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UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

RESUMEN DE EXPEDIENTE PENAL
PARA OPTAR EL TTULO DE ABOGADO
EXPEDIENTE
PROCEDENCIA

SECRETARIA
MATERIA
AGRAVIADA
INCULPADO
GRADUANDO
CDIGO:

: N 475-2003

: PRIMERA SALA PENAL DE PROCESOS CON
REOS EN CRCEL DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

: KARINA CHIPA DE LA CRUZ
: HOMICIDIO CALIFICADO
MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA
: JAVIER YSARBE TORIBIO
.SAL DARO CHAHUAYO
DURAN
: 950688

Lima, 15
noviembre de 2012.


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VMMS
M
i. SNTESIS DEL EXPEDIENTE

1. DENUNCIA POR EL DELITO CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA
SALUD - HOMICIDIO CALIFICADO-.
a. Fundamentos de Hecho
b. Fundamentos de Derecho
c. Medios Probatorios
1.1. ETAPA INSTRUCTIVA
1.2. JUICIO ORAL
2. SENTENCIA DE PRIMERA SALA PENAL DE PROCESOS CON REOS EN
CRCEL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
3. RECURSO DE NULIDAD, PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA

ii. DOCTRINA EN MATERIA PENAL Y PROCESAL PENA
1. HOMICIDIO SIMPLE
2. HOMICIDIO AGRAVADO
3. CONFESIN SINCERA Y COLABORACIN EFICAZ
4. EMOCIN VIOLENTAEN EL CASO EN CONCRETO
iii. APRECIACIN CRTICA
iv. JURISPRUDENCIA VINCULADA
v. BIBLIOGRAFA
vi. PIEZAS PROCESALES ANEXAS


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I. SNTESIS DEL PROCESO

1. DENUNCIA POR EL DELITO CONTRA LA VIDA, EL CUERPO Y LA SALUD
-HOMICIDIO CALIFICADO-.

Presunto autor:
o JAVIER YSARBE TORIBIO (29).
Agraviada:
o MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28). Medios
Empleados:
o Soguilla de nylon
Agravante
o Con gran crueldad o alevosa
Fecha:
o 20 de octubre de 2002.

a. Fundamentos de Hecho
- Se imputa a JAVIER YSARBE TORIBIO (29), haber dado muerte por
asfixia por estrangulamiento a MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA
(28), el 20 de octubre del 2002, a las 10:30 horas aproximadamente, en
un cuarto del corraln en el que criaban marranos, ubicado en asociacin
de Vivienda Los Sauces de Huachipa, Lurigancho, Chosica, en
circunstancias que protagonizaron un altercado mientras mantenan
relaciones sexuales.
- Que conforme se puede apreciar de las investigaciones preliminares,
JAVIER YSARBE TORIBIO (29) y MNICA MARIBEL JIMNEZ
ORIHUELA (28), mantenan una relacin de enamorados desde el ao
1999, interrumpidos por unos meses debido al excesivo consumo de licor
y celos de JAVIER YSARBE TORIBIO (29), hasta amistarse,
aproximadamente, en el mes de agosto del 2002, acordando criar
gorrinos en sociedad, en el inmueble donde se suscitaron los hechos
materia de la denuncia,


al que tambin frecuentaba CARLOS VENEGAS e incluso haba
entregado gorrinos a MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA
(28) , para que los criara, hechos que fueron reclamados por el
denunciado y haba originado los celos del mismo.
- Asimismo, la noche del 19 de octubre, JAVIER YSARBE TORIBIO
(29) , haba estado tomando licor, primero en la casa de la hermana de la
occisa, MARY LOZANO ORIHUELA (28), donde adems, asisti y el
denunciado le encarg S/. 170. 00 (Ciento setenta y 00/100 nuevos
soles), para que lo guardara, producto del trabajo de albailera que
realizaba; retirndose vahas horas despus en completo estado de
ebriedad a la casa de EULALIA LEN, donde continu consumiendo
licor, no recordando las circunstancias ni la hora en el que lleg a su
domicilio, recordando solamente que despert a las 07: 00 a.m. del da 20
de octubre del 2002.
- Posteriormente, se comunic telefnicamente con MNICA MARIBEL
JIMNEZ ORIHUELA (28), acordando encontrarse en el criadero de
gorrinos, ubicado en asociacin de Vivienda Los Sauces de Huachipa,
Lurigancho, Chosica, para atender a los gorrinos y posteriormente salir;
llegando el denunciado a las 8: 00 horas aproximadamente y la occisa
veinte minutos despus, aproximadamente, quienes realizaron labores de
alimentacin y limpieza de los cubculos donde criaban los cerdos, y una
vez finalizados ingresaron a la habitacin dentro del inmueble que usaban
como criadero; el mismo que tena en su interior una cama rstica, un
colchn, frazadas, un televisor blanco y negro y comida balanceada para
cerdos; donde se pusieron a ver el programa periodstico "Reportajes".
- En esas circunstancias, JAVIER YSARBE TORIBIO (29), y MNICA
MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), sostuvieron relaciones sexuales,
hasta que la occisa le reclama al denunciado por haber eyaculado
dentro de su vagina, empujndolo
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VWMSM.

hacindolo caer al piso y propinndole una bofetada, ante lo que el
denunciado le reclam a la occisa que no le haya dejado concluir el
acto sexual y por las constantes visitas de CARLOS VENEGAS, ante lo
que la occisa le propin otra bofetada, a lo que el denunciado respondi
con un golpe en la mejilla izquierda que hace que la occisa pierda el
equilibrio y caiga al piso, quedndose desvanecida, ante lo que el
denunciado se asust y trat de reanimarla sin conseguirlo.
- Posteriormente sale fuera de la habitacin y se dirige a la puerta del
inmueble que serva de criadero, donde coge una soguilla de nylon que
utilizaban para asegurara la puerta y se lo guarda en el bolsillo de su
casaca, procediendo a retornar a la habitacin donde se hallaba la occisa;
encontrndola arreglando las antenas del televisor, quien al percatarse de
la presencia de denunciado amenaz con contarle lo sucedido a sus
familiares, ante lo que el denunciado, se acerc a la occisa por la
espalada, le coloc la soguilla alrededor de su cuello y lo sujeto con
fuerza, jalndola al suelo, mientras que con la otra mano le cubra el rostro
con una almohada, obstruyndole la respiracin por un lapso de diez
minutos aproximadamente, hasta dejarla sin vida. A continuacin el
denunciado, acomod a la occisa encima de la cama en posicin de cubito
dorsal, procediendo a retirarse y dirigirse a la vivienda de la hermana de la
occisa, donde pidi una bebida gaseosa y pregunt por ella, afirmando
que haba quedado en encontrarse en dicho lugar, y se retir dirigindose
al Parque Universitario, el Estadio Nacional, la peluquera y restaurante,
retornando a su domicilio ubicado en Villa Leticia, Cajamarquilla, Mz. C,
Lote 10, Distrito de Lurigancho, a las 22: 00 horas aproximadamente, del
mismo da de los hechos descritos anteriormente.
- En el domicilio antes citado se le comunic al denunciado que estaba
siendo requerido por la polica, como presunto sospechoso por la muerte
de MNICA MARIBEL JIMNEZ
5

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VMMSM
ORIHUELA (28), presentndose al lugar de los hechos, fingiendo
enterarse recin de su deceso, mostrando afliccin por ello, negando su
participacin en los hechos en un primer momento, confesando despus
la forma como procedi a dar muerte a la occisa en la dependencia
policial al que fue trasladado, describiendo con detalles los hechos
descritos en la denuncia
b. Fundamentos de Derecho

Los hechos materia de denuncia se encuentran previsto en el artculo
106 (tipo bsico), concordante con el inciso 3 del artculo 108 (con
crueldad o alevosa) del Cdigo Penal vigente.

Artculo 106- Homicidio Simple
El que mata a otro ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de veinte aos.

Artculo 108.- Homicidio calificado. Asesinato
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos el que
mata a otro concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes:
1. Por ferocidad, por lucro o por placer;
2. Para facilitar u ocultar otro delito;
3. Con gran crueldad o alevosa;
4. Por fuego, explosin, veneno o por cualquier otro medio capaz de
poner en peligro la vida o salud de otras personas.
c. Medios Probatorios

o El Fiscal Provincial de la Cuarta Fiscala Provincial Penal de Santa Anita,
ofrece como medio probatorio al Juez Penal de Turno, el Atestado N
324-DIRINCRI-PNP/DIVINHOM-DEPINHOM-E2, de fecha 21 de octubre
de 2002, al cual anexa:

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Una manifestacin de JAVIER YSARBE TORIBIO (29) a fjs
13-20.
Una manifestacin de MARY LOZANO ORIHUELA (28) a fjs 20-
23.
Un acta de entrevista a EMILIA JECHUMA JUAN DE DIOS (47) a
fjs 24.
Un acta de verificacin de los hechos a fjs 25-26.
Un acta de registro personal de JAVIER YSARBE TORIBIO (29) a
fjs 27.
Un acta de levantamiento de cadver de MNICA MARIBEL
JIMNEZ ORIHUELA (28), a fjs. 29-30.
Certificado de Necropsia del cadver de MNICA MARIBEL
JIMNEZ ORIHUELA (28), a fjs. 32.
Una hoja de datos de identificacin de JAVIER YSARBE TORIBIO
(29) a fjs 33.

