SU062-10 - Derecho A La Seguridad Social

Sentencia SU-062/10
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL-Reiteracin de

jurisprudencia sobre el carcter de fundamental
DERECHOS FUNDAMENTALES-Una cosa es su
fundamentalidad y otra la posibilidad de hacerlos efectivos a travs
de la tutela
Una cosa es la fundamentalidad de los derechos y otra muy distinta
la posibilidad de hacerlos efectivos a travs de la accin de tutela.
Existen facetas prestacionales de los derechos fundamentales sean
stos civiles, polticos, econmicos, sociales o culturales. Esto supone
que algunas veces sea necesario adoptar polticas legislativas yo
reglamentarias para determinar especficamente las prestaciones
exigibles y las condiciones para acceder a las mismas, las instituciones
obligadas a brindarlas y su forma de financiacin, teniendo en cuenta
que se debe atender, de modo prioritario, a quienes m!s lo necesitan. "a
necesidad del desarrollo poltico, reglamentario y tcnico no determina
que estos derechos pierdan su car!cter fundamental, pero s tiene
repercusiones en la posibilidad de protegerlos mediante la accin de
tutela pues la indeterminacin de algunas de sus facetas prestacionales
dificulta establecer con exactitud, en un caso concreto, quien es el su#eto
obligado, quien es el titular y cual es el contenido prestacional
constitucionalmente determinado. En este sentido, la $orte ha se%alado
que slo una ve& adoptadas las medidas de orden legislativo y
reglamentario, si se cumplen los requisitos previstos en estos escenarios,
las personas pueden, sin excepcin, acudir a la accin de tutela para
lograr la efectiva proteccin de estos derechos fundamentales cuando
quiera que este se encuentre amena&ado de vulneracin o haya sido
conculcado, previo an!lisis de los requisitos de procedibilidad de este
mecanismo constitucional.
REGIMENES PENSIONALES CREADOS POR LA LEY 100
DE 1!-Aspectos generales
REGIMEN DE TRANSICION-Alcance/REGIMEN DE
TRANSICION-Categoras de trabajadores ue cubre
REGIMEN DE TRANSICION-Relacin con el derecho a la
seguridad social y con la pensin
"a proteccin otorgada por el rgimen de transicin se conecta de forma
inescindible con el derecho a la pensin de ve#e& y, por esta va, con el
derecho fundamental a la seguridad social pues establece unas
!"pediente #$%&%'()&
condiciones m!s favorables para acceder al mismo en favor de algunas
personas con el fin de no vulnerar mediante ley posterior una
expectativa legtima.
"URISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL SO#RE EL
TRASLADO DEL REGIMEN DE AHORRO INDI$IDUAL AL
REGIMEN DE PRIMA MEDIA EN EL CASO DE
#ENEFICIARIOS DEL REGIMEN DE TRANSICION
#ENEFICIARIOS DEL REGIMEN DE TRANSICION-*ierden
tal condicin las categoras i+ y ii+ de mujeres mayores de ,) y
hombres mayores de -&. si se afilian o se trasladan al rgimen de
ahorro individual
"os beneficiarios del rgimen de transicin tienen libertad para escoger
el rgimen pensional al que se desean afiliar y tambin poseen la
facultad de trasladarse entre ellos, pero la escogencia del rgimen de
ahorro individual o el traslado que hagan al mismo trae para ellos una
consecuencia' la prdida de la proteccin del rgimen de transicin. En
ese sentido, estas personas, para pensionarse, deber!n cumplir
necesariamente con los requisitos de la ley ()) de (**+ seg,n el
rgimen pensional que eli#an y no podr!n hacerlo de acuerdo con las
normas anteriores, aunque les resulten m!s favorables. Es evidente que,
en el caso de las personas amparadas por el rgimen de transicin, el
efecto del traslado tiene importantes repercusiones en el goce del
derecho a la pensin de ve#e& y, por tanto, en el derecho fundamental a
la seguridad social, ya que hace m!s exigentes las condiciones para
acceder a la prestacin referida. El traslado de#a de ser entonces una
simple cuestin legal y adquiere una relevancia constitucional innegable
por estar en #uego un derecho fundamental. -unque la $orte consider
acordes con la $onstitucin las disposiciones que prescriben que la
proteccin de rgimen de transicin se extingue cuando la persona
escoge el rgimen de ahorro individual o se traslada a el, aclar que las
normas expresamente circunscriben tal consecuencia a slo dos de los
tres grupos de personas que ampara el rgimen de transicin' .i/
mu#eres mayores de treinta y cinco y .ii/ los hombres mayores de
cuarenta.
#ENEFICIARIOS DEL REGIMEN DE TRANSICION-/o
pierden tal condicin la categora iii+ referida a las personas ue
contaban con ') a0os de servicios al ' de abril de '11- si se afilian
o se trasladan al rgimen de ahorro individual
%
"as personas que contaban con quince a%os de servicios coti&ados para
el ( de abril de (**0 no pierden los beneficios del rgimen de transicin
al escoger el rgimen de ahorro individual o al trasladarse al mismo, lo
que se traduce en que, una ve& hecho el traslado al rgimen de prima
media, pueden adquirir su derecho pensional de acuerdo a las normas
anteriores a la ley ()) de (**+.
REGIMEN DE TRANSICION EN PENSIONES$Reuisitos ue
debe cumplir la categora iii+ para pensionarse con dicho rgimen as
se afilien o trasladan al rgimen de ahorro individual
"a $orte reconoce que resulta necesario se%alar algunos requisitos para
el evento en que las personas pertenecientes al grupo .iii/ decidan
trasladarse del rgimen de ahorro individual al de prima media con el
fin de pensionarse de acuerdo con el rgimen de transicin.
REGIMEN PENSIONAL-*rohibicin de traslado cuando falten '&
a0os o menos para cumplir la edad reuerida para la obtener la
pensin de veje2
DECRETO !% DE 200&-3olucin en caso de multiafiliacin
pensional/ DECRETO !% DE 200&-Reuisito de la euivalencia
del ahorro
TRASLADO DEL REGIMEN DE AHORRO INDI$IDUAL AL
REGIMEN DE PRIMA MEDIA EN EL CASO DE
#ENEFICIARIOS DEL REGIMEN DE TRANSICION-/o se
puede negar el traspaso por incumplimiento del reuisito de la
euivalencia del ahorro sin darles la oportunidad de aportar el dinero
en un tiempo ra2onable
1o se puede negar el traspaso a los beneficiarios del rgimen de
transicin del rgimen de ahorro individual al rgimen de prima media
por el incumplimiento del requisito de la equivalencia del ahorro sin
antes ofrecerles la posibilidad de que aporten, en un pla&o ra&onable, el
dinero correspondiente a la diferencia entre lo ahorrado en el rgimen
de ahorro individual y el monto total del aporte legal correspondiente en
caso que hubieren permanecido en el rgimen de prima media.
ACCION DE TUTELA-4rden a los demandados para verificar en
forma coordinada si el actor cumple con el reuisito de la
euivalencia del ahorro
,
2e ordenar! al 3nstituto de 2eguros 2ociales y a 314 5ensiones y
$esantas que, en el trmino de ocho .6/ das calendario contados a
partir de la notificacin de esta providencia, procedan a verificar, de
forma coordinada, el cumplimiento por parte del actor del requisito de la
equivalencia del ahorro, teniendo en cuenta las consideraciones vertidas
en la presente sentencia. -s mismo, se le ordenar! a 314 5ensiones y
$esantas 2.-. que, en caso de encontrar satisfecho el requisito de la
equivalencia del ahorro, inicie los tr!mites pertinentes para trasladar al
rgimen de prima media, administrado por el 3nstituto de 2eguros
2ociales, la totalidad del ahorro efectuado al rgimen de ahorro
individual con solidaridad, lo cual deber! cumplirse efectivamente en un
trmino m!ximo de quince .(7/ das calendario. 8ambin se le ordenar!
a 314 5ensiones y $esantas 2.-. que, en caso de que la exigencia de la
equivalencia del ahorro no sea cumplida por el actor, le ofre&ca la
posibilidad de aportar, en un pla&o ra&onable, el dinero correspondiente
a la diferencia entre lo ahorrado en el rgimen de ahorro individual y el
monto total del aporte legal correspondiente en caso que hubieren
permanecido en el rgimen de prima media9 al cabo de lo cual deber!
iniciar los tr!mites pertinentes para trasladar al rgimen de prima
media, administrado por el 3nstituto de 2eguros 2ociales, la totalidad del
ahorro efectuado al rgimen de ahorro individual con solidaridad, lo
cual deber! cumplirse efectivamente en un trmino m!ximo de quince
.(7/ das calendario.
Referencia5 e"pediente #$%&%'()&
Accin de tutela instaurada por 6avier
de 6es7s #aborda 8uintero contra 9/:
*ensiones y Cesantas y el 9nstituto de
3eguros 3ociales
;agistrado *onente5
<r= >U;?!R#4 A/#4/94
39!RRA *4R#4
?ogot <=C=. tres @,+ de febrero de dos mil die2 @%&'&+=
Aa 3ala *lena de la Corte Constitucional en ejercicio de sus competencias
constitucionales y legales. especficamente las previstas en los artculos
(B y %-' numeral 1C de la Constitucin *oltica. en los artculos ,, y
siguientes del <ecreto %)1' de '11'. y en el artculo )-A del acuerdo &)
de '11%. ha proferido la siguiente
-
SENTENCIA
<entro del proceso de revisin del fallo de tutela proferido por el
#ribunal 3uperior del <istrito 6udicial de *ereira $3ala de Asuntos
*enales para Adolescentes$ en la accin de tutela instaurada por 6avier de
6es7s #aborda 8uintero contra 9/: *ensiones y Cesantas y el 9nstituto
de 3eguros 3ociales=
I' ANTECEDENTES
!l pasado veintiuno @%'+ de abril de dos mil ocho @%&&(+. el ciudadano
6avier de 6es7s #aborda 8uintero interpuso accin de tutela solicitando el
amparo de sus derechos fundamentales a la seguridad social. el cual. en
su opinin. ha sido vulnerado por 9/: *ensiones y Cesantas=
<e acuerdo con la solicitud de tutela y las pruebas obrantes en el
e"pediente. el accionante sustenta su pretensin en los siguientes
Hec()*
'=$ 6avier de 6es7s #aborda 8uintero. de )- a0os. beneficiario del
rgimen de transicin
'
. trabaj en el 3ervicio 3eccional de 3alud de
Risaralda. en diferentes cargos. desde el 'B de mayo de '1D) hasta el ,&
de junio de '11& y desde el '( de mar2o de '11% hasta el ,' de mayo de
'11). tiempo durante el cual hi2o aportes para pensiones a la Caja
/acional de *revisin 3ocial=
!specficamente. seg7n la certificacin e"pedida por la 3ecretara de
3alud de la :obernacin de Risaralda su historia laboral fue la siguiente5
:;el (< de mayo de (*=7 al +( de enero de (*=6 EtrabajF como
vacunador en el 2ervicio 2eccional de 2alud de >isaralda 138
6)))*7<7=?6.
;el ( de febrero de (*=6 al +( de diciembre de (*=* EtrabajF como
-uxiliar de Educacin en el @unicipio de "a $elia 138 6)))**(A0?A
;el ( de enero de (*=* al 6 de octubre de (*6( EtrabajF como
-sistente -dministrativo en el Bospital de Calboa, 138 6*(0((<<7?0
' !l accionante tena -& a0os el primero de abril de '11-. pues naci el 1 de mar2o de '1)- @folio ',.
cuaderno %+= Adems. tena ms de ') a0os de servicios coti2ados en la misma fecha @folio D. cuaderno
%+=
)
;el * de octubre de (*6( al +) de #unio de (**) EtrabajF como
-sistente -dministrativo en el Bospital de ;osquebradas 138
6*(0((<<+?)
;el (6 de mar&o de (**A al +( de mayo de (**7 EtrabajF como Defe
;ivisin -dministrativa en el 2ervicio 2eccional de 2alud de
>isaralda 138 6)))*7<7=?6
.E/
El sistema general de pensiones entr en vigencia el 0 de abril de
(**0, edad 77 a%os, tiempo de servicios A) .E/
;urante la vinculacin con el 2ervicio 2eccional de 2alud de
>isaralda el se%or 8-CF>;- GU318E>F aport para pensiones a
la $a#a 1acional de 5revisin 2ocial 138 6))(=*76(?*H @folio D.
cuaderno %+.
