Unidad de Estudios

Defensoria Regional Metropolitana Sur

BOLETN N 6








Agosto de 2006


INDICE



1.- El Principio de legalidad y la sustraccin de energa elctrica en Chile 3


2.- Cuadro sinptico Ley de Trnsito13


3.- Mediacin Penal.16


4.- Boletn de Jurisprudencia...26


EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y LA SUSTRACCION DE ENERGIA ELECTRICA EN CHILE



Eduardo Seplveda Crerar

Defensor Nacional

Profesor de Derecho Penal Facultad de Derecho U. de Chile.


Diciembre de 2005


El nullum crimen es una garanta fundamental

del ciudadano porque la ley representa la voluntad

popular, y porque slo la ley puede crear delitos y

penas; ni el poder ejecutivo, ni el judicial se hallan

legitimados para sorprender al ciudadano si la

representacin del poder soberano del pueblo - el

poder legislativo no ha definido ciertas conductas

como delito a travs de la ley, estableciendo las

correspondientes penas.

(Antonio Garca Pablos)




I.- EL DERECHO PENAL ES UN MEDIO DE CONTROL SOCIAL FORMALIZADO

El Derecho Penal es un medio de control social que se distingue de otros utilizados por la sociedad en el alto grado
de formalizacin que supone su juridicidad. Esta formalizacin va a orientar el ejercicio jurdico-penal del ius puniendi
(la facultad punitiva del Estado), y lo evidenciar como un ejercicio controlado por garantas que han sido establecidas a
favor del individuo.

La importancia de la formalizacin no puede ser dejada de lado ni menos atenuada, por el contrario, en la medida en
que el Derecho Penal tambin atiende a finalidades garantsticas individuales, debe ser tomada en cuenta y como un punto
de referencia ineludible en el momento de valorar cualquier nueva institucin o propuesta poltico-criminal.

La formalizacin incorpora y reconoce el principio garantstico de legalidad como un pilar bsico de toda la
construccin jurdico penal. El principio de legalidad constituye la manifestacin de uno de los ms importantes fines
de garanta individual asumidos por el Derecho Penal en los actuales tiempos.



II.- EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD

Los ordenamientos jurdico-penales en la actualidad se encuentran estructurados sobre la base del principio de
reserva o de legalidad, y esto significa, siguiendo al Profesor Enrique Cury que no hay delito ni es posible la imposicin
de una pena sino cuando existe una ley que incrimina el hecho respectivo, estableciendo adems la clase de castigo a que
se encuentra sometido (nullum crimen, nulla pena sine lege)., expresndose de esta manera enfticamente la funcin de
garanta del derecho penal[1]

El principio de legalidad, en sus distintos contenidos de legalidad, irretroactividad y tipicidad ha sido sealado
en la presente poca con una frmula sinttica del siguiente modo: nullum crimen, nulla pena sine lege, previa
scripta et stricta, es decir no hay delito ni pena sin una ley previa, escrita y estricta.

Respecto del principio de legalidad se advierten dos dimensiones, una tcnica y una poltica. En la dimensin tcnica el
principio de legalidad proporciona a los ciudadanos la seguridad jurdica, que todos sepan cuales conductas pueden
realizar y cuales no, con que penas pueden ser sancionadas sus conductas infractoras de las normas, mediante que
procedimientos y en qu condiciones de ejecucin.

En la dimensin poltica existe una referencia a la vinculacin necesaria entre las decisiones incriminadoras y la
representacin bsica de los ciudadanos, en ese sentido tiene por objeto dilucidar el problema de la legitimacin
democrtica de las disposiciones que definen los delitos, de las penas y de aquellas decisiones que aplican esas
normas. En esta vertiente poltica puede subdistinguirse todava un aspecto formal y un aspecto material.

El aspecto formal atender al rango de las normas reguladoras de la materia penal, as se determina que slo por ley --en
tanto que es la expresin de la voluntad general-- podrn introducirse restricciones del mbito de libertad de las personas
que sern expresadas en las definiciones de delitos y penas.

Por su parte, el aspecto material se encontrar referido al grado de precisin con que el legislador cumple con la
funcin de establecer estas normas penales y al grado de vinculacin que existir entre dichas normas penales y las
decisiones de los Jueces.



III.- EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN LA CONSTITUCION POLITICA

La Constitucin Poltica de la Repblica de 1980, como una garanta constitucional junto a otras, ha reconocido y
establecido el principio de legalidad o de reserva legal, que comprende los principios penales de legalidad,
irretroactividad y de tipicidad, al sealar de forma expresa y taxativa en el artculo 19 N 3 incisos 7 y 8 que:ningn
delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin (nulla pena
sine legeprevia), y disponindose adems que ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona
est expresamente descrita en ella (nullum crimen sine lege ). Estas disposiciones se encuentran reiteradas
inequvocamente en los artculos N 1 y 18 del Cdigo Penal.

