Universidad Mariano Glvez De Guatemala

Ciencias Jurdicas y Sociales

Derecho Mercantil II
Licda. Ana Mackepeace




Anotaciones en cuenta y desmaterializacin de los ttulos de crdito




31/03/2014
7. Ciclo
Lincy Estefanny Guillen Baiza
0501-11-3969

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ndice

Introduccin....3
Desarrollo del tema.....4-18
- Desmaterializacin de los ttulos de crdito.4-5
- Principios jurdicos que rigen ante el fenmeno de la desmaterializacin
.5-8
- Formas de llevar a cabo la desmaterializacin...................9-10
- Anotacin en cuenta10-11
- Ttulos valores creados mediante anotaciones en cuenta11-17
- Transmisin y constitucin de derechos reales sobre valores
anotados......................................................................................................17
- Legitimacin del titular y el ejercicio de los derechos inherentes a los
valores...17-18
Bibliografa....19




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Introduccin

En el siguiendo trabajo estaremos estudiando varios temas relacionados con la
desmaterializacin y anotaciones en cuenta, como por ejemplo la definicin de los
conceptos anteriormente mencionados, principios, clases, legitimacin,
transferencia, etc.
Espero que la siguiente investigacin llene las expectativas del lector.












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Desmaterializacin de los ttulos de crdito

Consiste en incorporar los medios digitales y electrnicos, como herramientas
para la creacin y circulacin de ttulos de crdito, que se podran calificar
de sui generis, pues una caracterstica esencial de stos es la incorporacin, y
con estos nuevos ttulos virtuales se deja el requisito de la existencia material
del documento, sin que por ello se pierda la incorporacin en el sentido de que
el derecho va incorporado al documento.
As, desmaterializar un ttulo es prescindir del papel y sustituirlo por un
documento electrnico y virtual.

Definicin
La desmaterializacin de ttulos significa sustituir valores fsicos por
anotaciones en cuenta, en los registros contables del emisor, representando
as los documentos fsicos. Los registros del emisor son manejados por la Caja
de Valores. De esta manera el inversionista en vez de recibir del emisor un
ttulo fsico, recibe de la Caja de Valores una constancia de adquisicin, la cual
se encuentra amparada por la anotacin en cuenta correspondiente a la
inversin anteriormente realizada.



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Teniendo ahora los elementos necesarios para dar una definicin doctrinaria,
la desmaterializacin de ttulos valores se define como: figura mediante la cual
se emiten, negocian y se extinguen valores por medio de anotaciones en
cuenta realizadas por la entidad emisora o por quien esta designe a travs de
un contrato de consignacin.
1


Principios jurdicos que rigen ante el fenmeno de la desmaterializacin
Segn la teora tradicional, los ttulos valores tiene su base en los principios de
literalidad, necesidad, incorporacin, autonoma y legitimacin; mismos que
implican una estrecha relacin entre el derecho y el ttulo fsico, de tal modo
que el derecho nicamente puede ser ejercitado con la presentacin del
documento.
El fenmeno de desmaterializacin no impone nuevos principios sino que exige
un anlisis y una redefinicin, cuando sea pertinente, frente a los principios
tradicionales de los ttulos valores, especficamente los siguientes:
1. Legitimacin
Segn la teora general de los ttulos valores, quien haya adquirido el ttulo
conforme a su ley de circulacin, se encuentra legitimado para ejercer el