%=$ <esde el '1 de septiembre de '11) hasta el '& de noviembre de %&&&.
el actor efectu coti2aciones para pensin al 9nstituto de 3eguros
3ociales. de forma ms o menos continua. algunas veces como trabajador
independiente y otras veces como empleado @folios - y ). cuaderno %+=
,=$ !l 'B de enero de %&&%. el peticionario se traslad del rgimen de
prima media con prestacin definida al rgimen de ahorro individual con
solidaridad como afiliado al Gondo de *ensiones y Cesantas *orvenir.
momento el cual se desempe0aba como :erente de la !mpresa 3ocial del
!stado >ospital 3an *edro y 3an *ablo de Aa Hirginia. Risaralda= !l
se0or #aborda decidi cambiarse de fondo de pensiones el ' de junio de
%&&B. fecha en la ue se afili a *ensiones y Cesantas 3antander Ihoy
9/: *ensiones y Cesantas 3=A=$ @folio (. cuaderno %+=
-=$ 3eg7n se0ala el actor. el %B de mar2o de %&&D. mediante derecho de
peticin. solicit al 9nstituto de 3eguros 3ociales su traslado del rgimen
de ahorro individual al rgimen de prima media debido a ue est
cobijado por el rgimen de transicin @folio %). cuaderno %+=
)=$ !l %' de agosto de %&&D. *ensiones y Cesantas 3antander Ihoy 9/:
*ensiones y Cesantas 3=A=$ recha2 el traslado del actor :por la causal
prximo a pensionarseH. en otras palabras. porue el artculo % de la ley
D1D de %&&, se0ala ue las personas no pueden cambiarse de rgimen
pensional cuando les faltan menos de '& a0os para cumplir la edad para
tener derecho a la pensin de veje2. como es el caso del se0or #aborda
@folio %(. cuaderno %+= !l 933 comunic tal decisin al peticionario el %B
de agosto de %&&D @folios %) y %B. cuaderno %+=
B
B=$ !n vista de esta situacin. el accionante ese mismo da elev un
derecho de peticin a *ensiones y Cesantas 3antander Ihoy 9/:
*ensiones y Cesantas 3=A=$ en el ue les peda autori2ar el traslado
solicitado teniendo en cuenta ue :de acuerdo a las sentencias $?=6* de
A))A y $?()A0 de A))0 .E/ las personas que re,nen las condiciones del
rgimen de transicin .E/ pueden regresar al rgimen de prima media
con prestacin definida en cualquier tiempoH @folio %). cuaderno %+=
D=$ !l %B de septiembre de %&&D. *ensiones y Cesantas 3antander Ihoy
9/: *ensiones y Cesantas 3=A=$ dio respuesta al derecho de peticin del
se0or #aborda en los siguientes trminos5 :.E/ en cumplimiento de la
normatividad de la sentencia $?=6* de A))A, los afiliados que tuvieren
m!s de =67 semanas coti&adas al +( de mar&o de (**0, fecha anterior al
inici el .sic/ rgimen de ahorro individual, podr!n trasladarse en
cualquier momento al rgimen de prima media. -s las cosas, si sta
sentencia aplica en su caso particular, es importante que nos remita los
soportes emitidos por el 3nstituto de 2eguro 2ocial incluyendo la copia
de la solicitud de traslado, donde conste sta informacin, con el
propsito de continuar con el proceso de trasladoH @folio %(. cuaderno
%+=
(=$ !l D de diciembre de %&&D. el se0or #aborda. mediante derecho de
peticin. pide a *ensiones y Cesantas 3antander Ihoy 9/: *ensiones y
Cesantas 3=A=$ ue le informe :si los aportes a mi nombre efectuados al
fondo de pensiones .E/ son iguales o superiores a los que hubiere
producido en el 322 en el mismo perodo.E/H. <e igual forma. solicita de
nuevo el traslado de rgimen pensional @folio %1. cuaderno %+=
1=$ !l %& de diciembre de %&&D. *ensiones y Cesantas 3antander Ihoy
9/: *ensiones y Cesantas 3=A=$ respondi el derecho de peticin del
se0or #aborda de la siguiente forma5 :.E/ para 2antander es imposible
determinar cual hubiera sido su rentabilidad en el 322, en la medida en
que en esta administradora la rentabilidad es proporcional a los saldos
personales en ra&n de las cuentas individuales de ahorro, rgimen
completamente diferente al de prima media del 322 donde existe un fondo
com,nH @folio ,%. cuaderno %+=
Respecto de la solicitud de traslado de rgimen pensional agreg ue
:.E/ para configurar un traslado es necesario cumplir con lo
establecido en la $ircular )(* de (**6 emitida por la 2uperintendencia
Iinanciera, donde se mencionan los requisitos para el diligenciamiento
del formulario de vinculacin .E/ 2in embargo, le informamos los
requisitos que la ley actual y la #urisprudencia le exige .sic/ para
D
efectuar el traslado los cuales son'
J 5odr! trasladarse en cualquier tiempo si tiene coti&adas en el 322
al primero .(/ de abril de (**0, setecientas ochenta y cinco .=67/
.sic/
J El afiliado conserva el derecho a trasladarse de rgimen siempre y
cuando haya permanecido en el ,ltimo rgimen por lo menos
cinco a%os contados a partir de la seleccin inicial o el ,ltimo
traslado v!lido y no le faltaren .()/ a%os o menos para cumplir la
edad para tener derecho a la pensin de ve#e&.
8eniendo en cuenta lo anterior, le informamos que el 322 es la entidad
responsable de solicitar el traslado de su afiliacinH @folio ,,. cuaderno
%+=
'&=$ !l 1 de abril de %&&(. 9/: *ensiones y Cesantas 3=A=$antes
*ensiones y Cesantas 3antander I le envi un derecho de peticin al 933
con el fin de ue :se sirva a validar si el se%or 8aborda cumple con los
requisitos necesarios para recuperar el rgimen de transicinH @folio 'D.
cuaderno %+= <icha peticin no ha sido respondida @folio 1&. cuaderno %+=
''=$ Aduce el peticionario ue el hecho de ue 9/: *ensiones y
Cesantas le niegue el traslado de rgimen pensional viola su derecho
fundamental a la seguridad social pues contradice la jurisprudencia de la
Corte Constitucional= 3e0ala ue la Corte Constitucional. en las
sentencias C$D(1 de %&&%. C$'&%- de %&&- y C$B%) de %&&D. indic ue
las personas beneficiarias del rgimen de transicin. cuando previamente
se hubieran trasladado el rgimen de ahorro individual. tienen el derecho
de regresar en cualuier tiempo al rgimen de prima media con el fin de
preservar la intangibilidad de su derecho a pensionarse conforme al
rgimen de transicin @folios ,D a ,1. cuaderno %+=
S)+icit,- -e T,te+a
'%=$ Con fundamento en los hechos narrados. el ciudadano 6avier de
6es7s #aborda 8uintero solicit la proteccin de su derecho fundamental
a la seguridad social ue considera ha sido vulnerado por la entidad
demandada al negarse a permitir su traslado al rgimen de prima media.
administrado por el 933= !n consecuencia pide ordenar a 9/: *ensiones
y Cesantas ue autorice su traslado al rgimen de prima media
entregando todo el ahorro efectuado al rgimen de ahorro individual
@folio 'B. cuaderno %+=
Re*.,e*ta -e +a enti-a- -e/an-a-a
(
',=$ 9/: *ensiones y Cesantas se0al ue la negativa del traslado
solicitado por el se0or #aborda se debe a ue :.E/ el 3nstituto de 2eguro
2ocial no ha precisado que este traslado se reali&a en aplicacin de la
sentencia $?=6* de A))A y $?()A0 de A))0 .E/H, a pesar de ue se le
envi un derecho de peticin en este sentido. el cual no ha sido
respondido.
As mismo afirm ue. una ve2 anali2ada la parte motiva de las
sentencias mencionadas. :.E/ se puede colegir que el accionante cumple
con los requisitos necesarios en aras de hacer efica& el traslado con
destino al 3nstituto de 2eguro 2ocial, en ese sentido, se concluye que las
sentencias antes referidas habilitan el traslado y no lo limitanH @folio ((
y 1&. cuaderno %+=
Ginalmente. concluye ue no ha violado ning7n derecho fundamental ya
ue :.E/ ha reali&ado las gestiones necesarias en aras de que se surta el
traslado de rgimen, no obstante y de acuerdo a la normatividad
aplicable al caso concreto Ese refiere a la circular &'1 de '11( emitida
por la 3uperintendencia GinancieraF, no es posible adelantar acciones
diferentes a las hechas, a este tenor el traslado depende ,nica y
exclusivamente del 3nstituto de 2eguros 2ocialesH @folio 1&. cuaderno %+.
*or lo anterior. solicit al jue2 de primera instancia vincular al proceso al
9nstituto de 3eguros 3ociales :.E/ con el fin de que .E/ peticione el
traslado de acuerdo a la sentencia $? =6* de A))A y ()A0 de A))0 .E/H
@folio (1. cuaderno %+=
'-=$ !l 9nstituto de 3eguros 3ociales. mediante escrito recibido el ', de
mayo de %&&(. se0al ue :.E/ para el an!lisis y aprobacin del
traslado se requiere de la participacin de la ,ltima administradora de
pensiones del rgimen de ahorro individual .E/H. es decir. de 9/:
*ensiones y Cesantas= Adems. afirma. aunue no hay prueba de ello en
el e"pediente. ue :por lo anterior, .E/ solicit a la -I5 2antander la
certificacin del detalle simulado del saldo en la $uenta de -horro
3ndividual con corte a la fecha de traslado al 322, con el propsito de
anali&ar si el caso del se%or 8aborda Guintero cumple con las
condiciones exigidas por la sentencia $?()A0, requisito indispensable
para acceder al rgimen de prima media con prestacin definidaH @folio
'&D. cuaderno %+=
*or 7ltimo. informa ue. seg7n la 3uperintendencia Ginanciera. para ue
sea procedente el traslado solicitado. adems de los reuisitos de la
sentencias C$D(1 de %&&% y C$'&%- de %&&-. se deben cumplir con los
se0alados en el artculo , del <ecreto ,(&& de %&&,. los cuales son5
1
:a/ -l cambiarse nuevamente al >gimen de 5rima @edia con
5restacin ;efinida, se traslade el saldo de la cuenta de ahorro
individual del >gimen de -horro 3ndividual con 2olidaridad, y
b/ ;icho saldo no sea inferior al monto total del aporte legal para el
riesgo de ve#e&, correspondiente en caso de que hubieren permanecido
en el >gimen de 5rima @edia, incluyendo los rendimientos que se
hubieran obtenido en este ,ltimoH @folio '&(. cuaderno %+=
Deci*i)ne* 0,-icia+e* )10et) -e 2e3i*i4n
Sentencia -e .2i/e2a in*tancia
')=$ !l 6u2gado *rimero Civil ;unicipal de *ereira vincul como parte
accionada al 9nstituto de 3eguros 3ociales. adems en virtud de tal
decisin. se declar incompetente para seguir conociendo de la accin de
tutela con fundamento en ue. seg7n el <ecreto ',(% de %&&&. son los
jueces del circuito o con categora de tales los ue deben resolver. en
primera instancia. las acciones de tutela ue se dirijan contra una entidad
del orden nacional. como lo es el 9nstituto de 3eguros 3ociales= Con base
en lo anterior. remiti el e"pediente a la oficina de apoyo judicial para
ue fuera repartido a los jueces del circuito o con categora de tales
@folios 1)$1D. cuaderno %+=
'B=$ !l e"pediente fue remitido al 6u2gado 3egundo *enal para
Adolescentes con Guncin de Conocimiento. uien concedi el amparo
solicitado y orden al 9nstituto de 3eguros 3ociales I3eccional Risaralda$
ue. una ve2 obtenga la verificacin positiva del rgimen de transicin
emitida por la Hicepresidencia de *ensiones de esta entidad. acepte el
traslado al rgimen de prima media con prestacin definida en un trmino
no inferior a die2 @'&+ das= Adems. ordena a 9/: *ensiones y Cesantas
ue inicie inmediatamente las acciones legales o administrativas
tendientes a obtener la respuesta del derecho de peticin ue elev al
9nstituto de 3eguros 3ociales el 1 de abril de %&&(= Ao anterior debido a
ue considera ue es indispensable constatar ue el se0or #aborda est
cobijado por el rgimen de transicin para proceder al traslado @folios
''-$''B. cuaderno %+=
I/.,5naci4n
'D=$ !l actor impugn el fallo de primera instancia con el argumento de
ue. con base en las pruebas aportadas al proceso. es evidente ue es
beneficiario del rgimen de transicin por lo ue resulta innecesario
someter el traslado a una decisin del 9nstituto de 3eguros 3ociales y lo
'&
ue procede es ordenar directamente lo solicitado. como lo ha hecho la
Corte Constitucional en varias sentencias @folios '%&$'%%. cuaderno %+=
Sentencia -e *e5,n-a in*tancia
'(= Aa 3ala *rimera de Asuntos *enales para Adolescentes de *ereira
revoc la decisin de primera instancia para en su lugar negar el amparo
solicitado con fundamento en ue el derecho a la libertad de eleccin de
rgimen pensional es un derecho de rango legal no susceptible de
proteccin mediante la accin de tutela. ue est reservada para la
garanta de los derechos constitucionales fundamentales= Adicionalmente.
considera el jue2 de segunda instancia ue el actor cuenta con otro medio
de defensa judicial ante la jurisdiccin laboral y ue no es procedente
conceder la tutela como mecanismo transitorio pues no se acredit un
perjuicio irremediable @folios B$'&. cuaderno ,+=
La n,+i-a- -e +a *entencia -icta-a .)2 +a Sa+a Octa3a -e Re3i*i4n
'1=$ Aa 3ala 4ctava de Revisin. mediante providencia de dieciocho @'(+
de mar2o de dos mil nueve @%&&1+. decidi conceder el amparo del
derecho fundamental a la seguridad social de 6avier de 6es7s #aborda
8uintero= !n consecuencia. orden a 9/: *ensiones y Cesantas ue @i+
procediera a autori2ar. previa verificacin de los reuisitos. el traspaso
del actor al rgimen de prima media administrado por el 3eguro 3ocial.