DECLARACIN PRELIMINAR DE JAVIER YSARBE TORIBIO (29)

Puntos importantes de la declaracin:
JAVIER YSARBE TORIBIO (29), afirma que conoca a MNICA MARIBEL
JIMNEZ ORIHUELA (28) desde el ao 1998, unindolos un vnculo de
enamorados, interrumpidos desde febrero del 2002 hasta agosto del 2002, debido
al consumo excesivo de alcohol por parte del denunciado, asocindose para criar
cerdos en el inmueble ubicado en la Asociacin Los Sauces-Cajamarquilla-
Chosica.

Asimismo, afirma que senta celos de CARLOS VENEGAS porque frecuentaba
constantemente a MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), desde que
retomaron su relacin de enamorados; tal es as que el 13, 17 y 18 de octubre,
haba recurrido al inmueble donde criaban cerdos, primero entregndole a
MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28) cuatro gorrinos para que los
vendiera, luego once para que los criara en sociedad y llevando arena para los
corrales de los gorrinos.


Respecto a los hechos afirma que el da sbado 19 de octubre del 2002, fue a
trabajar cem% albail en un obra que deba entregar ese mismo da y recibir sus
honorarios respectivos, quedndose a libar licor con el propietario del inmueble
donde haba trabajado, donde se hizo presente la occisa a quien le encarg SI .
170. 00 (Ciento setenta y 00/100 nuevos soles), para que lo guardara, producto
del trabajo de albailera que realiz; retirndose a las 22:00 horas
aproximadamente, en completo estado de ebriedad, a la casa de EULALIA LEN,
donde continu consumiendo licor, no recordando las circunstancias ni la hora en
el que lleg a su domicilio, recordando solamente que despert a las 07: 00 a.m.
aproximadamente, del da 20 de octubre del 2002, horas en que se comunic con
MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), y acordaron encontrarse en el
inmueble donde criaban gorrinos, a donde llegaron a las 08:00 am
aproximadamente, para alimentarlos y limpiar los ambientes.

De la misma manera, JAVIER YSARBE TORIBIO (29), afirma que "ambos vimos
como diez minutos el programa periodstico Reportajes, empezando a jugar con
ella tirndonos las almohadas y acto seguido tuvimos relaciones sexuales, esto
sera como a las 9: 30 a 10: 00 horas aproximadamente (...) pero antes que
eyacule, mi pareja me bot, cayendo al suelo, reclamndome por qu motivo
haba eyaculado dentro de su vagina (...) propinndome una bofetada". A lo que
el denunciado reaccion increpndole que no deseaba tener relaciones sexuales
porque seguramente tena relaciones con CARLOS VENEGAS, ante lo que
MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), volvi a propinar una cachetada
ante el que el denunciado reaccion, golpendole la mejilla izquierda hasta
hacerla caer al piso. Tras lo cual el denunciado afirma que "fui al corral de los
chanchos y cog una soguilla de nylon, que utilizamos para amarrar la puerta del
corral y con la misma retorn a la habitacin donde estaba mi enamorada, a la
misma que le encontr sentada sobre la cama guardando la antena del televisor,
amenazndome que iba a avisar a sus familia y que esperara lo que me iban
hacer, y por el temor que tena y con la clera que senta, por la espalda me
acerqu hacia ella y sorpresivamente le coloqu la soguilla y
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la estrangul, cayendo de costado como semisentada hacia el suelo,
instndome ms porque le vi el surco en el cuello, por lo que opt per ajustarie
ms la soguilla y ponerle una almohada tapndole la nariz para que no respirara y
cuando no tena signos de vida, lo levant hacia la cama dejndole echada
mirando para arriba, ponindome a pensar por como quince minutos de lo que
haba hecho y lo que no saba qu hacer, optando por sacarle la soguilla y volver
a colocarlo en la puerta para que los chanchos no escapen, retirndome de la
chanchera y dirigindome hacia mi casa para cambiarme los zapatos (...) y como
a las 11:30 horas aproximadamente, fui al casa de Mnica, preguntando por ella,
indicndome que todava no vena, ponindome a tomar gaseosa (...) retirndome
como a las 12:30 horas aproximadamente y luego me fui hasta Ceres, sin saber lo
que iba hacer (...), al parque Universitario, donde estuve hasta las 14:30 horas
aproximadamente (...), al Estadio Nacional (...), al Parque de Lima (...), hasta
Vitarte intentando ingresar a una fiesta chicha (..), luego me fui a tomar caldo de
gallina y por ltimo me cort el cabello", llegando a su domicilio a las 22:00 horas
aproximadamente donde le comunicaron que la polica lo buscaba como
sospechoso por la muerte de MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28),
apersonndose al lugar de los hechos en compaa de su hermano Sergio y un
vecino apodado "Flaco", con la finalidad de aclarar los hechos, no aceptando los
cargos inicialmente, hasta ser conducido al a dependencia policial donde
reconoci ser autor de los hechos materia de la denuncia.

Y ante la pregunta de por qu despus del golpe que propin a MNICA
MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), y la desvaneci, procedi a premunirse de
una soguilla, y no desisti de su actitutd, cuando al retornar al ambiente encontr
a su enamorada sentada; el denunciado rspondio que fue porque "ella me
amenaz con avisar a su familia y porque me iba a mandara golpear y por el
temor es que proced de mala manera".

De las misma manera, el denunciado argumenta que cuando se encontr con
MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), a las 08: 30 horas
9

10
aproximadamente, aun se encontraba en estado de ebriedad, tale es as que,
afirma el denunciado " ella me siente mi aliento y se percata que estaba
mareado, reclamndome por ese motivo".

DECLARACIN PRELIMINAR DE MARY LOZANO ORIHUELA (32).

Puntos importantes de la declaracin:
MARY LOZANO ORIHUELA (32), refiere que es hermana de la occisa, dedicada
a la crianza de cerdos en el terreno de su hermana ubicado en la Asociacin de
Vivienda Los Sauces Mz. B, Lt. 16, Lurigancho, Chosica, desde hace tres aos
aproximadamente, con domicilio en Lotizacin Nivierita Lt. 4 Mz. G, Lurigancho,
Chosica. Refiere, tambin, que conoce a JAVIER YSARBE TORIBIO (29), por ser
el enamorado de su hermana desde el 1999, aproximadamente, y que no se
comprendan, discutan muy a menudo y que el denunciado era muy celosos,
llegando, incluso, "una vez a agredirla"; de la misma manera afirma que se haban
separado pero que hace unos meses haban vuelto a retomar la relacin
sentimental de enamorados.

Asimismo, refiere que el da 20 de octubre del 2002, a las 08: 30 horas
aproximadamente, MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), sali del
domicilio que compartan en su bicicleta en direccin a la chanchera para dar de
comer a los cerdos "dicindome que regresara a las once de la maana del
mismo da para comer ceviche". Llegando a las 12: 00 horas aproximadamente,
JAVIER YSARBE TORIBIO (29), slo, pidiendo un plato de ceviche que no pudo
atender porque se haban terminado, pidiendo un litro de gaseosa que convid a
sus familiares. Adems, refiere que, en "esas circunstancias le pregunt si haba
visto a mi hermana Mnica Maribel a lo que ste me respondi que no la haba
visto pero que haba quedado con ella para encontrarse en la puerta de mi casa
para comer ceviche y hasta hora no llegaba, yo le sent el aliento alcohlico y
cuando eran las 12 :15 horas aproximadamente, JAVIER YSARBE TORIBIO
(29), se sinti incomodo y se retir diciendo que tena que encontrarse con su
compadre en el distrito de La Molina.

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Tambin refiere, que "en vista que pasaba la hora y mi hermana Mnica no
llegaba a la casa me empec a preocupar por lo que siendo las 15: 30 horas
aproximadamente, me dirig a la chanchera de mi hermana Mnica y cuando
llegu al lugar toqu la puerta de ingreso varias veces y no encontr respuesta,
por I que con ayuda de una nia a quien cargu para que moviera un palo que
trancaba la puerta, logr abrir la puerta, ingresando y acercndome a la puerta del
pequeo cuarto que hay en la chanchera tocando esta puerta varias veces y al
no encontrar respuesta observ a travs de una rendija que tiene esa puerta y
pude ver que mi hermana se encontraba echada en la cama rstica que haba en
dicha habitacin y tambin se escuchaba el sonido del televisor que estaba
encendido por lo que pens que mi hermana se haba quedado dormida,
insistiendo nuevamente en pasarle la voz, pero como no responda opt por
empujar a puerta e ingresar y dirigirme a la cama donde estaba mi hermana,
tocndole el rostro y dicindole que despertara, pero no responda; observ que
su cuello estaba con una marca morada y adems estaba fra por lo que me
asust y pens que estaba muerta, saliendo rpidamente de la habitacin
llorando y gritando".