1
Zelada Barrios Marco Tulio. Ob. Cit. Pg. 85.

6
derecho en el incorporado debindolo exhibir para tal efecto.
En cuanto a los valores representados mediante anotacin en cuenta, este
principio de legitimacin que bien podra denominarse por tenencia debe
sustituirse por el de legitimacin por inscripcin registral.
La manera de acreditar la legitimacin tambin es redefinida dentro de la
desmaterializacin de valores ya que dicha acreditacin se realiza mediante la
exhibicin de certificados o constancias no negociables que son emitidos por la
entidad depositaria.
2. Literalidad
Segn el principio de literalidad, el derecho del acreedor y las obligaciones del
deudor se miden por el contenido literal del documento y no por voluntad de los
suscriptores.
Algunos autores establecen que en los valores representados mediante
anotacin en cuenta, en un esquema de desmaterializacin total como se
presenta en nuestro pas, el contenido del derecho del titular es dado por la
escritura de otorgamiento de la emisin de anotacin ya que dicho derecho no
puede referirse en el texto de documentos que no llegan siquiera a emitirse.
3. Necesidad
Segn la teora jurdica, para que un ttulo exista, circule, se garantice, se

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grave, o se pueda ejercer el derecho en el incorporado, es indispensable la
existencia de una base material, la cual comnmente ha sido concebida como
una base de papel. Sin embargo en un pas como el nuestro, donde la
legislacin adopta un esquema de desmaterializacin total, al analizar este
principio debe entenderse como una comprobabilidad tcnica del nacimiento,
subsistencia y la titularidad del derecho por quien lo ejerce.
4. Autonoma
El principio de autonoma se manifiesta especficamente cuando los ttulos
entran a la circulacin, esto quiere decir que al transmitirse un ttulo a otra
persona, al nuevo poseedor se le atribuye un derecho nuevo originario, no
derivado, propio y autnomo y sin ningn vnculo con quien lo transmite.
Con relacin a la desmaterializacin de valores, algunos autores consideran
que este principio resulta favorecido, Tal es el caso del autor Gilberto Pea
Castrillon quien afirma que cada nueva negociacin acarrea una verdadera
creacin del ttulo valor, lo cual independiza totalmente el nuevo derecho que
surge para cada nuevo adquirente, respecto de lo que hubiera podido ocurrir
en negociaciones precedentes, por lo cual el efecto prctico de la experiencia
66cambiaria de porte electrnico es la salvaguardia y fortalecimiento del
principio de la autonoma.
2


2
Pea Castrillon, Gilberto. Hacia una nueva concepcin del ttulo valor.

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5. Circulacin
Segn este principio, el derecho y el ttulo forman una simbiosis, de tal manera
que el primero no puede ejercitarse sin el segundo. Esta es la razn por la que
los ttulos valores se someten al rgimen de los bienes muebles mercantiles.
Al analizar este principio dentro del fenmeno de desmaterializacin, surgen
dos corrientes:
- La inoperacin absoluta del principio de circulacin. Debido que hay
quienes consideran que el fenmeno de la desmaterializacin involucra
la supresin total de soporte documental, dando como resultado una
verdadera desincorporacin del derecho respecto del ttulo o
documento.
- El reemplazo del soporte material, titulo o documento, por un soporte de
carcter informtico o electrnico. Esta corriente surge en virtud de que
hay quienes consideran que el fenmeno de la desmaterializacin
nicamente involucra una sustitucin del soporte material de los ttulos
valores.
Al ser aceptada esta segunda corriente, el derecho vendra incorporado en un
documento electrnico o informtico, con sus propias caractersticas y
particularidades.


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Formas de llevar a cabo la desmaterializacin
La desmaterializacin puede llevarse a cabo mediante distintas modalidades
tomando en cuenta la existencia de una gran masa de ttulos en poder de los
inversionistas o bien en custodia en una caja de valores o depsitos colectivos
de valores. A continuacin se describen las modalidades existentes para
efectuar la desmaterializacin.
- Desmaterializacin total obligatoria
Mediante esta modalidad se quebranta completa e irreversiblemente el nexo
entre el ttulo o cosa corporal y el derecho o cosa incorporal ya que en este tipo
de desmaterializacin el ttulo se elimina en forma definitiva y el derecho
incorporado en dicho ttulo se materializa mediante una inscripcin en cuenta.
- Desmaterializacin total facultativa
Al igual que la anterior modalidad, en esta se rompe el vnculo existente entre
el ttulo y el derecho, sin embargo, en esta se deja a juicio del poseedor del
ttulo si mantiene dicho ttulo en esa calidad o bien opta por su deposito en un
sistema de gestin centralizado; dando a entender que junto a los nuevos
valores sin soporte en papel, tambin existen otros que siguen siendo
documentados en papel.
- Desmaterializacin de la circulacin del ttulo

