2E, 4ergio. Contratos +ancarios. "u si#nificaci$n en Amrica atina, 'olombia, >iblioteca #EL">"), .,GG, p. 0//. [38] En un primer momento se puede decir que el leasing, en escasas veces podr1a recurrir a lo acotado por el 'digo 'ivil, por que, el Leasing trasciende m&s all& del aspecto civil de cada legislacin, por eso, es que no se equivoca el doctor ?E4Q LE=@" en decir que el contrato de leasing, es un contrato sui generis. El leasing cuenta con sus propias reglas particulares, que desvirt!an la posibilidad de sostenerse en la legislacin civil. @er, LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento..., Ep. 'it., p. .0.. [3,] >E)68E4 ;"2'Q4, ?os 6smael. %l pa#o peri$dico como:, Ep. 'it., p. <+. [35] 6b1dem. p. <<. [3'] '"486LLE #2E=2E, Cario. El "rrendamiento @enta, `ubicado el .0.6@ +D.Da, obtenido en httpITT555.castillofreyre.comTarticulosTel^contrato^de^arrendamiento^venta.pdf [3(] >E)68E4 ;"2'Q4, ?os 6smael. %l pa#o peri$dico:, Ep. 'it., p. <0. [3+] >E)68E4 ;"2'Q4, ?os 6smael. %l pa#o peri$dico:, Ep. 'it., p. <A [3*] >E)68E4 ;"2'Q4, ?os 6smael. %l pa#o peri$dico:, Ep. 'it., p. <B [89] >E)68E4 ;"2'Q4, ?os 6smael. %l pa#o peri$dico :, Ep. 'it., p. <G [81] 6b1dem, p. <G [83] 'fr. "'HU"2E)E, Car1a 8. %l easin# su 6nstrumentaci$n y encuadre en la actualidad /inanciaci$n empresaria, >uenos "ires, Editorial Zbaco, p. AG. [88] 'fr. "'HU"2E)E, Car1a 8. %l easin# su 6nstrumentaci$n: Ep. 'it., p. A/. [8,] 'fr. "'HU"2E)E, Car1a 8. %l easin# su 6nstrumentaci$n: Ep. 'it., p. A+. [85] O4on operaciones por las cuales una empresa da en arriendo bienes inmuebles de un uso profesional, comprado por ella, construidos por su cuenta, cuando estas operaciones, cualquiera sea su calificacin, permitan a los arrendatarios convertirse en propietarios de todo o parte de los bienes alquiladosP [8'] 'fr. "'HU"2E)E, Car1a 8. %l easin# su 6nstrumentaci$n: Ep. 'it., p. 0G [8(] 'fr. ">"886, Enrique Lu1s y 2E'", 6val. )#imen de easin#, >uenos "ires, Editorial "strea, +DD., p, +A. [8+] 'fr. 6)4868U8E E2U")E %E %E2E'3E CE2'")86L. ,ratado de Derecho Mercantil, 8omo 666, 'ontratos Cercantiles y >ancarios, Lima, Editorial ;aceta ?ur1dica, +DD/, p. AAD. [8*] El 'onvenio U)6%2E68 sobre Leasing 6nternacional firmado en Etta5a el +/ de mayo de .,// tiene por objeto la eliminacin de ciertos obst&culos jur1dicos al leasing Lo alquiler financieroM internacionalV La aplicacin del 'onvenio est& sometida a dos condicionesI en primer lugar, que el arrendador y el arrendatario tengan su sede en pa1ses diferentes Lcondicin de internacionalidadM$ y en segundo lugar, que los pa1ses donde el arrendatario y el arrendador tengan su sede sean partes del 'onvenio Lsituacin sta a!n bastante improbable en virtud del escaso n!mero de adhesiones hasta ahora logradasM, o que el contrato de venta y el contrato de leasing estn regidos por la legislacin de un Estado contratante. Este !ltimo caso es el que se presenta con m&s frecuencia. @er 'onvenio U)6%2E68 sobre Leasing 6nternacional. `ubicado el .0.6@ +D.Da, obtenido en httpITT555.jurisint.orgTdocThtmlTinsTesT+DDDT+DDDjiinses<<.html [,9] "L@"2ER 2E?"4, 'amila. easin# /inanciero Mobiliario 6nternacional y la Con!enci$n 5C6D)E6, "obre easin# 6nternacional. `ubicado el .0.6@ +D.Da, obtenido en httpITT5ebcache.googleusercontent.comTsearchYqbcacheI0D"zr0RRR,6?IhttpsITT555.uJ cursos.clTderechoT+DD,T.T%.+,>DG0.'T+Tmaterial^alumnosTobjetoT</<A<eeleleasingeenel aeregulacionedeechileccdb<chlbescctbcln9cglbcl [,1] 6)4868U8E '36LE)E %E %E2E'3E 826>U8"26E. 3%l easin# 6nmobiliario-, `ubicado el <.@666 +D..a, obtenido en1 httpITT555.ichdt.clTleasing.htm [,3] 'fr. 6)4868U8E E2U")E %E %E2E'3E CE2'")86L. ,ratado de Derecho:, Ep. 