La Excepcin de Contrato no cumplido;

La Accin Resolutoria y La Teora de los

Riesgos.
Ensayo





Asignacin acadmica que presenta el alumno Eduardo Ingls Morn a la Ctedra de
Derecho Civil Obligaciones (SAIA D), regentada por el profesor Gregory Reyes







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La vida toda del ser humano est signada por la necesidad de vincularse con
un entorno, el cual se presenta como el escenario donde transcurre su desempeo vital
y por tanto esa vinculacin no puede dejarse al imperio de hechos fticos que
marquen esa relacin; desde los tiempos iniciales de la humanidad el hombre,
conjugando intencin y voluntad, ha estipulado parmetros que afectan y precisan los
trminos y alcances de la vinculacin. Si lo antes expresado lo decimos de forma
general, tanto o ms vale a nivel de las relaciones patrimoniales del hombre, pues en
este mbito se perfecciona tal vinculacin a travs de un consensuado convenio de
voluntades que llamamos contrato.
El contrato constituye indudablemente el instrumento principal de que se
valen los hombres para reglar entre ellos sus relaciones jurdicas, puesto que el
hombre vive contratando o cumpliendo contratos, desde las ms simples operaciones
o contratos cotidianos que se realizan muchas veces sin siquiera advertir que se est
contratando, tal como ocurre cuando trabaja en relacin de dependencia (contrato de
trabajo), o cuando aborda un autobs (contrato de transporte), o cuando compra
vveres (compraventa manual), o cuando adquiere boletos para asistir a un concierto
(contrato de espectculo pblico) hasta contratos de gran envergadura como ser la
compraventa de inmuebles, constitucin de sociedades, etc.
Ahora bien, la experiencia social nos dice que no es posible dejar librados los
contratos al libre juego de la voluntad de las partes, sin que ello perturbe la pacfica
convivencia social. Este motivo de inters pblico ha motivado al Estado a dictar
leyes que reglamenten minuciosamente el contrato y sus posibles efectos, ya sea
sobre intereses individuales y generales, es as que existen variadas figuras jurdicas
que colaboran en hacer ms expedita la coherencia necesaria que debe verse entre
intencin y voluntad en materia contractual; de momento, sealaremos los aspectos
ms fundamentales de tres (03) de esas figuras: la excepcin de contrato no cumplido,
la accin resolutoria y la teora de los riesgos.

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Comencemos por la llamada excepcin de contrato no cumplido, la cual ha
sido definida como la facultad que tiene la parte de un contrato bilateral a negarse a
cumplir sus obligaciones cuando su contraparte le exige el cumplimiento sin a su vez
haber cumplido con su propia obligacin. De lo anterior, queda claro que esta figura
jurdica de carcter excepcional es un medio de defensa, que en caso de la legislacin
venezolana, est plenamente consagrado en el artculo 1168 del Cdigo Civil, el cual
establece: En los contratos bilaterales, cada contratante puede negarse a ejecutar
su obligacin si el otro no ejecuta la suya, a menos que se hayan fijado fechas
diferentes para la ejecucin de las dos obligaciones.
Como ya se expres, esta figura jurdica es de carcter excepcional y por ende
requiere que se articulen o manifiesten algunas condiciones para que sea procedente,
en primer lugar es importante sealar que debe tratarse de un contrato bilateral; no
procede en los contratos unilaterales, y se discute su procedencia en los contratos
sinalagmticos imperfectos. Para algunos autores, la excepcin se aplica en los
contratos sinalagmticos imperfectos, y citan en su apoyo algunas disposiciones
legales como la del artculo 1702, que acuerda al mandatario la facultad de retener en
garanta las cosas que son objeto del mandato, hasta que el mandante cumpla con las
obligaciones de reembolso de los gastos efectuados por el mandatario, de los avances
hechos y de los respectivos intereses. Igualmente, se cita lo dispuesto por el artculo
1774, que acuerda al depositario el derecho de retencin del depsito hasta el pago
total de todo cuanto se le deba en razn del depsito.
De la misma forma y manera es condicin para que proceda la excepcin de
contrato no cumplido que el incumplimiento que da lugar a la excepcin debe ser un
incumplimiento culposo; en caso de que el incumplimiento no sea culposo, no habr
aplicacin de la excepcin, sino se aplica la teora de los riesgos, la cual veremos ms
adelante. Tambin es necesario que el incumplimiento que motive la oposicin de la
excepcin debe ser un incumplimiento de importancia, en el sentido de que no es
suficiente para justificar la excepcin el incumplimiento de obligaciones secundarias