Tratndose de principios jurdico-polticos fundamentales, que constituyen garantas para los ciudadanos y
lmites para el ejercicio de la potestad punitiva del Estado, sin duda alguna deben ser respetados irrestrictamente por todos
los rganos que componen el Estado.

Del mismo modo, atendida la jerarqua normativa que han adquirido estos principios, el Constituyente estableci
resguardos para la inviolabilidad de los derechos individuales contenidos en la Constitucin, y por ello determin
entre otras salvaguardas, en el inciso segundo del artculo 64 de la propia Carta Fundamental, la reserva expresa
al Parlamento de tipificar delitos y establecer penas, al no incluir de una manera taxativa la potestad penal entre
aquellas materias que puedan ser delegadas por el legislativo en favor del ejecutivo.




IV.- EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD ESTRICTA, FORMAL O DE RESERVA LEGAL ESTRICTA

El principio de legalidad en materia penal constituye una exigencia consustancial al Estado Democrtico de
Derecho y como lo ha reconocido la doctrina contempornea viene a comprender diversos aspectos: la legalidad
propiamente tal, la irretroactividad y la tipicidad.

Nuestra preocupacin en las breves lneas que siguen estar destinada al aspecto de legalidad propiamente tal, y
su exigencia respecto de los Decretos con Fuerza de Ley en Chile.

Ya hemos dicho que el principio de legalidad o de reserva legal en materia penal, ha sido considerado como un
principio consustancial al Estado de Derecho, tiene raigambre histrica, se le vincula con la revolucin Francesa, y en el
plano ideolgico con el pensamiento de la Ilustracin.

Tuvo por misin el deseo de sustituir el gobierno caprichoso de los hombres por una pretendida voluntad
general, la que se expresa a travs de la norma, de la ley. Se pretende en consecuencia que la ley sea la expresin de la
voluntad general a travs de la actividad parlamentaria, constituyndose en la nica fuente del derecho.

En esta orientacin la primaca de la ley viene a consolidar la idea de la supremaca del poder legislativo sobre
los otros poderes del Estado. En el esquema de la divisin de los poderes pblicos, el poder legislativo es el superpoder, el
primer poder del estado, el que ostenta la representacin de los ciudadanos. Ni el poder ejecutivo puede tomar decisiones
que vayan en contra de la voluntad general ni el poder judicial aplicar ms derechos que aquel emanado de la voluntad
general.

En ese sentido, se reconoce que hay ciertas materias que se encuentran reservadas exclusivamente a la ley. Esta
reserva de ley significa que slo mediante una declaracin del legislativo es posible regular aquellas
determinadas materias. En esa perspectiva se va a suponer que ciertos mbitos slo pueden ser regulados por la ley. Entre
estos contornos se encuentra tradicionalmente y especficamente el derecho penal.

Esta reserva de ley puede ser absoluta, o sea aquella que no admite ningn proceso de deslegalizacin, es decir
que solamente el legislativo debe regular toda la materia.

Tambin existe la reserva de ley relativa, o sea aquella que permite que el poder legislativo mediante un acto de
voluntad delegue en instancias inferiores, especialmente en el ejecutivo, la regulacin que se desea hacer.

Como veremos, la reserva de ley en el mbito penal en Chile es absoluta, como tambin es general pues
afecta a toda una materia, y adems es sustancial, pues viene determinada por una norma constitucional.



V.- LA RESERVA DE LEY EN CHILE

Ya lo hemos sealado precedentemente, el ordenamiento jurdico en Chile ha acogido el principio de
legalidad, y por ello es que se requiere una ley, previa, escrita y estricta para que puedan establecerse delitos en nuestro
pas, y as lo ha exigido taxativamente la Constitucin Poltica de la Repblica como garanta constitucional de todos los
ciudadanos.

El sentido de la exigencia de que no hay delito ni pena sin una ley escrita, viene a significar que slo puede
constituir fuente del derecho penal una ley propiamente tal, es decir aquella que se ha formado en conformidad a
las normas constitucionales sobre la materia.

Esta exigencia emana del concepto de Estado de Derecho, el nullum crimen es una garanta fundamental del
ciudadano, puesto que la ley representa la voluntad popular y porque slo la ley puede crear delitos y penas, ni el poder
ejecutivo, ni el judicial se hallan legitimados para sorprender al ciudadano si la representacin del poder soberano del
pueblo el poder legislativono ha definido ciertas conductas como delito a travs de la ley, estableciendo las
correspondientes sanciones.

