EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA DA JUSTIA FEDERAL DE .....

,
ESTADO DO .....

......, brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG
n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro
....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante
procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito
Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e
intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor:

AO DECLARATRIA DE INEXIGIBILIDADE DE TRIBUTO C/C REPETIO DO
INDBITO E PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

em face da

UNIO FEDERAL, pessoa jurdica de direito pblico interno, pelos motivos de fato e
de direito a seguir aduzidos.

DOS FATOS

O Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico - PASEP, foi institudo
pela Lei Complementar n. 8, de 3 de dezembro de 1970, cujo artigo 2, inciso II,
estabelece:

"Art. 2. A Unio, os Estados, os Municpios, o Distrito Federal e os Territrios
contribuiro para o Programa, mediante recolhimento mensal ao Banco do Brasil
das seguintes parcelas:

II - Estados, Municpios, Distrito Federal e Territrios:
a) 1% (um por cento) das receitas correspondentes prprias, deduzidas as
transferncias feitas a outras entidades da Administrao Pblica, a partir de 1 de
junho de 1971; 1,5% (um e meio por cento) em 1972 e 2% (dois por cento) no
ano de 1973 e subseqentes;

b) 2% (dois por cento) das transferncias recebidas do Governo da Unio e dos
Estados atravs do Fundo de Participaes dos Estados, Distrito Federal e
Municpios, a partir de 1 de julho de 1971".

O PASEP (inicialmente inspirado no PIS - Programa de Integrao Social) foi criado
para propiciar aos servidores pblicos, civis e militares, participao na receita das
entidades da administrao pblica direta e indireta, no mbito federal, estadual e
municipal.

A similaridade dos dois programas levou sua unificao (Lei Complementar n.
26/75), ficando criado assim o Fundo de Participao do PIS-PASEP. Com a
promulgao da Constituio Federal de 1988 (artigo 239), os recursos arrecadados
com o PASEP passaram a custear o Programa de Seguro-Desemprego, o Abono
Salarial e programas de investimentos (a exemplo do FINAME).

Conforme se extrai do artigo 8, da referida Lei Complementar acima citada, a
adeso dos Estados e Municpios ao PASEP depende de previso legislativa, verbis:

"Art. 8. A aplicao do disposto nesta Lei Complementar aos Estados e Municpios,
s suas entidades da administrao indireta e fundaes, bem como aos seus
servidores, depender de norma legislativa estadual ou municipal" (grifos nossos).

Embora no tenha aderido legalmente ao programa, pois inexiste previso
normativa autorizando-o, o Autor vem contribuindo com expressiva parcela de sua
receita formao do patrimnio do servidor pblico, conforme fazem prova os
anexos Documentos de Arrecadao de Receitas Federais (DARF's).

Alm do mais, a finalidade do Programa, ao longo do tempo, foi desvirtuada, pois
apenas uma parte, insignificante, diga-se, destinada aos servidores, na forma de
aviltantes abonos salariais. Grande parte dos recursos so alocados para polticas
de investimentos que, em regra, atendem a conglomerados empresariais.

O Municpio no pretende com a desvinculao ao Programa interromper os benefcios
repassados aos servidores. Pretende, isto sim, atravs da edio de uma lei municipal, repassar
estes benefcios diretamente, sem intermediao. Com isto, o servidor receber mais e o
Municpio poder aplicar o restante dos recursos em polticas sociais de grande alcance.

DO DIREITO

A investida arrecadatria da Unio Federal fere inmeros princpios consagrados na
Constituio Federal, seno vejamos:

a) Princpio da Autonomia do Ente Federado:

Reza o artigo 18 da Carta Magna que "A organizao poltico-administrativa da
Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o distrito Federal e
os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio" (grifos nossos).
Este dispositivo deve ser analisado em consonncia com os artigos 1 e 29 do
Diploma Constitucional.

Conforme ensina Jos Afonso da Silva, invocando Charles Durand, o sistema
federativo apresenta-se "num Estado que, embora aparecendo nico nas relaes
internacionais, constitudo por Estados-membros dotados de autonomia,
notadamente quanto ao exerccio da capacidade normativa sobre matrias
reservadas s suas competncias" (Curso de Direito Constitucional, RT, So Paulo,
1989, 5 Ed., p. 90).

Autonomia, segundo o eminente constitucionalista, "significa capacidade ou poder
de gerir os prprios negcios, dentro de um crculo prefixado por entidade superior.
a Constituio Federal que se apresenta como poder distribuidor de competncias
exclusivas entre as trs esferas de governo" (ob cit p. 538).