Finalmente, refiere que tena conocimiento que JAVIER YSARBE TORIBIO (29),
se encontrara con MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), porque a las
08: 00 horas aproximadamente, VIVIAN JIMNEZ ORIHUELA (19), recibi una
llamada telefnica de parte del denunciado, indicndole que le dijera a MNICA
MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), que acudiera a la chanchera y llevara el
dinero que le haba dado a guardar el da anterior.

1.1. ETAPA INSTRUCTIVA
1

o DECLARACIN INSTRUCTIVA DE JAVIER YSARBE TORIBIO (29)

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El Cdigo de 1991 emplea el termino Investigacin, a diferencia del de Instruccin utilizado por el Cdigo de 1940,
para referirse a la actividad consistente en la recopilacin de elementos de conviccin necesarios para el desarrollo
del juicio. Esta actividad en rigor es un procedimiento instructivo o informativo en el que se averigua la existencia del
delito y de la persona o personas involucradas en su comisin. San Martin Castro, Cesar. Derecho Procesal Penal. Vol.
I. Editorial Grijley. Lima. 1999. Pg. 437

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En la declaracic.. instructiva de JAVIER YSARBE TORIBIO (29), se le
pregunt si" el da de los hechos, en la cama, la cachetada que le propin
ocasion que la agraviada se cayera de la cama", respondiendo que "s,
ella se cay"; y ante la pregunta de "en qu momento sale del cuarto para
recabar la soguilla con la que ahorca a la agraviada", respondi que "la
soguilla estaba en el cuarto, ya que esa soguilla la utilic antes de los
hechos para amarrar a la chanchita"; y ante la pregunta "Cmo explica
que en su manifestacin policial refiere que usted sale del cuarto y retira la
soguilla del corral y ahora refiere que la soguilla estaba en el cuarto?",
respondi que "luego del problema yo sal del cuarto para amarrar la
puerta de los chanchos, con la soguilla que existe en el corral de los
chanchos".

Por otro lado refiere que la agraviada cuando se cay al piso ya no se
levant, "no reaccion para nada"; ante lo que se le pregunta, "Entonces
en qu momento lo amenaza con que iba avisar a su familia?", a lo que
respondi que "durante la discusin". Y ante la pregunta de que "si esa
amenaza fue anterior a la discusin, entonces, por qu fue al amenaza",
dijo que "porque me enter que ella me estaba engaando, y luego que yo
le propin una cachetada entones ella me amenaza con avisarle a su
familia y como yo conoca a sus familia la discusin fue ms"; y ante la
pregunta de Cmo le da muerte a la agraviada entonces?", dijo que
"luego que ella cay al piso yo me asust pensando que estaba muerta y
como yo tena la soguilla en el cuarto, entonces cog la soguilla que estaba
all y la asfixi, de ah no saba qu hacer, me sent y me puse a llorar,
permaneciendo como veinte minutos"; mientras que al preguntrsele si "le
puso la almohada en la cara a la agraviada para que no respire",
respondi "s le puse"; a lo que se le replic "Por qu tanto ensaamiento
si cuando usted la vio en el piso pens que estaba muerta y la estrangula,
entonces porqu le puso la almohada?", respondiendo

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"no s porqu lo he hecho de esa forma, yo en ese momento me c..
jontraba con la cabeza acalorada y haba perdido el control".

o Mediante el Oficio N 0226-2002-RSE. Sec. SILVERIO ENCARNACIN, de
fecha 10 de diciembre del 2002, el Cuarto Juzgado penal de Lima para reos
en crcel, recaba el PROTOCOLO DE NECROPSIA N 3553 -2002,
obrante a fjs. 82-89, practicado al cadver de MNICA MARIBEL JIMNEZ
ORIHUELA (28), que establece "presencia de surco cervical casi horizontal
en la parte posterior del cuello con fondo equimtico excoriativo que mide
17.5 cm. De largo por 0.8 cm. De ancho por 0.3 cm de profundidad que se
bifurca en la regin cervical anterior derecha".

o Mediante Dictamen Fiscal N 524-2003, de fecha 13 de agosto de 2003, la
Stima Fiscala Superior Penal de Lima, considera que HAY MERITO
PARA PASAR A JUICIO ORAL por el delito contra la Vida, el Cuerpo y la
Saiud -Homicidio Calificado- en agravio de MNICA MARIBEL JIMNEZ
ORIHUELA, previsto y sancionado en el artculo 108 inciso 3 del Cdigo
Penal, contra: JAVIER YSARBE TORIBIO (29).

Acusacin Sustancial: concordante con el artculo 159 inciso 6
o
de la
Constitucin Poltica del Estado, el aicuio 92 inciso 4) del Decreto
legislativo N 052 , Ley Orgnica del Ministerio Pblico y del artculo 225
del Cdigo de Procedimientos Penales, la Fiscala formula ACUSACIN
SUSTANCIAL contra JAVIER YSARBE TORIBIO (29), como autor del
delito contra la Vida, el Cuerpo y la Sa\ud -Homicidio Calificado- en agravio
de MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA, en aplicacin de los
numerales 11, 12, 23, 25, 45, 46, 92, 93, 106 (tipo base) y 108
inciso 3 (modalidad agravada) del Cdigo Penal, solicitando se le imponga
VEINTE AOS de pena privativa de libertad, y el pago de DIEZ MIL
NUEVOS SOLES, por concepto de reparacin civil, que deber abonar a
favor del pariente ms cercano de la vctima.


1.2. JUICIO ORAL
o El 06 de enero de 2004, en el Centro Penal de Lurigancho, se constituyeron
los seores Vocales, el abogado de la defensa, el defensor pblico, el
relator y la secretaria con la finalidad de dar inicio al juicio oral en
audiencia pblica del acusado JAVIER YSARBE TORIBIO (29), por el
delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud -Homicidio Calificado-. En
primer lugar, el seor Fiscal expone sucintamente los trminos de su
acusacin escrita a fojas 112 a 114; seguidamente se procedi a recibir la
generales de ley del acusado; el seor Director de Debates exhort que
deponga con la verdad a cada una de las preguntas que se le formule, por
ser el mejor medio en su defensa; y el representante del Ministerio Pblico
dio inicio a su interrogatorio. Posteriormente, el seor Director de Debates
procedi a interrogar al acusado, preguntando "cul es la versin real,
tiene dos una que es a consecuencia de relaciones sexuales y otra que la
atac por la espalda?", a lo que respondi "es por la relacin sexual".

Audiencia 13 de enero de 2004, en el Centro Penal de Lurigancho, se
constituyeron los seores Vocales, el abogado de la defensa, el defensor
pblico, el relator y la secretaria con la finalidad de continuar con el juicio
oral en audiencia pblica del acusado JAVIER YSARBE TORIBIO (29),
por el delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud -Homicidio Calificado-.En
esta audiencia el Perito ESTEBAN TORRES PEREZ, se ratific en el
certificado mdico que se le puso a la vista; indicando que en el pulmn
sea podido establecer que "el tejido ha encontrado varias rea de
hemorragias, msculos, y regidos que rodean al mismo, signos de
traumatismo, signos inespecficos en el proceso asfsticos".

Audiencia 20 de enero de 2004, en el Centro Penal de Lurigancho, se
constituyeron los seores Vocales, el abogado de la defensa, el defensor
pblico, el relator y la secretaria con la
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finalidad de continuar con el juicio oral en audiencia pblica del acusado
JAVIER YSARBE TORIBIO (9), por el delito contra la Vida, el Cuerpo y
la Salud -Homicidio Calificado-.En esta audiencia se tom declaracin al
testigo EMILIA GECHUMA JUAN DE DIOS, en el que indic que viva
cerca al lugar de los hechos dedicndose al acrianza de chachos, para lo
que utilizaba una lampa y una soguilla; que no escuch ninguna pelea
entre la agraviada y el procesado y que se enter de los hechos en la
tarde con la presencia de los vecinos y efectivos policiales. Asimismo, se
practic la ratificacin del PROTOCOLO DE NECROPSIA N 3553 -2002,
que se le puso a la vista y que concluye como causa del fallecimiento
"asfixia mecnica, debido a la accin de un elemento constrictor en el
cuello".