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Mediante esta modalidad, el tenedor de un ttulo existente fsicamente, lo
deposita facultativamente en un sistema de gestin centralizada (caja de
valores o depsito colectivo de valores) y desde ese momento entra al proceso
de circulacin de los derechos mediante la forma de operaciones contables. En
esta modalidad se sustituye la circulacin real del documento por una
circulacin escritural y contable, por lo que se esta ante una tpica
inmovilizacin del documento debido a que lo desincorporado es la circulacin
del derecho. Esta modalidad es seguida por la mayora de pases, sin embargo
por su alcance se considera una verdadera desmaterializacin.

Anotacin en cuenta
La anotacin en cuenta se define como: un sistema contable que facilita la
emisin y transferencia de la propiedad de los valores, y sta puede hacerse
en forma documental o electrnica. Los valores se transfieren entre las cuentas
de los participantes sin la necesidad de un movimiento fsico de stos.
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As tambin puede definirse como aquel registro contable que representa un
conjunto de derechos de contenido econmico, asociado a un valor.
4
Segn
esta definicin, quien aparece legitimado en los asientos del registro contable
goza de la presuncin de titularidad del mismo. Su transmisin se da mediante

3
Achtman Pelaz, Rudi Guenther. Ob. Cit. Pg. 39.
4
www.tesoro.es.

11
transferencia contable, no siendo necesaria la intervencin de fedatario
pblico, es decir, un Notario.
Una tercera y ltima definicin es: forma de representacin de ttulos valores
cotizados o no en bolsa, consistente en un registro por parte de la entidad
emisora en una cuenta corriente perteneciente al poseedor de los ttulos. Este
sistema permite la supresin del soporte de papel.
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Segn las anteriores definiciones, puede afirmarse que la notacin en cuenta
es un sistema contable, el cual constituye aquel conjunto de procedimientos
organizados para llevar a cuenta y razn escrita de los negocios de un
comerciante a travs de asientos o partidas contables en los libros principales
u obligatorios que el Estado habilita y autoriza para dicho propsito, as
tambin en los libros auxiliares y necesarios que el comerciante adopta para
controlar la administracin de su patrimonio.

Titulos valores creados mediante anotaciones en cuenta
Estos valores son de naturaleza burstil debido a que su oferta se realiza
pblicamente a travs de una bolsa de comercio y la intermediacin para su
administracin y liquidacin se hace mediante un agente burstil.

5
www.finanzas.com.


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Los derechos que estos valores incorporan son de naturaleza fungible debido a
que su transmisin se realiza mediante simples anotaciones contables.

Para determinar como se crean estos valores, el Artculo 54 de la Ley del
Mercado de Valores y Mercancas establece que los valores representados
mediante anotacin en cuenta, se crean por virtud del asiento correspondiente
en los libros de contabilidad del emisor. La base del asiento contable lo
constituir el instrumento legal de emisin. Segn este Artculo y lo establecido
anteriormente al analizar los aspectos contables, ser el libro de Diario o de
Primera Entrada debidamente habilitado por la Direccin General de Rentas
Internas y autorizado por el Registro Mercantil, en donde deba figurar la
creacin de los valores anotados en cuenta.

En cuanto a su autorizacin, el Artculo 53 de la Ley del Mercado de Valores y
Mercancas establece: Autorizacin: la creacin o emisin de valores
representados por medio de anotaciones en cuenta, requerir la adopcin del
acuerdo correspondiente segn la naturaleza del emisor. El acuerdo deber
indicar con precisin los derechos, caractersticas y dems condiciones propias
de los valores.


