O Tribunal Regional Federal da 4 Regio (TRF4) manteve, em julgamento realizado na ltima semana, a impenhorabilidade de dois imveis de um executado de Novo Hamburgo (RS) por considerar que os dois bens so residncia da famlia. A deciso da 3 Turma baseou-se no fato de o casal ter se separado e a esposa ido morar com as filhas em um segundo imvel na mesma cidade.
Conforme o relator do processo, o juiz federal Nicolau Konkel Jnior, convocado para atuar no tribunal, com a separao, surgiu um novo ncleo familiar, que merece a proteo da Lei. Como o executado permaneceu residindo na primeira residncia, esta tambm no pode ser penhorada. Constata-se que o imvel constrito serve de residncia para a embargante e suas filhas, estando ao abrigo do instituto da impenhorabilidade previsto na Lei n 8.009/90.
Ao ocorrer a separao, o imvel no qual a ex-mulher veio a morar j estava penhorado, o que, para o juiz, no obstculo para que se reconhea o direito desta e de suas filhas, frutos da unio estvel do casal, de permanecerem residindo neste.
Konkel embasou seu voto na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ), segundo a qual deve ser afastada a penhora nos casos em que a famlia resida no imvel, ainda que tal bem no seja o nico desta. Entretanto, deve ser comprovado que o imvel seja de moradia, para caracteriz-lo como bem de famlia, o que, na hiptese, ficou comprovado, afirmou o magistrado ao finalizar o voto.
Bem de famlia
Bem de famlia o imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar. impenhorvel e no responde por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas na lei. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam a construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional e os mveis que guarnecem a casa (desde que quitados). Quando a residncia familiar for constituda em imvel rural, a impenhorabilidade restringir-se- sede da moradia, com os respectivos bens mveis e, nos casos do Art. 5, XXVI, da Constituio Federal, rea limitada como pequena propriedade rural.
Fonte: Tribunal Regional Federal da 4 Regio
3. Ao reivindicatria Prescreve a segunda parte do citado art. 1228 do Cdigo Civil que o proprietrio tem a faculdade de reaver a coisa do poder de quem injustamente a possua ou detenha. Para tanto dispe da ao reivindicatria. O direito de propriedade dotado, assim, de uma tutela especifica fundada no direito de sequela, esse poder de perseguir a coisa onde quer que ela se encontre. Compete tal ao, consoante antiga e conhecida regra, ao proprietrio no possuidor contra o possuidor no proprietrio. Pode utiliza-la quem est privado da coisa que lhe pertence e quer retom-la de quem a possui ou detm injustamente. De nada valeria ao dono da coisa, ao dominus, em verdade, como saliente CAIO MRIO, ser sujeito da relao jurdica dominial e reunir na sua titularidade o iusutendi, fruendi,abutendi, se no lhe fosse dado reav-la de algum que a possusse injustamente, ou a detivesse sem ttulo. Pela vindicatioo proprietrio vai buscar a coisa nas mos alheias, vai retoma-la do possuidor, vai recuper-la do detentor. No de qualquer possuidor ou detentor, porm daquele que a conversa sem causa jurdica, ou a possui injustamente.