'it., p. AA.. [,8] 6b1dem, p. AA+. [,,] "'HU"2E)E, C"2]" 8, %l easin# su 6nstrumentaci$n y:, Ep. 'it., p. <A [,5] [,5] 6b1dem, p. <B. [,'] CE)8E=" C")#2E%6, Ulises$ CE)8E=" "L>E286, Ulises$ CE)8E=" "L>E286, 3ernando, Derecho Comercial. 8omo 6, (arte Reneral, Contratos, "ociedades, )eestructuraci$n (atrimonial, Lima, ;rijley, .,,/, p, <0, [,(] "'HU"2E)E, Car1a 8. %l easin# su 6nstrumentaci$n y:, Ep. 'it., p. <A [,*] "'HU"2E)E, Car1a 8. %l easin# su 6nstrumentaci$n y:, Ep. 'it., p. <G [59] 4'32E6>E2 ERE8, Ca( "rias. %D#esis del C$di#o Ci!il (eruano de <GA=, 8omo 6, Lima, ;aceta ?ur1dica, +DDB, p. A,G. [51] LE2E)RE886, Lu1s 2icardo. ,ratado de los Contratos, 8omo 66. "rgentina, 2ubinzal J 'ulzoni Editores, +DD0, p. A+/. [53] 4'32E6>E2 ERE8, Ca( "rias. os Contratos Modernos, 8omo 66. . era ed. Lima. ;aceta ?ur1dica. .,,B, p. A,G [58] CE)8E=" C")#2E%6, Ulises$ CE)8E=" "L>E286, Ulises$ CE)8E=" "L>E286, 3ernando. Derecho Comercial, Ep. 'it., p. <0B [5,] 2E)86); E2d. `ubicado el .0.6@ +D.Da, obtenido en httpITT555.rentingperu.comTrentingperuTpreguntas#recuentesTpreguntas#recuentes.aspfHrenting [55] 'fr. 6)4868U8E E2U")E %E %E2E'3E CE2'")86L. ,ratado de Derecho:, Ep. 'it., p. ABA [5'] LE2E)RE886, Lu1s 2icardo. ,ratado de los Contratos, Ep. 'it., p. A<D. [5(] 4'32E6>E2 ERE8, Ca( "rias. %D#esis del C$di#o Ci!il (eruano de <GA=, Ep. 'it., p. A,/. [5+] #"26)" ?uan. Contratos Comerciales Modernos4 Modalidades de Contrataci$n %mpresarial, >uenos "ires, "482E", +DDA, p. ,B. [5*] 86E4 %E LE"46);. `ubicado el +G.6 +D.Da, Ebtenido en httpITT555.scotiaban9.clTempresasTtipos^leasing.shtml ['9] '3UL6" @6'E)8, Eduardo$ >EL82") "L")%E8E, 8eresa. Aspectos Jurdicos de los Contratos Atpicos, Ep. 'it., p. <A. ['1] 4'32E6>E2 ERE8, Ca( "rias. %D#esis del C$di#o Ci!il..., Ep. 'it., p. A,/ ['3] '3UL6" @6'E)8, Eduardo$ >EL82") "L")%E8E, 8eresa. Aspectos Jurdicos de..., Ep. 'it., p. <0 ['8] LE2E)RE886, Lu1s 2icardo. ,ratado de..., Ep. 'it., p. A<+ [',] 'fr. "'HU"2E)E, Car1a 8. %l easin# su 6nstrumentaci$n y:, Ep. 'it., p. <A ['5] 6b1dem, p. <A [''] @arias de las caracter1sticas han sido recogidas del "utor "nibal Etcheverry, pero no en su totalidad, ver ")6>"L E8'3E@E22=, 2a!l. Derecho Comercial %con$mico, Contratos parte %special, @ol 666, "strea, >uenos aires, +DDD, pp, <<,J<0D ['(] C"L"286%" '"486LLE, @1ctor$ "LC" )"@E", ?os Enrique. Derecho %conoma y %mpresa, Ep. 'it., p. ./+. ['+] @erI "rt. /* del %. L. +,,. ['*] E4E26E 2U6R, Raida. Jurisprudencia Comercial, Lima, ;aceta ?ur1dica 4."., .ra ed., +DDD, p, <A/. [(9] @er "rticulos$ .00D F .00B del 'digo 'ivl eruano. [(1] L"@"LLE R";E, Eduardo. Contratos Ci!iles y Comerciales, Lima, Ediciones ?ur1dicas, p, <.G. [(3] @6LLE;"4, 'arlos. as Rarantas del Crdito, 8omo 66, +da Ed., 2ubinzal F 'ulzoni. .,,/, p, ,G. @ease tambin$ 4'32E6>E2 ERE8, Ca( "rias. os Contratos Modernos, Ep. 'it., p. .D/g [(8] 4'32E6>E2 ERE8, Ca( "rias. os Contratos Modernos, Eb. 'it., p. .D, [(,] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. <B,. [(5] '3UL6" @6'E)8, Eduardo = >EL82") "L")%E8E, 8eresa. Aspectos Jurdicos... Ep. 'it., p. +D. [('] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .+D. [((] El riesgo es la contingencia o pro(imidad de un da-o. %iccionario de la Lengua Espa-ola. El riesgo asegurable constituye la probabilidad o posibilidad LcontingenciaM de realizacin de un evento da-oso LsiniestroM previsto en el contrato, y que motiva el nacimiento de la obligacin del asegurador consistente en resarcir un da-o o cumplir la prestacin convenida. 4tiglitz, 2ubn 4. Derecho de "e#uros, >uenos "ires, Editorial La Ley, +DD0, p. +./ [(+] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .+D. [(*] 4eg!n Leyva el Leasing es un contrato sui #eneris, por ende no es encuadrable en ninguno de los tipos negociales que deben su origen al derecho romano. El Leasing, no es ni m&s ni menos que el Leasing, es decir, una institucin contractual que e(iste per se y con configuracin propia. Leyva 4aavedra, ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .0+. [+9] El factorin# es un contrato en virtud del cual una de las partes, la empresa factora, se obliga a adquirir la totalidad o parte de los crditos provenientes de la actividad empresarial de la otra parte, la empresa factorada, a asumir el riesgo de insolvencia de los terceros deudores$ pero reserv&ndose el derecho de seleccionar esos crditos y a prestarles asistencia tcnica y financiera a sta$ en contraprestacin la empresa factorada se obliga a abonar una comisin en forma proporcional a las prestaciones recibidas. Leyva 4aavedra, ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .+. [+1] 'fr. 48'. reca1da en el E(pdte. 0DJ,B, de la Huinta 4ala 'ivil de la 'orte 4uperior de ?usticia, publicada en E4E26E 2U6R, Raida. ?urisprudencia 'omercial. +DDD. [+3] La obligacin de dar es aquella que tiene por objeto la entrega de un bien$ ya sea para constituir un derecho real, como el de propiedad$ transferir el uso$ como en el arrendamiento$ ceder la simple tenencia$ como en el deposito, o restituirlo a su propietario cuando desaparezca la causa que origino su tenencia, como en el comodatoVcomprende, pues, no slo las obligaciones que tienen como propsito la transmisin de la propiedad$ sino todas aquellas en las que el acreedor tiene adquirido alg!n derecho sobre alg!n bien. "s1 puede darse la obligacin de entregar el bien para constituir derechos reales, como en el contrato de compraJventa, en que el propietario transfiere la propiedad del bien vendido$ o una obligacin de entrega para transferir slo el uso o la tenencia del bien, tal como en el contrato de arrendamiento, en el cual el arrendador debe entregar al arrendatario el bien arrendado$ o tambin puede darse el caso de una obligacin de entregar para restituir el bien a su propietario, como ocurre en el caso del comodato o del usufructo. @ase #E22E2E 'E48", 2a!l. Curso de derecho de las Ebli#aciones, Lima, Editorial ;rijley, +DDD, p. <A [+8] La empresa de Leasing esta en la obligacin de adquirir la propiedad del bien elegido, no la simple posesin, ya que el contrato de leasing otorga a la usuaria, varias posibilidades, entre ellas la opcin de compra, siempre que se haya finalizado la etapa de administracin, y para que se haga efectiva la empresa de Leasing debe tener la facultad de disposicin total del bien. Esta facultad no se tiene sino a travs de la propiedad. @ase Leyva. Contratos de /inanciamiento, Ep. 'it., p. .GB. [+,] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .GB. [+5] 'fr. "'HU"2E)E Caria y EC>E) Leonardo. %l easin#, >uenos "ires, Editorial Zbaco de 2odolfo %epalma, +DD0, p. ..A. [+'] 'fr. 4hereiber ezet, Ca( "rias. 3%De#esis del C$di#o Ci!il (eruano... Ep. 'it., p. ABB. [+(] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,+. [++] 6b1dem, p. .,B. [+*] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,B. [*9] 6b1dem, p. .,G. [*1] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,/ [*3] El contrato de Leasing esta considerado por la doctrina como un contrato sui generis F !nico e inclasificableJ y que a travs del paso del tiempo dejo de ser moderno, para ser simplemente un contrato de Leasing, utilizado con gran arraigo en la pr&ctica comercial. [*8] El Leasing, Una Eficaz "lternativa de #inanciamiento Empresarial, `ubicado el 0.