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Conociendo la condicin de ser creados en serie y bajo la denominacin, valor,
caractersticas, derechos y obligaciones; se enumeran algunos de los ttulos
que podran crearse o emitirse mediante anotacin en cuenta.
- Acciones de sociedades annimas
Doctrinariamente la accin se estudia desde tres puntos de vista: como
fraccin de capital, como fuente de derechos y obligaciones para el socio, y
como ttulo valor que es lo que interesa para el presente trabajo.
Desde el punto de vista de ttulos valor, accin se define como: el documento
literal que emite la sociedad a favor del socio.
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Estos ttulos valores,
reconocen a favor de su tenedor, no un derecho de crdito, sino la calidad
personal de socio de la entidad jurdica colectiva, lo cual implica: derechos
polticos, tales como votar o asistir a las asambleas; derechos de contenido
econmico, tales como reintegro del capital invertido; y derechos de contenido
pecuniario, tales como dividendos sobre las ganancias.
- Obligaciones societarias o debentures
Segn el Artculo 544 del Cdigo de Comercio, las obligaciones son ttulos de
crdito que incorporan una parte alcuota de un crdito colectivo constituido a
cargo de una sociedad annima. A la sociedad annima se le denomina
emisora y a los acreedores obligacionistas. Estos ttulos valores son una

6
Villegas Lara, Rene Arturo. Derecho mercantil tomo I. Pg. 189.

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forma de captar dinero, por parte de la sociedad emisora, sin necesidad de un
crdito bancario o de la venta de acciones, pero si con la obligacin de
amortizar peridicamente durante un plazo establecido, as tambin como la
obligacin de pagar una renta fija a los obligacionistas.
La colocacin de estos ttulos valores, se facilita en gran manera con la
intermediacin de una bolsa de comercio por la infraestructura con que esta
cuenta.
Las obligaciones debentures se formalizan mediante escritura pblica en la
cual la entidad emisora manifiesta voluntaria y unilateralmente el deseo de
constituir una serie de obligaciones. Dentro de las condiciones para que estos
sean creados mediante anotacin en cuenta, es que sean creados en forma
nominativa.
- Pagares
El pagar se define como: promesa escrita de pago hecha por el suscriptor a
favor de otra persona cuyo nombre se especifica en el documento.
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Dicha
promesa por ser de carcter incondicional, la cual implica una obligacin
directa del suscriptor, admite la posibilidad de ser emitido en serie e identificar
con precisin al obligado.
El pagar constituye una obligacin personalsima de tipo lineal porque se

7
Pineda Sandoval, Melvin. Ob. Cit. Pg. 122.

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perfecciona con la intervencin de el suscriptor o aceptante y de el beneficiario
o tomador; sin embargo eventualmente puede intervenir una tercera persona
llamada avalista, quien deber garantizar el cumplimiento de la obligacin.
El pagar es muy adaptable al comercio moderno debido a que dentro de sus
caractersticas se encuentra la posibilidad de insertar en su texto intereses,
tanto moratorios, como de simple uso de capital.
Debido a las anteriores singularidades, el pagar puede crearse en una pieza
de papel o bien mediante anotacin en cuenta. Cuando Los pagar son
emitidos en serie, la finalidad es la de constituir un crdito colectivo, parecido al
de las obligaciones societarias, el cual es amortizable a cierto tiempo y de
renta fija en forma de intereses; pero con la diferencia de que estos ttulos no
son susceptibles de convertirse en acciones de la sociedad emisora, y los
acreedores no tienen injerencia en el uso y administracin del dinero. Su
emisin es similar a un crdito bancario, con la diferencia de que en estos
ttulos los beneficiarios pueden ser muchos en vez de un solo acreedor.
- Bonos hipotecarios y prendarios
La constitucin de un crdito hipotecario o prendario se realiza mediante
instrumento pblico, dicho crdito se divide en mltiples aportaciones que de
documentarse en ttulos, se denominaran cdulas o bonos, cuya garanta es
un bien mueble o inmueble registrable.