teniendo en cuenta las consideraciones vertidas en la sentencia e @ii+
iniciara los trmites pertinentes para trasladar la totalidad del ahorro
efectuado por el mismo en el rgimen de ahorro individual con
solidaridad al 3eguro 3ocial= Adems. advirti al 9nstituto de 3eguros
3ociales ue deba abstenerse de impedir el traslado del peticionario de
conformidad con la parte motiva de la sentencia=
%&=$ !l dos @%+ de junio de dos mil nueve @%&&1+. el 9nstituto de 3eguros
3ociales present solicitud de nulidad de la mencionada sentencia con el
argumento de ue mediante la misma se modificaba la jurisprudencia de
la 3ala *lena de la Corporacin en contrava de lo dispuesto por el
artculo ,- del <ecreto %)1' de '11' ue prescribe ue tal cambio debe
ser decido por sta 7ltima=
!n concreto. sostuvo ue la 3ala *lena de la Corte Constitucional
mediante la sentencia C$D(1 de %&&%. reiterada por la sentencia C$'&%-
de %&&-. indic ue las personas ue contaban con uince a0os de
servicios coti2ados para el ' de abril de '11- no pierden los beneficios
del rgimen de transicin al escoger el rgimen de ahorro individual o al
trasladarse al mismo. lo ue se traduce en ue. una ve2 hecho el regreso
''
al rgimen de prima media. pueden aduirir su derecho pensional de
acuerdo a las normas anteriores a la ley '&& de '11,= *ero. en la parte
resolutiva. fij algunos reuisitos para el evento en ue tales personas
decidieran regresar al rgimen de prima media con el fin de pensionarse
de acuerdo con el rgimen de transicin= !stos fueron5 a+ 8ue al
cambiarse nuevamente al rgimen de prima media. se traslade todo el
ahorro ue haban efectuado al rgimen de ahorro individual con
solidaridad. y b+ 8ue dicho ahorro no sea inferior al monto total del
aporte legal correspondiente en caso ue hubieren permanecido en el
rgimen de prima media @euivalencia en el ahorro+=
!n este orden de ideas. asever el solicitante ue en la sentencia dictada
por la 3ala 4ctava de Revisin en el asunto de la referencia se haba
modificado la postura e"plicada pues se haba se0alado ue el segundo
de los reuisitos impuestos por la 3ala *lena en la sentencia C$D(1 de
%&&% no se poda e"igir por ser de imposible cumplimiento= Aa ra2n
para ello estribaba en un cambio normativo sucedido con posterioridad a
la sentencia C$D(1 de %&&%. ya ue la ley D1D de %&&, dispuso ue en el
rgimen de ahorro individual el afiliado destinara '=)K de su coti2acin
mensual al Gondo de :aranta de *ensin ;nima. mientras ue en el
rgimen de prima media ese '=)K se dedicara. junto con otro porcentaje
del aporte mensual. a financiar la pensin de veje2. lo ue derivara en
ue siempre sera mayor el porcentaje destinado para la pensin de veje2
en el rgimen de prima media ue en el de ahorro individual y. por tanto.
nunca habra euivalencia en el ahorro= Grente a ello. argument el
solicitante ue el artculo D del decreto ,11) de %&&( prescribi ue
cuando se realice traslado de recursos del rgimen de ahorro individual
al rgimen de prima media se debe incluir lo ue la persona ha aportado
al Gondo de :aranta de *ensin ;nima y ue ello haca posible la
satisfaccin de la e"igencia de euivalencia en el ahorro=
%'=$ !l %D de enero de dos mil die2 @%&'&+. la 3ala *lena decidi
conceder la nulidad solicitada y orden proferir una nueva sentencia en
reempla2o de la anulada. asumiendo ella misma el conocimiento del
e"pediente de la referencia de conformidad con el artculo )-A del
acuerdo &) de '11%=
Consider la Corte ue. debido a la prescripcin contenida en el decreto
,11) de %&&(. la cual permite el cumplimiento de la e"igencia impuesta
por la 3ala *lena en la sentencia C$D(1 de %&&%. no e"ista ra2n para
ue la sentencia dictada por la 3ala 4ctava de Revisin sostuviera la
tesis seg7n la cual es imposible observar el reuisito de euivalencia del
ahorro= Afirm ue el hecho de no tener como elemento del juicio el
decreto ,11) de %&&( haba conducido a una modificacin involuntaria
'%
pero sin justificacin de la jurisprudencia sentada por la 3ala *lena por
parte de una 3ala de Revisin y. por tanto. una violacin al debido
proceso por falta de competencia ue da lugar a nulidad pues seg7n el
artculo ,- del <ecreto %)1' de '11' todo cambio de jurisprudencia
debe ser decido por la 3ala *lena=
*or 7ltimo. afirm ue si bien el decreto ,11) del 'B de octubre de %&&(
no e"ista en el momento en el ue el actor efectu su solicitud de
traslado al 9nstituto de 3eguros 3ociales y en el momento en el ue se
estudi su procedencia por parte del 9nstituto de 3eguros 3ociales y de
9/: *ensiones y Cesantas. sus prescripciones tenan incidencia directa
en la parte resolutiva de la providencia ue se anul pues en la sentencia
de reempla2o se debera considerar si el mismo resulta aplicable al caso
del peticionario y. en caso afirmativo. la orden de traslado del se0or
6avier de 6es7s #aborda 8uintero estara supeditada a la confirmacin de
ue el ahorro ue reali2 durante el tiempo ue estuvo afiliado en el
rgimen de ahorro individual no es inferior al ue hubiera hecho si
hubiera permanecido en el rgimen de prima media=
!n vista de lo anterior. se procede a e"pedir la presente sentencia de
reempla2o=
II' CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS
C)/.etencia
'=$ !sta Corte es competente para revisar el presente fallo de tutela de
conformidad con lo previsto en los artculos (B y %-' de la Constitucin
/acional. el <ecreto %)1' de '11' y las dems disposiciones pertinentes=
P2)1+e/a 0,26-ic)
%=$ !n atencin a lo e"puesto. esta 3ala de Revisin debe determinar si el
9nstituto de 3eguros 3ociales e 9/: *ensiones y Cesantas vulneraron el
derecho fundamental a la seguridad social del peticionario al negarse a
autori2ar su traslado del rgimen de ahorro individual al de prima media=
,=$ A fin de resolver el asunto. la 3ala se pronunciar sobre los siguientes
tpicos5 @i+ la seguridad social como derecho constitucional fundamental
y su proteccin por medio de la accin de tutela. @ii+ aspectos generales
de los regmenes pensionales creados por la ley '&& de '11,. @iii+ el
rgimen de transicin del artculo ,B de la ley '&& de '11, y su relacin
con el derecho a la seguridad social. @iv+ la jurisprudencia constitucional
',
sobre el traslado del rgimen de ahorro individual al rgimen de prima
media en el caso de los beneficiarios del rgimen de transicin. @v+ el
decreto ,11) de %&&(. el reuisito de la euivalencia del ahorro y las
posibilidades ante su incumplimiento y @vi+ el caso concreto=
La *e5,2i-a- *)cia+ c)/) -e2ec() c)n*tit,ci)na+ 7,n-a/enta+ 8 *,
.2)tecci4n .)2 /e-i) -e +a acci4n -e t,te+a
-=$ Aa seguridad social se erige en nuestro ordenamiento jurdico como
un derecho constitucional a cuyo cumplimiento se compromete el !stado.
seg7n se sigue de la lectura del artculo -( superior. el cual prescribe lo
siguiente5 L2e garanti&a a todos los habitantes el derecho irrenunciable a
la seguridad socialM
%
=
Aa proteccin ue le otorga el ordenamiento constitucional al derecho a
la seguridad social se complementa y fortalece por lo dispuesto en el
mbito internacional pues son varios los instrumentos internacionales ue
reconocen el derecho de las personas a la seguridad social
,
= !l artculo 'B
% 3obre el alcance de la seguridad social como derecho protegido a la lu2 del *acto 9nternacional de
<erechos !conmicos 3ociales y Culturales. en su observacin general n7mero NN el Comit hi2o las
siguientes precisiones5 LA<. El artculo * del 5acto prev de manera general que los Estados 5artes
Jreconocen el derecho de toda persona a la seguridad social, incluso el seguro socialJ, sin precisar la
ndole ni el nivel de la proteccin que debe garanti&arse. 2in embargo, en el trmino Jseguro socialJ
quedan incluidos de forma implcita todos los riesgos que ocasionen la prdida de los medios de
subsistencia por circunstancias a#enas a la voluntad de las personas= A=.;e conformidad con el
artculo * del 5acto y con las disposiciones de aplicacin de los $onvenios de la F38 sobre seguridad
social ?$onvenio 1K ()A, relativo a la norma mnima de la seguridad social .(*7A/ y $onvenio 1K (A6
sobre las prestaciones de invalide&, ve#e& y sobrevivientes .(*<=/? los Estados 5artes deben tomar las
medidas adecuadas para establecer, con car!cter general, sistemas de seguros de ve#e& obligatorios, a
percibir a partir de una edad determinada, prescrita por las legislaciones nacionalesM @O+ +).
Iinalmente, para dar pleno cumplimiento al mandato del artculo * del 5acto, como ya se ha
se%alado en los p!rrafos A) y AA, los Estados 5artes deber!n establecer, dentro de los recursos
disponibles, prestaciones de ve#e& no contributivas u otras ayudas, para todas las personas mayores
que, al cumplir la edad prescrita fi#ada en la legislacin nacional, por no haber traba#ado o no tener
cubiertos los perodos mnimos de coti&acin exigidos, no tengan derecho a disfrutar de una pensin
de ve#e& o de otra ayuda o prestacin de la seguridad social y care&can de cualquier otra fuente de
ingresosH.
, @i+ artculo %% de la <eclaracin Universal de <erechos >umanos5 L-rtculo AA. 8oda persona,
como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y a obtener, mediante el esfuer&o
nacional y la cooperacin internacional, habida cuenta de la organi&acin y los recursos de cada
Estado, la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, indispensables a su
dignidad y al libre desarrollo de su personalidadMP @ii+ artculo 1 del *acto 9nternacional de <erechos
!conmicos. 3ociales y Culturales5 L-rtculo * "os Estados 5artes en el presente 5acto reconocen el
derecho de toda persona a la seguridad social, incluso al seguro socialMP @iii+ artculo 'B de la
<eclaracin Americana de los <erechos de la *ersona5 L-rtculo LM3. 8oda persona tiene derecho a la
seguridad social que le prote#a contra las consecuencias de la desocupacin, de la ve#e& y de la
incapacidad que, proveniente de cualquier otra causa a#ena a su voluntad, la imposibilite fsica o
mentalmente para obtener los medios de subsistenciaMP @iv+ artculo 1 del *rotocolo Adicional a la
Convencin Americana sobre <erechos >umanos en ;ateria de <erechos !conmicos. 3ociales y
Culturales5 L-rtculo *. ;erecho a la 2eguridad 2ocial. (. 8oda persona tiene derecho a la seguridad
social que la prote#a contra las consecuencias de la ve#e& y de la incapacidad que la imposibilite fsica
o mentalmente para obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa. En caso de muerte del
beneficiario, las prestaciones de seguridad social ser!n aplicadas a sus dependientesMP y @v+ el
artculo ''. numeral '. literal LeM de la Convencin sobre !liminacin de todas las Gormas de
'-
de la <eclaracin Americana de los <erechos de la *ersona afirma ue5
:-rtculo LM3. 8oda persona tiene derecho a la seguridad social que le
prote#a contra las consecuencias de la desocupacin, de la ve#e& y de la
incapacidad que, proveniente de cualquier otra causa a#ena a su voluntad,
la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los medios de
subsistenciaH.
<e manera similar. el artculo 1 del *rotocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre <erechos >umanos en ;ateria de <erechos
!conmicos. 3ociales y Culturales prescribe5
L-rtculo *. ;erecho a la 2eguridad 2ocial. (. 8oda persona tiene derecho
a la seguridad social que la prote#a contra las consecuencias de la ve#e& y
de la incapacidad que la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los
medios para llevar una vida digna y decorosa. En caso de muerte del
beneficiario, las prestaciones de seguridad social ser!n aplicadas a sus
dependientesM=
<e la lectura de las normas transcritas se deduce ue el derecho a la
seguridad social protege a las personas ue estn en imposibilidad fsica
o mental para obtener los medios de subsistencia ue le permitan llevar
una vida digna a causa de la veje2. del desempleo o de una enfermedad o
incapacidad laboral= !l derecho a la pensin de veje2 es uno de los
mecanismos ue. en virtud del derecho a la seguridad social. protege a
las personas cuando su veje2 produce una esperable disminucin de la
produccin laboral lo ue les dificulta o impide obtener los recursos para
disfrutar de una vida digna
-
=
)=$ Como se puede apreciar. el derecho a la seguridad social demanda el
dise0o de una estructura bsica ue. en primer lugar. estable2ca las
instituciones encargadas de la prestacin del servicio y precise. adems.
los procedimientos bajo los cuales ste debe discurrir= !n segundo
trmino. debe definir el sistema a tener en cuenta para asegurar la
provisin de fondos ue garanticen su buen funcionamiento= !n este
punto cobra especial importancia la labor del !stado. el cual. por medio
de asignaciones de sus recursos fiscales. tiene la obligacin
constitucional de brindar las condiciones necesarias para asegurar el goce
del derecho irrenunciable a la seguridad social
)
=
<iscriminacin contra la ;ujer5 -rtculo (( NN (. "os Estados 5artes adoptar!n todas las medidas
apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mu#er en la esfera del empleo a fin de asegurar,
en condiciones de igualdad entre hombres y mu#eres, los mismos derechos, en particular' e/ El
derecho a la seguridad social, en particular en casos de #ubilacin, desempleo, enfermedad, invalide&,
ve#e& u otra incapacidad para traba#ar, as como el derecho a vacaciones pagadas9
- 3entencia #$%(-$&D=
) 3entencia C$B%, de %&&-
')
B=$ <e acuerdo a la clasificacin ampliamente difundida en la doctrina
ue se ha ocupado de los derechos fundamentales. la cual toma como
base el proceso histrico de surgimiento de estas garantas como
parmetro de consulta para establecer la naturale2a de tales derechos. la
seguridad social es un derecho ue se inscribe en la categora de los
derechos de segunda generacin Iigualmente conocidos como derechos
sociales o de contenido econmico. social y cultural$=
!n el ordenamiento jurdico colombiano y. durante un amplio lapso. la
doctrina constitucional I incluida la jurisprudencia de la Corte
Constitucional $. acogi la distincin terica entre derechos civiles y
polticos. de una parte. y derechos sociales. econmicos y culturales. de
otra= Aos primeros generadores de obligaciones negativas o de abstencin
y por ello reconocidos en su calidad de derechos fundamentales y
susceptibles de proteccin directa por va de tutela= Aos segundos.
desprovistos de car!cter fundamental por ser fuente de prestaciones u
obligaciones positivas. frente a los cuales. por sta misma ra2n. la
accin de tutela resultaba, en principio, improcedente.
