DEFINICIONES DE DERECHO

Hans Kelsen, Teora pura del Derecho, 1982, Ed. EUDEBA, Argentina, pg. 29
"Despus de haber establecido que la ciencia del derecho es una ciencia normativa
y no una ciencia de la naturaleza, vamos a tratar de definir cul es su objeto
particular. Destaquemos, ante todo, que la ciencia estudia el derecho en sus dos
aspectos: esttico y dinmico, ya que el mismo puede ser considerado bien en
estado de reposo, como un sistema establecido, o bien en su movimiento en la
serie de actos por los cuales es creado y luego aplicado.
Desde el punto de vista esttico, el derecho aparece como un orden social, como
un sistema de normas que regulan la conducta recproca de los hombres. Es el
sentido particular que acompaa a los actos por los cuales son creadas las
normas jurdicas La definicin de Kelsen sobre el derecho contiene dos elementos
importantes que son el juicio de valor tico o poltico y por otro lado el derecho
positivo y su estructura

Interpretacin
Es importante conocer en la obra de Kelsen que se hace nfasis en un aspecto
metodolgico, este aspecto se ve plasmado en la primera parte del prrafo en la
que seala la tipificacin de la ciencia del derecho como una ciencia normativa
separndola de las ciencias de la naturaleza.
Al principiar su obra Kelsen discurre sobre la ley de causalidad que es
caracterstica de las ciencias de la naturaleza, pues, l plantea que si el derecho
fuera una ciencia natural tendra como objeto de estudio una relacin causal. En
el caso del derecho la norma en si misma no obedece a un principio de causalidad
no existe una causalidad entre los sujetos y el objeto del derecho, lo que existe en
Kelsen es una relacin particular a la que el llama imputacin.
Esta primera separacin del Derecho de las ciencias naturales trasluce una
metodologa diferente, pues, en la ciencias naturales es factible encontrar la
relacin de causalidad y aislarla diseccionarla y someterla a constacin. En la
Ciencia del Derecho ocurre algo distinto
En esta definicin que plantea Kelsen, destacan dos aspectos del derecho un
aspecto esttico y un aspecto dinmico
Esttico, significa que permanece en un mismo Estado, con sta acepcin Kelsen
engloba el sistema establecido, el orden social o el sistema de normas que
controlan la conducta recproca de los hombres, aunque la coercitividad no se
encuentra explcitamente en ste prrafo a lo largo de su obra Kelsen desataca
ste aspecto del Derecho.
A su vez dinmico Relativo a la fuerza cuando produce movimiento, forma de
suceder una cosa, conjunto de fuerzas que actan en un sentido para Kelsen son
el juicio de valor tico o poltico y por otro lado y el derecho positivo y su
estructura, estos dos sera la serie de actos por los cuales es creado y luego
aplicado el Derecho.
La regulacin de la conducta recproca del hombre, implica el accionar del hombre
en la sociedad y asienta asimismo la coercibilidad del Derecho, al hablar de
regulacin.
Otro aspecto que podemos observar en sta definicin es que para Kelsen el
derecho no es una norma sino un conjunto de normas un orden que tiene un tipo
de unidad parecido al que nos referimos cuando hablamos de sistema.
Con respecto de la aplicacin de la definicin planteada por Kelsen encontramos
mucha literatura al respecto que trata de aclarar a que se refiere cuando seala la
pureza del Derecho, muchos de sus crticos sealan que para definir al Derecho es
necesario tener un conjunto de normas previamente establecidas es decir tener
otro Derecho con el cual definir al Derecho, lo cual es una paradoja en si misma.
Por otra parte, Bobbio ha llamado la atencin sobre el carcter funcional, es decir,
sociolgico de la definicin del Derecho como tcnica de control sociaj5s, lo cual,
por cierto, no deja de ser contradictorio con la perspectiva "interna" que parece
adoptarse al hablarse de "sistema normativo" y "orden normativo".

lvarez Ledesma, Mario. INTRODUCCION AL DERECHO. Mxico 1995, KC500
A48 USBI-X pag.61
Es un sistema normativo de regulacin de la conducta social, producido y
garantizado coactivamente por el poder poltico de una autoridad soberana, que
facilita y asegura la convivencia o cooperacin social, y cuya validez
(obligatoriedad) est condicionado por los valores jurdicos y ticos de los cuales es
generador y portador, respectivamente, en un momento y lugar histrico
determinado