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de un contrato. Sin embargo, en la doctrina se ha discutido mucho cules de las
obligaciones surgidas de un contrato pueden ser consideradas como principales y
cules como secundarias. En principio, se ha adoptado como criterio provisional
aquel que establece que obligaciones principales son aquellas cuyo incumplimiento
sera de tal gravedad que justificara oponer la excepcin, como las obligaciones que
fueron determinantes en el consentimiento de la otra parte. Tambin se considera
como obligaciones principales aquellas que han sido convenidas expresamente como
tales por las partes y cuyo incumplimiento ha sido calificado como grave por ellas. En
cambio, se considera obligaciones secundarias aquellas no determinantes del
consentimiento de la otra parte y cuyo incumplimiento no ha sido calificado como tal
por ellas. Por ejemplo, en un contrato de arrendamiento de inmueble, el
incumplimiento de la entrega del inmueble arrendado al arrendatario por parte del
arrendador, da derecho a aqul a oponer la excepcin, porque la obligacin de
proporcionar el goce y disfrute de la cosa es determinante del consentimiento del
arrendatario. En cambio; el incumplimiento por parte del arrendador a realizar una
reparacin mayor, sera, por lo menos en principio, el incumplimiento de una
obligacin secundaria que no autorizara al arrendatario a suspender el pago del
canon mensual de arrendamiento.
Otra condicin, que la doctrina ha distinguido como imprescindible para la
procedencia y validez de la excepcin que aqu se comenta es la necesidad de que las
obligaciones surgidas del contrato bilateral sean de ejecucin o cumplimiento
simultneo, que el orden de cumplimiento sea el ordinario, el dando y dando. Si las
obligaciones de una de las partes estn sometidas a algn trmino o condicin, de
modo que su ejecucin slo fuese exigible despus de cumplirse esas modalidades, y
las obligaciones de la otra parte fueren de ejecucin inmediata, la parte a quien se le
exigiere el cumplimiento no podra oponer la excepcin, pues sta supone el
incumplimiento de la otra parte y tal incumplimiento no ha podido suceder mientras
no se cumplan las modalidades que hacen exigible la obligacin.

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Vistas como han sido las condiciones para que opere la excepcin de contrato
no cumplido, es necesario detenerse brevemente en la principal consecuencia de este
medio de defensa contractual, la cual es la suspensin de los efectos del contrato (ms
no su extincin). El contrato objeto de la excepcin queda suspendido hasta que la
parte que ha motivado su oposicin cumpla su obligacin, con lo que se vuelve a
imprimir vida al contrato.
Slo por excepcin, existe un tipo de contratos en los cuales la excepcin de
contrato no cumplido no tiene los efectos suspensivos descritos, sino que los
extingue; ello ocurre en los contratos de tracto sucesivo, en los cuales la excepcin
deja insubsistente el contrato durante el lapso en el cual la parte que provoca su
oposicin deja de cumplir con su obligacin. Por ejemplo, en un contrato de
arrendamiento fijado pan comenzar el 1 de julio, si el arrendador no cumple su
obligacin de poner al arrendatario en el goce y disfrute de la cosa arrendada sino
hasta el da 1 de septiembre, y el da 31 de julio exige el pago del canon, la
excepcin de contrato no cumplido deja insubsistente el contrato por todo el lapso
durante el cual el arrendador no cumple, de modo que slo a partir del 1 de
septiembre es cuando el arrendador puede exigir dicho pago.
Por todo lo antes expresado, queda claro que la excepcin de contrato no
cumplido ha de valorarse como una especialsima condicin que posterga las
incidencias contractuales mas no ataca la existencia misma del contrato ya que la
cesacin del contrato ha de realizarse por otras vas, entre las cuales destacaremos la
denominada Accin Resolutoria.
La accin resolutoria es un medio o poder jurdico para acudir ante los
rganos jurisdiccionales a fin de impugnar un contrato solicitando su terminacin, es
un medio de ataque para obtener la terminacin de un contrato, con fundamento legal
en el artculo 1167 del Cdigo Civil venezolano vigente, el cual dispone: En el
contrato bilateral, si una de las partes no ejecuta su obligacin, la otra puede a su