3in embargo. desde muy temprano. el #ribunal Constitucional
colombiano admiti ue los derechos sociales. econmicos y culturales.
llamados tambin de segunda generacin. podan ser amparados por va
de tutela cuando se lograba demostrar un ne"o inescindible entre estos
derechos de orden prestacional y un derecho fundamental. lo ue se
denomin Ltesis de la cone"idadM

=
D=$ 4tra corriente doctrinal ha mostrado. entretanto. ue los derechos
civiles y polticos as como los derechos sociales. econmicos y
culturales son derechos fundamentales ue implican obligaciones de
carcter negativo como de ndole positiva
B
= !l !stado ha de abstenerse de
reali2ar acciones orientadas a desconocer estos derechos @deberes
negativos del !stado+ y con el fin de lograr la plena reali2acin en la
prctica de todos estos derechos I polticos. civiles. sociales. econmicos
y culturales I es preciso. tambin. ue el !stado adopte un conjunto de
medidas y despliegue actividades ue implican e"igencias de orden
prestacional @deberes positivos del !stado+=
3eg7n esta ptica. la implementacin prctica de todos los derechos
constitucionales fundamentales siempre depender de una mayor o
menor erogacin presupuestaria. de forma tal ue despojar a los derechos
sociales I como el derecho a la salud. a la educacin. a la vivienda. al
acceso al agua potable entre otros $ de su carcter de derechos
*osicin planteada desde la sentencia #$-&B de '11%=
B Hctor Abramovich. Christian Courtis. "os derechos sociales como derechos exigibles, !ditorial
#rotta. ;adrid. %&&%=
'B
fundamentales por sta ra2n resultara no slo confuso sino
contradictorio=
(=$ !s por ello ue en pronunciamientos ms recientes esta Corte ha
se0alado ue todos los derechos constitucionales son fundamentales
D

pues se conectan de manera directa con los valores ue las y los
Constituyentes uisieron elevar democrticamente a la categora de
bienes especialmente protegidos por la Constitucin= !stos valores
consignados en normas jurdicas con efectos vinculantes marcan las
fronteras materiales ms all de las cuales no puede ir la accin estatal
sin incurrir en una actuacin arbitraria @obligaciones estatales de orden
negativo o de abstencin+= 3ignifican. de modo simultneo. admitir ue
en el !stado social y democrtico de derecho no todas las personas go2an
de las mismas oportunidades ni disponen de los medios I econmicos y
educativos $ indispensables ue les permitan elegir con libertad auello
ue tienen ra2ones para valorar= <e ah el mati2 activo del papel del
!stado en la consecucin de un mayor grado de libertad. en especial. a
favor de auellas personas ubicadas en una situacin de desventaja
social. econmica y educativa= *or ello. tambin la necesidad de
compensar los profundos deseuilibrios en relacin con las condiciones
de partida mediante una accin estatal efica2 @obligaciones estatales de
carcter positivo o de accin+=
1= Ahora bien. una cosa es la fundamentalidad de los derechos y otra I
muy distinta I la posibilidad de hacerlos efectivos a travs de la accin
de tutela=
!"isten facetas prestacionales de los derechos fundamentales I sean stos
civiles. polticos. econmicos. sociales o culturales $. como el derecho a
la pensin de veje2. cuya implementacin poltica. legislativa. econmica
y tcnica es ms e"igente ue la de otras y depende de fuertes
erogaciones econmicas en un conte"to de escase2 de recursos= !sto
supone ue algunas veces sea necesario adoptar polticas legislativas y/o
reglamentarias para determinar especficamente las prestaciones
e"igibles y las condiciones para acceder a las mismas. las instituciones
obligadas a brindarlas y su forma de financiacin. teniendo en cuenta ue
se debe atender. de modo prioritario. a uienes ms lo necesitan= 3obra
decir ue. en esta tarea. el legislador y la administracin deben respetar
los mandatos constitucionales y los tratados internacionales sobre
derechos humanos ratificados por Colombia ue hacen parte del bloue
de constitucionalidad. para lo cual deben tener en cuenta las
D Her las sentencias #$&'B$&D sobre el derecho a la salud. #$)()$&( sobre el derecho a la vivienda y #$
)(&$&D sobre el derecho a la seguridad social=
'D
interpretaciones ue los rganos autori2ados han hecho sobre el alcance
de los derechos ue reconocen estas normas
(
=
Aa necesidad del desarrollo poltico. reglamentario y tcnico no
determina que estos derechos pierdan su car!cter fundamental, pero s
tiene repercusiones en la posibilidad de protegerlos mediante la accin
de tutela pues la indeterminacin de algunas de sus facetas prestacionales
dificulta establecer con e"actitud. en un caso concreto. uien es el sujeto
obligado. uien es el titular y cual es el contenido prestacional
constitucionalmente determinado=
!n este sentido. la Corte ha se0alado ue slo una ve& adoptadas las
medidas de orden legislativo y reglamentario. si se cumplen los
reuisitos previstos en estos escenarios. las personas pueden. sin
e"cepcin. acudir a la accin de tutela para lograr la efectiva proteccin
de estos derechos fundamentales cuando uiera ue este se encuentre
amena2ado de vulneracin o haya sido conculcado
1
. previo anlisis de los
reuisitos de procedibilidad de este mecanismo constitucional=
Aa anterior regla tiene una e"cepcin. pues tambin ha indicado la Corte
ue ante la renuencia de las instancias polticas y administrativas
competentes en adoptar e implementar medidas orientadas a reali2ar
estos derechos fundamentales en la prctica. los jueces pueden hacer
efectivo su ejercicio por va de tutela cuando la omisin de las
autoridades p,blicas termina por desconocer por entero la conexin
existente entre la falta de proteccin de los derechos fundamentales y la
posibilidad de llevar una vida digna y de calidad, especialmente de
su#etos de especial proteccin o, en general, de personas colocadas en
situacin evidente de indefensin
'&
.
'&=$ <e esta forma ueda claro ue el derecho a la seguridad social I
dentro del cual se inscribe el derecho a la pensin de veje2 $. es un
derecho fundamental y ue. cuando se presenten alguno de los dos
eventos descritos. la accin de tutela puede ser usada para protegerlo.
siempre y cuando se verifiuen. adems. los reuisitos de procedibilidad
de este mecanismo procesal=
A*.ect)* 5ene2a+e* -e +)* 2e56/ene* .en*i)na+e* c2ea-)* .)2 +a +e8
100 -e 1!
( Al respecto ver las 3entencias C$B'B de %&&'. C$',& de %&&%. C$D1' de %&&% y 3U$B%, de %&&'
1 3entencia #$&'B$&D=
'& 9bdem=
'(
''=$ A travs de la ley '&& de '11,. el legislador cre el 3istema :eneral
de 3eguridad 3ocial en *ensiones y estableci dos regmenes de
pensiones excluyentes ue coe"isten5 el rgimen solidario de prima media
con prestacin definida y el rgimen de ahorro individual con
solidaridad
''
= Aunue la afiliacin a cualuiera de estos regmenes es
obligatoria. la seleccin de uno de estos sistemas es libre
'%
y. una ve2
hecha la seleccin inicial. los afiliados tienen la posibilidad de trasladarse
de un rgimen pensional a otro. con el cumplimiento de las condiciones
establecidas en el literal e+ del artculo ', de la ley '&& de '11,
',
=
'%=$ 3eg7n el artculo ,' de la Aey '&& de '11, el rgimen solidario de
prima media con prestacin definida es Laquel mediante el cual los
afiliados o sus beneficiarios obtienen una pensin de ve#e&, de invalide&
o de sobrevivientes, o una indemni&acin, previamente definidasM= !n
este rgimen los aportes de los afiliados y sus rendimientos constituyen
Lun fondo com,n de naturale&a p,blicaM. ue garanti2a el pago de las
prestaciones a uienes tengan la calidad de pensionados en cada vigencia.
los respectivos gastos de administracin y la constitucin de reservas de
acuerdo con lo dispuesto en la ley
'-
= Aas personas afiliadas a este rgimen
obtendrn el derecho a la pensin de veje2. previamente establecida por
la ley. cuando cumplan con los reuisitos legales de edad y semanas de
coti2acin=
3u administracin corresponde al 9nstituto de 3eguros 3ociales y a las
cajas. fondos o entidades de seguridad social del sector p7blico o privado
e"istentes al momento de la entrada en vigencia de la Aey '&& de '11,
mientras subsistan
')
=
',=$ A su turno. de conformidad con el inciso primero del artculo )1 de
la Aey '&& de '11,. el rgimen de ahorro individual con solidaridad Les
el con#unto de entidades, normas y procedimientos, mediante los cuales
se administran los recursos privados y p,blicos destinados a pagar las
pensiones y prestaciones que deban reconocerse a sus afiliadosM= !n este
rgimen los aportes no ingresan a un fondo com7n como en el rgimen
de prima media. sino ue son depositados en una cuenta individual de
'' Aey '&& de '11,. Artculo '%=
'% Aey '&& de '11,. Artculo ',. literal b=
', 4riginalmente. tal norma prescriba ue los afiliados slo podan trasladarse de rgimen por una
sola ve2 cada tres a0os. contados a partir de la seleccin inicial= *osteriormente. el artculo % de la ley
D1D de %&&, modific la disposicin citada y aument el perodo ue deben esperar los afiliados para
cambiarse de rgimen pensional a cinco a0os= Adems. incluy una prohibicin5 el afiliado no podr
trasladarse cuando le falten die2 a0os o menos para cumplir la edad para tener derecho a la pensin de
veje2= *rohibicin ue empe2 a regir un a0o despus de la entrada en vigencia de la ley D1D de %&&,=
'- Aey '&& de '11,. Artculo ,%=
') Aey '&& de '11,. Artculo )%=
'1
ahorro pensional constituida a ttulo personal
'B
= *or lo anterior. e"iste una
relacin directa entre el capital ahorrado en la cuenta individual de los
afiliados y la pensin. lo cual determina ue el valor de la pensin sea
variable y no previamente definido como en el rgimen de prima media=
!l sistema garanti2a la pensin de veje2 7nicamente a condicin de haber
reunido en la cuenta individual el capital necesario para financiarla. sin
ue sea necesario el cumplimiento de una edad determinada o de un
n7mero mnimo de semanas de coti2acin. reuisitos propios del sistema
de prima media con prestacin definida
'D
=
!l conjunto de cuentas de ahorro pensional conforman un fondo de
pensiones ue es administrado por entidades privadas especiali2adas ue
hacen parte del sistema financiero. y ue estn sometidas a inspeccin y
vigilancia del !stado
'(
=
'-=$ Aa ley '&& de '11,. al crear un sistema de pensiones con pretensin
de generalidad. derog. en su mayora. los diversos regmenes
pensionales e"istentes. los cuales contemplan los reuisitos de edad y/o
tiempo de servicio o semanas de coti2acin ue deban cumplir las
personas para acceder a la pensin de veje2= 3in embargo. tales
regmenes se siguen aplicando para las personas amparadas por el
denominado rgimen de transicin. como se ver a continuacin=
E+ 295i/en -e t2an*ici4n -e+ a2t6c,+) !6 -e +a +e8 100 -e 1! 8 *,
2e+aci4n c)n e+ -e2ec() a +a *e5,2i-a- *)cia+
')=$ !l artculo ,B de la ley '&& de '11, previ un rgimen de transicin
para aullas personas ue en el momento de su entrada en vigencia
estaban pr"imas a cumplir los reuisitos de la pensin de veje2= !ste
consiste en ue se les permite pensionarse con el cumplimiento de los
reuisitos ue prescriban las normas anteriores a la ley '&& de '11,= !l
rgimen de transicin tiene entonces el fin de no frustrarles a estas
personas la e"pectativa de aduirir la pensin de veje2. pues la ley '&& de
'11, e"ige mayores reuisitos para acceder a tal derecho=
'B=$ !l legislador previ el rgimen de transicin en favor de tres
categoras de trabajadores= !n primer lugar. los hombres ue tuvieran
ms de cuarenta a0osP en segundo lugar. las mujeres mayores de treinta y
cinco yP en tercer lugar. los hombres y mujeres ue. independientemente
'B Aey '&& de '11,. Artculos B&. literal d y 1D=
'D Conforme al artculo B- de la Aey '&& de '11,. los afiliados tendrn derecho a retirarse a la edad
ue escojan. siempre y cuando el capital acumulado en su cuenta les permita obtener una pensin
superior al ''&K del salario mnimo legal mensual vigente=
'( Aey '&& de '11,. Artculo 1&=
%&
de su edad. tuvieran ms de uince a0os de servicios coti2adosP reuisitos
ue deban cumplir al momento de entrar en vigencia el sistema de
pensiones @' de abril de '11-+= Concretamente. dice el artculo ,B de la
ley '&& de '11,5
:- partir de la fecha de vigencia de la presente ley y hasta el +( de
diciembre del a%o A))=, la edad para acceder a la pensin de ve#e&, el
tiempo de servicios o el n,mero de semanas coti&adas y el monto de la
pensin de ve#e&, de las personas que el (O de abril de (**0 tuviesen +7
a%os o m!s de edad si son mu#eres o cuarenta a%os de edad o m!s si son
hombres (7 a%os o m!s de servicios coti&ados, ser! la establecida en el
rgimen anterior al cual se encontraban afiliados a esa fecha. - partir del
(K de enero del A))6, a las personas que cumplan las condiciones
establecidas en el presente inciso se les reconocer! la pensin con el
requisito de edad del rgimen anterior al cual se encontraban afiliados.