El profesor Espaol don Santiago Mir Puig ha afirmado certeramente que el principio de legalidad no es slo
una exigencia de seguridad jurdica, que permita la posibilidad de conocimiento previo de los delitos y las penas, sino,
adems la garanta de que el ciudadano no podr verse sometido por parte del Estado ni de los jueces a penas que no
admita el pueblo.[2]

Desde este punto de vista, la doctrina nacional se encuentra de acuerdo en que los Decretos con Fuerza de
ley, no constituyen fuente del Derecho Penal porque no son leyes en sentido estricto, como la exige la Constitucin
Poltica.

Estos Decretos con Fuerza de Ley son manifestaciones de la potestad normativa del Poder Ejecutivo que en
virtud de la delegacin de facultades realizada por el legislativo le permiten regular materias propias de una ley.

La Constitucin Poltica de la Repblica en su Art. 63 dispone: Slo son materias de ley: 2) las que la
Constitucin exija que sean reguladas por una ley. 3) Las que son objeto de codificacin, sea civil, comercial,
procesal, penal u otra...

Por otra parte recordemos que la Carta Fundamental en el Art. 19 N 3 incisos 7 y 8 establece claramente que
slo por ley se pueden definir ciertas conductas como delictivas asignndoles la pena correspondiente.

Todo ello viene a concordar plenamente con los Tratados Internacionales suscritos por Chile en el Art. 15.1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en el Art. 9 del Pacto de San Jos de Costa Rica, y lo preceptuado en
el Art. 11.2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, y asimismo en el Art. 1 del Cdigo Penal.

Existi en pocas pasadas, una prctica en Chile que signific la dictacin de Decretos con Fuerza de Ley en
diversas materias y algunos que en parte de su contenido estuvieron referidos a materias penales, y por ello su
concordancia con el Estado de Derecho debe analizarse en relacin al marco constitucional que los rega.

La Constitucin Poltica de la Repblica dictada en el ao 1925 no permita la delegacin de facultades
legislativas en el Presidente de la Repblica, sin embargo y a pesar de este silencio constitucional se dictaron numerosos
Decretos con Fuerza de Ley mientras ella rega y especialmente hasta la modificacin que se produjo a la Carta
Fundamental en el ao 1970.

Esta clase de delegaciones fue cuestionada insistentemente y era considerada inconstitucional por la mayora de
la doctrina, sin embargo la jurisprudencia eludi un pronunciamiento frontal sobre la materia, atendido el hecho que la
carta fundamental de esa poca no se refera expresamente al asunto.

La reforma constitucional a ese texto del ao 1925 que se produjo a partir del 4 de Noviembre de 1970 dilucid
definitivamente el asunto, pues se le permiti al Poder Legislativo la delegacin de sus facultades, respecto de
determinadas y ciertas materias.

En la enumeracin que se hace --en la Constitucin reformada-- de las materias delegables no se incluyeron las materias
penales, ello con toda razn.

A partir de ese momento el asunto fue zanjado, tanto ms que la propia norma del Art. 44 N 15 de
esa Constitucin Poltica reformada prohibi expresamente que la delegacin pudiera referirse a materias comprendidas
en las garantas constitucionales.

Desde all, a partir de la fecha indicada y con esa claridad se hizo patente la inconstitucionalidad de los
Decretos con Fuerza de Ley en el mbito penal.

Entre el 4 de Noviembre del ao 1970 y el 11 de Septiembre del ao 1973 durante el Gobierno Constitucional
presidido por el Dr. Salvador Allende, es decir el perodo en que se mantuvo vigente la Constitucin Poltica del ao 1925
reformada no se dict ningn Decreto con Fuerza de Ley.

La Constitucin Poltica de la Repblica dictada en el ao 1980, ha prohibido expresamente la delegacin de
facultades legislativas en materias comprendidas en las garantas constitucionales, no reconociendo ninguna excepcin.

En efecto, en el artculo 63 inciso segundo de la Constitucin Poltica de la Repblica del ao 1980 se autoriza
al Congreso para delegar facultades legislativas en el Presidente de la Repblica, siempre que no se extienda a la
nacionalidad, a la ciudadana, a las elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantas
constitucionales.




VI.- LAS OPINIONES DE LOS TRATADISTAS SOBRE LOS DECRETOS CON FUERZA DE LEY EN
MATERIA PENAL

La opinin unnime de la doctrina actualmente en nuestro pas -a la cual nos adherimos de manera
resueltaseala resaltando el principio de la estrictez formal de la ley penal, que los Decretos con Fuerza de Ley
que contienen materias penales son inconstitucionales.