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eleccin reclamar judicialmente la ejecucin del contrato o la resolucin del mismo,
con los daos y perjuicios en ambos casos, si hubiere lugar a ello.
En lneas precedentes ya contrastamos la diferencia fundamental entre la
excepcin de contrato no cumplido y la accin resolutoria, la cual estriba en el efecto
principal de ambas figuras sobre el contrato ya que mientras la primera suspende o
posterga las obligaciones derivadas del contrato la segunda busca la extincin de la
relacin contractual; ahora bien, existen otros recursos que tienen la misma finalidad
o consecuencias de la accin resolutoria, tales como la nulidad, la disolucin, la
rescisin o la revocatoria, por lo cual es importante que se revise la diferencia entre
esos otros medios de terminacin de contratos con la accin resolutoria.
En cuanto a la nulidad, es importante sealar algunas diferencias
fundamentales:

La nulidad es un modo de terminacin de los contratos que han
nacido con un vicio que afecta su eficacia. La accin resolutoria, tambin llamada
simplemente resolucin, es un modo de terminacin de contratos que han nacido
legalmente perfectos y que producen los efectos normales propios de todo contrato
vlido; adems las causas de nulidad surgen con el contrato mismo. Las mismas
causas de resolucin (incumplimiento culposo) surgen despus que el contrato se ha
perfeccionado. Como consecuencia de las diferencias apuntadas, la nulidad no es
ms que la constatacin de un contrato invlido o ineficaz, como consecuencia de la
violacin en el contrato de normas de orden pblico que tutelan intereses generales
(nulidades absolutas) o intereses particulares (nulidades relativas) y opera aun cuando
las partes cumplan o quieran cumplir sus respectivas obligaciones. Mientras que la
resolucin es la terminacin de un contrato bilateral perfecto por incumplimiento
culposo de sus obligaciones por una de las partes.
Veamos ahora, los contrastes entre la rescisin y la resolucin (accin
resolutoria); comencemos por definir a la rescisin como un medio especial para
atacar ciertos contratos bilaterales, que si bien no violan ninguna clusula de orden

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pblico, establecen ir a una de ellas. La doctrina expone que en general la rescisin
tiene carcter subsidiario y slo opera en falta de otro recurso capaz de colocar a las
partes en situacin de equilibrio. La resolucin no tiene carcter subsidiario, ni
tampoco opera a falta de otro recurso. El efecto retroactivo de la resolucin no es
aplicable en los casos de rescisin.
Otra figura de terminacin de contratos que no debe homologarse a la
resolucin es la disolucin, ya sta (la disolucin) es un medio voluntario de
terminacin de los contratos mediante el cual las partes de mutuo acuerdo deciden la
extincin del contrato, en cambio la resolucin no es propiamente voluntaria, sino
que es motivada por el incumplimiento culposo de una de las partes en un contrato
bilateral, vindose obligada la otra parte, en resguardo de sus intereses, a pedir la
terminacin del mismo. En principio, la disolucin del contrato lo extingue hacia el
futuro pero no hacia el pasado, quedando plenamente cumplidas y con total validez
las prestaciones efectuadas. La disolucin no tiene efecto retroactivo. La resolucin
tiene efectos retroactivos, el contrato se considera como si nunca se hubiese
efectuado, volviendo las partes a una situacin precontractual, a la misma situacin
en que se encontraban antes de efectuarse el contrato; salvo en los casos de excepcin
(contratos bilaterales de tracto sucesivo). Aunado a todo lo indicado es preciso
mencionar que la disolucin del contrato es un medio general de terminacin de todo
contrato, sea de la clase que fuere, mientras que la resolucin del contrato es tpica de
los contratos bilaterales y slo para los casos de incumplimiento culposo.
Como ya se indic otra figura que da por finalizado un contrato es la
revocacin, la cual tomada en un sentido estricto, es la terminacin de determinados
tipos de contrato por voluntad unilateral de una de las partes. Ello ocurre en algunas
clases de contratos: mandato, sociedades por tiempo ilimitado, sociedades d hecho,
entre otros. Por otra parte la accin resolutoria no depende de la sola voluntad de una
de las partes, sino que es motivada por el incumplimiento culposo de la otra parte. La
revocacin opera hacia el futuro, no afecta las prestaciones cumplidas con

