LAS SANCIONES ADMINISTRATIVO-LABORALES CONTRA INFRACCIONES POR
TRABAJO INFANTIL COMO EXPRESIN DEL INTERS PBLICO
Por: Luis Mendoza Legoas
Presentaremos una breve reflexin sobre la intervencin administrativa laboral sobre la demanda que, ciertamente, existe en el mercado de trabajo de un tipo de mano de obra prohibido: el trabajo infantil. Nuestro anlisis sobre el particular parte desde una perspectiva jurdica para estudiar la relacin que existe entre las sanciones que puede imponerseen la va administrativa laboral y los fines de Estado que existen con respecto al trabajo infantil. En la primera parte trataremos de encuadrar nuestro inters de estudio dentro del trinomio trabajo infantil fiscalizacin laboral poltica pblica; tomando por conocido el panorama actual del trabajo infantil, 1 para pasar valorar el espacio propio que, desde el plano de la poltica pblica, ocupa la fiscalizacin y sancin del trabajo infantil. Culminado ello, analizaremos el valor que dentro del Sistema de Inspeccin del Trabajo se asigna al trabajo infantil, refirindonos a la consideracin que ocupa esta infraccin laboral como una de las ms aberrantes del ordenamiento jurdico. En este punto se buscar determinar las bases que encuentra la funcin administrativa- sancionadora dentro de las polticas que existen con respecto al trabajo infantil. Este ser el espacio para reflexionar sobre la funcin de la autoridad inspectiva de trabajo en la prevencin y erradicacin del trabajo infantil. Se destacar el papel bivalente de la inspeccin del trabajo como fiscalizadora y como orientadora; formulando aqu bases para una propuesta que llene de contenido a su accin. Esto cierra el crculo de la reflexin que nos hemos propuesto, y que podramos sintentizar en una pregunta. De qu manera las multas inspectivas coadyuvan al cumplimiento de los objetivos perseguidos por la poltica pblica en materia de trabajo infantil?
(i) POLTICA PBLICA, FISCALIZACIN LABORAL Y TRABAJO INFANTIL El marco normativo peruano sobre el trabajo infantil puede researse entre la prohibicin absoluta y la autorizacin restrictiva del trabajo de menores. Se trata de una prohibicin absoluta cuando se refiere al trabajo de menores de 12 aos o cuando, por arriba de dicha edad, se trate de una de las peores formas de trabajo infantil o cuando el menor tenga una edad menor a la permitida para cumplir un tipo de trabajo catalogado como peligroso. De otro lado, existe una autorizacin restrictiva con respecto al grupo etario comprendido entre los 12 y los 17 aos, en donde existe una autorizacin a cumplir con lo que se denominan trabajos ligeros, una figura excepcional que, con respecto al segmento comprendido entre los 12 y los 14 aos, el Estado ha optado por
1 El mismo que, para estos efectos, se toma de documentos como el Plan Nacional de Accin por la Infancia y la Adolescencia 2012-2021 en adelante: PNAIA y la Estrategia Nacional de Prevencin y Erradicacin del Trabajo Infantil en adelante: ENPETI las mismas que toman como base a la estadstica vertida por la Encuesta Nacional de Hogares (ENAHO) correspondiente al ao 2011. abandonar progresivamente tras la adopcin de la ENPETI. 2 De esa manera, la autorizacin restrictiva se estara limitando a las edades que van entre 14 y 17 aos. Todo esto aparece resumido en el siguiente recuadro: Cuadro N 1.- Categoras de trabajo infantil que s es aceptado y que no es aceptado 3
Tipo de trabajo / rango de edad Trabajo ligero Trabajo sobre edad mnima general Trabajo peligroso Peores formas de trabajo infantil 14-17 SI SI NO NO 12-14 SI NO NO NO 0-11 NO NO NO NO