Audiencia 03 de febrero de 2004, en el Centro Penal de Lurigancho, se
constituyeron los seores Vocales, el abogado de la defensa, el defensor
pblico, el relator y la secretaria con la finalidad de continuar con el juicio
oral en audiencia pblica del acusado JAVIER YSARBE TORIBIO (29),
por el delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud -Homicidio Calificado-.En
esta audiencia se da cuenta que sea recepcion el resultado de la Pericia
Psiquitrica practicado al acusado, dispuesto por la sala; adems se
cuenta de la concurrencia de los seores Peritos DELFOTTH MANUEL
LAGUERRE y MOISS PONCE MALAVER, que suscribieron la Pericia
Psiquitrica antes aludida, quienes indicaron que el acusado no parece
haber experimentado los signos propios de la emocin violenta en el
momento de los hechos, pues "para que se de la emocin violenta primero
la persona debe ser consciente de sus actos; segundo, que el hecho que
desencadenante la emocin, es decir, la agresin es tan intensa que la
persona no puede controlarse, que desconozca los riesgos para l o los
familiares; tercero, una personalidad pre dispuesta; cuarto, el no
arrepentimiento del hecho; quinto, el no motivo de venganza, reaccin
normal, pero la persona no rene estos requisitos".


Audiencia 10 de fct.aro de 2004, en el Centro Penal de Lurigancho, se
constituyeron los seores Vocales, el abogado de la defensa, el defensor
pblico, el relator y la secretaria con la finalidad de continuar con el juicio
oral en audiencia pblica del acusado JAVIER YSARBE TORIBIO (29),
por el delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud -Homicidio Calificado-. En
esta audiencia el seor Fiscal Superior procedi a formular su requisitoria
oral en los trminos de su acusacin escrita a fojas 112 a 114, por lo que
acreditada la comisin del hecho delictivo y la responsabilidad penal del
acusado, formul ACUSACIN SUSTANCIAL contra JAVIER YSARBE
TORIBIO (29), por el delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud -Homicidio
Calificado-en agravio de MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA, en
aplicacin del artculo 106 (tipo base) y 108 inciso 3 (modalidad
agravada) del Cdigo Penal, solicitando se le imponga VEINTE AOS DE
PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, y el pago de DIEZ MIL NUEVOS
SOLES, por concepto de reparacin civil, que deber abonar a favor del
pariente ms cercano de la vctima. Seguidamente, el abogado de la
defensa del acusado, JAVIER YSARBE TORIBIO (29, procedi a
formular su alegato respectivo; indicando que su defendido al colaborar y
aceptar voluntariamente la comisin del delito imputado se le debe aplicar
lo normado el artculo 136 del Cdigo de Procedimientos Penales
(confesin sincera), y el artculo 46, inciso 8 y 9 del Cdigo Penal
(elementos para la determinacin de la pena).

2. SENTENCIA DE LA SALA PENAL LIQUIDADORA DE LA CORTE SUPERIOR
DE JUSTICIA DE PIURA

Fundamentos ms resaltantes del Colegiado: (...)
SEGUNDO:
Que se comunic con MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA (28), y
acordaron encontrarse en el inmueble donde criaban gorrinos, a donde
16


llegaron a las 08:00 am aproximadamente, para alimentarlos y limpiar los
ambientes, percatndose la occisa de que el acusado estaba con sntomas de
ebriedad, por o sta le reclam, confesndole que haba estado en la casa de su
ta.

De la misma manera, JAVIER YSARBE TORIBIO (29), afirma que vieron como
diez minutos el programa periodstico Reportajes, empezando a jugar con las
almohadas y acto seguido tuvieron relaciones sexuales, esto sera como a las 9:
30 a 10: 00 horas aproximadamente (...) pero antes que eyaculara, la agraviada lo
bot, cayendo al suelo, reclamndole por qu motivo haba eyaculado dentro de
su vagina (...) propinndome una bofetada. A lo que el denunciado reaccion
increpndole que no deseaba tener relaciones sexuales porque seguramente
tena relaciones con CARLOS VENEGAS, ante lo que MNICA MARIBEL
JIMNEZ ORIHUELA (28), volvi a propinar una cachetada ante el que el
denunciado reaccion, golpendole la mejilla izquierda hasta hacerla caer al piso.
Tras lo cual el denunciado afirma que fue al corral de los chanchos y cogi una
soguilla de nylon, que utilizamos para amarrar la puerta del corral y con la misma
retorn a la habitacin donde estaba la agraviada, sentada sobre la cama
guardando la antena del televisor, amenazndole que iba a avisar a sus familia y
que esperara lo que me iban hacer, y por el temor que tena, por la espalda se
acerc hacia ella y sorpresivamente le coloc la soguilla y la estrangul, cayendo
hacia el suelo, asustndose ms porque le vio el surco en el cuello, por lo que
opt por ajustarle ms la soguilla hasta dejarla cuando ya no tena signos de vida,
que fue el momento en que la levant hacia la cama dejndole en posicin de
cubito frontal. Dirigindose a la casa de la agraviada, preguntando por ella, donde
consumi una bebida gaseosa y le invit a los familiares de la agraviada,
retirndome como a las 12:30 horas aproximadamente a Ceres, el Parque
Universitario, el Estadio Naciona, y el Parque de Lima.

QUINTO: (..) El 20 de octubre aproximadamente a las ocho de la maana su
hermana VIVIANA JIMNEZ ORIHUELA, recibi una llamada del acusado, quien
le indic que le dijera la agraviada que fuera a la granja
17
VWS9A.

de porcinos a levarle el dinero que le haba dado guardar (...) adems, afirma,
que la agraviada sali del domicilio que compartan en su bicicleta en direccin a
la chanchera para dar de comer a los cerdos diciendo que regresara a las once
de la maana del mismo da para comer ceviche. Llegando a las 12: 00 horas
aproximadamente, JAVIER YSARBE TORIBIO (29), slo, pidiendo un plato de
ceviche que no pudo atender porque se haban terminado, pidiendo un litro de
gaseosa que convid a sus familiares. Refiere, tambin, que conoce a JAVIER
YSARBE TORIBIO (29), por ser el enamorado de su hermana desde el 1999,
aproximadamente, y que no se comprendan, discutan muy a menudo y que el
denunciado era muy celosos, llegando, incluso, a agredirla; de la misma manera
afirma que se haban separado pero que hace unos meses haban vuelto a
retomar la relacin sentimental de enamorados.

Tambin refiere, que en vista que pasaba la hora y su hermana Mnica no llegaba
a la casa se empez a preocupar por lo que siendo las 15: 30 horas
aproximadamente, se dirig a la chanchera de su hermana Mnica y cuando lleg
al lugar toc la puerta de ingreso varias veces y no encontr respuesta, por lo que
con ayuda de una nia, logr abrir la puerta, ingresando y acercndose a la
puerta del pequeo cuarto que hay en la chanchera, tocando esta puerta varias
veces y al no encontrar respuesta, observ que la agraviada se encontraba
echada en la cama rstica que haba en dicha habitacin y tambin se escuchaba
el sonido del televisor que estaba encendido por lo que pens que se haba
quedado dormida, insistiendo nuevamente en pasarle la voz, pero como no
responda opt por empujar a puerta e ingresar y dirigirme a la cama donde
estaba la agraviada, pero no responda; observ que su cuello estaba con una
marca morada y adems estaba fra por lo que me, saliendo rpidamente de la
habitacin llorando y gritando, se lo comunic a los familiares y vecinos.

STIMO: Que obra la declaracin testimonial de la seora EMILIA GECHUMA
JUAN DE DIOS, en el que indic que viva cerca al lugar de los hechos
dedicndose al acrianza de chachos, para lo que utilizaba una lampa y una
soguilla; que a los 08: 30 horas aproximadamente vio a
18

19
la agraviada en la puerta del inmueble que usaba como criadero, llegando a
conversar con ella rpor el lapso de diez minutos aproximadamente, llegando ver
al acusado que se encontraba dentro del local barriendo y que es comn tener
una habitacin en los corrales con fines de guardiana.

DECIMO: Que a fojas treinta, obra el CERTIFICADO DE NECROPSIA,
que concluye como causa del fallecimiento la asfixia mecnica, debido a la accin
de un elemento constrictor en el cuello. "Soguilla de nylon".

DECIMO PRIMERO: Que obra el el PROTOCOLO DE NECROPSIA N 3553
-2002, que concluye como causa del fallecimiento "asfixia mecnica, debido a la
accin de un elemento constrictor en el cuello", ratificado en Juicio Oral el 20 de
enero del 2002, por el Doctor Perito Daniel Cavero Soto, concluyendo que la
muerte de la agraviada fue por asfixia de tipo traumtica en la regin del cuello, el
cual es producido al ejercer presin sobre la regin cervival llegndose a obstruir
las vas respiratorias.