@6 +D.Da, obtenido en httpITT555.hoy.com.ecTnoticiasJecuadorTelJleasingJunaJeficazJ alternativaJdeJfinanciamientoJempresarialJ/DD,.J/DD,..html [*,] 'fr. 8e(to concordado con la Ley del 4istema #inanciero y del 4istema de 4eguros y Erg&nica de la 4uperintendencia de >anca y 4eguros, Ley )* +BGD+, art1culo ..*. [*5] 'fr. 8e(to concordado Ley del 4istema #inanciero y del 4istema de 4eguros y Erg&nica de la 4uperintendencia de >anca y 4eguros, Ley )* +BGD+, art1culo +*. [*'] 4ostenibilidad #inanciera de >ioJ)egocios en er!, `ubicado el B.6 +D..a, obtenido en httpITT555.caf.comTattachT,TdefaultT6dentificaciW'<W><nJfuentesJfinanciamientoJ necesidadesfinancierasJ>ioJnegocios.pdf [*(] 4ostenibilidad #inanciera de >ioJ)egocios en er!, `ubicado el B.6 +D..a, obtenido en httpITT555.caf.comTattachT,TdefaultT6dentificaciW'<W><nJfuentesJfinanciamientoJ necesidadesfinancierasJ>ioJnegocios.pdf [*+] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. ./<. [**] 6b1dem, p../0. [199] 4uperintendencia de >anca, 4eguros y "#, `ubicado el B.6 +D..a, obtenido en httpITT555.sbs.gob.peTDTmodulosT?E2T?E2^6nterna.asp(Y"2EbDc#Lb.c?E2b+,B [191] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .//. [193] 'fr. "'HU"2E)E Caria y EC>E) Leonardo. %l easin#... Ep. 'it., p. ..B. [198] ''., "rt. .0+/, En los contratos con prestaciones reciprocas, cuando alguna de las partes falta al cumplimiento de su prestacin, la otra parte puede solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato y, en uno u otro caso, la indemnizacin de daos y perjuicios [19,] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. ./,. [195] "'HU"2E)E Caria y EC>E) Leonardo. %l easin#, Ep. 'it., p. ..B. [19'] %E L" 'UE48" 2ute. Contratos Mercantiles, >arcelona, Editorial >osch, +DD., p. .<<. [19(] 6b1dem, p. .<0. [19+] %E L" 'UE48" 2ute. Contratos Mercantiles: Ep. 'it., p. .<0. [19*] El contrato de arrendamiento financiero se celebra mediante escritura p!blica, la cual podr& inscribirse a pedido de la locadora, en la ficha o partida donde se encuentre inscrita la arrendataria. Es necesario precisar que la e(igencia de celebrar un contrato de Leasing mediante escritura p!blica, es una formalidad ad probationem. 4eg!n esto, la inscripcin del contrato de Leasing en los 2egistros !blicos no tiene efectos constitutivos, sino meramente declarativos o efectos de publicidad material frente a terceros. 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .G0. [119] "rt1culo /.+ de la 'onvencin de Unidroit sobre Leasing 6nternacional, +/ de Cayo de .,//. [111] 82ELLE4 "2"U?E, ;ustavo. easin#, `ubicado el .0.6 +D..a, obtenido en httpITT555.gestiopolis.comTrecursosTdocumentosTfulldocsTfin.TelleasingJ+.htm [113] La Cejor "lternativa. O%l easin# se %Dpande junto con los (royectos de 6n!ersi$n en Acti!os %mpresariales-, >usiness, "-o :66, )N .<A, "bril +DDB, p&g. +G. [118] Carco "ntonio Zlvarez ;mez. 2efle(iones sobre algunos 'ontratos 'omerciales$ #iducia Cercantil, Leasing y "gencia 'omercial, `ubicado el .0.6 +D..a, obtenido en httpITT555.ejrlb.netTmediosTdocsT,0T+./^DG^refle(iones^sobre^algunos^contratos^comerciales.pdf [11,] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,.. [115] 6bidem, p. .GA. [11'] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .GA. [11(] 6b1dem, p. .GB. [11+] En cuanto al incumplimiento de la empresa de Leasing, ante cualquier situacin prevista en el contrato, la empresa usuaria tiene el derecho de rechazar la entrega del bien o, en su defecto, resolver el contrato de Leasing. "dem&s, la usuaria puede retener el pago de los c&nones hasta que