Este marco normativo permite afirmar que en nuestro pas existe un marco adecuado (aunque mejorable, sin duda) para la proteccin de los derechos de nios, nias y adolescentes. Sin embargo, como apunta Alarcn, 4 aunque la legislacin existente ya suponga un avance sustantiva, el desafo actual del Estado con respecto a estos derechos se sita en la exigibilidad de los mismos, es decir, que pueda exigirse su cumplimiento para que estos se hagan eficaces en la realidad y se traduzcan en derechos gozados efectivamente por esa poblacin tutelada. Los instrumentos que destacamos en el plano de la poltica estatal sobre la materia que venimos analizando son la ENPETI y el PNAIA. En el caso del ENPETI, dos son los ejes que merecen ser puestos en relieve. En primer lugar, el eje de Proteccin, cuyo objetivo epecfico es incrementar y fortalecer servicios de deteccin, proteccin y sancin frente al trabajo infantil peligroso y la explotacin infantil y adolescente. En segundo lugar, el eje Condiciones de Trabajo, cuyo objeto especfico es mejorar las condiciones laborales del trabajo adolescente permitido. En forma complementaria, tambin desde un enfoque de garanta de derechos, el PNAIA contempla objetivos estratgicos relevantes para el cumplimiento de sus metas. Entre ellos, dos son los que cabe traer a colacin con respecto al tema que nos ocupa: () 8. Las y los adolecentes se encuentran protegidos frente al trabajo peligroso () 17. Nias, nios y adolescentes estn protegidos integralmente ante situaciones de trata (sexual, laboral, mendicidad) ().
Los puntos que se han reseado de la ENPETI y e PNAIA permiten plantear la importancia de la inspeccin del trabajo en el cumplimiento de las metas trazadas por la poltica pblica en materia de la lucha contra el trabajo infantil. Como es sabido, la
2 MTPE. Estrategia Nacional para la prevencin y erradicacin del trabajo infantil 2012-2021. Lima: MTPE, 2012, p. 14. 3 QUIONES, Sergio. El Trabajo Infantil en el Per: alcances principales. En Temas centrales del Derecho del Trabajo del siglo XXI. Lima: Ara Editores, 2009, p. 98. 4 Vid. ALARCN, Walter. Profiundizando la Exclusin. El trabajo de los nios y adolescentes en Amrica Latina. Lima: Oxfam, 2000, p. 157. inspeccin laboral representa hoy una de las funciones esenciales de la Administracin del Trabajo, plasmada en la fiscalizacin del cumplimiento de las normas que regulan las relaciones laborales del pas. 5 Una de las finalidades de la Inspeccin del Trabajo es la vigilancia y exigencia del cumplimiento de las normas de trabajo de nias, nios y adolescentes (artculo 3.1.e de la Ley 28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo). Por ello, las polticas de trabajo resultan de importante integracin dentro de los esfuerzos intersectoriales que el gobierno nacional conduce, pues es claro que sus acciones para enfrentar problemas transversales a la realidad socio laboral del pas impactan decididamente en la ocurrencia del trabajo infantil, como ocurre con la informalidad laboral, 6 y la pobreza. 7
En esa lnea de ideas, puede verificarse que, en los dos ejes citados de la ENPETI, la inspeccin del trabajo es tenida como mecanismo de proteccin de derechos subjetivos, pues trasciende su clsica funcin de verificacin del cumplimiento de la normativa laboral. Esto puede apreciarse en la fiscalizacin de las condiciones de trabajo de los menores autorizados para trabajar, la inspeccin est llamada a efectuar operativos coordinados entre los niveles de gobierno central (la Superintendencia Nacional de Fiscalizacin Laboral - SUNAFIL) y gobierno descentralizado (gobiernos regionales, con competencia para fiscalizar a ciertas microempresas) con respecto a derechos y beneficios que les corresponden como personas y como trabajadores. En otra categora de intervenciones inspectivas, que tienen por objeto remover a los menores de puestos de trabajo que les resultan vedados, la inspeccin cobra importancia como un servicio especializado encargado de rescatar a los menores y de sancionar a los malos empleadores detectados. 8 Un ejemplo de ello es el trabajo de menores sobre los que recae la prohibicin absoluta de trabajar, dada su minoridad (menores de 12 aos para actividades generales). Pero tambin esta accin de la inspeccin recae en la proteccin de menores de edad en el rango de las edades establecidas normativamente para realizar trabajos generales, pero que estn realizando considerados peligrosos (prohibicin relativa). En este ltimo caso, la proteccin contra