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anterioridad a esa revocacin, prestaciones que son vlidas y producen sus efectos.
La resolucin, por el contrario, tiene efectos retroactivos colocando a las partes en la
misma situacin en que se encontraban antes de celebrar el contrato y, por
consiguiente, tiende a eliminar las prestaciones cumplidas con anterioridad, mediante
la mutua restitucin de las mismas (salvo los casos de excepcin).
Para completar la presente resea sobre la accin resolutoria o resolucin,
veamos los principales efectos que la doctrina seala al respecto: El efecto primado
por excelencia es la terminacin del contrato bilateral, que al ser declarado resuelto se
extingue. Ahora bien, el contrato se considera terminado, no desde el momento en
que se declara la resolucin, sino se considera como si jams hubiese existido,
volviendo las partes a la misma situacin en que estaban antes de contratar, esta
situacin por lo tanto ha de entenderse como un efecto retroactivo.
Otro importante efecto es la determinacin de que la parte cuyo
incumplimiento culposo da motivo a la resolucin queda obligada a la indemnizacin
de los daos y perjuicios que la resolucin cause a la parte accionante. Para algunos
autores, la accin por daos y perjuicios es subsidiaria de la de cumplimiento o de la
de resolucin de los contratos bilaterales. Es decir, para que proceda la accin por
daos y perjuicios debe haberse pedido necesariamente el cumplimiento o la
resolucin del contrato. Para ello se fundamentan en la redaccin del artculo 1167
del Cdigo Civil Venezolano, el cual dispone que en los contratos bilaterales, si una
de las partes no ejecuta su obligacin, la otra puede a su eleccin reclamar
judicialmente la ejecucin del contrato o la resolucin del mismo, con los daos y
perjuicios en ambos casos, si hubiere lugar a ello.
Hasta ahora, se ha revisado las situaciones en las cuales los contratos cesan o
se suspenden por causas deliberadas, consensuadas o unilaterales, culposas o
negligentes pero en todo caso siempre aparece la conjuncin de voluntad e inters de
alguna o ambas partes contratantes como causa necesaria para la extincin o

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suspensin de la relacin y sus efectos; pero existen contingencias que afectan el
cumplimiento de lo pactado de forma contractual y escapan de la esfera volitiva de
alguna o de ambas partes. En tales y particulares situaciones, la ley y la doctrina
utilizan la denominada teora de los riesgos como parmetro esencial para regular los
efectos de esas contingencias.
En primer orden, resulta pertinente aclarar lo que debe entenderse por riesgo,
as se puede decir que riesgo o peligro es la situacin jurdica que se presenta cuando
las partes de un contrato, o una de ellas, se encuentran en la imposibilidad de cumplir
sus obligaciones o sus prestaciones debido a una causa extraa que no les es
imputable. Esta situacin jurdica plantea varios problemas a resolver
disyuntivamente: si queda obligada de todos modos a cumplir la parte cuya
obligacin se hace de cumplimiento imposible, o si queda liberada de la misma, no
pudiendo el acreedor exigirle el cumplimiento. En el primer caso, los riesgos los
sufrir el deudor, y en el segundo, los riesgos los sufrir el acreedor, en el sentido de
que deber contentarse o resignarse a aceptar el incumplimiento sin que pueda
disponer de ningn recurso jurdico para impedir tal situacin. De all pues, que la
teora del riesgo analiza la nocin de riesgo en los diversos tipos de contratos
conocidos. El problema a determinar radica en fijar los efectos de la imposibilidad de
la ejecucin de la prestacin por el deudor y los recursos que el acreedor puede o no
tener para pedir el cumplimiento.
La doctrina distingue determinados efectos de la teora de los riesgos, que se
desprenden de la naturaleza de los mismos y que se pueden sintetizar as:
Primero: El contrato queda terminado desde el momento mismo en que
ocurre la causa extraa no imputable que hace imposible la ejecucin de las
prestaciones.
Segundo: No hay lugar a indemnizacin de daos y perjuicios, ya que el
incumplimiento no se debe a hechos imputables a las partes, y