la empresa concedente remedie la falta de entrega del bien conforme se ha estipulado en el contrato. En el caso que opte por resolver el contrato, la empresa usuaria esta facultada para recuperar los c&nones pagados y cualquier otro pago efectuado, pero debe reconocerse a la empresa de Leasing una cantidad razonable por concepto del uso del bien. Las acciones que tiene la usuaria contra la empresa de leasing por falta de entrega, demora en la entrega o entrega no conforme con el bien requerido en el contrato, e(igen, como presupuesto, que ellas deriven de un acto u omisin de dicha empresa. 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. ++A. [11*] 'fr. 'redileasing, `ubicado el 0.6@ +D..a, obtenido enI httpITT555.viabcp.comTconnectThtml^empresasTcredileasingTpreguntas.html [139] 6nstituto 4uperior de 8cnicas y r&cticas >ancarias, ;arant1as en las operaciones de Leasing, `ubicado el ..6@ +D..a, obtenido enI httpITT555.iberfinanzas.comTinde(.phpT;TgarantiasJenJlasJoperacionesJdeJleasing.html [131] %E L" 'UE48", 2ute. Contratos Mercantiles: Ep. 'it., p. .<G. [133] '3UL6" @6'E)8, Eduardo y >EL82") "L")%E8E, 8eresa. Aspectos... Ep. 'it., p, 0.. [138] ;U86Q22ER @6;UE2", C")UEL. %l easin# como 6nstituci$n /inanciera, Cadrid, Editorial "sociacin para el rogreso de la %ireccin, .,GB, p. /D. [13,] 2gimen ?ur1dico del incumplimiento y Ejecucin ?udicial del 'ontrato de Leasing en la 2ep!blica "rgentina, @niversitas )* .D,, ontificia Universidad ?averiana, p. 0,. `ubicado el .D.@6 +D..a, obtenido enI redalyc.uaeme(.m(pdf/+A/+A.D,.0.pdf. [135] 'fr LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,+. [13'] ;U86Q22ER @6;UE2", C")UEL. %l easin# como 6nstituci$n: Ep. 'it., p., /D [13(] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,<. [13+] 'fr. %E L" 'UE48", 2ute. Contratos MercantilesV Ep. 'it., p. .<G. [13*] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,0. [189] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .00. [181] Los bienes que pueden ser objeto de Leasing est&n enmarcados en el 'digo 'ivil, art1culos //A* y //B*. [183] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .// [188] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,< [18,] 'fr. 4eguros, Leasing F restacin "segurada y e(tincin de la obligacin del locatario, `ubicado el ./.@6.+D..a, obtenido enI httpITT555.superfinanciera.gov.coT)ormativaT'onceptos+DDGT+DDGD.+GA..pdf [185] 'fr. ;E)R"LE4 >"22S), ;hunter 3. %l Contrato de "e#uro: Ep. 'it., p. ..G [18'] 26'38E2 @"L%6@6", edro y '"486LLE #2E=2E, Cario. %l Contrato de "e#uro, Lima, alestra, +DDB, &g., +D [18(] 'fr. 4eguros, Leasing F restacin "segurada y e(tincin de La obligacin del locatario, `ubicado el ./.@6.+D..a, obtenido enI httpITT555.superfinanciera.gov.coT)ormativaT'onceptos+DDGT+DDGD.+GA..pd [18+] 4eguros, Leasing F restacin "segurada y e(tincin de la obligacin del locatario, `ubicado el ./.@6.+D..a, obtenido enI httpITT555.superfinanciera.gov.coT)ormativaT'onceptos+DDGT+DDGD.+GA..pd [18*] 4eguros, Leasing F restacin "segurada y e(tincin de la obligacin del locatario, `ubicado el ./.@6.+D..a, obtenido enI httpITT555.superfinanciera.gov.coT)ormativaT'onceptos+DDGT+DDGD.+GA..pd [1,9] 'fr. 4eguros, Leasing F restacin "segurada y e(tincin de la obligacin del locatario, `ubicado el ./.@6.+D..a, obtenido enI httpITT555.superfinanciera.gov.coT)ormativaT'onceptos+DDGT+DDGD.+GA..pd [1,1] 'fr. Consumidor /inanciero, `ubicado el ./.@6.+D..a, obtenido enI httpITT555.bancofinandina.comT555+Tcontenido.phpYidb0cidhb<B [1,3] LE=@" 4""@E%2", ?E4Q. %l Contrato de easin#, Lima, Editorial ;riley, .,,A, p.