5 Adems, debe recordarse que, como parte de su poltica de apertura econmica, nuestro pas ha suscrito en los ltimos aos un nmero importante de tratados de libre comercio con diversos pases, en los que se recoge la obligacin de los Estados firmantes de respetar y garantizar ciertos derechos laborales bsicos en consonancia con la Declaracin de la OIT de 1998, relativa a los principios y derechos laborales fundamentales en el trabajo, entre ellos, 6 La relacin entre informalidad y trabajo infantil es comprobadamente estrecha, al punto que la formalizacin y el desarrollo sostenible son tenidos como condiciones indispensables para lograr eliminar efectivamente el trabajo infantil. Vid. OIT. Qu hacer para liberar a los nios del trabajo infantil minero. Gua para la accin institucional. Lima: OIT, 2005, p. 59. 7 () Es sintomtico apreciar que los departamentos con mayor poblacin ocupada de 6 a 17 aos respecto de la poblacin total son los mismos que tienen mayor tasa de pobreza, mayor concentracin rural e incipientes fases demogrficas QUIONES, Sergio. El Trabajo Infantil en el Per: alcances principales. Op. cit, p. 98. 8 Sin embargo, es necesario que las intervenciones de rescate en casos de trabajo infantil partan desde una plataforma multisectorial de atencin, pues la inspeccin del trabajo no resulta un mecanismo idneo, por s mismo, para satisfacer los derechos e intereses tutelables que pueden surgir por parte de los rescatados de cadenas de explotacin de la mano de obra infantil. Sobre esto, resulta de particular inters revisar la experiencia de un compaero de clase: VENERO, Edward. Trabajo peligroso de menores en la actividad minero artesanal de Madre de Dios. Lima, documento electrnico, 2014. el trabajo peligroso tiene como meta el apartamiento de los adolescentes que se emplean en cualquiera de los tipos de trabajos considerados peligrosos. 9
De otro lado, tambin es posible establecer, desde los instrumentos de la poltica contra el trabajo infantil, funciones novedosas para la inspeccin del trabajo. Entre las estrategias previstas para llegar a la meta de erradicacin del trabajo infantil, el PNAIA prev como una de sus estrategias de implementacin a la ejecucin de campaas comunicacionales de sensibilizacin con respecto al trabajo adolescente peligroso. Esto encuentra eco en la posicin que, con respecto a la erradicacin del trabajo infantil en minera ilegal, mantiene la OIT, que sostiene que ella debe apelar tambin a () formas de comunicacin impersonal como los talleres, donde utilizando metodologas de corte educativo e incluso el arte y el juego, se puede movilizar cambios a nivel de los conocimientos, actitudes, creencias y valores que legitiman prcticas favorables al trabajo de nios y nias. 10
En forma especfica, cuanto a la proteccin de los menores frente a supuestos de trata de personas, cabe advertir que, entre las estrategias previstas en el PNAIA, destaca la implementacin de una ruta nica de atencin con referencias y contrarreferencias, protocolos y procedimientos especficos segn el tipo de violencia que permitan articular, que permitan articular, fortalecer y mejorar los servicios de atencin y proteccin integral de nias, nios y adolescentes vctimas de trata y otras formas de violencia. 11
Como reflejo de la alta importancia otorgada al tema del trabajo infantil y adolescente, cabe destacar que el compromiso del Estado debera verse reflejado en la porcin del presupuesto pblico que se destina para intervenir en la oferta de esa mano de obra prohibida (las familias que se benefician econmicamente del trabajo infantil) y en su demanda (los malos empleadores que utilizan esa fuerza de trabajo vedada). En esta segunda rbita, el PNAIA plantea como objetivo lograr una mayor inversin que mejore la capacidad de disuasin contra la utilizacin del trabajo infantil. 12 Hacia esa finalidad dedicamos las lneas que siguen.