As lo indica, por ejemplo, Mario Garrido Montt el cual expresa refirindose a la limitacin impuesta por la
Constitucin, que esta limitacin descarta toda alternativa de que puedan comprender materias penales. [3]

El profesor Sergio Politoff, seala que son anacrnicas las razones prcticas que se dieron para explicar la
pasividad de la Corte Suprema respecto del resguardo del principio de legalidad, en estos casos de Decretos con Fuerza de
Ley claramente inconstitucionales.[4]

El Profesor Enrique Cury y actual Ministro de la Corte Suprema ha sido muy enftico en sealar la
inconstitucionalidad de los Decretos con Fuerza de Ley en materias penales al indicar que en el artculo 61 inciso 2 de la
CPR de 1980 (actual art. 63) en donde la prohibicin de que la autorizacin se extienda a materias comprendidas por las
garantas constitucionales no reconoce excepcin alguna [5]

El profesor Jean Pierre Matus de manera clara seala que El Presidente en ningn caso podr legislar sobre
materias penales, incluyendo las normas que precisan el mbito de punibilidad, agravan o atenan los delitos y establecen
el procedimiento a seguir. En caso que se excediera en los trminos expresados dicho exceso es inconstitucional y an no
declarndolo as la Contralora General de la Repblica, el exceso inconstitucional del Presidente de la repblica no obliga
a los Tribunales.[6]

De esta manera, y acorde a la doctrina ms significativa y sin ninguna duda, reiteramos que a nuestro
juicio existe una reserva sustancial, general y absoluta de ley en materia penal, por lo cual los Decretos con Fuerza de
Ley no pueden establecer delitos ni penas, ello a partir de la reforma a la Constitucin Poltica del ao 1925 vigente a
partir del 4 de Noviembre del ao 1970 y reafirmada significativamente en la Constitucin Poltica de la Repblica del
ao 1980 que las prohibe en materia penal sin excepcin alguna.




VII.- EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD FORMAL O ESTRICTA Y LA SUSTRACCION DE ENERGIA
ELECTRICA

En los apartados que siguen nos dedicaremos a analizar la legalidad del artculo 137 contenido en el Ttulo
VI Disposiciones Penales del Decreto con Fuerza de Ley N 1 del Ministerio de Minera del ao 1982,
que estableci que la sustraccin de energa elctrica era una conducta de carcter ilcita y le asign penas para las
situaciones all indicadas. En concreto analizaremos si la normativa en estudio se ajusta a las exigencias del principio de
reserva legal que la Constitucin Poltica de la Repblica consagra como una garanta en favor de todos los ciudadanos
y respecto de cualquier delito, y que reclama su respeto por todos los rganos del Estado.



VIII.- LA SUSTRACCION DE ENERGIA ELECTRICA COMO UN ILICITO PENAL

A.- ANTIGUA CONFIGURACION

La sustraccin de energa elctrica vino a establecerse formalmente como un ilcito penal a partir del ao 1959,
a travs de lo establecido en el artculo 168 del Decreto con Fuerza de Ley N 4 dictado por el Ministerio de Minera en
ese ao.

Su justificacin sustantiva fue que la definicin de hurto contenida en el Cdigo Penal, no abarcaba la
posibilidad de la apropiacin de los fluidos elctricos, y por ello se transformaba en una conducta no punible en virtud de
que la tipicidad objetiva no la contena, y la prohibicin de la analoga, todo ello en respeto del principio de legalidad en
sus diversas manifestaciones.

La dictacin del Decreto con Fuerza de Ley N 4 del ao 1959 del Ministerio de Minera, fue hecha en virtud de
facultades que le fueron delegadas en virtud de lo dispuesto en la Ley N 13.305, y que naturalmente estuvo sometido a
los mismos reparos de constitucionalidad ya expresados, en el sentido de que en un Decreto con Fuerza de ley no se poda
establecer delitos ni penas, pues la Constitucin Poltica de la Repblica del ao 1925 no lo permita de manera expresa.

En todo caso debemos sealar que este Decreto con Fuerza de Ley N 4 del ao 1959 del Ministerio de Minera
fue derogado taxativa, orgnica y completamente por el articulo 140 del Decreto con Fuerza de Ley N 1 del ao 1982 del
Ministerio de Minera, ahora bajo la vigencia de la Constitucin Poltica de la Repblica del ao 1980



B.- LEY QUE AUTORIZA LA DELEGACION

El articulo 11 de la ley 18.091 del 31 de Diciembre del ao 1981 otorg facultades al Presidente de la Repblica para
establecer las bases, procedimientos y normas a que debern ajustarse las tarifas mximas que podrn cobrar las empresas
elctricas de servicio publico, como asimismo para revisar y modificar las disposiciones legales referentes a energa
elctrica, su produccin, distribucin y concesiones.

