Accin: Recurso de proteccin.

Procedimiento: Especial.
Recurrente: Mara Lorena Aguirre.
Abogado Patrocinante: Lenny Arias Araya.
Recurridos: Don Luis Marn Campusano, Director del Hospital San
Juan de Dios, La Serena.
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En lo principal, Recurso de proteccin. Primer Otros, Patrocinio
y Poder.

ILUSTRISIMA CORTE DE APELACIONES DE LA SERENA:

Mara Lorena Aguirre, de profesin tcnico en computacin,
domiciliada en Calle Juan de Dios Pen N 456, La Serena, a su SS.
I. digo respetuosamente que en este acto vengo a interponer;
Recurro de proteccin dentro del plazo, en contra de Don Luis
Marn Campusano, Director del Hospital San Juan de Dios, de la
Comuna de La Serena, por el acto arbitrario e ilegal de negar la
realizacin de una ciruga requerida por la recurrente, por motivo
de su disfona de gnero o transexualismo con fecha 31 de Mayo de
2010.
Esta negacin arbitraria e ilegal, se ha materializado por haber
vulnerando derechos y garantas asegurados en el Art. 19, de
nuestra Constitucin Poltica, especficamente, el derecho a la
vida y a la integridad fsica y psquica de las personas,
consignado en el N 1, inc. 1 de la Carta Fundamental, y, que se
encuentra garantizado jurdicamente por la presente accin del
Art. 20 de la misma Carta; en el Art. 1 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos; en la Convencin Americana
Sobre Derechos Humanos, Pacto San Jos de Costa Rica; en relacin
al Bloque de Constitucionalidad en base al Art. 5 inciso segundo;
y en atencin a la proteccin del derecho a la salud consagrado en
el Art. 19 N9 de la Constitucin, recurro de proteccin ante VS.
I. para que adopte de inmediato, y en forma urgente, las
providencias que sealo: la reconsideracin de la decisin en la
prctica de la operacin genital. A falta de regulacin en materia
de polticas sanitarias de la poblacin transexual y, en defensa
de los derechos fundamentales propios de toda persona, ruego a SS.
I. tomar en consideracin todo el ordenamiento jurdico que juzgue
necesario para restablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida proteccin, de acuerdo a los antecedentes de hecho y de
derecho que procedo a exponer.

LOS HECHOS:
Mara Lorena Aguirre sufre de disforia de gnero. En el
proceso por cambiar su cuerpo de mujer al de un hombre debe
someterse a un proceso medico llamado afirmacin de identidad, el
cual comprende tres intervenciones quirrgicas, de las cuales, ya
se ha practicado la dos primeras, faltndole solo una
genitoplasta masculinizante para terminar el proceso. sta es una
de las etapas ms importantes, pues la necesita para poder
rectificar su partida de nacimiento y regularizar su condicin
legal. Ella, adems, se ha sometido a tratamientos hormonales, por
lo que fsicamente, ya posee apariencia de hombre. Sin embargo, a
raz de lo anteriormente sealado, debido a la incongruencia entre
su apariencia fsica y sus datos personales, ha tenido
dificultades de todo tipo, pero la ms importante es la
discriminacin a su persona en el aspecto laboral, lo que ha
acarreado consigo un grave dao a su integridad psquico.
En su momento, al no poseer dinero para financiar la
tercera intervencin quirrgica, tramit una interconsulta en el
Hospital De La Serena para que le practicaran dichas cirugas, no
obstante el documento se extravi, y ella qued en una grave
indefensin sanitaria. Debido a ello, opt por trabajar y juntar
el dinero suficiente para costear de forma particular las
operaciones respectivas. No obstante y como se ha mencionado, solo
logro costear las primeras dos intervenciones, quedando sin
recursos para la ltima, la ms relevante dentro del proceso. Al
ser necesario, interpuso un reclamo formal contra el hospital, por
la prdida del documento de la interconsulta, no obstante, tras el
reclamo respectivo, el Hospital de la Serena, por voz de su
director Don Luis Marn Campusano, se neg a practicar la
operacin, bajo el argumento de que el requerido tratamiento
esttico no se encontraba dentro de las prestaciones gratuitas
cubiertas por el Estado, y traspasa la responsabilidad al
Ministerio de Salud, indicando que es ste quien debe incluir la
operacin dentro de las coberturas del Plan Auge.
A lo anterior se suma el hecho de que en el mencionado Hospital se
ha practicado la ciruga requerida por ms de 30 aos, no obstante
el cambio de autoridad del establecimiento motiv el cambio
tambin en los criterios de procedencia o no de la intervencin
quirrgica. Es as como surge de manifiesto que la realizacin o
no de la operacin fue motivada por el criterio del Directores del
Hospital, que en este caso bas la fundamentacin de la decisin
restringiendo, acotando el derecho, y argumentando arbitrariamente
que este tipo de intervenciones, por tratarse de cirugas
estticas, no conllevan riesgo vital para el paciente y, por
tanto, stas deben ser cubiertas por los propios particulares
afectados.