4. Outros meios de defesa de propriedade 4.1. Ao negatria
A ao negatria cabvel, em regra, quando o domnio do autor, por um ato injusto, esteja sofrendo alguma restrio por algum que se julgue com direito de servido sobre o imvel. Embora seja mais comumente ajuizada nessa hiptese, certo, porm, que ela pode ser invocada contra quaisquer atos atentatrios da liberdade do domnio, embora esses atos no constituam exerccio material de servides. Por conseguinte, a ao negatria utilizada pelo dono da coisa todas as vezes que seu domnio, por um ato injusto, esteja sendo molestado em sua plenitude ou nos seus limites por outrem que se julgue com um direito sobre o imvel atacado. O princpio que norteia tal ao do art. 1.231 do Cdigo Civil, declarando presumir-se a propriedade plena e exclusiva, at prova em contrrio. Segundo LACERDA DE ALMEIDA, a reivindicatria defende a substncia do domnio, a negatria defende-lhe a plenitude. Efetivamente, embora ambas, a reivindicatria e a negatria, destinem-se a proteger o domnio, cada uma faz de modo diverso, segundo a natureza da ofensa que buscam reprimir. A reivindicatria provocada pela perda de posse da coisa; a negatria, por atos de terceiro que, sem importarem a tirada da coisa do poder do proprietrio, restringem ou limitam o exerccio do domnio. Uma tem por fim vindicar a prpria coisa, a outra vindicar a liberdade da coisa. A ao negatria no pressupe um desapossamento, mas um embarao criado ao livre exerccio do domnio pelo senhor da coisa, como na hiptese de o ru fazer passar pelo terreno do vizinho guas que este no est obrigado a receber. A reivindicatria ao de ataque, uma vez que a coisa encontra-se em poder de terceiro e o proprietrio pretende reav-la, ao passo que a negatria integra o grupo de aes defensivas da integridade do domnio. A propriedade atacada em algum de seus elementos, ou melhor, na sua liberdade e extenso, e o proprietrio defende-se contra a usurpao efetiva de alguma das utilidades do domnio. Trata-se de pretenso de carter real, que tem por base a propriedade. Ao invent-lo, deve o proprietrio provar: a) que a coisa lhe pertence; b) que o ru o est molestando com a prtica de atos que o inibem de exercer livremente e em toda a extenso o seu domnio. No basta a prova de um ato ofensivo espordico. Exige-se que a leso contra a qualse insurge o dominus seja real e permanente liberdade de exerccio do domnio. Objetiva a aludida ao o reconhecimento da mencionada liberdade, trazendo como consequncias: a proibio ao ru, sob certa pena, de continuar nas mesmas usurpaes, e a condenao, se no caso couber, de repor a coisa no antigo estado e satisfazer as perdas e danos causados.
4.2 Ao de dano infecto
A ao de dano infecto, isto , de dano iminente, tem carter preventivo e cominatrio, como o interdito proibitrio, e pode ser oposta quando haja fundado receio de dano iminente, em razo de runa do prdio vizinho ou vcio na sua construo. Encontra fundamento no art. 1.280 do Cdigo Civil, que assim dispe:
O proprietrio ou o possuidor tem direito a exigir do dono do prdio vizinho a demolio, ou a reparao deste, quando ameace runa, bem como que lhe preste cauo pelo dono iminente. A ao negatria, estudada no item anterior, visa resolver, mais frequentemente, um conflito de vizinhana. Do mau uso da propriedade resultam prejuzos ou incmodos ao vizinho. A fim de que cessem, o prejudicado invoca a proteo judicial. Outras vezes, o prejuzo ainda no ocorreu, mas h fundado receio de que suceda. Neste caso, o proprietrio, em vez da negatria, que ao defensiva, usa ao preventiva, como a de dano infecto. A legitimidade ativa do proprietrio ou possuidor. Sujeito passivo o dono do prdio vizinho que provoca a interferncia prejudicial. O pedido consistir em proibi-la, podendo a pena consistir na demolio, na interdio ou mesmo na indenizao. Assevera HELY LOPES MEIRELLES que a cauo de dano infecto se lhe afigura possvel at mesmo em ao indenizatria comum, quando, alm dos danos j consumados, outros estejam na iminncia de consumar-se ante o estado ruinoso da obra vizinha, ou dos trabalhos lesivos da construo confinante. Embora a lei civil s se refira a danos decorrentes do estado ruinoso da obra, admite-se que a cauo se estenda a outras situaes capazes de produzir danos, como trabalhos perigosos executados na construo vizinha, deficincia de tapume da obra, perigo de queda de andaimes e outra mais. Precavendo-se, o autor obtm que a sentena comine ao ru a prestao de cauo que o assegure contra o dano futuro ( cautiodamniinfecti)> No sendo possvel a demolio ou a reparao, pela natureza dos fatos, nada obsta que a pena seja a suspenso das obras, alternada com a cauo. Se a demolio a ser iniciada representar risco para o prdio do autor e o proprietrio no prestar cauo, o juiz determinar a suspenso dos trabalhos. Tambm na hiptese de escavaes para fundaes de um edifcio, por exemplo, se o seu proprietrio no prestar cauo o juiz decretar a suspenso das obras at que ela seja prestada. A ao em apreo tem sido admitida tambm nos casos de mau uso da propriedade vizinha, que prejudique o sossego, a segurana e a sade do proprietrio ou inquilino de um prdio. Veja-se Direito de vizinhana. Poluio sonora. Ao de dano infecto. Sentena que impe limites emisso de rudos. Descumprimento. Impedimento do funcionamento da atividade poluidora. Ato lcito do juiz.