Esas fueron las expresas y taxativas facultades que se delegaron por el rgano legiferante de la poca a
quien ejerca el poder ejecutivo.

En virtud de esa facultad delegada se dict el Decreto con Fuerza de Ley N 1 del ao 1982 del Ministerio de
Minera que se public en el Diario Oficial del 13 de Septiembre de 1982, y precisamente abord en sus diversos ttulos la
regulacin de las diversas materias a que haca mencin la facultad delegada.

Este Decreto con Fuerza de Ley N 1 del Ministerio de Minera no constituye simplemente una refundicin de
normas legales preexistentes, sino que de un texto legal completamente nuevo.

Ello se desprende inequvocamente del articulo 140 de este nuevo cuerpo legal, el cual dispuso
taxativamente:Derognse todas las disposiciones legales que traten sobre las materias contenidas en la presente ley,
derogndose asimismo todas las disposiciones reglamentarias que le sean contrarias o incompatibles


C.- CONFIGURACION ACTUAL

Debemos sealar que el aludido DFL N 1 del ao 1982 de Minera en su Titulo VI previno Disposiciones
Penales, estableciendo en su artculo 137 el denominado delito de sustraccin de energa elctrica, conocido tambin en
la Ctedra y ante Tribunales como el hurto de energa elctrica.

El artculo 137 del Decreto con Fuerza de Ley N 1 del Ministerio de Minera del ao 1982, configur de la
siguiente manera el ilcito de sustraccin de energa elctrica:

El que sustrajere energa elctrica, directa o indirectamente mediante conexiones clandestinas o fraudulentas,
incurrir en las penas establecidas en el artculo 446 del Cdigo Penal. En los casos de reiteracin, se proceder en
conformidad a lo previsto en el articulo 451 del Cdigo.

De esta manera, la disposicin aludida describe las conductas consideradas ilcitas y para los efectos de la
penalidad la vincula con el delito de hurto, descrito en el artculo 432 en relacin con el artculo 446 ambos del Cdigo
Penal.



IX.- LA LEGALIDAD DE LOS DELITOS ESTABLECIDOS EN EL DECRETO CON FUERZA DE LEY N 1
DEL AO 1982, DE MINERIA.

A.- FACULTADES QUE SE DELEGARON

Como ya hemos visto precedentemente, la ley 18.091 del 31 de Diciembre del ao 1981 en su artculo 11 el cual
permiti la delegacin de facultades fue precisa, en cuanto a que el Poder Legislativo encomendaba al Presidente de la
Repblica para que dictara un Decreto con Fuerza de Ley destinado a establecer las bases, procedimientos y normas a que
debern ajustarse las tarifas mximas que podrn cobrar las empresas elctricas de servicio publico, como asimismo para
revisar y modificar las disposiciones legales referentes a energa elctrica, su produccin, distribucin y concesiones.

Resulta claro que la ley delegatoria no contempl ninguna facultad para establecer delitos en el Decreto con
Fuerza de Ley que deba dictarse para cumplir con el mandato otorgado.

Desde ese punto de vista y reiterando lo ya expresado con anterioridad, las facultades que se delegaron fueron expresa
y determinadamente enumeradas por el rgano legiferante de la poca a favor de quien ejerca el poder ejecutivo.

En virtud de esa facultad delegada se dict el Decreto con Fuerza de Ley N 1 del ao 1982 del Ministerio de
Minera que se public en el Diario Oficial del 13 de Septiembre de 1982, y precisamente abord en sus diversos ttulos la
regulacin de las diversas materias a que haca mencin la facultad delegada.

Recordemos que se estatuy en su Titulo VI Disposiciones Penales, estableciendo delitos y especialmente en su
artculo 137 el denominado delito de sustraccin de energa elctrica, el cual ha sido conocido tambin en la Ctedra y
ante Tribunales como el hurto de energa elctrica y que ha sido objeto de anlisis por los tratadistas de la parte especial.

Sin duda desde el punto de vista de las facultades que le fueron delegadas al Ejecutivo por la ley delegatoria, all
no se contemplaba la posibilidad de establecer disposiciones penales, por lo cual claramente existe una extralimitacin de
atribuciones y por ello -sin duda- nos encontramos ante disposiciones nulas de pleno derecho o inconstitucionales por no
respetarse la reserva estricta de ley, como lo hemos reseado.