(ii) LAS NUEVAS SANCIONES ADMINISTRATIVAS LABORALES: UNA MANIFESTACIN ESTATAL CONSECUENTE CON LA METAS FIJADAS CONTRA EL TRABAJO INFANTIL Las multas que se imponen a lo largo del procedimiento sancionatorio laboral constituyen, en s mismas, una evidencia de la valoracin negativa que existe en el ordenamiento jurdico de ciertas conductas que infraccionan la normativa laboral. Sin embargo, ms all de esa perspectiva funcional-normativa, lo cierto es que si se aprecia el mismo fenmeno desde el punto de vista de la proteccin de los derechos fundamentales laborales, se tiene que la inspeccin del trabajo, desde una perspectiva subjetivista de su
9 Tales trabajos peligrosos se encuentran tipificados en el Decreto Supremo nmero 003-2010- MIMDES, Aprueban la relacin de trabajos peligrosos y actividades peligrosas o nocivas para la salud integral y la moral de las y los adolescentes. 10 Vid. OIT. Qu hacer para liberar a los nios del trabajo infantil minero. Gua para la accin institucional.Op. cit, p. 62. 11 Debe precisarse que la trata de personas es un concepto que alude a cierto tipo de afectacin de la libertad de trabajo por la cual existe un proceso y ciertos medios por los cuales se logran ciertos objetivos ilcitos. Un concepto que debe protegerse con igual nfasis es el del trabajo forzoso, por el cual se vulnera la libertad de trabajo al restringir la capacidad de decidir si se trabaja, para quin se trabaja o en qu condiciones. 12 Sobre el particular, vase en: OIT. Invertir en todos los nios. Estudio econmico de los costos y beneficios de erradicar el trabajo infantil. Ginebra: OIT, 2003, p. 67 y siguientes. funcin, cumple con el importante papel de fungir como mecanismo de garanta de los derechos que les corresponden a las personas como tales y como trabajadores a propsito de encontrarse en una relacin jurdica que es intervenida por el inspector de trabajo. Desde la entrada en vigencia del Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo, Decreto Supremo 019-2006-TR (en adelante: RLGIT), se tipific al incumplimiento de las disposiciones relacionadas con el trabajo de menores trabajadores dentro de la categora de las infracciones muy graves, que ameritan las mximas sanciones en el orden administrativo laboral. En abstracto, esto quiere decir que, desde el nacimiento del actual Sistema de Inspeccin del Trabajo el Estado ha contemplado asignar la mayor disuasin contra el trabajo infantil y el trabajo adolescente en condiciones ilegales, poniendo a disposicin de sus vctimas la posibilidad de utilizar a la inspeccin del trabajo como un mecanismo de garanta de sus derechos subjetivos en la va administrativa, en forma complementaria a otras vas existentes dentro del ordenamiento laboral (como la jurisdiccin laboral ordinaria o la constitucional). En el plano administrativo laboral, recin tras las modificaciones operadas por la Ley 29981 a la Ley General de Inspeccin del Trabajo, Ley 28806 y por el Decreto Supremo 012-2013-TR al RLGIT que se han reservado a las infracciones por trabajo infantil y trabajo forzoso las ms altas escalas en las multas previstas. El incremento de las multas, en este caso, ha sido drstico, como se demuestra en este cuadro comparativo:
Cuadro N 2.- Incremento de las multas por incumplimiento de las disposiciones relacionadas con el trabajo de menores trabajadores