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Tercero: Si el contrato se ha cumplido parcialmente y las prestaciones
ejecutadas no son equivalentes, la parte que haya cumplido prestaciones por mayor
valor tiene derecho a que se le restituya lo que haya cumplido dems, dentro de los
lmites del equilibrio patrimonial, porque de lo contrario se consagrara un
enriquecimiento sin causa en favor de la parte que cumpli prestaciones por un menor
valor.
La Teora del Riesgo, plantea soluciones que oscilan alrededor de dos grandes
principios: el res perit domino, que hace recaer los riesgos de la cosa sobre la
persona que es titular del derecho de propiedad sobre la misma, y el principio res
perit creditori, que ordena que los riesgos recaigan sobre el acreedor o sujeto activo
de la obligacin. Cabe observar que la expresin res perit creditori y su nocin
antagnica res perit debitori se aplican con preferencia en materia de riesgos del
contrato, ms especficamente en materia de riesgos de la relacin obligatoria nacida
de un contrato; mientras que la expresin res perit domino se emplea con ms
frecuencia en materia de riesgos de la cosa. Los principios expuestos varan segn las
situaciones a las que se apliquen y presentan variedad de excepciones.
En caso de contratos unilaterales, El Art.1.271 del Cdigo Civil Venezolano,
regula que si el deudor no paga (incumplimiento total, definitivo); o paga pero de
forma tarda, en fecha posterior a la acordada (demora, mora), queda obligado al pago
de la indemnizacin de los daos (compensatorios o moratorios); salvo que
demuestre que ha ocurrido una causa extraa no imputable a l (Caso Fortuito,
p.ej). en consecuencia, se afirma que: la cosa o prestacin perece para el acreedor;
ste ha perdido su crdito.
En los contratos bilaterales, las obligaciones que surgen son de carcter
recprocas en relacin a las partes que intervienen. Se afirma que estos contratos
generan obligaciones correspectivas o correlativas para cada parte contratante; cada
una es deudora y acreedora de la otra parte. Si una parte incumple por ocurrir y

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demostrar la procedencia de una causa extraa no imputable a ella, la otra parte
(acreedora) no podr demandar el cumplimiento ya que carece de accin o recurso
legal. Los efectos operan a favor del obligado, esto es, el deudor se libera de cumplir
su obligacin primigenia. Pero, al mismo tiempo, como sujeto acreedor que
tambin es, por haber incumplido a su vez, no podr exigir a su contraparte, que le
cumpla o pague, no habr Responsabilidad Civil.
Toda solucin en materia de riesgos es susceptible de resolverse mediante la
aplicacin de la nocin res perit domino, tanto en los casos de que se trate de
riesgos del contrato como cuando se trate de riesgos de la cosa. Para ello se podra
partir de una reestructuracin del concepto del dominus. Tradicionalmente se ha
considerado el dominus como al propietario de la cosa, es decir, el dominus supone
una persona que est caracterizada por una relacin jurdica que necesariamente recae
sobre una cosa, relacin jurdica que est integrada por el derecho de propiedad sobre
la cosa. Es en este sentido que se emplea la expresin res perit domino, cuando se
quiere significar que en los casos en que la cosa se pierde debida a una causa extraa
no imputable, la cosa perece para su dueo, o sea, para la persona que era propietario
de la cosa en el momento en que fue destruida por dicha causa extraa. En este
sentido, el acreedor es tambin un dominus, por cuanto tiene la titularidad del derecho
de crdito inherente a la relacin obligatoria.
En consecuencia, cuando debido a una causa extraa no imputable, el
acreedor no puede ejercer su derecho de crdito y debe resignarse a que el deudor no
le cumpla, se estar en presencia de un caso en el cual se aplica el principio res perit
domino, pues el derecho de crdito, que configura la expresin cosa en su ms
amplia acepcin, perece para su titular, el acreedor o dominus.
Mediante la tesis expuesta se unificaran en una sola nocin todos los
principios aplicables en materia de riesgos, se aclarara el anlisis y desarrollo de la
teora, porque se eliminara el antagonismo entre los principios res perit creditori y

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res perit domino, y tambin se dispondra de una sola nocin para comprender los
alcances de los riesgos de la cosa y de los riesgos del contrato.