"as dem!s condiciones y requisitos de pensin aplicables a estas personas
ser!n los consagrados en el 2istema 4eneral de 5ensiones .E/H.
'D=$ Como se puede ver. la proteccin otorgada por el rgimen de
transicin se conecta de forma inescindible con el derecho a la pensin
de veje2 y. por esta va. con el derecho fundamental a la seguridad social
pues establece unas condiciones ms favorables para acceder al mismo
en favor de algunas personas con el fin de no vulnerar mediante ley
posterior una e"pectativa legtima=
!"plicadas las caractersticas generales de los dos regmenes pensionales
creados por la ley '&& de '11, y el rgimen de transicin. es preciso
se0alar. a continuacin. las normas ue regulan la posibilidad de traslado
entre regmenes. especficamente en el caso de las personas que cumplen
los requisitos del rgimen de transicin. pues los hechos ue originan la
presente accin de tutela se refieren. precisamente. al deseo de un
beneficiario de este rgimen de hacer uso de tal facultad=
",2i*.2,-encia c)n*tit,ci)na+ *)12e e+ t2a*+a-) -e+ 295i/en -e
a()22) in-i3i-,a+ a+ 295i/en -e .2i/a /e-i-a en e+ ca*) -e +)*
1ene7icia2i)* -e+ 295i/en -e t2an*ici4n
'(=$ !l tema de la posibilidad de traslado entre regmenes pensionales
presenta particularidades importantes en el caso de las personas
beneficiarias del rgimen de transicin pues. seg7n el artculo ,B @incisos
- y )+ de la ley '&& de '11,. la proteccin ue otorga ste 7ltimo se
extingue cuando se escoge. inicialmente o por traslado. el rgimen de
ahorro individual. lo cual uiere decir ue no se recupera por el ulterior
cambio ue se haga al rgimen de prima media= <ice la disposicin
mencionada5
%'
: .E/ "o dispuesto en el presente artculo para las personas que al
momento de entrar en vigencia el rgimen tengan treinta y cinco .+7/ o
m!s a%os de edad si son mu#eres o cuarenta .0)/ o m!s a%os de edad si son
hombres, no ser! aplicable cuando estas personas voluntariamente se
aco#an al rgimen de ahorro individual con solidaridad, caso en el cual se
su#etar!n a todas las condiciones previstas para dicho rgimen.
8ampoco ser! aplicable para quienes habiendo escogido el rgimen de
ahorro individual con solidaridad decidan cambiarse al de prima media
con prestacin definida .E/H.
!n otras palabras. los beneficiarios del rgimen de transicin tienen
libertad para escoger el rgimen pensional al ue se desean afiliar y
tambin poseen la facultad de trasladarse entre ellos. pero la escogencia
del rgimen de ahorro individual o el traslado ue hagan al mismo trae
para ellos una consecuencia5 la prdida de la proteccin del rgimen de
transicin= !n ese sentido. estas personas. para pensionarse. debern
cumplir necesariamente con los reuisitos de la ley '&& de '11, seg7n el
rgimen pensional ue elijan y no podrn hacerlo de acuerdo con las
normas anteriores. aunue les resulten ms favorables=
!s evidente ue. en el caso de las personas amparadas por el rgimen de
transicin. el efecto del traslado tiene importantes repercusiones en el
goce del derecho a la pensin de veje2 y. por tanto. en el derecho
fundamental a la seguridad social. ya ue hace ms e"igentes las
condiciones para acceder a la prestacin referida= !l traslado deja de ser
entonces una simple cuestin legal y aduiere una relevancia
constitucional innegable por estar en juego un derecho fundamental=
!sta Corporacin ha emitido varias sentencias acerca de esta situacin=
'1=$ Aa primera ve2 en la cual se pronunci al respecto fue en la
sentencia C$D(1 de %&&%. con ocasin de una demanda de
inconstitucionalidad contra los incisos - y ) del artculo ,B de la ley '&&
de '11, antes transcritos= !l demandante argumentaba. bsicamente. ue
tales normas eran contrarias a la Carta *oltica porue @i+ vulneraban el
artculo )( al despojar a las personas del derecho aduirido consistente
en pensionarse de acuerdo al rgimen de transicin y @ii+ atentaban contra
el artculo ), al permitir ue los trabajadores beneficiados con el rgimen
de transicin renunciaran al mismo al afiliarse o trasladarse al rgimen de
ahorro individual=
Aa 3ala *lena consider ue las disposiciones demandadas se ajustaban a
la Constitucin puesto ue. en primer lugar. el derecho a obtener una
pensin de acuerdo con el rgimen de transicin no es un derecho
aduirido sino :apenas una expectativa legtima, a la cual decidieron
%%
renunciar voluntaria y autnomamente, para trasladarse al sistema de
ahorro individual con solidaridadH.
!n segundo lugar. indic ue ni siuiera puede afirmarse ue las normas
acusadas frustren tal e"pectativa ya ue slo :se podra hablar de una
frustracin de la expectativa a pensionarse en determinadas condiciones
y de un desconocimiento del traba#o de quienes se trasladaron al sistema
de ahorro individual, si la condicin no se hubiera impuesto en la "ey
()) de (**+, sino en un tr!nsito legislativo posterior, y tales personas se
hubieran trasladado antes del tr!nsito legislativoH.
*or 7ltimo. precis ue :la proteccin constitucional a favor del
traba#ador, que le impide al legislador expedir normas que les permitan
renunciar a ciertos beneficios considerados como mnimos no se refiere
a las expectativas legtimas, sino a aquellos derechos que hayan sido
adquiridos por sus titulares o a aquellas situaciones que se hayan
consolidado definitivamente en cabe&a de sus titularesH. ra2n por la
cual tal prohibicin no aplica en este caso al tratarse de e"pectativas
legtimas y no de derechos aduiridos=
A pesar de lo anterior. la Corte hi2o una aclaracin respecto de la
interpretacin de las disposiciones demandadas. la cual incluy en la
parte resolutiva de la sentencia= *or su importancia para la resolucin del
caso concreto. se transcribir in extenso'
:.E/el legislador previ el rgimen de transicin en favor de tres
categoras de traba#adores que, al momento de entrar en vigor dicha ley,
cumplieran con determinados requisitos. En primer lugar, los hombres que
tuvieran m!s de cuarenta a%os9 en segundo lugar, las mu#eres mayores de
treinta y cinco y9 en tercer lugar, los hombres y mu#eres que,
independientemente de su edad, tuvieran m!s de quince a%os de servicios
coti&ados9 requisitos que deban cumplir al momento de entrar en vigencia
el sistema de pensiones, conforme lo establece el artculo (7( de dicha ley.
- su ve&, como se desprende del texto del inciso 0K, este requisito para
mantenerse dentro del rgimen de transicin se les aplica a las dos
primeras categoras de personas9 es decir, a las mu#eres mayores de treinta
y cinco y a los hombres mayores de cuarenta. 5or el contrario, ni el inciso
0K, ni el inciso 7K se refieren a la tercera categora de traba#adores, es
decir, quienes contaban para la fecha .(K de abril de (**0/ con quince
a%os de servicios coti&ados. Estas personas no quedan expresamente
excluidos del rgimen de transicin al trasladarse al rgimen de ahorro
individual con solidaridad, conforme al inciso 0K, y por supuesto, tampoco
quedan excluidos quienes se trasladaron al rgimen de prima media, y
posteriormente regresan al de ahorro individual, conforme al inciso 7K.
%,
El intrprete podra llegar a concluir, que como las personas con m!s de
quince a%os coti&ados se encuentran dentro del rgimen de transicin, a
ellos tambin se les aplican las mismas reglas que a los dem!s, y su
renuncia al rgimen de prima media dara lugar a la prdida autom!tica
de todos los beneficios que otorga el rgimen de transicin, as despus
regresen a dicho rgimen. 2in embargo, esta interpretacin resulta
contraria al principio de proporcionalidad.
$onforme al principio de proporcionalidad, el legislador no puede
transformar de manera arbitraria las expectativas legtimas que tienen los
traba#adores respecto de las condiciones en las cuales aspiran a recibir su
pensin, como resultado de su traba#o. 2e estara desconociendo la
proteccin que recibe el traba#o, como valor fundamental del Estado .$.1.
pre!mbulo, art. (K/, y como derecho?deber .$.1. art. A7/. 5or lo tanto,
resultara contrario a este principio de proporcionalidad, y violatorio del
reconocimiento constitucional del traba#o, que quienes han cumplido con
el =7P o m!s del tiempo de traba#o necesario para acceder a la pensin a
la entrada en vigencia del sistema de pensiones, conforme al artculo (7(
de la "ey ()) de (**+ .abril (K de (**0/, terminen perdiendo las
condiciones en las que aspiraban a recibir su pensinH @subrayado fuera
del te"to original+=
!s decir. aunue la Corte consider acordes con la Constitucin las
disposiciones ue prescriben ue la proteccin de rgimen de transicin
se extingue cuando la persona escoge el rgimen de ahorro individual o
se traslada a el. aclar ue las normas e"presamente circunscriben tal
consecuencia a slo dos de los tres grupos de personas ue ampara el
rgimen de transicin5 @i+ mujeres mayores de treinta y cinco y @ii+ los
hombres mayores de cuarenta=
*or tanto. @iii+ las personas ue contaban con uince a0os de servicios
coti2ados para el ' de abril de '11- no pierden los beneficios del
rgimen de transicin al escoger el rgimen de ahorro individual o al
trasladarse al mismo. lo ue se traduce en ue. una ve2 hecho el traslado
al rgimen de prima media. pueden aduirir su derecho pensional de
acuerdo a las normas anteriores a la ley '&& de '11,=
Ahora bien. la Corte reconoce ue resulta necesario se0alar algunos
reuisitos para el evento en ue las personas pertenecientes al grupo @iii+
decidan trasladarse del rgimen de ahorro individual al de prima media
con el fin de pensionarse de acuerdo con el rgimen de transicin=
!"igencias ue tambin uedaron contenidas en la parte resolutiva de la
sentencia en comento= 3e0al5
:5or lo tanto, las personas que hubieran coti&ado durante (7 a%os o m!s
al entrar en vigencia el sistema de pensiones, y se encuentren en el
rgimen de prima media con prestacin definida, tendr!n derecho a que se
%-
les apliquen las condiciones de tiempo de servicios, edad y monto de la
pensin, consagradas en el rgimen anterior, siempre y cuando'
a+ -l cambiarse nuevamente al rgimen de prima media, se traslade
a l todo el ahorro que haban efectuado al rgimen de ahorro individual
con solidaridad, y
a+ ;icho ahorro no sea inferior al monto total del aporte legal
correspondiente en caso que hubieren permanecido en el rgimen de prima
media.
En tal evento, el tiempo traba#ado en el rgimen de ahorro individual les
ser! computado al del rgimen de prima media con prestacin definidaH.
%&=$ Aa segunda oportunidad en la cual la Corte Constitucional abord el
tema del traslado entre regmenes pensionales en el caso de las personas
beneficiadas con el rgimen de transicin fue en la sentencia C$'&%- de
%&&-. con ocasin de una demanda de inconstitucionalidad contra el
artculo % de la ley D1D de %&&, ue modific el literal e+ del artculo ',
de la ley '&& de '11,=
4riginalmente. esta 7ltima norma prescriba ue los afiliados al sistema
de seguridad social en pensiones slo podan trasladarse de rgimen por
una sola ve2 cada tres a0os. contados a partir de la seleccin inicial= !l
artculo % de la ley D1D de %&&, modific la disposicin mencionada y
aument el perodo ue deben esperar los afiliados para cambiarse de
rgimen pensional a cinco a0os= Adems. incluy una prohibicin5 el
afiliado no podr trasladarse cuando le falten die2 a0os o menos para
cumplir la edad para tener derecho a la pensin de veje2= *rohibicin ue
empe2 a regir un a0o despus de la entrada en vigencia de la ley D1D de
%&&,=
Como se puede ver. la modificacin no se refiere especficamente al caso
de las personas cobijadas por el rgimen de transicin pero.