Decreto Supremo 019-2006-TR Decreto Supremo 012-2013-TR En forma proporcional al nmero de trabajadores afectados por la infraccin, se estableca una escala de multa que se calculaba tomando como base al rango existente entre las 11 y las 20 UITs. As, tomando en cuenta el valor de la UIT para el ao 2014, se tendra las multas por trabajo infantil podran ir desde los S/. 2,090 hasta los S/. 7,600 (si el afectado era un menor o hasta diez menores); y entre los S/.33,858 hasta los S/. 76,000 (si los afectados eran 141 o ms menores). 50 UITs para el caso de las microempresas registradas como tales en el REMYPE, siempre que la inscripcin sea anterior a la emisin de la orden de inspeccin. En el ao 2014, esto equivale a S/. 190,000
100 UITs para el caso de las pequeas empresas registradas como tales en el REMYPE, siempre que la inscripcin sea anterior a la emisin de la orden de inspeccin. En el ao 2014, esto equivale a S/. 380,000
200 UITs en los dems casos. En el ao 2014, esto equivale a S/. 760,000
En esta parte toca evaluar este incremento, que a todas luces evidencia que se ha puesto a la comisin del trabajo infantil en el centro de la preocupacin de la poltica laboral del Estado. Tres son, creemos, los ejes que permiten entender estas modificaciones. En primer lugar, la inidoneidad de las multas anteriores resultaba patente al preverse un rango de aplicacin de multas que parta desde montos muy bajos como para lograr disuadir a los malos empleadores. 13
Luego, la anterior escala de multas recin poda alcanzar cifras mayores, con alguna seal disuasiva, cuando se tratase de centros de trabajo que alberguen a un nmero completamente inusual de menores trabajadores (arriba del centenar de ellos). El problema en este caso es lgico; y es que el trabajo infantil en su mayora se desenvuelve dentro de cadenas productivas que, en algn eslabn, recaen en este trabajo prohibido. Entonces, resulta difcil pensar que, en un contexto de descentralizacin productiva, la inspeccin del trabajo pueda detectar una fuerza de trabajo infantil tan elevada dentro de una misma empresa. 14
En tercer lugar, la modificacin parte de un enfoque adecuado enfoque del problema del trabajo prohibido de menores, que es el del desarrollo integral, asentado en el principio jurdico de la consideracin de Nios, Nias y Adolescentes como Sujetos de Derechos. Como hemos advertido antes, se pone a disposicin de ellos un mecanismo de garanta de los derechos fundamentales como puede llegar a ser la inspeccin del trabajo para hacer efectivos, en el mbito de la realidad, los derechos que les corresponden como personas que requieren una proteccin especial en el trabajo (cuando estn autorizadas a ello) o que requieren ser protegidas inclusive de la prestacin de trabajo en su condicin de minoridad, sea que se haya accedido a ese trabajo en forma voluntaria o no. Bastar que se constate la infraccin con respecto a un menor, dentro de un centro de trabajo, para que se activen estas sanciones mximas. No ser posible, entonces, que la discusin administrativa sobre la imposicin de multas por trabajo infantil pueda plantearse en trminos de cosificar a los menores dentro de rangos mayores o menores. Al contrario, la reforma afirma la gravedad de la infraccin con respecto a cualquier menor que se halle en situacin de trabajo y deba ser protegido por no encontrarse autorizado para trabajar en absoluto; o por lo menos, no encontrarse autorizado para realizar cierto tipo de prestacin en la que la inspeccin del trabajo lo detecte. Es en este punto donde se evidencia que este cambio normativo efectiviza de mejor manera la obligacin del Estado Peruano de garantizar los derechos humanos de los menores con respecto a los trabajos que les resultan prohibidos que se deriva de la Convencin sobre los Derechos del Nio pues creemos que no se trata aqu de la clsica imposicin imperativa del principio de irrenunciabilidad del Derecho del Trabajo sobre los contratantes; 15 en este caso se asume el cumplimiento del deber del Estado no se libra con la sola actuacin inspectiva, pues como se desprende de la ENPETI y el PNAIA, hace falta la provisin de una serie de prestaciones adicionales. Solo el concurso