EL DERECHO:
Estamos ante un procedimiento realizado por parte de los
recurridos que podemos calificar de ilegal y arbitrario. Ilegal,
ya que no encuentra norma o fundamento legal en que se funde, es
ms, atenta contra la dignidad humana, contraviniendo las Normas
Constitucionales respectivas en torno a la integridad fsica y
psquica de las personas. Esto, se encuentra consagrado en el Art.
19 N 1 inciso 1 de la Constitucin Poltica de la Republica de
Chile, que versa: La Constitucin asegura a todas las personas:
1. El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. As
mismo, en el plano internacional, la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos en su Art. 5 N1 el cual establece que toda
persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica,
psquica y moral.
Junto a lo anterior, y si bien nuestra Constitucin solo asegura
el acceso a un sistema de salud, segn reza en el artculo 12 N 1
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, del cual Chile es parte: Los Estados Partes en el
presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute
del ms alto nivel posible de salud fsica y mental, y para
asegurar la efectividad de ese derecho, ordena en el mismo
artculo 12 N 2: La creacin de condiciones que aseguren a todos
asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad
Adems de acuerdo al Art. 2.2 del mismo tratado: Los Estados
Partes deben garantizar el ejercicio de los derechos sin
discriminacin algunas por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o
social, posicin econmica o de cualquier otra condicin social.
Por ltimo cabe tener presente que la Constitucin consagra una
concepcin instrumental del Estado, asignndole a ste un fin
determinado, disponiendo en su Art. 1 Inc.4 que: El Estado est
al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el
Bien Comn, por lo cual debe contribuir a crear las condiciones
sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de
la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material
posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta
Constitucin establece, por lo que debe asegurar segn se ordena
en el inciso segundo del Art. 5 de la Carta Fundamental, los
derechos garantizados por ella, y es deber de todos los rganos
del estado respetar y promoverlos, esto es, procurar su logro
efectivo, as como por los tratados internacionales ratificados
por Chile, que se encuentren vigentes. Es as que el Tribunal
Constitucional declar que el derecho a la proteccin de la salud
es de ndole social, involucrando conductas activas de los rganos
estatales y de los particulares para materializarlo en la
prctica, habida consideracin que la satisfaccin de tal
exigencia representa un rasgo distintivo de la legitimidad
sustantiva del Estado Social en la democracia constitucional
contempornea (Sentencia Rol N 976-07, 26 de junio de 2008.
Requerimiento de Inaplicabilidad deducido por Pea Wasaff, Silvia
respecto del artculo 38 Ter de la Ley 18.933, conocida como Ley
de ISAPRES).
As, de la constelacin de normas precitada, surge evidente el
deber de todos los rganos estatales, de respetar y promover,
efectivamente, el derecho a la vida y a la integridad fsica y
psquica de las personas. Ya que no se ve justificada la privacin
ilegal y arbitraria descrita, la que no encuentran razn o
fundamento legtimo de ningn tipo, solicitamos a VS. I., que en
virtud de sus facultades adopte de inmediato las providencias
necesarias para permitir el pronto restablecimiento del derecho
conculcado.
Estando dentro del plazo de 30 das corridos desde que se produjo
la negacin a la realizacin de la operacin por parte de la
autoridad del Hospital San Juan de Dios a Doa Mara Lorena
Aguirre, interpongo la presente accin de proteccin.
POR TANTO, de acuerdo a lo expuesto, disposiciones citadas y
Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema de 27 de junio de
1992,
Solicito a SS. I. se sirva tener por interpuesto el presente
recurso de proteccin de los derechos constitucionales referidos,
ordenar que el recurrido informe en el plazo perentorio que su SS.
I. fije; y en definitiva, ordenar todas las medidas que a vuestro
concepto sean conducentes a la efectiva y oportuna tutela de los
derechos agraviados, con costas del recurso. Especialmente
solicito, que se ordene la reconsideracin en la decisin,
respecto de la prctica de la ciruga requerida por Doa Mara
Lorena Aguirre.
PRIMER OTROS. Ruego a SS. I., tener presente que designo abogado
patrocinante a Lenny Arias Araya; con domicilio en sta ciudad.