indirectamente. regula su situacin pues ni ellos ni los dems afiliados
podrn trasladarse de rgimen cuando les falten '& a0os o menos para
cumplir edad ue reuieren para aduirir la pensin de veje2= !n el caso
de las personas del grupo @iii+ el cambio normativo se traducira en ue
no podran trasladarse del rgimen de ahorro individual al de prima
media para hacer uso de los beneficios del rgimen de transicin. en los
trminos de la sentencia C$D(1 de %&&%. cuando les falten '& a0os o
menos para llegar a la edad e"igida para la pensin de veje2=
%)
!sta Corporacin. en la sentencia C$'&%- de %&&-. se pronunci a favor
de la constitucionalidad de la norma acusada al considerarla una medida
adecuada. proporcionada y necesaria ue busca un fin
constitucionalmente legtimo= Concretamente. respecto de los objetivos
ue busca la limitacin al cambio de rgimen. dijo esta Corporacin5
.E/ el ob#etivo perseguido con el se%alamiento del perodo de carencia en
la norma acusada, consiste en evitar la descapitali&acin del fondo com,n
del >gimen 2olidario de 5rima @edia con 5restacin ;efinida, que se
producira si se permitiera que las personas que no han contribuido al
fondo com,n y que, por lo mismo, no fueron tenidas en consideracin en la
reali&acin del c!lculo actuarial para determinar las sumas que
representar!n en el futuro el pago de sus pensiones y su rea#uste peridico9
pudiesen trasladarse de rgimen, cuando llegasen a estar prximos al
cumplimiento de los requisitos para acceder a la pensin de ve#e&, lo que
contribuira a desfinanciar el sistema y, por ende, a poner en riesgo la
garanta del derecho irrenunciable a la pensin del resto de coti&antes .E/
;esde esta perspectiva, si dicho rgimen se sostiene sobre las coti&aciones
efectivamente reali&adas en la vida laboral de los afiliados, para que una
ve& cumplidos los requisitos de edad y n,mero de semanas, puedan obtener
una pensin mnima independientemente de las sumas efectivamente
coti&adas. 5ermitir que una persona prxima a la edad de pensionarse se
beneficie y resulte subsidiada por las coti&aciones de los dem!s, resulta
contrario no slo al concepto constitucional de equidad .$.5. art. *7/, sino
tambin al principio de eficiencia pensional, cuyo propsito consiste en
obtener la me#or utili&acin econmica de los recursos administrativos y
financieros disponibles para asegurar el reconocimiento y pago en forma
adecuada, oportuna y suficiente de los beneficios a que da derecho la
seguridad social .E/
5or otra parte, el perodo de permanencia previsto en la ley, de igual
manera permite defender la equidad en el reconocimiento de las pensiones
del >gimen de -horro 3ndividual con 2olidaridad, pues como previamente
se expuso, se aparta del valor material de la #usticia que personas que no
han contribuido a obtener una alta rentabilidad a partir de los
rendimientos producidos por la administracin de los fondos de pensiones,
puedan resultar finalmente beneficiados del riesgo asumido por otros .$.5.
pre!mbulo y art. (O/, o eventualmente, subsidiados a costa de los recursos
ahorrados con fundamento en el aporte obligatorio que deben reali&ar los
afiliados al >gimen de -horro 3ndividual, para garanti&ar el pago de la
garanta de la pensin mnima de ve#e& cuando no alcan&an el monto de
capitali&acin requerida, poniendo en riesgo la cobertura universal del
sistema para los ahorradores de cuentas individualesH.
A pesar de lo anterior. esta Corte indic ue siendo el derecho al rgimen
de transicin un derecho adquirido la norma demandada no poda
desconocer a las personas del grupo @iii+ la posibilidad de Lretornar en
cualquier tiempo al rgimen de prima media con prestacin definida y,
%B
por lo mismo, hacer efectivo su derecho pensional con fundamento en las
disposiciones que le resulten m!s benficasH, con el cumplimiento de los
reuisitos ue en la sentencia C$D(1 de %&&% haba mencionado=
Con base en la sentencia C$D)- de %&&-. la Corte precis ue si bien en
la sentencia C$D(1 de %&&, haba se0alado ue no e"ista propiamente un
derecho aduirido a ingresar al rgimen de transicin. pues si el
legislador cambia las condiciones en ue se puede ingresar al rgimen
de transicin 7nicamente modifica meras e"pectativas. esto no significa
ue las condiciones para continuar en l s puedan ser cambiadas una
ve2 cumplidos los supuestos normativos en l se0alados. pues las
personas cobijadas por dicho rgimen tienen derecho a ue se les
respeten las condiciones en l establecidas=
!n vista de lo anterior. esta Corporacin incluy un condicionamiento en
la parte resolutiva en los siguientes trminos5
:;eclarar ELEGU3C"E el artculo AO de la "ey =*= de A))+, que modific
el artculo (+ de la "ey ()) de (**+, en el siguiente aparte previsto en el
literal e/, a saber' :;espus de un .(/ a%o de la vigencia de la presente
ley, el afiliado no podr! trasladarse de rgimen cuando le faltaren die&
.()/ a%os o menos para cumplir la edad para tener derecho a la pensin
de ve#e&9 ..../H, exclusivamente por el cargo anali&ado en esta oportunidad
y ba#o el entendido que las personas que re,nen las condiciones del
rgimen de transicin previsto en el artculo +< de la "ey ()) de (**+ y
que habindose trasladado al rgimen de ahorro individual con
solidaridad, no se hayan regresado al rgimen de prima media con
prestacin definida, pueden regresar a ste ?en cualquier tiempo?,
conforme a los trminos se%alados en la sentencia $?=6* de A))AH.
%'=$ !n la sentencia #$('( de %&&D. la Corte abord. por tercera ve2. el
tema ue se ha venido tratando=
Como se vio. la sentencia C$D(1 de %&&% se0al ue al cambiarse al
rgimen de prima media. las personas deban trasladar todo el ahorro ue
haban efectuado en el rgimen de ahorro individual con solidaridad y
ue dicho ahorro Lno poda ser inferior al monto total del aporte legal
correspondiente en caso que hubieren permanecido en el rgimen de
prima mediaH= *recisamente en el cumplimiento de ste 7ltimo reuisito
reside uno de los problemas jurdicos de la sentencia #$('( de %&&D. pues
en ella se sostuvo ue debido a un cambio de legislacin tal e"igencia
devino en imposible de cumplir=
!n efecto. en el %&&%. cuando se e"pidi la sentencia de
constitucionalidad anteriormente mencionada. la distribucin del aporte
en los dos regmenes pensionales de la ley '&& de '11, era igual5 seg7n
%D
la redaccin original del artculo %& la coti2acin se reparta en un ,=)K
para pagar los gastos de administracin y una prima para un seguro de
pensin de invalide2 y sobrevivientes y lo restante se destinaba para el
pago de la pensin de veje2=
*osteriormente. el artculo D de la ley D1D de %&&, modific el artculo
%& de la ley '&& de '11, ya citado= Aa reforma no cambi la distribucin
del aporte en el rgimen de prima media. pero si lo hi2o en el rgimen de
ahorro individual= A partir de la nueva ley. un '=)K de la coti2acin va a
un fondo de garanta de pensin mnima en el rgimen de ahorro
individual. mientras ue en el rgimen de prima media ese '=)K se ocupa
en financiar la pensin de veje2= !sto deriva en ue siempre ser mayor
el porcentaje destinado para la pensin del veje2 en el rgimen de prima
media ue en el de ahorro individual=
Ante esta situacin. la Corte afirm. en la sentencia #$('( de %&&D. ue
:la exigencia de condiciones imposibles .E/ para e#ercer el derecho de
las personas que, pueden cambiar de rgimen a,n falt!ndoles menos de
die& a%os para obtener el derecho de pensin, es a todas luces
inconstitucional. 1o se puede condicionar la reali&acin del derecho a la
libre escogencia de rgimen pensional mediante elementos que hagan
imposible su e#ercicioH. Con base en esta argumentacin. se reconoci.
en el caso concreto. el derecho del peticionario a trasladarse de rgimen.
aun en ausencia del cumplimiento de uno de los reuisitos ue haba
se0alado la sentencia C$D(1 de %&&%=
E+ -ec2et) !% -e 200&: e+ 2e;,i*it) -e +a e;,i3a+encia -e+ a()22) 8
+a* ).ci)ne* ante *, inc,/.+i/ient)
%%=$ 4bserva la 3ala ue el problema detectado en la sentencia #$('( de
%&&D. consistente en la imposibilidad de cumplir con el reuisito de la
euivalencia del ahorro impuesto por la 3ala *lena en la sentencia C$D(1
de %&&% a ra2 de la reforma introducida por la ley D1D de %&&,. ha sido
solucionado por el decreto reglamentario ,11) e"pedido el 'B de octubre
de %&&(= !n otras palabras. con posterioridad a la sentencia #$('( de
%&&D. se introdujo una norma ue hi2o ue la distribucin del aporte
contenida en la ley D1D de %&&, no sea un impedimento para satisfacer la
e"igencia mencionada=
!s necesario aclarar ue el decreto ,11) de %&&( no fue e"pedido para
acabar con sta cuestin= 3eg7n sus propias consideraciones. tiene como
fin solucionar una situacin generali2ada de multiafiliacin pensional ue
se ha estado presentando. circunstancia ue ocurre cuando una persona
est afiliada. al mismo tiempo. a los dos regmenes pensionales ue
%(
e"isten
'1
= !n vista de ue sta no est permitida. el decreto se0ala las
reglas para escoger uno de los dos regmenes y trasladar all el ahorro
efectuado en el otro= A pesar de su objetivo. en el artculo final del
decreto se prescribi ue las reglas para traslado de recursos descritas en
el artculo D se aplicaran no slo en los casos de multiafiliacin
pensional sino tambin en los casos de las personas beneficiarias del
rgimen de transicin ue solicitaran regresar al rgimen de prima media
en los trminos de las sentencias C$D(1 de %&&% y C$'&%- de %&&-
%&
=
!l artculo D soluciona el impedimento al ue alude la sentencia #$('( de
%&&D pues estipula ue cuando se realice traslado de recursos del rgimen
de ahorro individual al rgimen de prima media se debe incluir lo ue la
persona ha aportado al Gondo de :aranta de *ensin ;nima
%'
=
Recurdese ue la imposibilidad de satisfacer la e"igencia de
'1 :;ecreto +**7 de A))6. 5or el cual se reglamentan los artculos (A, (+ y (< de la "ey ()) de (**+.
El 5residente de la >ep,blica de $olombia, En uso de sus facultades legales, en especial las que
confiere el numeral (( del artculo (6* de la $onstitucin 5oltica, $F123;E>-1;F'
Gue las disposiciones legales vigentes relacionadas con la prohibicin de estar m,ltiple vinculado o
de coti&ar en los dos regmenes pensionales, as como la prevencin, control y solucin de estas
situaciones previstas en la normatividad, requieren para su plena efectividad del cruce de las bases de
datos de los afiliados del 2istema 4eneral de 5ensiones con base en historias laborales actuali&adas y
fidedignas.
Gue los procesos de cruce de informacin mencionados, as como los controles para la prevencin en
el futuro de la m,ltiple vinculacin, solamente pudieron reali&arse y finali&arse con base en procesos
tecnolgicos de manera adecuada durante los a%os A))< y A))=, lo que impidi que las
administradoras pudieran cumplir oportunamente con su obligacin de informar a sus afiliados o
coti&antes su situacin de m,ltiple vinculacin o de coti&ante no vinculado. ;icha situacin gener, a
su turno, que durante el perodo transcurrido entre la entrada de vigencia del 2istema 4eneral de
5ensiones y el +( de diciembre de A))=, surgieran numerosos casos de personas con vinculaciones yo
coti&aciones simultaneas a los dos regimenes pensionales, generando confusin acerca de cual es la
administradora que debe responder por las prestaciones de ve#e&, invalide& y sobrevivencia, tal y
como lo demuestra la situacin generali&ada de mora y litiogiosidad en el reconocimiento y pago de
tales prestaciones.
Gue tal situacin requiere de una solucin definitiva en la cual, por una ,nica ve&, se resuelvan estos
casos de manera masiva, privilegiando la voluntad de los coti&antes, teniendo en cuenta los tiempos
de las coti&aciones efectuadas para todos los efectos y preservando el derecho de la libre escogencia
ba#o par!metros claros que permitan establecer la verdadera situacin de los afiliados al 2istemaH
@subraya fuera del te"to original+=
%&:$-538U"F M33. 8>-2"-;F ;E 5E>2F1-2 $F1 @E1F2 ;E () -QF2 5->- $U@5"3> "-
E;-; 5->- 8E1E> ;E>E$BF - 5E123R1. -rtculo (A. 8raslado de personas con menos de ()
a%os para cumplir la edad para tener derecho a pensin. "as personas vinculadas al >-32 a las que
les falten menos de () a%os para cumplir la edad para la pensin de ve#e& del >gimen de 5rima
@eda, podr!n trasladarse a este ,nicamente si teniendo en cuenta lo establecido por las 2entencias
$?=6* de A))A y la $?()A0 de A))0, recuperan el rgimen de transicin. "a -I5 a la cual se
encuentre vinculado el afiliado que presente la solicitud de traslado, deber! remitir toda la
informacin necesaria para que el 322 realice el c!lculo respectivo conforme a lo se%alado en el
artculo =O del presente ;ecreto. Una ve& recibida la informacin contar! con A) das h!biles para
manifestar si es viable el trasladoH.
%':-rtculo =O. 8raslado de >ecursos. El traslado de recursos pensionales entre regmenes,
incluyendo los contemplados en este ;ecreto, as como de la historia laboral en estos casos, deber!
reali&arse en los trminos se%alados a continuacin y en el artculo siguiente'

%1
euivalencia del ahorro provena. precisamente. de ue en el rgimen de
ahorro individual el afiliado destina '=)K de su coti2acin mensual al
Gondo de :aranta de *ensin ;nima. mientras ue en el rgimen de
prima media ese '=)K se dedica. junto con otro porcentaje del aporte
mensual. a financiar la pensin de veje2P pero si al trasladarse de rgimen
al afiliado le devuelven lo ue ha contribuido al mencionado fondo. la
distribucin del aporte contemplada en la ley D1D de %&&, ya no
obstaculi2a el cumplimiento de la e"igencia impuesta en la sentencia C$
D(1 de %&&% por la 3ala *lena=
*or lo anterior. resulta imperativo ajustar la jurisprudencia constitucional
a la normatividad vigente y reiterar lo indicado por esta Corporacin en
las sentencias C$D(1 de %&&% y C$'&%- de %&&-5 algunas de las personas
amparadas por el rgimen de transicin pueden regresar, en cualquier
tiempo, al rgimen de prima media cuando previamente hayan elegido el
rgimen de ahorro individual o se hayan trasladado a l, con el fin de
pensionarse de acuerdo a las normas anteriores a la ley ()) de (**+.