Interpretacion
En sta definicin encontramos como elemento principal el sistema normativo,
sistema: conjunto de elementos que forman un todo y normativo: Regla o
conjunto de reglas que hay que seguir para llevar a cabo una accin, porque est
establecido o ha sido ordenado de ese modo.
Tambin establece un principio de coactividad, obligatoriedad o validez, que
emana de una autoridad soberana, condicionados asimismo por valores tico y
jurdicos, es decir que su validez esta limitada por stos dos aspectos.
Nuevamente delimita la validez de la norma en tanto sta tenga un carcter tico,
es decir que pese a ser coercible la norma debe tener un carcter tico, obedece a
convenciones sociales antes de ser valida, delimitando el poder de la autoridad,
confirindole as un sentido democrtico a la norma,
Cuando menciona las palabras generador y portador, podemos extraer que el
sistema de regulacin genera nuevas normas vlidas y que a su vez como portador
detenta las normas establecidas.
Esta definicin circunscribe adems al sistema normativo en tiempo y espacio,
determinando que la validez de las normas jurdicas son determinadas por la
sociedad en la que son aplicadas, por el lugar histrico y el momento histrico
dados.



Garca Mynez, Eduardo. INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO, Mxico
1999, KC300G37I5 USBI X.
Es el conjunto de normas jurdicas imperativas y atributivas (esto implica que es
derecho y obligaciones), con la finalidad de hacer, no hacer y tolerar.
Es un orden concreto, instituido por el hombre para la realizacin de valores
colectivos, cuyas normas-integrantes de un sistema que regula la conducta de
manera bilateral, externa y coercible son normalmente cumplidas por los
particulares y en caso de inobservancia, aplicadas o impuestas por los rganos del
poder jurdico

Interpretacion
Esta definicin determina la finalidad del sistema jurdico con las palabras hacer,
no hacer y tolerar.
El hacer y no hacer incumben prcticamente la totalidad de las actividades
humanas desarrolladas en la sociedad, mientras que el tolerar implica una
relacin del sujeto con su entorno desde su significado Soportar, admitir o
permitir una cosa que no gusta o no se aprueba del todo, donde se trasluce un
componente subjetivo de juicio de valor y el alcance que tiene el mismo.
A su ves ste hacer y no hacer quedara enmarcado dentro de un conjunto de
normas jurdicas, en ste caso un conjunto: grupo de elementos que comparten
una caracterstica deja abierta la definicin a que las normas estn relacionadas
slo por su carcter jurdico y que no compartan otro tipo de caracterstica.
Se distingue en sta definicin adems la imperatividad y atributividad de las
normas, que luego se limita al sealar que la imperatividad son las obligaciones y
la atributividad los derechos.
Esta definicin del maestro Mayez trasluce las tres dimensiones de la experiencia
jurdica: hecho social, valor y norma, por lo tanto cualquier definicin del derecho
debe comprender estos tres angulos.
Desde ste punto el derecho es una ciencia normativa, pero la norma jurdica es
una realidad cultural que resuleve cuestiones de hecho y de valor, segn razones
de oportunidad y prudencia. Se trata de un normativismo jurdico integrador.
La elaboracin de las normas no es expresin exclusiva del poder arbitrario del
Estado, ni es producto de la tensin de hecho y de valor que opera en un momento
histrico determinado. La creacin de normas esta condicionada por multitud de
hechos y de valores y sobre algunos de ellos se opera de acuerdo a prudencia y
oportunidad. Para generar soluciones reguladoras
En sta definicin Garca Maynes expone el carcter de las normas exponiendo su
bilateralidad, externalidad y coercibilidad.
En su libro Introduccin al Derecho coloca como punto relevante en la concepcin
de Derecho la tarea de explicar el concepto de norma.
En sentido amplio como norma o gua de comportamiento y en sentido extricto
como la que impone deberes y confiere derechos.



Villoro Toranzo , Miguel. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO, Mxico
2004, pg. 60
Es un sistema racional de normas sociales de conducta, declaradas obligatorias
por la autoridad, por considerar las soluciones justas a los problemas surgidos de
la realidad histrica