DA SERVIDO PREDIAL
1 CONCEITO. A servido um direito real de fruio ou gozo de coisa imvel alheia, limitado e imediato, que impe um encargo ao prdio serviente em proveito do dominante, pertencente a outro dono. 1
2 NATUREZA JURDICA. a servido predial um direito real (CC, art. 1.225, III) de gozo ou fruio sobre a imvel alheio, de carter acessrio, perptuo, indivisvel e inalienvel. 2
3 FINALIDADE As servides prediais tm por objetivo proporcionar uma valorizao do prdio dominante, tornando-o mais til, agradvel ou cmodo. Implica, por outro lado, uma desvalorizao econmica do prdio serviente, levando-se em considerao que as servides prediais so perptuas, acompanhando sempre os imveis quando transferidos 3.
4 PRESSUPOSTOS. uma relao entre prdios distintos, o serviente e o dominante. O primeiro aquele que sofre as restries em benefcio do segundo (qui servitutem debet). Priva-se o proprietrio daquele de certos poderes inerentes ao domnio, em proveito deste (cui servitus debetur) 4. Logo, no podem pertencer ao mesmo dono. A contigidade entre os prdios dominantes e serviente no essencial, pois, apesar de no serem vizinhos, um imvel pode ter servido sobre o outro, desde que se utilize daquele de alguma maneira 5.
A servido serve a coisa e no o dono (servitus in faciendo consistere nequit) 6. Essa regra distingue servido e obrigao, porquanto o dono do prdio serviente no se obriga prestao de um fato positivo (in faciendo) ou negativo (in non faciendo), mas apenas assume o encargo de suportar certas limitaes institudas em favor do dominante. 7 No se pode de uma servido constituir outra (servitus servitutis esse non potest) 8. O dono do prdio dominante no tem direito de estend-la ou ampli-la a outras propriedades. 9 A servido, uma vez constituda em benefcio de um prdio, inalienvel, no podendo ser transferida total ou parcialmente, nem sequer cedida ou gravada com uma nova servido. Embora o imvel dominante e o serviente possam ser alienados, a servido segue o prdio a que se liga desde o momento de sua constituio, logo o dono do prdio dominante no pode ced- la ou transferi-la a outrem. 10 A servido no se presume. Na dvida, reputa-se no existir. Desse princpio legal decorrem as conseqncias seguintes: a) a servido deve ser comprovada de modo explcito, cabendo o nus da prova a quem lhe afirme a existncia. No conflito de provas, apresentadas pelo autor e pelo ru, decide-se, na dvida, contra a servido; b) sua interpretao sempre stricti jris, visto implicar,
Outro conceito
Servido, resumidamente, um Direito Real de gozo sobre imvel (prdio) alheio. A Servido est regulamentada nos Arts. 1378 at 1389 do Cdigo Civil. A Servido tem o objetivo de proporcionar ao Prdio Dominante, em detrimento do Prdio Serviente, uma utilidade, tornando-o mais til (proveitoso), agradvel (prazer) ou cmodo (adequado). uma verdadeira restrio ao direito de uso e gozo que sofre a propriedade, em benefcio do prdio dominante, em virtude da vontade das partes ou da Lei. constituda por declarao expressa