B.- FIGURAS DELICTIVAS QUE SE ESTABLECIERON

El mencionado Decreto con Fuerza de Ley N 1 estableci el Ttulo VII denominndolo
Disposiciones Penales, y contempl al respecto las figuras delictivas del artculo 135 referida al corte de los conductores
de electricidad, arrancar o destruir postes o ejecutar cualquier otro acto destinado a interrumpir un servicio. La figura del
artculo 136, que hace responsable respecto de los daos a terceros, al autor de las conductas descritas en el artculo
135. Y por ltimo describe la conducta de sustraccin de energa elctrica en el artculo 137 que es el objeto de nuestro
estudio en estas breves lneas.


C.- LA SUSTRACCION O HURTO DE ENERGIA ELECTRICA

La norma del artculo 137 del Decreto con Fuerza de Ley N 1 de Minera del ao 1982, establece la figura de sustraccin
de energa elctrica que se ha descrito precedentemente, y ella deriva en consecuencia de una actividad que no
proviene directamente del legislativo como lo dispone la Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo 63,
sino en virtud del ejercicio de una facultad legislativa delegada en el Presidente de la Repblica, la cual se ejerci
ms all de los estrictos marcos constitucionales que impide la autorizacin delegatoria para establecer figuras
delictivas.

Ms an, hubo un ejercicio extralimitado en el mbito simplemente legal, pues la ley delegatoria, es decir el artculo 11
de la Ley 18091, nicamente encomend regular asuntos de naturaleza econmica, y no el establecimiento de delitos.



X.- LA JURISPRUDENCIA RESPECTO DE LA LEGALIDAD DE LA SUSTRACCION DE ENERGIA
ELECTRICA

A.- LO QUE HA DICHO LA JURISPRUDENCIA RESPECTO DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL DE
LA SUSTRACCION O HURTO DE ENERGIA ELECTRICA ESTABLECIDA EN EL DECRETO CON
FUERZ A DE LEY N 1 DEL AO 1982 DE MINERIA

La I. Corte de Apelaciones de Santiago, en tres oportunidades se ha pronunciado en los ltimos aos respecto de
la legalidad del ilcito, denominado hurto de energa elctrica, hacindose cargo fundamentalmente de la situacin del
respeto al principio de legalidad, al tipificarse formalmente el hecho como delito a travs de un Decreto con Fuerza de
Ley, y pronuncindose respecto de las facultades que le asisten a los Tribunales para no aplicar normativas que pugnan
con los principio bsicos establecidos constitucionalmente.

A continuacin expondremos brevemente los argumentos utilizados por la I. Corte de Apelaciones de
Santiago para no aplicar el artculo 137 del Decreto con Fuerza de Ley N 1 del ao 1982 del Ministerio de Minera.

Se trata de tres sentencias definitivas, todas absolutorias, dictadas por unanimidad, en que se declara que no se
encuentra tipificado legalmente el delito de hurto de energa elctrica por el cual haban sido acusados los imputados.

Estas sentencias son

1.- Causa rol 22.769-01, sentencia dictada el 9 de Julio de 2001 por la I. Corte de Apelaciones de Santiago, publicada en
la Gaceta Jurdica N 253. Sala integrada por los Ministros Haroldo Brito Cruz, Jorge Dahm Oyarzn y Sergio Muoz
Fajardo[7]

2.- Causa rol 70837-01, sentencia dictada el 7 de Diciembre de 2001, por la I. Corte de Apelaciones de Santiago,
publicada en la Gaceta Jurdica N 258. Sala integrada por los Ministros Juan Gonzlez Ziga, Sonia Araneda Briones y
Alejandro Sols Muoz.[8]

3.- Causa rol N 89706- 2000, sentencia dictada el 7 de Mayo de 2004, por la I. Corte de Apelaciones de Santiago,
publicada en la Gaceta Jurdica N 287. Sala integrada por los Ministros Jorge Dahm Oyarzn, Mauricio Silva Cancino y
el Abogado Integrante Benito Mauryz Aymerich.[9]

Del conjunto de estas sentencias se desprenden los siguientes aspectos doctrinarios:

En estas tres sentencias se reconoce que el legislador en resguardo de la inviolabilidad de los derechos
individuales que reconoce el constituyente, en el inciso segundo del artculo 61 de la Carta Fundamental, reserv al
Parlamento la facultad de tipificar delitos al no incluir de manera expresa la potestad penal entre las materias que puede
ser objeto de delegacin

Esto significa que el Constituyente estableci la indelegabilidad de las facultades del parlamento en materias
penales, consagrando clara y definitivamente el principio de reserva legal formal, impidiendo de que cualquier otro rgano
que no sea el legislativo configure delitos.