DECIMO TERCERO: Que obra la Pericia Psiquitrica practicado al acusado,
dispuesto por la Sala, suscrita por los seores Peritos DELFOTTH MANUEL
LAGUERRE y MOISS PONCE MALAVER, que ratificaron la Pericia Psiquitrica
antes aludida, indicando que el acusado no parece haber experimentado los
signos propios de la emocin violenta en el momento de los hechos, pues para
que se de la emocin violenta primero la persona debe ser consciente de sus
actos; segundo, que el hecho que desencadenante la emocin, es decir, la
agresin es tan intensa que la persona no puede controlarse, que desconozca los
riesgos para l o los familiares; tercero, una personalidad pre dispuesta; cuarto, el
no arrepentimiento del hecho; quinto, el no motivo de venganza, reaccin normal,
pero la persona no rene estos requisitos. Igualmente la persona no presenta
trastornos que lo alejen de la realidad, es consciente de lo que hace, teniendo una
personalidad agresiva pasiva. Asimismo, afirma que en el momento de los
hechos el acusado

20
tena un mnimo de alcohol en la sangre, lo cual le permiti darse cuenta de los
actos que realizaba.

DECISIN DEL COLEGIADO
(...) de conformidad con los artculos 45, 46, 92, 93, 106, 108 iniso 3, del
Cdigo Penal, en concordancia con los artculos 283, 284 y 285 del Cdigo de
Procedimientos Penales, la Primera Sala ESPECIALIZADA EN LO PENAL PARA
PROCESOS CON REOS EN CARCEL DE LIMA,., FALLA: CONDENANDO al
encausado JAVIER YSARBE TORIBIO (29), como autor del delito contra la Vida,
el Cuerpo y la Salud -Homicidio Calificado (Asesinato)- en agravio de MNICA
MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA, a QUINCE AOS DE PENA PRIVATIVA DE
LIBERTAD, y el pago de DIEZ MIL NUEVOS SOLES, por concepto de
reparacin civil, que deber abonar a favor del pariente ms cercano de la
agraviada..

3. RECURSO DE NULIDAD, PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

Recurso de Nulidad interpuesto por la defensa tcnica del encausado JAVIER
YSARBE TORIBIO (29) contra la sentencia de fecha 17 de febrero del 2004.

La defensa tcnica del procesado, al fundamentar su recurso de nulidad alega:

o Que en la sentencia recurrida no se considerado atenuantes como la
CONFESIN SINCERA del procesado a lo largo del proceso, desde el da de
los hechos hasta el juicio oral quien en todo momento ha colaborado con la
justicia, mediante la "aseveracin y la plena colaboracin en decir la verdad en
el proceso".
o La situacin socio jurdica del procesado que en todo momento ha manifestado
arrepentimiento y que su conducta, antes, durante el proceso ha sido de
rectitud y de colaboracin incluso en el Centro Penitenciario.

21
objetivo, conssene en qt/e ? agresor? /?& /7cn?/2f&' que
elimine las posibilidades de defensa del agredido, como
consecuencia inseparable, la inexistencia de riesgo atacante <\ue
pudveta proceder de\ comportamiento defe \i\tivcna\ <) \H\ e\erc\en\.o
s\&\e$NO , ojof es e\ <to\o , cons\s\sn\.e conocimiento y voluntad
del agente ha de abarcar no slo el hecho de la muerte de la
persona, sino tambin a la circunstancia de que sta se ejecuta a travs de una
agresin que elimina posibilidades de defensa del ofendido, o Que en el presente
caso ha quedado probado que el acusado no utiliz un procedimiento de agresin
que originara la indefensin de la agraviada, sino que sta se produjo porque la
vctima se encontraba

22
tena un mnimo de alcohol en la sangre, lo cual le permiti darse cuenta de los
actos que realizaba.

DECISIN DEL COLEGIADO
(...) de conformidad con los artculos 45, 46, 92, 93, 106, 108 iniso 3, del
Cdigo Penal, en concordancia con los artculos 283, 284 y 285 del Cdigo de
Procedimientos Penales, la Primera Sala ESPECIALIZADA EN LO PENAL PARA
PROCESOS CON REOS EN CARCEL DE LIMA. , FALLA: CONDENANDO al
encausado JAVIER YSARBE TORIBIO (29), como autor del delito contra la Vida,
el Cuerpo y la Salud -Homicidio Calificado (Asesinato)- en agravio de MNICA
MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA, a QUINCE AOS DE PENA PRIVATIVA DE
LIBERTAD, y el pago de DIEZ MIL NUEVOS SOLES, por concepto de
reparacin civil, que deber abonar a favor del pariente ms cercano de la
agraviada..

3. RECURSO DE NULIDAD, PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

Recurso de Nulidad interpuesto por la defensa tcnica del encausado JAVIER
YSARBE TORIBIO (29) contra la sentencia de fecha 17 de febrero del 2004.

La defensa tcnica del procesado, al fundamentar su recurso de nulidad alega:

o Que en la sentencia recurrida no se considerado atenuantes como la
CONFESIN SINCERA del procesado a lo largo del proceso, desde el da de
los hechos hasta el juicio oral quien en todo momento ha colaborado con la
justicia, mediante la "aseveracin y la plena colaboracin en decir la verdad en
el proceso".
o La situacin socio jurdica del procesado que en todo momento ha manifestado
arrepentimiento y que su conducta, antes, durante el proceso ha sido de
rectitud y de colaboracin incluso en el Centro Penitenciario.
VmsM
23
o El estado de ofuscacin en el que se encontraba el procesado al momento de
realizar el delito, argumentando que la pericia psicolgica no haba evaluada
adecuadamente ni confrontada con otro de la misma naturaleza.
o La excesiva pena privativa de la libertad impuesta, no conlleva ni concuerda
con la funcin de la pena establecido en el Artculo IX del Ttulo Preliminar del
Cdigo Penal, en el sentido que "La pena tiene funcin preventiva, protectora y
resocializadora",
o Que el momento de los hechos el procesado se encontraba con una grave
alteracin de la conciencia ante la crisis emocional provocada por que la
agraviada decidi no continuar con la relacin sentimental y de pareja.

La Sala Penal Permanente de la Corte Suprema considera lo siguiente:

o Que los hechos materia del proceso configuran el delito de Homicidio Simple
previsto en el artculo 106 del Cdigo Penal y no el delito incoado de
Homicidio Calificado con gran crueldad o alevosa, previsto en el inciso tercero
del artculo 108, para lo que se requiere tres presupuestos: a) un elemento
normativo, en cuanto se encuentra delimitado su mbito de aplicacin a los
delitos contra la vida de las personas, apareciendo como circunstancia
agravante; b) un elemento objetivo, consistente en que la agresin ha de
hacerse de manera tal que elimine las posibilidades de defensa del agredido,
lo que lleva como consecuencia inseparable, la inexistencia de riesgo para el
atacante que pudiera proceder del comportamiento defensivo de la vctima; c)
un elemento subjetivo, que es el dolo, consistente en que el conocimiento y
voluntad del agente ha de abarcar no slo el hecho de la muerte de la persona,
sino tambin a la circunstancia de que sta se ejecuta a travs de una
agresin que elimina posibilidades de defensa del ofendido.
o Que en el presente caso ha quedado probado que el acusado no utiliz un
procedimiento de agresin que originara la indefensin de la agraviada, sino
que sta se produjo porque la vctima se encontraba

24
distrada, y no se percat que el procesado se acercaba de modo abierto y
claro.
o En consecuencia, corresponde a este Supremo Tribunal, adecuar
correctamente la conducta incriminada dentro del tipo penal que corresponde,
o Por estos fundamentos, declararon HABER NULIDAD en la sentencia de
fecha 17 de febrero de 2004, que condena a JAVIER YSARBE TORIBIO
(29), por el delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud -Homicidio Calificado
(Asesinato)- en agravio de Mnica Maribel Jimnez Orihuela, a quince aos
de pena privativa de libertad, con lo dems que contiene; reformndola:
CONDENARON a JAVIER YSARBE TORIBIO, por el delito contra la Vida, el
Cuerpo y la Salud -Homicidio Simple - en agravio de Mnica Maribel Jimnez
Orihuela, a diez aos de pena privativa de libertad; declararon NO HABER
NULIDAD en lo dems que dicha sentencia contiene.

II. DOCTRINA EN MATERIA PENAL Y PROCESAL PENAL

1. HOMICIDIO SIMPLE
1.1. Descripcin Tpica:
Artculo 106 del Cdigo penal.- El que mata a otro ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de veinte aos.
1.2. Consideraciones Generales:
El delito de homicidio simple constituye el tipo bsico de los delitos contra
la vida humana, el mismo que se ha estructurado como el punto de
partida del catlogo de los delitos comprendidos en el Libro Segundo de
la Parte Especial del Cdigo Penal
2
. Aparece como garanta del Sistema
Penal y del Estado respecto a los ciudadanos, entendiendo la
convivencia social y pacfica de la sociedad como uno de los ideales de
todo Estado Constitucional

2
TASAYCO, Gilberto Flix; Delitos de Homicidio. Aspectos penales, procesales yd e poltica criminal;
Grijley, Lima, 2011.

25
de derecho. As, se dice que el enunciado legal que prescribe el artculo
106 del Cdigo Penal peruano, contier.c Jos mandatos: uno dirigido a
todos los ciudadanos prohibindoles matar, y otro que tiene como
destinatario al Juez que en el momento aplicativo de la norma debe
castigar a quien mata a otro.