Interpretacion
Esta definicin engloba a las normas sociales de conducta, en un sistema racional,
desde ya el uso de la palabra sistema implica una interrelacin de las normas,
una complementariedad y la racionalidad implica una lgica interna un razn de
una entre otra lo que permite la constitucin de un todo normativo.
El uso de la palabra racional adems refiere el carcter ius naturlista de sta
definicin, por que la naturaleza de la razn en primera instancia es Dios, a partir
de la razn se delinean los principios universales e inmutables a partir de lo cual
se conforman la moral y las normas convencionales.
Al aadir declaradas obligatorias por la autoridad implica una forma o mtodo de
aprobacin una formalizacin que surge de las soluciones justas.
El uso de la palabra justo, puede implicar diversas acepciones, justo en un sentido
divino implicara un juicio de valor natural, o justo en aplicacin a las normas
jurdicas establecidas, en tanto no esta ms delimitado el trmino justo recalca el
componente humano o social de la norma.
El autor profundiza en el autentico carcter que se oculta detrs de la realidad al
sealar la justicia de las soluciones que no estn encerradas en la mera autoridad
del legislador sino que trasciende ste aspecto personal y trata de llegar a la
esencia o verdadera naturaleza del derecho a la que slo se puede llegar mediante
la razn desligndose de provincianismo lgicos.
De ste modo el autor nos muestra un Derecho paradigmtico puesto que la
virtualidad efectiva del Derecho se impone a la arbitrariedad humana.
Finalmente la definicin no seala que la norma a pesar de tener un carcter
histrico bien delimitado trasciende esta barrera fsico temporal, pues al ser una
solucin justa a un problema surgido en una realidad dada, orienta en la solucin
de problemas futuros.
Esta forma de definir Derecho muestra sutilmente la necesidad del uso de la
Jurisprudencia como fuente del derecho, pues, confiere a la norma un carcter
intemporal, y trascendental a lo regional.
La aplicacin de esta definicin en contraposicin a la planteada por Kelsen es que
la norma fundada en la razn, no obedece al carcter desptico de la norma, sino
que esta fundada un principio de Justicia que es un fin deseable a lograr mediante
la aplicacin de la misma.



Santo Tomas de Aquino, Suma teolgica parte I II cuestin 90,
http://hjg.com.ar/sumat/b/c90.html#
La ley es una regla y medida de nuestros actos segn la cual uno es inducido a
obrar o dejar de obrar; pues ley deriva de ligar; porque obliga en orden a la accin.
Ahora bien, la regla y medida de nuestros actos es la razn, que, como ya vimos,
constituye el primer principio de los actos humanos, puesto que propio de la razn
es ordenar al fin, y el fin es, segn ensea el Filsofo, el primer principio en el
orden operativo. Pero lo que es principio en un determinado gnero es regla y
medida de ese gnero, como pasa con la unidad en el gnero de los nmeros y con
el movimiento primero en el gnero de los movimientos. Sguese, pues, que la ley
es algo que pertenece a la razn.

Interpretacion
Esta definicin de Ley la especfica como una regla y a su vez medida de los actos,
inmediatamente seala a la razn como principio de los actos humanos.
La conexin que realiza Santo Tomas de la Accin con la obligacin nos recuerda
bastante el concepto de imputacin propuesto por Kelsen, reconociendo por
supuesto que la obra de Kelsen es posterior a la de Santo Tomas, pero desde ya
Santo Tomas nos seala que el Derecho se basa en la imputacin sobre la accin o
la no accin.
Es la razn humana la que principia a la Ley, es la que engendra estas reglas y
medidas de los actos.
Santo Tomas coloca a la razn como principio, orden y fin del orden operativo, la
razn sustenta el hacer, sustenta el orden jurdico o la norma y el fin mismo de las
acciones humanas.
Entonces coloca a la razn como medida y regla del gnero de las normas
Jurdicas, pues, es la razn la unidad bsica de las mismas, ste aspecto puede
considerarse como un aspecto metodolgico del Derecho.
Asimismo establece el carcter de obligatoriedad de la ley
En sta definicin no aparece el concepto de justicia propio de la obra de Santo
Tomas, pero esta presente en la obra tratada Summa Teologiae donde seala Lo
justo es cierta obra adecuada o proporcionada a otro segn cierto modo de
igualdad es lo que nosotros entendemos por derecho o recto.
En su obra frecuentemente encontramos el problema de los diferentes
significados de la palabra Derecho, por que se asigno primero a significar la
misma cosa justa (ipsa res iusta) pero luego derivo al arte con el que se discierne
lo justo y luego al lugar en que se otorga el derecho.
Santo Tmas subordina las otras significancias a una sola signficacin focal: ipsa
res iusta, pero no puede confundirse el objeto con el arte de por el cual se la
conoce el ars iuris, pues este exige la prexistencia del objeto que ha de conocerse.
Santo Tmas respende a esto subordinando el ars iuris al ipsa res iusta aunque
podra pensarse en una creacin del derecho.