Estas personas son las que cumplan los siguientes requisitos'
@i+ 8ener, a ( de abril de (**0, (7 a%os de servicios coti&ados.
@ii+ 8rasladar al rgimen de prima media todo el ahorro que hayan
efectuado en el rgimen de ahorro individual
@iii+ Gue el ahorro hecho en el rgimen de ahorro individual no sea
inferior al monto total del aporte legal correspondiente en caso
que hubieren permanecido en el rgimen de prima media.
$uando se trate de una administradora del >-32, deber! trasladar el saldo en unidades de los aportes
efectuados a nombre del traba#ador, destinados a la respectiva cuenta individual y al fondo de
garanta de pensin mnima del >-32, multiplicado por el valor de la unidad vigente para las
operaciones del da en que se efect,e el traslado.
5ara todos los efectos de traslado de coti&aciones se deber! incluir el porcenta#e correspondiente al
Iondo de 4aranta de 5ensin @nima del >-32.

8rat!ndose del >gimen de 5rima @edia con 5restacin ;efinida ? >5@, la devolucin se efectuar!
por el valor equivalente a las coti&aciones para financiar la pensin de ve#e&, que se hubieren
efectuado actuali&adas con la rentabilidad acumulada durante el respectivo perodo de las reservas
para pensin de ve#e& del 322, o en su defecto la informada por la 2uperintendencia Iinanciera para
los perodos respectivos.
5ar!grafo. $on ocasin de la definicin de la m,ltiple vinculacin de sus afiliados y la determinacin
de las sumas a trasladar, las entidades administradoras del 2istema 4eneral de 5ensiones quedan
facultadas para compensar, total o parcialmente, los saldos respectivos.
"o anterior sin per#uicio de la facultad que tiene la 2uperintendencia Iinanciera de precisar otros
aspectos referentes a la materiaH.
,&
%,=$ Ahora bien. es factible ue la imposibilidad de satisfacer la e"igencia
de la euivalencia del ahorro no provenga. hoy en da. de las reglas sobre
la distribucin del aporte contenidas en la ley D1D de %&&,. sino ue se
derive de la diferencia en la rentabilidad ue producen los dos regmenes
pensionales sobre los dineros aportados. factor ue est asociado a
circunstancias aleatorias propias del mercado y al hecho de ue en el
rgimen de prima media e"iste un fondo com7n y en el de ahorro
individual uno personal=
3e pregunta la 3ala si. ante esta situacin. se debe negar de plano a los
beneficiarios del rgimen de transicin el traspaso del rgimen de ahorro
individual al rgimen de prima media por incumplimiento de uno de los
reuisitos impuestos en las sentencias C$D(1 de %&&% y C$'&%- de %&&-=
*ara solucionar el interrogante planteado. es necesario acudir a lo
e"presado en la sentencia C$&,& de %&&1 a propsito de un problema
jurdico similar=
;ediante la referida providencia se resolvi una demanda de
inconstitucionalidad presentada contra algunos artculos del decreto %&1&
de %&&, y de la ley (B& de %&&,= Qstas disposiciones regulan.
respectivamente. el rgimen pensional de los servidores p7blicos ue
desarrollan actividades de alto riesgo y del personal del <epartamento
Administrativo de 3eguridad @<A3+= !n los apartes demandados se
prescribe ue tales personas deben trasladarse al rgimen de prima media
con prestacin definida para ue les sea aplicado el rgimen pensional
especial contenido en el decreto %&1& de %&&, y en la ley (B& de %&&,. el
cual es ms favorable ue el rgimen pensional general= Adicionalmente
se indica ue el traslado deber efectuarse en un pla2o m"imo de tres @,+
meses contados a partir de la fecha de publicacin de tales normas. caso
en el ue no ser necesario ue se cumpla el trmino mnimo de
permanencia en el rgimen pensional. ue es de cinco @)+ a0os a partir de
la seleccin inicial o el 7ltimo traslado seg7n el literal e+ del artculo ',
de la Aey '&& de '11,= Aos demandantes sostenan ue los apartes
acusados vulneraban el derecho a la igualdad y a la libre escogencia al
obligar a algunos servidores p7blicos a trasladarse de rgimen para poder
go2ar de un estatuto pensional ms favorable ue el general=
Aa 3ala *lena consider ue resultaba ra2onable la limitacin impuesta a
estos servidores p7blicos pues los reuisitos ue se deben cumplir para
acceder a la pensin de veje2 especial por actividades de alto riesgo
@edad y semanas de coti2acin+ son propios del rgimen de prima media
con prestacin definida y e"tra0os al rgimen de ahorro individual=
#ambin se aclar ue las normas demandadas en ning7n momento
establecen la imposibilidad de trasladarse de rgimen pensional una ve2
,'
vencido el pla2o de tres @,+ meses. pues lo ue en realidad prescriben es
ue las personas ue se trasladen dentro del mismo no tienen ue respetar
el tiempo mnimo de permanencia en el rgimen pensional. ue es de
cinco @)+ a0os a partir de la seleccin inicial o el 7ltimo traslado. en este
sentido. vencido el trmino de tres @,+ meses. las personas pueden
trasladarse pero debern esperar el pla2o de cinco @)+ a0os para hacerlo=
!n lo ue interesa para el asunto de la referencia. es decir. lo relativo al
reuisito de la euivalencia del ahorro. se se0al5
:.E/ es previsible que algunas personas que trataron de e#ercer la opcin
de trasladarse del rgimen de ahorro individual al de prima media para
acceder a la pensin especial por actividades de alto riesgo, en el trmino
de + meses previsto en las normas demandadas, no pudieron reali&ar el
traslado debido a que se encontraron con el obst!culo de tener un ahorro
en el rgimen de ahorro individual inferior al monto del aporte legal
correspondiente en el rgimen de prima media. En ra&n a ello la opcin
para beneficiarse de la pensin especial sin tener que cumplir los trminos
de permanencia no fue realmente efectiva.
"a efectividad del derecho a cambiar de rgimen pensional dentro del
marco constitucional y legal vigente depende de que ste pueda ser
e#ercido sin trabas insalvables. Uno de estos obst!culos es precisamente
impedir que el interesado aporte voluntariamente los recursos adicionales
en el evento de que su ahorro en el rgimen de ahorro individual sea
inferior al monto del aporte legal correspondiente en caso de que hubiere
permanecido en el rgimen de prima media con prestacin definida. Esta
barrera es salvable si el interesado aporta los recursos necesarios para
evitar que el monto de su ahorro, al ser inferior en ra&n a rendimientos
diferentes o a otras causas, sea inferior al exigido. Esto no slo es
necesario dentro del rgimen general, sino tambin en los regmenes
especiales con el fin de conciliar el e#ercicio del derecho del interesado en
acceder a la pensin y el ob#etivo constitucional de asegurar la
sostenibilidad del sistema pensional.
5or lo tanto, con el fin de que se e#er&a sin ning,n obst!culo la opcin de
trasladarse de rgimen y beneficiarse de la pensin especial por
actividades de alto riesgo, es preciso que se restable&ca el mismo pla&o, es
decir, tres meses a partir de la comunicacin de la presente sentencia. ;e
tal manera que la opcin que se les otorg a los traba#adores que se
dedican a actividades de alto riesgo para acceder a la pensin especial
resulte cierta, efectiva y respetuosa del derecho que tiene toda persona a
cambiar de rgimen pensional, dentro del marco constitucional y legal
vigente.
En consecuencia, esta $orporacin declarar! exequible el trmino de +
meses contemplado en las normas acusadas, en el entendido de que' a/ el
pla&o de tres .+/ meses se contar! a partir de la comunicacin de la
presente sentencia9 y b/ la persona que e#er&a la opcin, puede aportar
voluntariamente los recursos adicionales necesarios en el evento de que el
,%
ahorro en el rgimen de ahorro individual con solidaridad sea inferior al
monto del aporte legal correspondiente, en caso de que hubiere
permanecido en el rgimen de prima media, como se advirti en la
sentencia $?=6* de A))AH @subrayado fuera del te"to original+.
!n este orden de ideas. no se puede negar el traspaso a los beneficiarios
del rgimen de transicin del rgimen de ahorro individual al rgimen de
prima media por el incumplimiento del reuisito de la euivalencia del
ahorro sin antes ofrecerles la posibilidad de que aporten, en un pla&o
ra&onable, el dinero correspondiente a la diferencia entre lo ahorrado en
el rgimen de ahorro individual y el monto total del aporte legal
correspondiente en caso que hubieren permanecido en el rgimen de
prima media.
Con base en las consideraciones precedente se dispone la 3ala a resolver
el caso concreto=
Ca*) c)nc2et)
%-=$ !n el presente asunto. el se0or 6avier de 6es7s #aborda 8uintero
considera vulnerado su derecho fundamental a la seguridad social por el
9nstituto de 3eguros 3ociales y por 9/: *ensiones y Cesantas. entidades
ue se negaron a autori2arle su traslado del rgimen de ahorro individual
al rgimen de prima media=
!sta 3ala considera ue el problema jurdico envuelto en este caso se
relaciona con el derecho fundamental a la seguridad social debido a ue
involucra el goce por parte del peticionario del derecho a la pensin de
veje2= #al como se se0al con anterioridad. en el caso de las personas
amparadas por el rgimen de transicin. el traslado entre regmenes
pensionales tiene importantes repercusiones en el derecho a la pensin de
veje2 ya ue hace ms e"igentes las condiciones para acceder a la
prestacin referida= As. en opinin de la 3ala. el traslado deja de ser
entonces una simple cuestin legal y aduiere una relevancia
constitucional innegable por estar en juego un derecho fundamental. al
contrario de lo sostenido por el jue2 de segunda instancia=
%)=$ Aa primera verificacin ue se debe reali2ar en este caso es aulla
ue consiste en determinar si el derecho fundamental presuntamente
vulnerado es susceptible de proteccin por medio de la accin de tutela.
ya ue. como se se0al anteriormente. algunas facetas prestacionales de
ciertos derechos fundamentales reuieren para ello de desarrollo legal
y/o reglamentario. salvo ue se concrete el supuesto de hecho de la
e"cepcin ya e"plicada
%%
=
%% Gundamento 1 de esta sentencia=
,,
Como se e"puso. en el caso del derecho a la pensin de veje2. ue hace
parte del derecho fundamental a la seguridad social. es necesario un
desarrollo legal y/o reglamentario ue estable2ca @i+ las instituciones
encargadas de la prestacin del servicio. @ii+ las condiciones para acceder
a tal prestacin y @iii+ un sistema ue asegure la provisin de fondos.
pues la Constitucin no determina directamente tales elementos= !ste
desarrollo ya se ha efectuado por parte del legislador. principalmente
mediante la ley '&& de '11,. lo que hace que el derecho a la pensin de
ve#e& sea susceptible de proteccin mediante la accin de tutela=
%B=$ Aa segunda verificacin ue se debe llevar a cabo en este caso es la
relativa a la procedibilidad de la accin de tutela. pues el artculo (B de la
Constitucin prescribe ue sta slo proceder cuando no e"ista otro
mecanismo de defensa judicial idneo. salvo ue se interponga de forma
transitoria para evitar un perjuicio irremediable=
Aunue es cierto ue el peticionario podra acudir a la jurisdiccin
laboral ordinaria para reclamar el traslado del rgimen de ahorro
individual al rgimen de prima media. en opinin de la 3ala. en esta
oportunidad, dadas las particularidades del asunto, e"isten ra2ones ue
justifican la intervencin del m"imo jue2 constitucional=
!n primer lugar. la 3ala considera ue un pronunciamiento por parte de la
Corte Constitucional resulta necesario ya ue est de por medio un
derecho fundamental respecto del cual la 3ala *lena ha precisado. a
travs de dos sentencias de constitucionalidad @C$D(1 de %&&% y C$'&%-
de %&&-+. su contenido y sus condiciones de aplicacin. pero cuyo goce
en casos concretos ha resultado truncado o dilatado innecesariamente a
ra2 de las diferentes interpretaciones ue han surgido de las mencionadas
providencias debido a los cambios normativos ue se han producido=
Argumentos similares al e"plicado se han utili2ado por esta 3ala para
justificar la procedencia de la tutela en casos anlogos al presente. es decir.
ocasiones en las ue la Corte ha e"pedido sentencias de constitucionalidad
ue determinan el alcance de alg7n derecho fundamental. las cuales
terminan siendo ignoradas en los casos concretos por las complejidades
interpretativas ue presentan= As sucedi en el caso de la sentencia #$''&%
de %&&(=
!n aulla oportunidad. el demandante alegaba ue tena derecho al
reconocimiento de la asignacin de retiro. contemplada en el artculo '--
del <ecreto '%'% de '11&. por contar con ms de ') a0os de servicio activo
en la *olica /acional al momento del retiro= Argumentaba ue. si bien el
,-
decreto '%'% de '11& haba sido derogado por el decreto %&D& del %) de
julio de %&&, ue estableca el derecho a la asignacin de retiro mencionada
a uienes fueran retirados del servicio despus de '( a0os de servicio. ste
7ltimo haba sido declarado ine"euible por la Corte Constitucional
mediante sentencia C$-,% de %&&-. en la cual se haba dispuesto igualmente
la reincorporacin al sistema jurdico de las disposicin derogada. esto es.
del <ecreto '%'% de '11&= Aa dificultad del caso resida en ue la sentencia
de constitucionalidad era posterior al momento del retiro del actor y ue la
misma no haba se0alado. en su parte resolutiva. ue tendra efectos
retroactivos=
*ara despejar las dudas ue se cernan sobre la procedencia de la tutela a
causa del principio de subsidiariedad. se se0al. en la mencionada sentencia.
ue :la importancia del control de constitucionalidad de disposiciones
#urdicas cuyo contenido normativo estipula regulaciones que directamente
afectan prestaciones del derecho constitucional a la seguridad social,
cobran relevancia constitucional para el #ue& de amparo. Esto, en la medida
en que el car!cter abstracto del control por va del an!lisis de
constitucionalidad a las normas, se debe refle#ar coherentemente en el
control por va de aplicacin de las mismas. Esto refuer&a sin duda, la
posibilidad de que el presente tema pueda ser resuelto por el #ue& de
amparoH.