13 Debe recordarse que el trabajo infantil suele encontrarse en mbitos donde la presencia del Estado es poca o nula. Por tanto el sistema de desincentivos econmicos no logra ser disuasivo dentro de mrgenes ms bien generales. 14 Sin embargo, deben matizarse estas observaciones, debido a que no existe una lnea de base cierta que permita establecer con una pretensin razonablemente aproximada, el nmero de menores trabajando, por lo que no puede descartarse que en alguna actividad productiva el nmero de menores sometidos a un solo empleador pueda alcanzar cifras tan altas. 15 Para una explicacin sobre el principio mencionado, consltese en:BOZA, Guillermo. Lecciones de Derecho del Trabajo. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 2011, p. 175. de ellas asegurara que los derechos del menor en situacin de trabajo sean realidad, dentro de un adecuado y libre desarrollo en un entorno que garantice su desarrollo pleno. Como se ha afirmado en un interesante trabajo que enfoca el problema del trabajo infantil desde una frontera desafiante,() la racionalidad que entraa el Derecho del Trabajo es distinta respecto de las normas que abordan de forma directa e indirecta el fenmeno del trabajo infantil, el que se trata de eliminar en lugar de regular (). 16 Este problema va ms all de lo que desde la perspectiva administrativa laboral puede hacerse, pero no por ello lo autoridad administrativa de trabajo puede desprenderse del compromiso de, en su esfera de accin, generar incentivos (y desincentivos) adecuados para reducir cuanto sea posible al problema del trabajo infantil. Con relacin a lo dicho, puede afirmarse que el crecimiento de las multas por incumplimiento de las disposiciones de trabajo de menores trabajadores demuestra, de parte del Estado Peruano, la consideracin existente por el Inters Superior del Nioy del Adolescente (artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de Nios y Adolescentes). Como nos recuerda Cillero, este concepto es, en s mismo, una garanta entendida esta no como mecanismo en el mbito de la realidad, sino como precepto que otorga un contenido cierto a una institucin jurdica de que las decisiones que adopte tambin el Poder Ejecutivo. 17 As, la reforma de las sanciones administrativas laborales contra el trabajo infantil cumplen con superar el test de proporcionalidad: la nueva escala de multas se ajusta a una finalidad constitucional (artculo 4 de la Constitucin de 1993); en el orden del Derecho Administrativo Sancionador, esta resulta la solucin ms efectiva y adecuada, puesto que se han reservado las multas ms altas del ordenamiento laboral peruano a estas infracciones por su extrema gravedad; y finalmente, la posible afectacin a otros derechos termina generando un sacrificio sostenible desde los fines de la Constitucin. 18
Adems, debe anotarse que en estos casos, acorde con la consideracin de muy grave de la infraccin cometida, se explicita el carcter insubsanable de las infracciones cometidas, con lo cual no ser posible que, como ocurre con otras infracciones laborales, pueda existir reduccin alguna de la multa tras verificarse el cumplimiento de la norma infringida. Esto quiere decir que aquel empleador que utilice trabajo infantil no podr eludir el cobro de la multa laboral impuesta ni siquiera despidiendo al trabajador menor pues la vulneracin a los derechos del menor no admiten un posible arreglo o frmula conciliadora.