PRINCIPIOS DEL DERECHO

1- PRINCIPIO ONTOLGICO.
La libertad es lo primero: todo lo que no est prohibido est permitido.
Denominado "principio de clausura".
Interpretacion
La ontologa se refiere a la Ciencia del ser considerado en s mismo,
independientemente de sus modos o fenmenos. Aristteles la llam filosofa
primera, y Andrnico de Rodas metafsica. Christian Wolff llam ontologa al
estudio sobre lo que es comn a todo ser, tanto real como posible, que debe
anteponerse al de los seres existentes de hecho (mundo, alma, Dios)
As en ste caso la ontologa nos habla del derecho existente previo a las normas,
la libertad.
No requiere que est legislado, es un principio necesario de todo orden jurdico.
Pero sucede que este principio no llena las lagunas normativas, pudiendo haber
conductas que no estn prohibidas ni estn permitidas y que interesan por sus
consecuencias respeto a terceros o a la sociedad y no tienen una solucin
adecuada en el mundo normativo, de una sociedad jurdicamente organizada.
Recurdese que para Kelsen no puede haber lagunas en el Derecho y el "principio
de clausura" armoniza con la teora kelseniana.
Las lagunas existen, ciertamente, pues el orden normativo puede no contener
normas prohibitivas ni permisivas respecto de numerosos comportamientos.
Quin puede asegurar vlidamente que estamos autorizados a desenvolver en
absoluto todas las acciones no prohibidas? Solamente Kelsen y los kelsenianos.
Se argumenta: si es permitido no es prohibido, de modo que podra traducirse el
principio del siguiente modo: "Todo lo que no est prohibido, no est prohibido".
Se trata de repetir un mismo pensamiento de distinta manera, esto es una
tautologa.
En la nueva Constitucin Poltica del Estado Boliviano, se inserta como valor
expreso la libertad, y en el Art. 14 Prrafo IV seala en el ejercicio de los
derechos. Nadie ser obligado a hacer lo que la Constitucin y las leyes no
manden, ni a privarse de los que stas no prohban.


2 -3 PRINCIPIO DE RESPETO Y SOLIDARIDAD
El RESPETO, como principio de un Derecho justo tiene dos facetas:
a) Una voluntad no debe quedar a merced de lo que otro arbitrariamente disponga;
y
b) Toda exigencia jurdica deber ser de tal modo que en el obligado se siga viendo
al prjimo.
Contiene dos reglas:
a) Un individuo jurdicamente vinculado no debe nunca ser excluido de la
comunidad por la arbitrariedad de otro; y
b) Todo poder de disposicin otorgado por el Derecho slo podr excluir a los
dems del tal modo que en el excluido se siga viendo al prjimo.

Interpretacion

Desenvuelto por Rudolf Stammler, partidario del neokantismo de la Escuela de
Marburgo. Para Stammler, el Derecho no puede estar vinculado a contenidos
empricos determinados, pues entonces sus normas careceran de validez
universal. Ello no significa que el Derecho sea independiente de la sociedad. El
derecho ostenta universalidad y formalidad (el Derecho es la condicin lgica de la
ciencia social), lo que se hace patente especialmente en lo que Stammler llama "el
Derecho justo", esto es, el Derecho que posee propiedades objetivas no basadas en
condiciones histricas dadas o en propsitos que tiene una comunidad con
respecto al futuro. Segn Stammler (ver Ferrater Mora, Diccionario de Filosofa),
dicha idea del Derecho es la nica que puede hacer posible la unidad jurdica de
una comunidad y aun la visin de todas las comunidades sociales como un todo
sometido a normas objetivamente vlidas. Sobre este cimiento, menciona dos
principios: el de respeto y el de solidaridad.
Estos principios son principios formales sin un contenido concreto y determinado.
Lo justo en cada momento y lugar se debe establecer de acuerdo con las
circunstancias histricas, por lo que el iusnaturalismo de Stammler se califica por
la doctrina como un iusnaturalismo o derecho natural de contenido variable.
La instrumentalizacin del ser humano, el no ser tratado como persona sino como
cosa, ha sido una de las denuncias ms generalizadas en contra de la concepcin
del derecho como poder de facto. Por ello desentraar las exigencias
fundamentales de la dignidad del hombre es la tarea prioritaria que ha imperado
entre los autores a lo largo del siglo XX, con el fin de juzgar la justicia o injusticia
del Derecho.
Bajo estos criterios se ha desarrollado la doctrina de los derechos humanos,
ignorada por las diversas doctrinas ms firmes del positivismo jurdico, entre las
que se encuentran las corrientes normativistas, la jurisprudencia
sociolgica y el realismo jurdico en sus diferentes manifestaciones.
La doctrina de los derechos humanos supone una interpelacin no slo a la
doctrina sino a los principios rectores de la poltica nacional e internacional y a la
actividad de los tribunales nacionales e internacionales con el fin de determinar el
contenido mnimo de los derechos esenciales de toda persona humana.
Prjimo que significa ser humano cercano, frente a la concepcin del ser humano
aislado .El principio del respeto supone un lmite de la libertad en el ejercicio de
los derechos humanos
.En el seno de una vida social jurdicamente organizada, escribe en pginas
anteriores Stammler, slo cabe una libertad relativa.
As lo exige la esencia del concepto del Derecho como vinculacin de aspiraciones
humanas
.La libertad absoluta de los individuos no puede, pues, representar el punto de
mira supremo de un orden poltico .Stammler propone como imperativo legislativo
la existencia de los derechos ajenos como lmite del ejercicio de la libertad
individual en las relaciones sociales.
Los derechos humanos lo son en la medida en que son comunes a todos los
hombres, razn por la que participan de modo peculiar del carcter social de todo
derecho.
La coparticipacin en los derechos humanos por parte de todos y cada uno de los
ciudadanos plantea con mayor hondura las consecuencias del lmite en el ejercicio
de los mismos como consecuencia de la existencia de los derechos ajenos .Por esta
razn laexaltacin de la libertad individual como base de la reivindicacin de los
derechos humanos, o como clave de la justicia en el derecho, supone un retroceso
de doscientos aos en el concepto de los derechos humanos
.
4- PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD.
Se refiere al curso del ser, coincidente con el deber ser que la norma expresa.
Toda norma tiene un mximo de cumplimiento en la comunidad (principio de
efectividad) para que sea una norma verdadera.