Este princpio proclama a inexistncia de hierarquia entre os membros da
Federao. Por isso, afigura-se arbitrria e ilegal a pretenso da Unio Federal
forar o Municpio a recolher o PASEP.

b) Princpio da Imunidade Tributria Recproca:

A Emenda Constitucional n. 1/69, vigente quando da edio da Lei Complementar
n. 8/70, dispunha:

"Art. 19 - vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
III - instituir imposto sobre:
a) o patrimnio, a renda ou os servios uns dos outros".

A Constituio Federal vigente, com pequena variao, tambm prev esta regra,
verbis:

"Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado
Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
VI - Instituir imposto sobre:
a) o patrimnio, renda ou servios, uns dos outros".

Este dispositivo constitucional contempla a chamada imunidade tributria recproca
entre a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Trata-se de uma limitao ao
poder de tributar, pois ainda que haja uma situao, ato ou fato subsumvel
hiptese de incidncia, esta no se materializa, no faz nascer a obrigao
tributria. A razo disto est no fato de os diversos entes da Federao possurem a
mesma finalidade, que garantir o bem comum.

Os recursos que o Municpio eventualmente deixar de repassar Unio para a
formao do patrimnio do servidor pblico sero destinados implementao de
polticas pblicas locais na rea de sade, educao e moradia. Tanto uma quanto
outra destinao tm natureza pblica, portanto, fere a lgica supor que um ente
federado possa tributar o outro.

c) Princpio da Legalidade:

Uma das maiores expresses do Estado de Direito, o princpio da legalidade,
insculpido no artigo 5, inciso II, do ordenamento constitucional, proclama que
"ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude
da lei".

No caso, este dispositivo deve ser analisado em consonncia com o artigo 150,
inciso I, da Constituio, segundo o qual, "... vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios exigir ou aumentar tributo sem que lei o
estabelea".

Conforme visto, o artigo 8 da Lei Complementar 8/70 condiciona o recolhimento
do tributo edio de uma norma estadual ou municipal vinculando os Estados ou
Municpios ao PASEP. Como no existe disposio legislativa neste sentido, a Unio
no dispe de ttulo hbil que lhe permita obrigar o Municpio a efetuar tais
pagamentos.

A matria aqui enfocada j foi objeto de pronunciamento no Poder Judicirio.

Conforme faz prova a inclusa fotocpia da deciso proferida na Petio n. 928, o
Estado do Paran, defendendo idntica tese jurdica, obteve liminar no Supremo
Tribunal Federal, assegurando o direito de no mais contribuir para o PASEP. A
nica particularidade que o Estado do Paran, logo aps o incio de vigncia da
Lei Complementar n. 8/70, editou a Lei n. 6.278/72 aderindo ao programa, mas
em 1993, atravs da Lei n. 10.533, desvinculou-se do mesmo. A partir da
cessaram os pagamentos e, diante da presso da Receita Federal, - que ameaava,
como no caso, no mais expedir certides negativas de tributos e contribuies
federais - viu-se na obrigao de propor, no Supremo Tribunal Federal, Medida
Cautelar Inominada, logrando a obteno da liminar.

Recentemente a matria foi julgada no mrito, agasalhando o direito do Estado do
Paran.

Quanto antecipao de tutela, o artigo 273, inciso I, do Cdigo de Processo Civil
prescreve:

"Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente,
os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova
inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;"

luz deste dispositivo, o pedido principal consiste em obter a declarao de
inexigibilidade das contribuies ao PASEP, cumulativamente com a repetio dos
pagamentos indevidamente exigidos e efetuados nos ltimos 05 (cinco) anos.

Tendo em conta que os efeitos da tutela pretendida no pedido principal podem ser
antecipados total ou parcialmente, invoca-se o artigo citado para requerer um
provimento jurisdicional que imponha Unio o dever de abster-se de todo e
qualquer ato que objetive receber as contribuies do PASEP, at que seja
examinado, no mrito, em ampla cognio, a legalidade da cobrana.

A prova inequvoca a que faz referncia o artigo 273, inciso I do CPC, est
cristalizada nos Documentos de Arrecadao da Receita Federal (DARF'S), assim
como na certido expedida pela Prefeitura, noticiando a inexistncia de norma
vinculando o Municpio ao Programa.

O outro requisito exigido para a concesso da tutela antecipada - verossimilhana
da alegao - encontra amparo no citado artigo 8 da Lei Complementar n. 8/70 e
nos princpios examinados no item n. 2, alm da deciso colacionada no item n.
3, do colendo Supremo Tribunal Federal.

Quanto ao fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, cumpre
destacar que o indeferimento da antecipao parcial da tutela acarretar grave
prejuzo ao Autor, pois sem a certido negativa, expedida pela Receita Federal, o
Municpio ter o seu nome lanado na dvida ativa e, com isto, bloqueado o repasse
do Fundo de Participao dos Municpios, a obteno de emprstimos e a assinatura
de convnios.