Por otra parte, las sentencias reconocieron, que la ley que autorizaba la delegacin en el caso de los servicios
elctricos, el artculo 11 de la Ley 18091 del 31 de Diciembre del ao 1981, slo facult al Presidente de la Repblica
para regular asuntos de naturaleza econmica , y por ello al establecerse en el DFL N 1 del ao 1982 del Ministerio de
Minera ,el Titulo VI Disposiciones Penales que contiene el artculo 137, hubo una clara extralimitacin constitucional y
adems legal, pues ella ha sido ejercida ms all de los mrgenes constitucionales e incluso legales, tanto porque dicho
precepto no ha podido autorizar el establecimiento de figura delictivas cuanto porque el artculo 11 de la Ley 18091
nicamente encomend regular asuntos de naturaleza econmica.

Sin duda en este sentido los fallos, han analizado y resuelto, que las est prohibida la delegacin de facultades
en materia penal, y que adems en la ley delegatoria no se le dio facultades al Presidente de la Repblica para establecer
delitos sino solamente una regulacin de carcter econmica, existiendo una clara extralimitacin de sus facultades
delegadas., lo que viene a reafirmar adems que hubo un acto legalmente nulo por lo cual no puede aplicarse de modo
alguno.

Por otra parte, los fallos aludidos, sealan que el Decreto con Fuerza de Ley N 1 del ao 1982, no constituye
simplemente una refundicin de otros cuerpos legales sino que implica la dictacin de toda una nueva normativa, que
derog expresa y orgnicamente toda la legislacin, la normativa reglamentaria y cualquier otra normativa que fuera
contraria a sus nuevas disposiciones, ello en virtud del artculo 140 del DFL N1 del Ministerio de Minera, que dispuso:
Derognse todas las disposiciones legales que traten sobre las materias contenidas en la presente ley, derogndose
asimismo, todas las disposiciones reglamentarias que le sean contrarias o incompatibles con lo cual queda claro que no
constituye un texto refundido de disposiciones legales, determinan claramente los fallos aludidos.

Por lo que con ello se resuelve adems cualquier interpretacin que quisiera hacer revivir la legislacin antigua
sobre la materia que adems de ser inconstitucional hoy se encuentra derogada.

Los fallos adems reconocen expresamente que no se encuentra tipificada legalmente la conducta incriminada, y por lo
cual corresponde absolver a los acusados por los hechos imputados, teniendo en consideracin que el artculo 137 del
DFL N 1, excede el marco constitucional y legal, y le corresponde a los Tribunales de Justicia no aplicar legislacin que
pugna con la Constitucin todo ello en virtud de sus facultades propias.

Asimismo los fallos en comento, todos hacen notar que la Constitucin Poltica de la Repblica del ao 1980, prohibi la
delegacin de facultades en el mbito penal, por lo cual qued zanjada cualquier duda que pudiere haber existido al
amparo de la Constitucin del ao 1925, y que la doctrina mayoritaria criticaba. Desde ese punto de vista los fallos realzan
y resaltan la necesidad de que las garantas individuales sean inviolables entendiendo que se prohbe su vulneracin por
cualquier rgano del Estado, y por ello a los Tribunales les cabe hacer efectivas dichas garantas de los ciudadanos frente
al poder punitivo estatal, incluso en un voto de prevencin se seala que los Tribunales deben actuar de oficio al
respecto. [10]




XI.- CONCLUSIONES.

1.- El principio de reserva legal o de legalidad, sin lugar a dudas segn la doctrina, constituye un principio inspirador
bsico del Estado de Derecho.

2.- Asimismo, en opinin de los tratadistas y la comunidad jurdica en general, el principio de legalidad se alza como una
garanta poltico-jurdica fundamental de los ciudadanos, frente a la potestad punitiva estatal

3.- La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile del ao 1980 ha recogido este principio de legalidad, elevndolo a la
categora de una garanta fundamental al incorporarla al Art. 19 N 3 incisos 7 y 8.

4.- La Constitucin Poltica de la Repblica del ao 1980, seal en su artculo 60 (hoy art. 63) que eran materias de ley,
aquellas que deban ser codificadas como las penales, y adems prohibi de manera expresa en el Art. 61 (art. 64 en la
Constitucin Poltica reformada y refundida) la posibilidad de delegacin de facultades legislativas en materias que
afecten las garantas constitucionales, excluyendo por ende todas aquellas que versen sobre materias penales...