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Los sujetos que intervienen en esta modalidad de crdito colectivo, son el
deudor hipotecario o prendario quien es el creador de las cdulas o bonos; el
tomador de stos que debe de ser una institucin bancaria para certificar la
existencia y valor de las garantas, as tambin como prestar su aval en las
operaciones.
- Certificados fiduciarios
Los certificados fiduciarios representan la participacin en un fideicomiso, el
cual se constituye por una persona pblica o privada, denominada
fideicomitente, quien traslada bienes al fiduciario, que debe ser una institucin
de crdito, para que emita certificados de participacin y sean adquiridos por
fideicomisarios. Estos certificados permiten a su titular participar en ciertos
derechos que se desprendan de los bienes aportados al fideicomiso. As
tambin estos ttulos pueden ser emitidos en seria y son considerados bienes
muebles aunque los bienes fideicomisos sean inmuebles.
Todo fideicomiso debe de crearse mediante declaracin unilateral de voluntad,
y en base al Artculo 76 de la Ley del Mercado de Valores y Mercancas, puede
hacerse constar en documento privado.
Ahora bien, existen ttulos que no cumplen con la condicin de ser emitidos en
masa que correspondan a una misma emisin, con idnticas caractersticas,
denominacin, monto y derechos; por lo que a continuacin se mencionan

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algunos ttulos valores que no podran ser representados mediante anotacin
en cuenta: letra de cambio, bono de prenda, facturas cambiarias, carta de
porte y conocimiento de embarque y los vales.
Traslatividad de la transferencia contable: En el caso de valores representados
a travs de anotaciones en cuenta, la traslatividad es una ficta traditio, es decir,
es una transferencia contable.

Transmisin y constitucin de derechos reales sobre valores anotados:
Los ttulos valores se transmiten a travs del ttulo y el modo. De este modo,
en la transmisin de esos valores el titulo ser el negocio traslativo del dominio
y el modo es la transferencia contable (transferencia informtica.).

Los derechos reales se constituyen sobre los valores anotados a travs de una
anotacin contable que, en este sentido, resulta imprescindible.

Legitimacin del titular y el ejercicio de los derechos inherentes a los
valores:
La legitimacin corresponde a quin figure como titular del valor en el registro

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contable. En otros supuestos es posible que resulte imprescindible que la
persona que quiera enajenar o gravar unos valores acredite su titularidad. Para
ello la entidad encargada del registro puede expedir un certificado de
legitimacin que una vez expedido puede desplegar dos tipos de efectos:
- Efectos probatorios: Acreditando la legitimacin.
- Efectos de inmovilizacin de valores: En el sentido de que hasta que no se
rescate el certificado de legitimacin, los valores no pueden ser ni enajenados
ni gravados.

Ese certificado no es ttulo no es ttulo valor por lo que no se puede celebrar
sobre l negocios transmitidos. En cuanto a su caducidad, esta se producir en
el plazo que viene especificado en si mismo. En el caso de que no venga
especificado plazo alguno se aplicar el plazo supletorio de tres meses.







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Bibliografa

1- El carcter del ttulo ejecutivo de los ttulos valores representados por
medio de anotacin en cuenta de Jos Pablo Rivera lvarez.
2- Mercantil ll, tema 35: Los ttulos valores.
http://html.rincondelvago.com/derecho-mercantil_2.html
3- Pineda Sandoval, Melvin. Ob. Cit. Pg. 122.
4- Pea Castrillon, Gilberto. Hacia una nueva concepcin del ttulo valor.
5- Achtman Pelaz, Rudi Guenther. Ob. Cit. Pg. 39.
6- www.tesoro.es.
7- www.finanzas.com