ou testamento (no pode ser presumida), devidamente registrada registrada(o) no Cartrio de Registro de Imveis (Art. 1378). De acordo com o Art. 1379, existe a possibilidade da Servido Predial ser arguida pela Ao de Usucapio de Terras Particulares, para posteriormente ser levada a registro, se exercida incontestavelmente e continuamente a Servido aparente, por 10 (dez) anos (Usucapio Ordinria), valendo-lhe com ttulo a Sentena que julgar consumada a Usucapio, e caso no haja Justo Ttulo (Usucapio Extraordinria), o prazo ser de 20 (vinte) anos (Art. 1379, caput e nico). CLASSIFICAO: Rsticas: Localizados fora do permetro urbano. Urbanas: Localizado no permetro urbano. Contnuas: No dependem de ato humano. (Eletricidade, gua, Ventilao, Luz) Descontnuas: Dependem de ao Humana. (Trnsito, Retirada de gua, Pedras) Aparentes: Visveis. (Passagem, Aqueduto Externo) No Aparentes: Invisveis, no Exteriores. (Aqueduto Subterrneo, Limite de Altura) Positivas: Por meio de uma Ao. (Permitir algo) Negativas: Por meio de uma omisso. (No construir alm de certa altura) CONSTITUIO: Inter Vivos: (Bilateral) Acordo/Contrato entre as partes. Causa Mortis: (Unilateral) Testamento. Sentena Judicial: Na Partilha dos Bens (Diviso). Usucapio: Sentena Declaratria - 10 anos (ordinrio) ou 20 anos (extraordinrio). Destinao do Proprietrio: Quando o proprietrio aliena um dos prdios, transformando a serventia em servido. (Doutrina e Jurisprudncia) PRDIO DOMINANTE DIREITOS: 1) Usar e Gozar a Servido; 2) Realizar obras necessrias a sua utilizao e conservao (Art. 1380); 3) Exigir a ampliao da Servido, caso haja necessidade; 4) Pela renncia Servido (Art. 1388, I). DEVERES: 1) Pagar todas as despesas com a conservao e e uso (Art. 1381); 2) Exercer a Servido de acordo com a necessidade, evitando agravar o encargo do prdio serviente (Art. 1385); 3) Indenizao pelo excesso, no caso de ampliao da Servido (Art. 1385, 3). PRDIO SERVIENTE DIREITOS: 1) Exonerar-se de pagar as despesas com uso e conservao da servido (Art. 1382); 2) Remover a Servido para outro local e desde que no diminua em nada as vantagens do prdio dominante (Art. 1384); 3) Impedir qualquer mudana na utilizao da Servido (Art. 1385, 3); 4) Cancelar a Servido nos casos de: Renncia (Desiste da Servido de Maneira Gratuita), Cessao da Utilidade (Servido torna-se intil) ou Resgate (Desiste da Servido de Maneira Onerosa) (Art. 1388, I, II, III); 5) Cancelar a Servido nos casos de: Unio dos Prdios (Confuso), Supresso das Respectivas Obras (Servido se acaba em virtude de contrato de obra cumprido. Ex: Retirada de predras para construir obra. Acaba a obra, acaba a servido) ou Desuso por 10 anos (Clara falta de utilidade da Servido) (Art. 1389, I, II, III). DEVERES: 1) Permitir que o Prdio Dominante realize obras necessrias a conservao e utilizao (Art. 1380); 2) Respeitar o uso Normal e Legtimo da Servido (Art. 1383); 3) Pagar as despesas com a remoo da Servido e desde que no diminua em nada as vantagens do prdio dominante (Art. 1384);