5.- Sin duda el establecimiento de conductas que se criminalizan y sus consecuencias, es decir la configuracin de delitos
y penas, son materias que afectan las garantas constitucionales y por ello, de manera taxativa se encuentra prohibida la
posibilidad de delegar en el poder ejecutivo su formulacin.

6.-La doctrina nacional a partir de esta clara normativa se encuentra acorde en que no se pueden establecer delitos por
medio de Decretos con Fuerza de Ley, pues solamente al legislativo se le ha reservado la facultad de dictar leyes penales
expresivas de la voluntad general.

7.- Al establecerse - por el legislador-delegado el delito de sustraccin de energa elctrica en el artculo 137 del Titulo
VI del DFL N 1, del Ministerio de Minera del ao 1982, hubo una extralimitacin en sus atribuciones y facultades, y con
ello una vulneracin de la Constitucin Poltica del Estado.

8.- Los Tribunales de Justicia al interpretar las normas y verificar que se cumplan tanto los principios materiales como
formales establecidos constitucionalmente, han determinado correctamente que si la conducta y su sancin no se
encuentran establecidas en una ley propiamente tal, esa conducta es atpica, haciendo exigible el principio de reserva
legal de manera estricta.

9.- De ese modo los Tribunales de Justicia, han asumido y as se los demanda su investidura, que para poder imponer con
legitimidad una pena, debe estar previamente descrita la conducta y su sancin por el quebrantamiento en una ley dictada
en conformidad los procedimientos establecidos en la Constitucin.

10.- En consecuencia, claramente desde el punto de vista del respeto irrestricto al principio de legalidad, en materia
constitucional-penal, el artculo 137 del DFL N 1 Sobre Servicios Elctricos, del ao 1982 del Ministerio de Minera, que
establece la conducta de sustraccin de energa elctrica no cumple con las exigencias de las garantas constitucionales.

11.- Por ello, sin duda, para todos los efectos sustantivos penales y procedimentales la conducta de sustraccin de energa
elctrica ha sido considerada en correctas y encomiables sentencias-- como atpica y as deber ser declarada por los
Tribunales de Justicia en cada caso concreto, para un irrestricto respecto de las garantas de los ciudadanos.




Bibliografa

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Publicaciones. 1994. Madrid Espaa.

2.- Gaceta Jurdica. Asociacin Nacional de Magistrados del Poder Judicial de Chile. Editorial Lexis Nexis. Santiago-
Chile.

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5.- Derecho Penal. Tomo I. Sergio Politoff Lifchitz... Segunda Edicin. Editorial Cono-Sur Lexis Nexis Chile. 2001.

6.- Derecho Penal Parte General. Tomo I. Segunda Edicin Actualizada. Enrique Cury Urza. Editorial Jurdica de Chille.
1994.

7.- Derecho Penal: Concepto y principios constitucionales. Juan Carlos Carbonell Mateu. Tirant lo Blanch. Valencia 1995.

8.- Aproximacin al Derecho Penal Contemporneo. Jess Maria Silva Snchez. J. M. Bosh Editor S. A. Barcelona. 1992.

9.- Curso Derecho Penal. Tomo I. Parte General. Mario Garrido Montt. Editorial Jurdica de Chile.

10.- Novoa Monreal Eduardo. Curso de Derecho Penal Chileno. Santiago- Chile. 1960.






[1]Cury Urza Enrique. Derecho Penal. Parte General. Tomo I. Editorial Jurdica de Chile. Segunda Edicin Actualizada.
1994. Pg. 142.





[2] Mir Puig, Santiago. Derecho Penal. Parte general. Barcelona 1985. Pg. 83.



[3] Garrido Montt, Mario. Curso Derecho Penal. Tomo I. Parte General. Editorial Jurdica de Chile 1997. Pg. 89



[4] Politoff Lifschitz Sergio. Derecho Penal. Tomo I. Segunda Edicin Actualizada. 2001. Editorial Conosur. Lexis Nexis
Chile. Pg. 79



[5] Cury Enrique. Obra citada. Pg. 147. Nota: con fecha 22/9/05/ se public el Decreto 100 que fij el texto refundido de
la CPR modificada y que cambi la numeracin del articulado.



[6] Matus Acua. Jean Pierre. La interpretacin de la Ley Penal. Congreso Ediciones Jurdicas. 1994. (Pg. 57).



[7] Gaceta Jurdica N 253. Editorial Lexis-Nexis. Santiago Chile



[8] Gaceta Jurdica N 258. dem anterior



[9] Gaceta Jurdica N 287. dem anterior



[10] Voto de Prevencin. Ministro Sergio Muoz Fajardo, Causa Rol 22769-01. Gaceta Jurdica N 253. Pg. 156.