16 DYER, Edward. Apuntes crticos sobre la prohibicin del trabajo infantil. En Ius et veritas nmero 41, 2010, p. 41. 17 CILLERO, Miguel. El Inters Superior del Nio en el marco de la Convencin Internacional sobre derechos del nio. Documento electrnico, 1999, p. 14. 18 Sobre esto ltimo quisiramos explicar las consecuencias prcticas de las nuevas multas, pues, en algn caso, podra alegarse que ellas representan un grave peligro para la subsistencia econmica de un nmero elevado de empresas en el pas, sacrificndose la libertad de empresa de esos empleadores por la extensin de una multa tan onerosa. En verdad, de la aplicacin de la nueva escala de multas resulta que, tanto una gran empresa como una bodega que no se halle registrada como microempresa tendran la misma multa de 200 UITs. La razn de este tratamiento peculiar radica en algo que ya hemos advertido: la consideracin de la multa por incumplimiento de disposiciones de trabajo de menores trabajadores tiene razn por la entidad de la infraccin y no as por la cantidad de trabajadores, la caracterstica de la empresa contratante de esos servicios prohibidos o cualquier otra caracterstica ajena a la condicin de minoridad de la vctima de este tipo de infraccin laboral. (iii) REFLEXIN FINAL: LO PENDIENTE PARA LA INSPECCIN DEL TRABAJO COMO INSTRUMENTO PARA LA PREVENCIN Y ERRADICACIN DEL TRABAJO INFANTIL La informacin que hasta fechas cercanas reporta el Sistema Informtico de Inspeccin del Trabajo acerca del nmero de actas de infraccin impuestas contra empleadores que incurrieron en el uso de trabajo infantil refleja que la inspeccin en el campo no viene siendo un medio suficiente para enfrentar el problema de la situacin de los menores en puestos de trabajo prohibidos para ellos. 19 Y es que, a los problemas organizativos y presupuestales que aquejan a la inspeccin del trabajo a nivel nacional, debe sumarse el hecho de que el trabajo infantil como hecho social resulta un fenmeno muy difcil de enfrentar debido a que, desde un punto de vista econmico, los hogares pobres que echan mano del trabajo de los menores () incurren en costos de oportunidad al retirar a los nios del trabajo, principalmente por las prdidas de ingresos o productividad en especie que el trabajo de los nios genera. 20
A lo dicho debe aadirse que resulta harto complejo visibilizar siquiera al trabajo infantil dentro de actividades econmicas sumergidas dentro la informalidad. Las actividades productivas ilegales en zonas donde el Estado no tiene una presencia fuerte y el trabajo domstico son espacios permeables al trabajo de menores en trminos de ilegalidad. Entonces, resulta claro que el combate al trabajo infantil es una tarea enorme que demanda de la inspeccin del trabajo una contribucin significativa para sentar bases hacia un cambio social con respecto a dicho problema. Es necesario que la actuacin de la inspeccin del trabajo en esta materia se articule a otros esfuerzos multisectoriales no solamente para la intervencin concreta y rescate de menores en trabajos que no les son autorizados. Tambin resulta importante en la adopcin de estrategias eficaces de sensibilizacin y orientacin con respecto al problema del trabajo infantil en la poblacin. Y es que una funcin complementaria a la fiscalizacin, como es aquella pedaggica, 21 no resulta aplicable en el caso del trabajo infantil. En efecto, no existe sustitucin posible de fiscalizar y sancionar un incumplimiento considerado insubsanable por ninguna orientacin o asistencia tcnica posible. Debe recordarse que el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo contiene ya un rgano encargado de absolver consultas de trabajadores y empleadores y planificar y llevar adelante campaas de capacitacin y difusin de la legislacin laboral, 22 el mismo que debera articularse con la inspeccin del trabajo a fin de que las nuevas infracciones,