+0D. [1,8] 'fr. >E"UCE)8 '"LL62;E4, 2icardo y "LC" )"@E" ?ose. Comentarios a a Cue!a ey Reneral Del "istema Concursa-, Lima, ;aceta ?ur1dica, +DD+, p. 0B. [1,,] 'fr. >E"UCE)8 '"LL62;E4, 2icardo y "LC" )"@E" ?ose, Comentarios a a Cue!a ey Reneral... Ep. 'it., p. GD. [1,5] [1,5] 'fr. "rt1culo +, Ley general del sistema financiero y del sistema de seguros y org&nica de la superintendencia de banca y seguros, Ley )* +BGD+ [1,'] "48E2;" 4Z)'3ER, ?uan "ntonio, O%l easin#: Ep. 'it., pp. <,JA.. [1,(] 6b1dem, pp. <,JA.. [1,+] rocedimiento para 'asos de 6ncumplimiento de agos, Leasing 8otal, `ubicado el ./.@6.+D..a, obtenido enI httpITT555.leasingtotal.com.peTpdfTrocedimiento^'asos^6ncumplimiento^agos.pdf [1,*] 8E22E4 @Z4HUER, "nibal. 3)ecisi$n y )esoluci$n del Contrato-, `ubicado el ...@666.+D..a, obtenido enI httpITT555.etorresvasquez.com.peTpdfT2E4'646E)J=J 2E4ELU'6E).pdf [159] 36)E482ER" C6);UER, "lberto. (rocesos de %jecuci$n, Lima, ?urista Editores, +DD0, p. A< [151] 6b1dem p. A< [153] 6b1dem p. A0. [158] 36)E482ER" C6);UER, "lberto. (rocesos de %jecuci$n, Lima, ?urista Editores, +DD0, p. AB [15,] 8"6E, Carlene. 3%l Arrendamiento /inanciero o easin#-, `ubicado el <.@666.+D..a, obtenido enI httpITT555.gestiopolis.comTrecursos+TdocumentosTfulldocsTfinTleasmarlene.htm [155] )E283'E8E 4")%E@", 'risthian. OAn;lisis sobre el Contrato de easin# o Arrendamiento /inanciero-, `ubicado el <.@666.+D..a, obtenido enI httpITT555.aempresarial.comT5ebTrevitemT0.^.DBD<^0AGB/.pdf [15'] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,A. [15(] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,G. [15+] %e acuerdo a los especialistas, el gran motor de la industria de arrendamiento financiero proviene de la demanda de la miner1a, tanto de las empresas de este sector como de aquellas que les prestan servicios. El sector te(til tambin tiene una gran presencia. La "groindustria igualmente, ha sido otro sector importante. El desarrollo de la log1stica e infraestructura para las e(portaciones tambin est& generando oportunidades para la e(pansin del arrendamiento financiero. @ase La Cejor "lternativa, 3%l easin# se eDpande junto con los proyectos de in!ersi$n en acti!os empresariales-. >U46)E44, "-o :66 )N .<A, "bril +DDB, p. +G. [15*] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,/ [1'9] 6bidem, p. .,/. [1'1] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,,. [1'3] La novacin es la e(tincin de una obligacin e(istente por virtud de la constitucin de una nueva obligacin que viene a ocupar el lugar de la primitiva. Es objetiva, cuando se sustituye la primitiva por una nueva con prestacin distinta o t1tulo diferente, pero el acreedor y el deudor son los mismos Lart. .+G/ 'digo 'ivil eruanoM, es subjetiva, en cambio, cuando se sustituye al acreedor o al deudor Larts. .+/D y .+/. 'digo 'ivil eruanoM. [1'8] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,,. [1',] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. +DD [1'5] Llamada tambin cl&usula de posible sustitucin cl&usula de obsolescencia, por parte de la doctrina, vase ;U86Q22ER @6;UE2", C")UEL, %l easin# como 6nstituci$n /inanciera: Ep. 'it., p. /<. [1''] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. +DD. [1'(] LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. +DD [1'+] Este procedimiento especial, en nuestra opinin, no ha sido afectado por la rimera %isposicin %erogatoria del 'digo rocesal 'ivil, que suprimen los privilegios de procedimientos especiales referidos al pago de obligaciones o para la ejecucin judicial de garant1as. En el caso de la resolucin de un contrato de Leasing lo que se pretende no es el pago de la obligacin contenida en l, ni la ejecucin de la garant1a, sino simplemente la devolucin del bien por causal de resolucin del contrato. 