Es una norma penal completa: Considerando la dogmtica jurdico
penal, la estructura de la norma penal tiene dos componentes bsicos: un
supuesto de hecho y una consecuencia jurdica (constituido por el delito y
la pena o medida de seguridad). Es as que el artculo en comento, en el
que la formulacin tpica por su precisin, claridad y determinacin rgida
de lo punible cumple con las exigencias del principio de taxatividad, nos
encontramos frente a una norma penal completa, en razn que en el
enunciado legal se hallan los elementos de la norma jurdico penal,
constituido por el supuesto de hecho "el que mata a otro" y su
consecuencia jurdica "ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de seis aos ni mayor de veinte aos", por lo que para completar el
tipo no necesitamos recurrir a otras normas del cdigo, de ley especial u
otras normas extrapenales .

Es un delito comn: Considerando la clasificacin de los tipos penales
en relacin a los sujetos, los delitos que pueden ser cometidos por todas
las personas constituyen los denominados delitos comunes, por el
contrario, aquellos que solo pueden ser cometidos por personas con
condiciones especiales segn la ley, son los denominados delitos
especiales, como el delito de prevaricacin judicial. Por lo tanto, en el tipo
penal analizado, estamos ante un delito comn, toda vez que no se
requiere una cualidad especfica en el sujeto activo, pues el tipo penal
inicia su texto con el pronombre impersonal "El que...", de tal manera que
cualquier persona natural puede cometer el delito de homicidio simple.

26
Es un delito comn: Considerando, la accin los delitos pueden ser de
actividad y de resultado. As, an delito de homicidio para su consumacin
se requiere, acreditar la manifestacin externa de la accin que produzca
el resultado muerte de una persona natural, con lo que se objetiviza el
comportamiento tpico, encontrndonos, por lo tanto, ante un delito de
resultado.

1.3. Bien Jurdico Protegido.-entendiendo los bienes jurdicos como
aquellos "presupuestos que la persona necesita para su
autorrealizacin y el desarrollo de su personalidad en la vida
social
3
" o como "realidades o fines que son necesarios para una
vida social libre y segura que garantice los derechos humanos y
fundamentales del individuo, o para el funcionamiento del sistema
estatal erigido para la consecucin de tal fin
4
". En ese sentido la
proteccin de la vida humana como entidad material, individual, no
ideal, en su vertiente jurdico penal independiente y dependiente
tiene su valoracin en la Constitucin y dentro del sistema de
justicia penal la doctrina es unnime en considerar que el bien
jurdico protegido en el delito de homicidio es la vida humana
independiente.
Pero la proteccin del bien jurdico vida est sujeto a lmites
temporales que se inicia en la etapa que comprende el parto o la
que aparece inmediatamente despus (acorde con lo dispuesto en
el artculo 110 del Cdigo Penal vigente) hasta la muerte que se
detecta a travs de los cuatro signos inscritos en la Ley de
Trasplantes de rganos y Tejidos, que son
5
:
a. Ausencia total de respuestas cerebral o estmulos externos,
especialmente nocioceptivos, con prdida absoluta de
conciencia.

3
MUOS CONDE, Francisco y GARCA ARAN, mercedes, Derecho penal parte general,
Tirant to Blanch, Valencia, 2007.
4
TASAYCO, Gilberto Flix; Delitos de Homicidio. Aspectos penales, procesales yd e
poltica criminal; Grijley, Lima, 2011, pp 69.
5
CASTILLO AL VA, Jos Luis, El Homicidio, Gaceta Jurdica, Lima, 2000.
VWAS'M.
27
b. Ausencia de respiracin espontanea.
c. Ausencia de reflejos enceflicos de pares craneanos, y
pupilas midrticas o en posicin intermedia, aun ante
estmulos fticos intensos.
d. Electroencefalograma "plano" demostrativo de inactividad
bioelctrica cerebral.

1.4. Tipicidad Objetiva: El comportamiento tpico consiste en matar a
otro, lo que puede manifestarse por accin por omisin impropia.
As, si Miguel dispara a Pedro matndolo estaremos ante un caso
tpico de accin o comisin; pero si Miguel en su calidad de
salvavidas contratado, ve que su enemigo Pedro se est
ahogando en la piscina y omite salvarlo, estaremos ante un caso
de omisin impropia o comisin por omisin, previsto de modo
genrico en el artculo 13
o
del Cdigo Penal segn el presente
texto:

"El que omite impedir la realizacin del hecho punible ser
sancionado:
1. Si tiene el deber jurdico de impedirlo o si crea un peligro
inminente que fuera propio para producirlo."
2. Si la omisin corresponde a la realizacin del tipo penal
mediante un hacer. La pena del omiso podr ser atenuada".
Asimismo, considerando que el artculo 11 del Cdigo Penal,
establece que "son delitos y faltas las acciones u omisiones
dolosas o culposas penadas por la ley", la omisin a decir de la
doctrina puede ser: omisin pura o propia, cuyos comportamientos
omisivos se encuentran descritos en los tipos penales y se
conectan con los delitos de mera actividad; y comisin por omisin
u omisin impropia, cuyos comportamientos omisivos no se
encuentran descritos de manera explcita en los tipos de la parte
Especial y, en cambio, estn conectados con los delitos de
resultado. Por ello, las conductas de comisin por

28
omisin que se ubican en le esfera tpica del homicidio responde al
siguiente supuesto genrico: "el que por omisin mata a otro".
Finalmente, se tiene que el tipo de comisin por omisin muestra
en su parte objetiva la misma estructura que la omisin pura:
situacin tpica; ausencia de la accin determinada;
capacidad de realizarla; pero completada por tres elementos
particulares necesarios para la imputacin objetiva del hecho: la
posicin de garante; la produccin de resultado y la
posibilidad de evitarlo
6
.

Riesgo Permitido: En la sociedad se producen, a cada instante,
contactos sociales, de los cuales se derivan bsicamente dos tipos
de riesgos: el primero es el riesgo permitido, entendindose a
ste como concrecin de la adecuacin social, riesgo que
necesariamente deber ser tolerado por las personas que
conforman la sociedad
7
. Por ejemplo si la humanidad invent el
auto es para darse a s misma mayor facilidad en el trfico y
traslado de un lugar a otro; sin embargo, esa invencin trae
riesgos, como, por ejemplo, que se produzcan accidentes tales
como choques, volcaduras, etc., pero son riesgos que
necesariamente, hasta cierta medida (siempre y cuando la norma
penal lo permita y no se transgreda), son tolerados por la sociedad
por el beneficio derivado. El segundo es el riesgo no permitido,
entendindose a este como transgresin del rol (normativo)
8
.
Conceptualiza al rol como un sistema de posiciones definidas de
modo normativo, ocupado por individuos intercambiables), (...),
que debera desempearse de acuerdo a lo instaurado ya sea por
una reglamentacin expresa o en todo caso sin tal
(reglamentacin no expresa, vg. Ley de proteccin al

6
MIR PUIG, Santiago, Derecho penal parte general, Reppertor, Barcelona, 2008.
7
JAKOBS, Gunther. La imputacin objetiva en Derecho Penal, trad. Por Manuel Cando
Meli, 1
a
reimp., Lima, 2001, Pag. 42.
8
JAKOBS, Gunther, La imputacin objetiva en Derecho penal, trad. Manuel Cando Meli,
1
a
reimp., Grijley, Lima, 2001, p.20.

29
consumidor, reglas de transito reglamentacin obedeciendo a
las normas de cuidado /ex artis, en la construccin, en la
actividad mdica, etc.)
9
. Se concluye que la creacin de un riesgo
no permitido se desarrolla cuando una persona no cumple lo
estipulado por su rol)
10
.
Principio de confianza: el principio de confianza, a diferencia del
riesgo permitido, es un criterio que tiene su fundamento normativo
en el principio de autorresponsabilidad; es decir, tenemos la
expectativa, esa confianza permite que ya no estemos pendientes
de los actos que realicen los otros ciudadanos y en consecuencia,
hace que nos avoquemos a nuestras conductas (este filtro se da a
consecuencia de la divisin del trabajo, donde la especializacin
hace que cada trabajador confi en su superior o inferior, respecto
del trabajo que est realizado). La inaplicacin principal de
este filtro se da cuando conocemos, precedentemente a nuestra
conducta, de los actos ilcitos de terceros
11
.
Prohibicin de regreso: .- Quien obra en el marco de un rol
social estereotipado o inocuo, sin extralimitarse de sus contornos,
no supera el riesgo permitido, su conducta es "neutra y forma parte
del riesgo permitido, ocupando una zona libre de responsabilidad
jurdico-penal, sin posibilidad alguna de alcanzar el nivel de una
participacin punible"
12
, de manera que si dicha conducta es
empleada por terceras personas con finalidades delictivas, la
neutralidad de la conducta adecuada al rol prevalece, no sindole
imputable objetivamente al portador del rol estereotipado la
conducta delictiva de terceros, en aplicacin del principio de
prohibicin de regreso
13
.