O dano, neste caso, seria manifesto, pois com o nome lanado no rol dos
devedores, o Municpio veria negado seu direito enquanto pendente o processo
principal, em detrimento da populao carente. Esta, sem dvida, seria a maior
prejudicada, vez que os recursos oramentrios so destinados basicamente a
programas sociais.

A propsito, "A tutela antecipatria do direito subjetivo material deve existir porque
se algum tem o direito de obter exatamente aquilo que tem direito de
(CHIOVENDA), o processo h de fornecer-lhe meios para que a entrega do direito
ocorra logo, de imediato. O meio processual - tutela antecipatria - tornar possvel
a pronta realizao do direito que o autor afirma possuir". (SANTOS, Antnio J. da
Silva, A Tutela Antecipada e a Execuo Especfica; So Paulo; 1995; Copola
Editora, 1 ed; p. 20).

Oportuna, tambm, a lio do professor paranense Luiz Guilherme Marinoni, quando afirma: "
certo que o 'tempo' despendido para a cognio da lide, atravs de investigao probatria,
reflexo da prpria existncia do Estado e da necessidade que o mesmo se imps de, antes de
tutelar situaes concretas, conhecer e reconhecer a existncia do direito cuja titularidade se
alega em juzo [...] a necessidade de tutelas rpidas e imediatas apareceu, com certeza, para
remediar a ineficincia do procedimento ordinrio e da prpria administrao da justia [...]
ningum pode negar que determinadas pretenses, quando envolvidas em situaes
emergenciais, somente podem ser tuteladas com efetividade atravs de liminares ou mediante
execuo antecipada". (MARINONI, Luiz Guilherme; Efetividade do Processo e Tutela de
Emergncia; Srgio Antnio Fabris Editor; Porto Alegre; 1994; p. 65/66).

O doutrinador faz uma feliz abordagem dos malefcios causados pela prestao
jurisdicional morosa:

"....se o tempo a dimenso fundamental na vida humana, no processo desempenha ele
idntico papel, no somente porque, como j dizia Carnelutti, processo vida, mas tambm,
porquanto, tendendo o processo a atingir o seu fim moral com a mxima presteza, a demora
na sua concluso sempre detrimental, principalmente s partes mais probres ou fracas, que
constituem a imensa maioria da nossa populao, para as quais a demora em receber a
restituio de suas pequenas economias pode representar angstias psicolgicas e
econmicas, problemas familiares e, em no poucas vezes, fome e misria". (ob cit. p. 66/7).

Havendo fortes indicativos da ilegalidade da cobrana, justo que a Unio seja
compelida a, liminarmente, abster-se de todo e qualquer ato com vistas ao
recebimento destas contribuies, at que seja examinado, no mrito, em ampla
cognio, a legalidade da pretenso.

Enfim, ante a ausncia de base legal autorizando a Unio Federal exigir a
contribuio do PASEP, ao Municpio assegurado o direito de repetir o indbito dos
ltimos 05 (cinco) anos.

Para tanto, segue abaixo um demonstrativo dos pagamentos efetuados no perodo
prescritivo, envolvendo no apenas as receitas prprias, como tambm os
descontos do Fundo de Participao dos Municpios (FPM):

ANO ....... NATUREZA ..... VALOR .....

DOS PEDIDOS

Do exposto, requer-se:

a) o deferimento da antecipao parcial dos efeitos da tutela (CPC - art. 273, I), a
fim de determinar que a Unio se abstenha de todo e qualquer ato destinado a
receber as contribuies do PASEP, at que seja examinado, no mrito, em ampla
cognio, a legalidade da cobrana;
b) a intimao da Unio Federal para que no mais proceda na fonte o desconto do
PASEP, por ocasio do repasse do Fundo de participao do Municpio;
c) a expedio de ofcio Delegacia da Receita Federal, a fim de que nas certides
que lhe forem requeridas, no conste pendncias do PASEP no nome do Municpio
de ..........;
d) a citao da Unio Federal, na pessoa de seu Procurador, para, querendo, no
prazo legal, apresentar defesa, sob pena de revelia e confisso;
e) a produo de todas as provas em direito admitidas;
f) a intimao do douto representante do Ministrio Pblico Federal;
g) no mrito, seja julgada procedente a ao, impondo Unio que se abstenha de
todo e qualquer ato tendente a receber as contribuies do PASEP, bem como seja
repetido o indbito do perodo prescritivo, corrigido monetariamente, acrescido dos
juros legais;
h) A condenao da Unio Federal no pagamento das verbas de sucumbncia.

D-se causa o valor de R$ .....

Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]