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?os. Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. +D.. [1'*] El Cercado 4ecundario es un segmento del mercado de valores, donde se transan operaciones de valores ya emitidos en primera colocacin. 4e caracteriza por ser un mercado que otorga liquidez, a travs de las sucesivas transferencias de los t1tulos, para lo cual concurren los ofertantes y demandantes de dichos valores que est&n en circulacin y cuyo precio se forma mediante el juego de la oferta y la demanda. " diferencia del Cercado rimario el cual es un segmento del mercado de valores, donde se negocian las primeras emisiones ofertadas a su valor nominal o con el descuento por las empresas, con el objetivo de obtener financiamiento para la ejecucin de sus proyectos. 'E)"4E@ `ubicado el .D.@6.+D..a, obtenido enI httpITT555.conasev.gob.peT4EET4EE^terminologia^menu.aspY p^seccionb6@ [1(9] 'fr. La Cejor "lternativa, 3%l easin# se eDpande junto con los proyectos de in!ersi$n en acti!os empresariales-. >U46)E44, "-o :66 )N .<A, "bril +DDB, p&g., +G [1(1] %E L" 46E22" #LE2E4, Car1a. 3%l easin# /inanciero 6nternacional en el ,ratado 5C6D)E6,-, `ubicado el .D.@6.+D..a, obtenido en httpITTeprints.ucm.esT.A<<T.T"^L3%uque.pdf [1(3] "rt1culo .0<D del 'digo 'ivil prescribeI En los contratos con prestaciones reciprocas, si la prestacin a cargo de una de las partes deviene imposible sin culpa de los contratantes, el contrato queda resuelto de pleno derecho. En este caso, el deudor liberado pierde el derecho a la contraprestacin y debe restituir lo que ha recibido. Empero, las partes pueden convenir en que el riesgo este a cargo del acreedor. [1(8] 'fr. ;ustavo 8relles "raujo. %l easin#, 6nstrumentos, 6n!ersiones, )ies#o y /inanciamiento, `ubicado el .D.@6.+D..a, obtenido enI httpITT555.gestiopolis.comTrecursosTdocumentosTfulldocsTfin.TelleasingJ+.htm [1(,] Es importante se-alar que La 4ala 'ivil 8ransitoria de la 'orte 4uprema, en la presente resolucin menciona al %L +,, como la Ley de Leasing, m&s no como la de arrendamiento financiero como lo se-ala la propia ley$ OLey de "rrendamiento #inancieroP. %e todo lo analizado en la presente investigacin, creemos que es acertado hacer mencin a la Ley de Leasing. )uestra posicin es que el contrato este denominado como Leasing, m&s no como arrendamiento financiero. 'omo se e(plico en la parte donde tratamos la definicin, el Leasing es un trmino ingles, ya que fue creado en los Estados Unidos y que proviene del %erecho "nglosajn. En nuestra legislacin se le denomina arrendamiento financiero, pero no en el sentido de que se diferencie del Leasing, sino que el legislador ah optado por la traduccin m&s acertada y que en definitiva no es correcta, siendo lo correcto la utilizacin genrica anglosajona de OLeasingP. [1(5] El recurso de casacin se concibe como un instrumento idneo para corregir en definitiva los errores de orden procesal en que se haya incurrido en la tramitacin del proceso. Este recurso hace posible que se corrija la violacin de normas y de principios que garantizan el derecho al debido proceso, propicia tambin en este sentido la unificacin de los criterios de aplicacin de las normas procesales donde estas presentan vac1os, son contradictorias o son complejas, aqu1 se regula la funcin principal del recurso de casacin. '"226S) LU;E, ?orge. El 2ecurso de 'asacin, @olumen 66, +* ed., Lima, ;rijley, +DD<, p. A. El recurso de casacin tiene por fines esencialesI .M La adecuada aplicacin del derecho objetivo al caso