9
CANCIO MELI, Manuel, Lneas bsicas de la teora de la imputacin objetiva.
Ediciones Jurdicas Cuyo, Mendoza, 2001, p.98.
10
Exp. N 142-06, Res. Sup., 2 abr. 2007, 3
a
S.P.Reol., en: CD J uS-Data J urisprudencia 1.
11
Exp. N 142-06 Sent., 2 abr. 2007, 3
a
S. P. Reol., en: CD J uS-Data J urisprudencia 1.
12
CARO JOHN, Jos Antonio, Sobre la no punibilidad de las conductas neutrales, en
Revista Peruana de Doctrina y J urisprudencia Penales, N 5, Lima, 2004, p. 105
13
R. N. N 776-2006- Ayacucho, Sent., 23 jul. 2007, 2
a
S.P.T., en: CD J uS-Data
J urisprudencia 1


1.5. Tipicidad Subjetiva: En los delitos de homicidio se precisa el dolo;
es decir, el conocimiento (componente cognitivo) y voluntad
(componente volitivo) de realizar la accin dirigida a satisfacer las
circunstancias del tipo objetivo (producir la muerte a otro). Se debe
subrayar que el homicidio en su figura bsica admite todos los
tipos de dolo: dolo directo de primer grado (intencional en sentido
estricto y que se verifica cuando el agente persigue el objetivo de
realizacin del delito: el agente quiere matar y lo ejecuta); dolo
directo de segundo grado (o de consecuencias necesarias que se
presenta cuando el autor no busca la realizacin del tipo, pero
sabe y advierte con seguridad o con alta probabilidad de certeza
que va a sobrevenir el resultado tpico; y el dolo eventual (cuando
el sujeto no quiere producir un resultado, pero considera que ste
es de posible produccin, es decir, el sujeto no quiere el resultado
muerte, pero cuenta con l asume el riesgo, se conforma, lo
acepta). En el plano doctrinal destacan la teora de la voluntad
(dolo con base en el conocimiento y voluntad) y la teora de la
representacin (dolo con base solo en el conocimiento). As para
Jakobs, dolo es conocimiento de que la realizacin del tipo
depende de la ejecucin querida de la accin, an cuando no sea
querida por s misma; es decir, dolo es conocimiento de la accin
junto con sus consecuencias. Sin embargo, se presenta el
problema del grado de conocimiento es exigible para el dolo. La
doctrina dominante da respuesta con ayuda de la formulacin
elaborada por Mezger, quien establece que es necesaria y
suficiente la "valoracin paralela en la esfera del profano".
Entonces, significa: basta que se conozca el significado que posee
el elemento normativo a nivel del profano, es decir, del no
especialista; y, debe concretarse todava ms acudiendo al mismo
nivel social en que se halla el autor. No precisa que el sujeto
efecte una calificacin jurdica
28

31
correcta de los hechos, sino la comprensin del nivel social al que
pertenezca
14
.
Es por ello que en los delitos de homicidio el dolo de matar del
autor es denominado animus necandi lo que sol puede
establecerse a travs de elementos objetivos como el lugar del
cuerpo al que se dirige el ataque, arma utilizada, acciones para
evitar la produccin del resultado, etc
15
.

1.6. Causas de Justificacin: En el sistema penal peruano, aparecen
establecidas en el artculo 20 del Cdigo Penal las causas
eximentes de responsabilidad penal por lo que se excluye el
castigo cuando la conducta se encuentra justificada o exculpada.
As, aparecen establecidas supuestos que niegan la accin tpica
(hipnotismo, sonambulismo, etc.); supuestos que constituyen falta
de accin (drogadiccin, enajenacin mental, embriaguez, minora
de edad; y causas de justificacin (la legtima defensa, el estado
de necesidad, circunstancia del que obra por disposicin legal, en
cumplimiento de un deber o el ejercicio legtimo de un derecho,
oficio o cargo). En el caso del homicidio, conforme al artculo 20.3
del Cdigo Penal, para que exista una autntica situacin de
legtima defensa se exige un estructura jurdica que contemple los
siguientes requisitos: agresin ilegtima (entendida por la
jurisprudencia como acometimiento fsico contra la persona, y
tiene como presupuesto accin humana actual, ante el que se
plantea una posibilidad de defensa, con lo que se quiere evitar la
lesin del bien jurdico amenazado, con base a una defensa, no a
travs de la venganza); defensa necesaria (es decir la adecuada
para impedir o repeler la agresin; la defensa debe ser idnea y
representar el medio menos perjudicial para el

14
TASAYCO, Gilberto Flix; Delitos de Homicidio. Op cit. 89.
15
GARCA MORENO, Mara Elena, Conocimiento y voluntad en el dolo, Coleccin
Ensayos penales, Editorial Dykynson, Madrid, 2012, p. 193.

32
agresor); y falta de provocacin suficiente de quien hace te
defensa (considerado como requisito contingente, el cdigo no
exige la ausencia de provocacin por parte de quien ejerce la
legtima defensa, sino que la falta de provocacin sea "suficiente"
para activar la legtima defensa.
1.7. El error: Teniendo en consideracin la teora del delito de la Parte
General del Derecho Penal (artculo 14 del Cdigo penal vigente),
tenemos en consideracin el error de tipo y prohibicin; de tal
manera que el error de tipo es abordado en lo referente a la
tipicidad; mientras que el error de prohibicin corresponde a la
culpabilidad. Pero tratndose de la pare especial ambos son
aplicable para el caso de homicidio, como lo veremos a
continuacin. Error de tipo: anteriormente denominado error de
hecho, se refiere al desconocimiento de los elementos que forman
parte del mismo y que pueden ser tcticos, valorativos o
normativos. Por ello, el ejemplo del cazador que dispara a otro
cazador creyendo que se trata de un ciervo, no podra responder
por homicidio, pues desconoca que mataba a una persona.
Error de prohibicin: tradicionalmente conocido como error de
derecho, supone que el autor no se plantea la ilicitud de su
conducta, pues cree que acta de modo lcito. Se configura por
quien creyendo errneamente que la ley se lo permite da muerte a
un delincuente que huye. Debemos subrayar que el artculo 14
establece que el error sobre un elemento del tipo o respecto a una
circunstancia que agrave la pena, si es invencible excluye la
responsabilidad o la agravacin; mientras que si fuera vencible, la
infraccin ser castigada como culposa cuando se hallare prevista
como tal en la ley. Por otro lado, el error invencible sobre la ilicitud
del hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la
responsabilidad; mientras que, si es vencible atenuar la pena.

33
1.8. Grados de Desarrollo del delito:
Considerando el artculo 16 del Cdigo Penal vigente se distingue
entre delito intentado y consumado. As el alcance de la regulacin
citada evoca la precisin que comprende el iter criminis que
determina un hecho punible y que engloba tres momentos
predominantemente objetivos: actos preparatorios, tentativa y
consumacin. Conforme a la presente regulacin la ideacin y
preparacin -que sin embargo, tiene excepcionalidades por su
peligrosidad-resultan irrelevantes para el derecho Penal; en
cambio, lo que importa, como grados punibles de la realizacin del
delito con los actos ejecutados por el autor y que determinan la
tentativa y consumacin
16
. Por ello, en el homicidio, al tratarse de
un delito de resultado es admisible la posibilidad de tentativa.
Ahora bien, haciendo un anlisis del iter criminis, la tentativa se
ubica entre los actos preparatorios y la consumacin, siendo que
el agotamiento no es necesario para la imposicin de la sancin.
1.9. Autora y participacin: En la doctrina se ha establecido
pluralidad de opiniones respecto a las teoras que intenta precisar
los conceptos de autora. Tal es as que se ha planteado la teora
del concepto unitario de autor, el concepto subjetivo de autor,
objetivo de autor, el dominio del hecho y del acuerdo previo.
El concepto unitario de autor supone que "autor de un delito es
aquel que ha contribuido de cualquier modo a su realizacin, sin
importar la entidad material de su intervencin"
17
.
El concepto subjetivo o extensivo de autor establece que lo
determinante es el anlisis del animus auctoris en el autor -por el
hecho propio- y el animus socii en el partcipe -por el

16
TASAYCO, Gilberto Flix; Delitos de Homicidio. Op cit. 116.
17
QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, Parte general del derecho penal, Aranzandi,
Pamplona, 2009, pp 617.