Interpretacion
Este principio es muy importante por que las normas, pueden estar establecidas,
pero el cuerpo normativo es dinmico y en dicha dinmica no todos los elementos
son considerados simultneamente lo que permite que existan normas
correspondientes a diferentes momentos histricos y realidad completamente
diferentes.
El principio de que un orden o norma jurdica tiene que ser eficaz para ser vlido,
constituye una norma positiva. De acuerdo con ste principio una autoridad
realmente establecida constituye el gobierno legtimo, el orden coercitivo
establecido por ste gobierno es un orden jurdico, y la comunidad integrada por
tal orden es un estado en sentido internacional, slo en cuanto dicho orden tiene,
en su totalidad, eficacia.
La norma jurdica asilada permanece vlida mientras forma parte de un orden
vlido. El problema de determinar si una norma asialda es vlida, se resuelve
acudiendo a la primera Constitucin. Si esta tiene validez, entonces todas las
normas que han sido creadas constitucionalmente son validas.
El principio de efectividad mostrara que la validez de una norma aislada dentro
del orden jurdico nacional se puede hacer depender de su eficacia. Es este el caso
en que se admite la posibilidad de que una norma jurdica pierda su validez por
desuso.


5- PRINCIPIO DE DIFERENCIA.
(Segn John Rawls, A theory of justice, 1971)
a) Cada pesona debe tener un derecho igual al sistema total ms extenso de
libertades bsicas (de conciencia, de palabra, contra decisiones arbitrarias, de
voto, etctera), que sea compatible con un sistema similar de libertades para
todos.
b) Las desigualdades sociales y econmicas deben ser dispuestas de modo tal que
ellas satisfagan dos condiciones:

Interpretacin
- Ellas deben ser para el mayor beneficio de los que se encuentren en la posicin
social menos aventajada (este es el llamado "principio de diferencia"), y
- Ellas deben adjudicarse a funciones y posiciones abiertas a todos bajo
condiciones de una equitativa igualdad de oportunifdades.
"La prioridad de la libertad garantiza que nadie pueda ser privado de sus derechos
bsicos, en aras de un supuesto beneficio colectivo, si esa privacin no es
aceptable para l y no le es compensada con la ampliacin de otras libertades de
que l pueda gozar" (Nino, cit.).
Este presunto principio es ajeno a nuestra historia, a nuestra cultura jurdica y a
los contenidos de justicia an vigentes en nuestro orden jurdico y, por lo poco que
sabemos, si no se nos demuestra fundadamente, debera impugnarse por lo que
sigue:
- Parte de la legitimacin de desigualdades, que son profundas y que por su propia
constitucin y naturaleza profundiza la injusticia social nacional e internacional.
- Las desigualdades son dispuestas, es decir, consolidadas por el orden jurdico.
- No se explica como si estn dispuestas y cmo si la economa ha generado
semejantes brechas, la realidad (historia) no demuestra que los socialmente menos
aventajados hayan tenido mejor movilidad social ascendente.
- El concepto de "equitativa igualdad" introduce un elemento de confusin en el
concepto, porque la igualdad es contenido de la justicia, y puede resultar que la
equidad, en este caso, sirva a las desigualdades dispuestas, lo que es tambin una
contradiccin y un absurdo.