19 De acuerdo con informacin de dicho sistema, desde el ao 2007 se han generado en total trescientos cuarenta y cuatro (344) actas de infraccin por trabajo infantil en algunas de las regiones del pas. De acuerdo con el nmero de reportes, las regiones donde se ha detectado la mayor cantidad de estas infracciones han sido Lima, seguida (muy lejanamente) por Tacna, Arequipa, Junn y Puno (reporte al 11 de abril de 2014). 20 OIT. Invertir en todos los nios. Estudio econmico de los costos y beneficios de erradicar el trabajo infantil. Op. cit. p. 55. 21 La Ley 28806 prev, en su artculo 3.2, esta funcin de la inspeccin laboral, que la propia norma denomina como de orientacin y asistencia tcnica. sobre esta labor se ha anotado con acierto que busca poner a disposicin de empresarios y trabajadores un servicio gratuito de informacin y asesoramiento, mediante el cual poder instruirles sobre sus respectivos derechos y obligaciones. Blasco Pellicer, ngel y Garca Rubio, Ma. Amparo. Curso de Derecho Administrativo Laboral. Valencia: Tirant lo blanch, (2001), p. 61. 22 Nos referimos a la Direccin de Capacitacin y Difusin Laboral de la Direccin General del Trabajo, cuyas funciones estn reguladas en el artculo 50 del Decreto Supremo N 004-2010- TR, Reglamento de Organizacin y Funciones del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo. las mximas del ordenamiento, recaigan tras intensas campaas de difusin y sensibilizacin, all donde el problema del trabajo infantil ni siquiera sea reconocido como un verdadero problema con respecto a las prohibiciones y autorizaciones restrictivas que recaen sobre el trabajo de menores. En ese sentido, la ms efectiva sensibilizacin, creemos, no necesariamente se efectuara sobre los menores trabajadores (o potencialmente trabajadores) o siquiera sobre los empleadores. Creemos que las familias deberan ser las destinatarias de esa sensibilizacin, reconociendo que esa actividad requiere de un proceso constante que promueva activamente un cambio en los valores de las personas en torno al trabajo infantil que tendra que dirigirse a escala comunitaria, impactando preferentemente en la familia y los lderes comunitarios (docentes de escuela, etctera). 23 Como es evidente, llegar al mbito de la familia para producir un resultado como el descrito es absolutamente inviable sin la participacin de otras prestaciones pblicas adicionales que permitan ofrecer una alternativa viable a la familia que tiene a un menor como partcipe de su economa. La construccin de esta oferta amplia es un desafo tremendo para el Estado en su conjunto. Por otro lado, es importante potenciar la actuacin de la inspeccin del trabajo como aliada de organizaciones civiles y espacios que en el seno de empresas tengan por objeto la defensa de los derechos de los menores. Sobre el particular, la Organizacin Internacional del Trabajo reconoce el valor de la participacin articulada de la inspeccin del trabajo en la erradicacin del trabajo infantil, destacando en este caso su participacin articulada junto a espacios de dilogo social institucionalizados (por ejemplo: los comits de seguridad y salud en el trabajo). As, se refiere a los inspectores como () actores importantes para la eliminacin del trabajo infantil (). Hacer un mejor uso del vnculo existente entre la inspeccin del trabajo y los comits de seguridad y salud en el trabajo en el futuro podra constituir u importante paso hacia delante en la lucha contra el trabajo infantil. 24
Finalmente, resulta crucial que la SUNAFIL y los gobiernos regionales desplieguen, en el mbito de sus competencias, un creciente nmero de actuaciones inspectivas para detectar el trabajo infantil, dentro del marco de una poltica pblica de inspeccin del trabajo cuya confeccin el legislador ha encomendado al MTPEque debera otorgar un adecuado espacio al tema del trabajo infantil como eje transversal,sobre la base de otros instrumentos de gobierno de relaciones laborales como la ENPETI y el PNAIA.
23 Vid. OIT. Qu hacer para liberar a los nios del trabajo infantil minero. Gua para la accin institucional.Ob. Cit., p. 62. 24 OIT. Manual para empleadores y trabajadores sobre Trabajo Infantil Peligroso. Ginebra: OIT, 2011, p. 47.