34
hecho ajeno-, considerando que la actitud y el componente
subjetivo del autor y participe son diferentes. Es una teora que no
ha sido recogida por el sistema penal peruano. El concepto
objetivo o restrictivo de autor comprende el concepto objetivo
formal que establece que "autor es el que personalmente ha
realizado el acto ejecutivo del tipo, literalmente descrito en el
precepto penal", mientras que ser partcipe aquel que ha
aportado cualquier otra contribucin; mientras el concepto objetivo
material, establece que "autor es el que realiza la contribucin o
aporte ms importante. La lnea de causalidad eficiente es el
criterio prevalente en este concepto. Por otro lado Claus Roxin
platea la teora del dominio del hecho, donde se identifica tres
formas de dominio del hecho:
S Dominio de la accin: se corresponde con el autor individual.
Quien realiza todos los elementos del tipo sin ser coaccionado ni
ser dependiente de modo superior a lo socialmente normal es
autor. * Dominio de la voluntad: Guarda relacin con el autor
mediato. Existe un poder volitivo configurador del curso del hecho
mediante la utilizacin de un hombre libre, es decir, ejerciendo una
considerable presin motivadora sobre el ejecutor. V Dominio
funcional del hecho: tambin denominada dominio de la decisin
comn relacionada con los coautores. El acuerdo de
voluntades de los intervinientes con respecto a la ejecucin del
hecho y la realizacin de sus consecuencias es requisito
indispensable de coautora. El primero, dominio de la accin, se
aplica a los casos de autora nica inmediata; el segundo, dominio
por la voluntad, a la autora mediata; y el tercero, dominio del
hecho funcional, a la coautora




36
2. ASESINATO:
2.1. Descripcin Tpica:
"Artculo 108.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
quince aos el que mate a otro concurriendo cualquiera de las
circunstancias siguientes:
1. Por ferocidad, por lucro o por placer;
2. Para facilitar u ocultar otro delito;
3. Con gran crueldad o alevosa;
4. Por fuego, explosin, veneno o por cualquier otro medio capaz de
poner en peligro la vida o salud de otras personas;
5. Si la vctima es miembro de la Polica Nacional del Per o de las
Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio
Pblico, en el cumplimiento de sus funciones".
Teniendo en consideracin lo expuesto en los prrafos precedentes,
repasaremos los elementos ms resaltantes de este tipo penal aplicable
al caso.

El delito de asesinato y el parricidio denotan especial peligrosidad lo que
se manifiesta en la pena privativa de libertad que oscila entre un mnimo
de quince aos (15) y un mximo de treinta y cinco (35) como sancin
ante su comisin. De esta manera estos aparecen como las figuras ms
graves entre los delitos contra la vida humana que regula el Cdigo Penal
vigente.

Asimismo, la doctrina es unnime al afirmas que trata de un delito comn,
en tanto y en cuanto cualquier persona natural puede ser autor, no
exigindose ninguna cualidad personal especial. Esto aparece
determinado en la descripcin tpica que se inicia con un "el que matare a
otro..."

Respecto a su autonoma existe en la doctrina pluralidad de opiniones; sin
embargo, nos adscribimos a la postura que determina que el asesinato es
un delito autnomo.
Al respecto podemos encontrar en la doctrina la tesis de la dependencia
para quienes el asesinato es homicidio mas circunstancias agravantes.

37
Por otro lado la tesis de la autonoma formal plantea que el injusto y la
culpabilidad exigidas en el asesinato son exactamente los mismos que en
el homicidio; el bien jurdico es la vida dependiente y se reprocha su lesin
o puesta en peligro; sin embargo, la existencia de las circunstancias
establecidas en el tipo penal formalmente le dan autonoma y sin el que no
tendra nomen iuris, pues como se ha visto materialmente no comporta
modificacin alguna respecto al homicidio (Gonzalo Cussac).
Mientras que para la tesis del asesinato como delito autnomo considera
que las circunstancias agravantes son elementos constitutivos del delito y
no simples circunstancias agravantes. Adems, la redaccin del tipo de
manera autnoma refuerza esta posicin doctrinaria; pero lo que ms
preponderancia le da a esta tesis es que pese a la coincidencias de los
tipos penales, resulta innecesario recurrir al homicidio base para
completar el tipo del homicidio (Muoz Conde Gilberto Flix Tasayco).

Asimismo, el asesinato es considerado un delito de resultado que se
concreta con la efectiva muerte de otro siempre que se produzca con
alevosa, por veneno, crueldad, etc. Por ello mismo para su consumacin
se exige la verificacin de la produccin efectiva del resultado, siendo esta
la razn de que este tipo penal admita todos los niveles de tentativa.

Sin embargo, se diferencia del homicidio en que es un tipo penal
incompleto; pues si bien el tipo establece el supuesto de hecho, al
consecuencia jurdica no est completamente determinada, pues si bien
el lmite inferior de la pena es de 15 aos no se determina el mximo; por
lo que para determinar el lmite mximo de la pena nos debemos remitir al
artculo 29 del Cdigo Penal, pero teniendo como lmite los 35 aos que
nuestro cdigo establece.

Respecto a la tipicidad objetiva coincide con el homicidio pues el sujeto
activo puede ser cualquier persona. Villa Stein ensea que el verbo rector
matar determina el comportamiento necesario para la realizacin del tipo.
Es adems un delito principalmente comisivo, pero admite la modalidad
de omisin impropia (Villa Stein, Bramont-Arias).

38
La tipicidad subjetiva del delito de asesinato, requiere para su
configuracin el elemento subjetivo del dolo.
2.2. Modalidades del Asesinato:
a. Por el mvil: ferocidad, lucro, placer.
b. Por conexin con otro delito: para facilitar u ocultar otro
delito.
c. Por el modo de ejecucin: gran crueldad y alevosa.
d. Por el medio empelado y la forma de ejecucin:
fuego, explosin, veneno o por cualquier otro medio capaz de
poner en peligro la vida de otras personas.
e. Por la cualidad de la vctima: miembro de la Polica o
Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del
Ministerio Pblico en cumplimiento de sus funciones.
2.3. Asesinato por ferocidad: La doctrina ha establecido que esta
modalidad de asesinato contiene su agravacin en que conmueve
significativamente el sentimiento social por la alta peligrosidad del
autor, pues el agente mata sin causa, sin motivo o por motivos ftiles o
nimios, por indiferencia por la vida ajena, bajo instintos o impulsos de
perversidad brutal, lo que en definitiva determina en el agente el
actuar. Se trata, sin embargo, de conductas inteligentes y voluntarias,
que no tienen relacin directa con la enfermedad mental o la locura.
2.4. Asesinato con gran crueldad: esta se fundamenta en la
produccin de dolor innecesario para provocar la muerte de la vctima.
Los elementos objetivos y subjetivos exigen que se produzcan
padecimientos innecesarios al vctima y por otro lado querer
causarlos. La muerte se produce como consecuencia de una
maquinacin cautelosa e inhumana del agente lo que amerita mayor
reproche de la conducta antijurdica. El aumento de dolor del ofendido
debe presentar las siguientes caractersticas:

39
vmtsM

S Se ha realizado mientras la vctima estaba con vida y
consciente pues de otro modo no so pcdra el dolor
constitutivo de esta modalidad.
S En el concepto de dolor debe incluirse sufrimientos fsicos
como los psquicos.
s La produccin de dolor debe ser innecesaria (no es decisivo
el numero de heridas; tampoco el ensaamiento cuando el
autor obre con la finalidad de asegurar la ejecucin).

2.3. Asesinato por alevosa: Salinas Siccha, seala que se presenta esta
modalidad de asesinato cuando el agente acta a traicin, vulnerando
la gratitud y confianza (la bona fde) que le tiene la vctima y a la vez
aprovechando la indefensin de sta, al no advertir, ni siquiera
sospechar el riesgo que corre su vida al brindar confianza a su
verdugo, creyndole leal y que muchas veces se presenta generoso.
En otros trminos, podemos definir la alevosa como la muerte
ocasionada de manera oculta a otro, asegurando su ejecucin libre de
todo riesgo o peligro e imposibilitando intencionalmente la defensa de
la vctima
18
.

III APRECIACIN CRTICA

o El Fiscal Provincial de la Cuarta Fiscala Provincial Penal de Santa Anita,
basndose en el Atestado N 324-DIRINCRI-PNP/DIVINHOM-DEPINHOM-E2,
de fecha 21 de octubre de 2002, formaliza denuncia penal contra JAVIER
YSARBE TORIBIO (29), como autor del delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud
-Homicidio Calificado- en agravio de MNICA MARIBEL JIMNEZ ORIHUELA,
subsumindolo en el inciso 3 del tipo penal (gran crueldad o alevosa); opinin que
es compartida por el Juez Penal al dictar el auto de apertura de instruccin. Al
respecto consideramos que no se ha realizada una subsuncin tpica adecuada;

SALINAS SICCHA, Ramiro, Derecho penal parte especial,Grijley, Lima, 2008.