concreto, y +M La uniformidad de la jurisprudencia nacional por la 'orte 4uprema de ?usticia L"rt. </0 ''M. Los tipos de resolucin contra los que se puede presentar el recurso, forman parte de los requisitos de admisibilidad del nuevo art1culo </G del ''. %e acuerdo a este art1culo se interpone el recurso de casacin contra las sentencias y los autos e(pedidos por las 4alas 4uperiores que, como rganos de segundo grado, ponen fin al proceso. Las causales para interponer el recurso de casacin son$ .M infraccin normativa que incida directamente sobre la decisin contenida en la resolucin impugnada, o +M apartamiento inmotivado del precedente judicial L"rt. </B ''M. rocedencia e(cepcional del recurso de casacin. 2equisitos L"rt. <// ''M$ 'uando el impugnante dejo consentir la resolucin de primera instancia que le fue adversa y que es confirmada por el superior, 'uando no se describa adecuadamente la causal casatoria, 'uando no se demuestre que la infraccin normativa tuvo incidencia directa en la decisin, y 4i no se indica si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio, indicando si es parcial o total la nulidad en qu debe consistir la actuacin de la sala si es revocatorio Lsi contiene ambos pedidos, se entiende que es anulatorio el principal y subordinado el revocatorioM. El art1culo <,+ del '' prescribe que el incumplimiento de cualquiera de los requisitos previstos en el art1culo <// da lugar a la improcedencia del recurso. Empero el art1culo <,+J" dispone que si la resolucin impugnada no cumpliera con alg!n requisito previsto en el art1culo <//, la corte puede concederlo e(cepcionalmente si considera que al resolverlo cumplir& con alguno de sus fines previstos en el art1culo </0. 6ndica que en caso de emplear esta facultad e(traordinaria, la corte debe motivar las razones de la procedencia. [1('] El acto jur1dico es un hecho jur1dico, voluntario, l1cito, con manifestacin de la voluntad y efectos queridos que respondan a la intencin del sujeto, de conformidad con el derecho objetivo. @idal 2am1rez, #ernando. %l Acto jurdico, Lima, ;aceta ?ur1dica, +DDG, p. </. 4eg!n el "rt., .0D del 'digo 'ivil el acto jur1dico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o e(tinguir relaciones jur1dicas. ara su validez se requiere .M "gente capaz, +M Ebjeto f1sica y jur1dicamente posible <M fin l1cito 0M observancia de la forma prescrita baja sancin de nulidad. "s1 mismo el "rt., +., prescribe que el acto jur1dico es nulo por las siguientes razones .M 'uando falta la manifestacin de voluntad del agente. +M cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto por el art1culo .<A/. <M cuando su objeto es f1sica o jur1dicamente imposible o cuando sea indeterminable. 0M cuando su fin sea il1cito. AM cuando adolezca de simulacin absoluta. BM cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad. GM cuando la Ley lo declare nulo. /M en el caso del art1culo @ del 81tulo reliminar, salvo que la ley establezca sancin diversa. [1((] 'digo 'ivil 'omentado, 'omentan +D, Especialistas en las diversas materias del %erecho 'ivil, Lima, ;aceta ?ur1dica, +DDG, &g., 0GA [1(+] Leyva 4aavedra, ?os, %l Contrato de easin#... Ep. 'it., p. +0D. [1(*] El royecto de Ley )o. ./<<T+DDGJ'2, fue decretado a la 'omisin de ?usticia y %erechos 3umanos como rimera 'omisin %ictaminadora y a la 'omisin de 8ransportes y 'omunicaciones como 4egunda 'omisin %ictaminadora, con fecha .< de )oviembre de +DDG. [1+9] LE=@" 4""@E%2", ?os, Contratos de financiamiento... Ep. 'it., p. .,0. [1+1] 'fr. LE=@" 4""@E%2", ?E4Q, Contratos de financiamiento, ,ratado de Derecho (ri!ado, Lima, Editorial Unila5, +DD0, p. .,0.