!n segundo lugar. declarar la improcedencia de la tutela en el presente
caso en virtud del principio de subsidiariedad e indicar al peticionario
ue debe acudir a la jurisdiccin ordinaria para lograr su traslado de
rgimen conllevara numerosas complicaciones. de distinto orden. a
causa de la presumible demora del proceso laboral originada.
precisamente. por las distintas alternativas hermenuticas ue se han
ocasionado a partir de las dos sentencias de constitucionalidad proferidas
por esta Corporacin respecto del tema bajo estudio=
*insese. por ejemplo. ue el actor cumpla los reuisitos para acceder a
la pensin de veje2 antes de ue el jue2 laboral decida si tiene la facultad
de regresar al rgimen de prima media con prestacin definida. en tal
hiptesis. Rse le reconocera y empe2ara a pagar la misma. a7n sin saber
cul es el rgimen pensional ue le corresponder en definitivaS 3i la
respuesta es afirmativa. Ru pasara si. al final del proceso laboral. se
decide ue pertenece a un rgimen distinto a aul conforme al cual se le
reconoci la pensin en primer lugarS RCmo se reali2ara el clculo del
monto ue debera trasladar al rgimen de prima mediaS RCon deduccin
de lo ya devengadoS 4bviamente. si se restara lo pagado. el ahorro ue se
traslada al 9nstituto de 3eguros 3ociales sera mucho menor lo cual. sin
duda. termina por afectar la financiacin del sistema y podra ser usado
,)
como prete"to por el 9nstituto de 3eguros 3ociales para negar la pensin
de veje2= Ahora bien. si la respuesta es negativa. seguramente se vera
afectado el derecho del peticionario al mnimo vital=
Ginalmente. el mecanismo ordinario no resulta idneo y efica2 en el
presente asunto debido a ue. probablemente. en el momento en el cual el
jue2 laboral se disponga a decidir sobre la solicitud de traslado. la negar
a causa de ue el rgimen de transicin ya no estar vigente teniendo en
cuenta ue. en virtud del Acto Aegislativo &' de %&&). mediante el cual
se reform el artculo -( de la Constitucin. se prescribi ue ste
e"pirar el ,' de julio de %&'&=
*or las anteriores ra2ones. la 3ala mati2a la aplicacin del principio de
subsidiariedad en este caso en particular, con el fin de dejar sentada cual
es la interpretacin ue. de conformidad con la Constitucin. deben
hacer. en adelante. las entidades del sistema de seguridad social en
pensiones y los jueces laborales= T lo hace en virtud del artculo %-' de la
Constitucin ue le confiere a la Corte Constitucional la guarda de la
integridad y supremaca de la Constitucin. la cual se logra mediante una
interpretacin constitucional uniforme de las normas legales y
reglamentarias por parte de los operadores jurdicos= *or eso es ue. lo
dicho anteriormente. no se debe entender como un desconocimiento a la
regla general de la subsidiariedad de la accin de tutela. ni como el
establecimiento de una nueva e"cepcin a la misma=
<eterminada la procedencia de la tutela en el caso concreto. se dispone la
3ala a verificar si el derecho fundamental del peticionario a la seguridad
social ha sido vulnerado por el 933 y por 9/: *ensiones y Cesantas=
%D=$ 3eg7n lo e"presado con anterioridad. la jurisprudencia constitucional
ha determinado. en sede de tutela pero sobre todo de constitucionalidad.
ue algunas de las personas amparadas por el rgimen de transicin
pueden regresar. en cualquier tiempo. al rgimen de prima media cuando
previamente hayan elegido el rgimen de ahorro individual o se hayan
trasladado a l. con el fin de pensionarse de acuerdo a las normas
anteriores a la ley '&& de '11,= <e acuerdo con las sentencias C$D(1 de
%&&% y C$'&%- de %&&-. a estas personas no les son aplicables ni las
consecuencias ni las limitaciones y prohibiciones de traslado de los
artculos ,B @inciso - y )+ y ', @literal e+ de la ley '&& de '11,=
!stas personas son las ue cumplan los siguientes reuisitos5
@i+ #ener. a ' de abril de '11-. ') a0os de servicios coti2ados=
,B
@ii+ #rasladar al rgimen de prima media todo el ahorro ue hayan
efectuado en el rgimen de ahorro individual
@iii+ 8ue el ahorro hecho en el rgimen de ahorro individual no sea
inferior al monto total del aporte legal correspondiente en caso
ue hubieren permanecido en el rgimen de prima media=
<e acuerdo con las pruebas ue obran en el e"pediente. ue el se0or
#aborda 8uintero re7ne a cabalidad con el @i+ y el @ii+ de los reuisitos5
@i+ 3eg7n la certificacin de la 3ecretaria de 3alud de la
:obernacin de Risaralda. el peticionario trabaj en el 3ervicio
3eccional de 3alud de Risaralda. en diferentes cargos. desde el
'B de mayo de '1D) hasta el ,& de junio de '11& y desde el '(
de mar2o de '11% hasta el ,' de mayo de '11). tiempo durante
el cual hi2o aportes para pensiones a la Caja /acional de
*revisin 3ocial
%,
. lo ue uiere decir ue desde el 'B de mayo
de '11& contaba con ') a0os de servicios coti2ados=
@ii+ !l actor nunca se ha opuesto al traslado del ahorro ue hi2o en
el rgimen de ahorro individual al rgimen de prima media=
Con respecto a la @iii+ de las e"igencias. no cuenta la 3ala con la
informacin necesaria para determinar si el ahorro hecho en el rgimen
de ahorro individual por el peticionario es o no inferior al monto total del
aporte legal correspondiente en caso ue hubiera permanecido en el
rgimen de prima media= !n ra2n de lo anterior. el 9nstituto de 3eguros
3ociales e 9/: *ensiones y Cesantas 3=A= debern. de forma
coordinada. verificar la satisfaccin del mencionado reuisitoP en caso de
ue el mismo sea cumplido por el actor la administradora de pensiones
de la cual se uiere retirar el afiliado debe autori2ar el traslado
%-
y. en
caso contrario. le debe ofrecer la posibilidad de aportar. en un pla2o
ra2onable. el dinero correspondiente a la diferencia seg7n lo e"presado
con anterioridad=
Ginalmente. es necesario aclarar ue la orden de traslado del se0or 6avier
de 6es7s #aborda 8uintero est supeditada a la confirmacin del
cumplimiento del reuisito de la euivalencia del ahorro porue el
decreto ,11) del 'B de octubre de %&&( le es aplicable= Aunue este acto
administrativo no e"ista cuando el actor efectu su solicitud de traspaso
al 9nstituto de 3eguros 3ociales y ni cuando se estudi su procedencia
por parte del 9nstituto de 3eguros 3ociales y de 9/: *ensiones y
Cesantas. se debe aplicar a todo traslado de recursos ue se efect7e en
%, Golio D. cuaderno %=
%- Circular &'1 de '11( de la 3uperintendencia ?ancaria=
,D
este tipo de casos despus de su entrada en vigencia= !n ese sentido. el
momento determinante para saber si el decreto mencionado resulta o no
aplicable no es el de la peticin ni el del anlisis de su procedencia sino
auel en el cual se procede a entregar los dineros al rgimen de prima
media administrado por el 933 pues sta es la situacin ue se regula=
<e acuerdo con lo anterior. se revocar el fallo de segunda instancia
proferido por el #ribunal 3uperior del <istrito 6udicial de *ereira $3ala de
Asuntos *enales para Adolescentes$ en la accin de tutela instaurada por
6avier de 6es7s #aborda 8uintero contra el 9nstituto de 3eguros 3ociales e
9/: *ensiones y Cesantas y conceder el amparo del derecho
fundamental a la seguridad social del peticionario=
!n consecuencia. se ordenar al 9nstituto de 3eguros 3ociales y a 9/:
*ensiones y Cesantas ue. en el trmino de ocho @(+ das calendario
contados a partir de la notificacin de esta providencia. procedan a
verificar. de forma coordinada. el cumplimiento por parte del se0or 6avier
de 6es7s #aborda 8uintero del reuisito de la euivalencia del ahorro.
teniendo en cuenta las consideraciones vertidas en la presente sentencia=
As mismo. se le ordenar a 9/: *ensiones y Cesantas 3=A= ue. en caso
de encontrar satisfecho el reuisito de la euivalencia del ahorro. inicie
los trmites pertinentes para trasladar al rgimen de prima media.
administrado por el 9nstituto de 3eguros 3ociales. la totalidad del ahorro
efectuado al rgimen de ahorro individual con solidaridad por el se0or
6avier de 6es7s #aborda 8uintero. de conformidad con el artculo D del
decreto ,11) de %&&(. lo cual deber cumplirse efectivamente en un
trmino m"imo de uince @')+ das calendario=
#ambin se le ordenar a 9/: *ensiones y Cesantas 3=A= ue. en caso de
ue la e"igencia de la euivalencia del ahorro no sea cumplida por el
se0or 6avier de 6es7s #aborda 8uintero. le ofre2ca la posibilidad de
aportar. en un pla2o ra2onable. el dinero correspondiente a la diferencia
entre lo ahorrado en el rgimen de ahorro individual y el monto total del
rgimen de prima mediaP al cabo de lo cual deber iniciar los trmites
pertinentes para trasladar al rgimen de prima media. administrado por el
9nstituto de 3eguros 3ociales. la totalidad del ahorro efectuado al rgimen
de ahorro individual con solidaridad por el se0or 6avier de 6es7s #aborda
8uintero y la diferencia aportada por el mismo. de conformidad con el
artculo D del decreto ,11) de %&&(. lo cual deber cumplirse
efectivamente en un trmino m"imo de uince @')+ das calendario=
,(
III' DECISION
!n mrito de lo e"puesto. la 3ala *lena de la Corte Constitucional.
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la
Constitucin.
RESUEL$E
P2i/e2)'- CONCEDER por las ra2ones e"puestas el amparo del
derecho fundamental a la seguridad social de 6avier de 6es7s #aborda
8uintero y. en consecuencia. RE$OCAR la sentencia proferida en el
proceso de la referencia por el #ribunal 3uperior del <istrito 6udicial de
*ereira $3ala de Asuntos *enales para Adolescentes$=
Se5,n-)' ORDENAR al 9nstituto de 3eguros 3ociales y a 9/:
*ensiones y Cesantas ue. en el trmino de ocho @(+ das calendario
contados a partir de la notificacin de esta providencia. procedan a
verificar. de forma coordinada. el cumplimiento por parte del se0or 6avier
de 6es7s #aborda 8uintero del reuisito de la euivalencia del ahorro.
teniendo en cuenta las consideraciones vertidas en la presente sentencia=
Te2ce2)' ORDENAR a 9/: *ensiones y Cesantas 3=A= ue. en caso de
encontrar satisfecho el reuisito de la euivalencia del ahorro. inicie los
trmites pertinentes para trasladar al rgimen de prima media.
administrado por el 9nstituto de 3eguros 3ociales. la totalidad del ahorro
efectuado al rgimen de ahorro individual con solidaridad por el se0or
6avier de 6es7s #aborda 8uintero. de conformidad con el artculo D del
decreto ,11) de %&&(. lo cual deber cumplirse efectivamente en un
trmino m"imo de uince @')+ das calendario=
C,a2t)< ORDENAR a 9/: *ensiones y Cesantas 3=A= ue. en caso de
ue la e"igencia de la euivalencia del ahorro no sea cumplida por el
se0or 6avier de 6es7s #aborda 8uintero. le ofre2ca la posibilidad de
aportar. en un pla2o ra2onable. el dinero correspondiente a la diferencia
entre lo ahorrado en el rgimen de ahorro individual y el monto total del
rgimen de prima mediaP al cabo de lo cual deber iniciar los trmites
pertinentes para trasladar al rgimen de prima media. administrado por el
9nstituto de 3eguros 3ociales. la totalidad del ahorro efectuado al rgimen
de ahorro individual con solidaridad por el se0or 6avier de 6es7s #aborda
8uintero y la diferencia aportada por el mismo. de conformidad con el
artculo D del decreto ,11) de %&&(. lo cual deber cumplirse
efectivamente en un trmino m"imo de uince @')+ das calendario=
,1
=,int)< *or 3ecretara :eneral. lbrense las comunicaciones previstas en
el artculo ,B del <ecreto Aey %)1' de '11'=
/otifuese. comunuese. publuese en la :aceta de la Corte
Constitucional y c7mplase=
NILSON ELIAS PINILLA PINILLA
P2e*i-ente
MARIA $ICTORIA CALLE CORREA
Ma5i*t2a-a
MAURICIO GON>?LE> CUER$O
Ma5i*t2a-)
"UAN CARLOS HENAO PERE>
Ma5i*t2a-)
GA#RIEL EDUARDO MENDO>A MARTELO
Ma5i*t2a-)
"ORGE I$AN PALACIO PALACIO
Ma5i*t2a-)
-&
"ORGE IGNACIO PRETELT CHAL"U#
Ma5i*t2a-)
HUM#ERTO ANTONIO SIERRA PORTO
Ma5i*t2a-)
LUIS ERNESTO $ARGAS SIL$A
Ma5i*t2a-)
MARTHA $ICTORIA SACHICA MENDE>
Sec2eta2ia Gene2a+
-'

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