2

A JURISPRUDNCIA DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL NAS

ARGIES DE DESCUMPRIMENTO DE
PRECEITO FUNDAMENTAL
Alexandre Caiado Ribeiro Dalla Bernardina
1
Geovany Cardoso Jeveaux
2
RESUMO
O estudo consiste na anlise da Jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal (STF) quanto s Argies de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF). O objetivo desta pesquisa apresentar os con-
tornos que o STF atribuiu ADPF. A partir da anlise das 99 ADPFs
ajuizadas perante a Corte Suprema, destaca as principais questes
que inviabilizam o conhecimento de uma ADPF, pontua os avanos
e retrocessos da Corte Constitucional na compreenso do instituto
e aponta as tendncias jurisprudenciais que delinearo o mbito de
impugnao deste novo instrumento de defesa dos preceitos consti-
tucionais fundamentais.
Palavras-chave: Argio de Descumprimento de Preceito Fundamen-
tal. Jurisprudncia. Supremo Tribunal Federal.
ABSTRACT
The present work consists in the analysis of the Supreme Courts Ju-
1 Professor de Direito Previdencirio da FDV; Mestre em Direito e Garantias Fundamentais
pela FDV; Professor de Direito Constitucional do CESV; Advogado militante no Esprito
Santo e Rio de Janeiro.
2 Professor de Teoria da Constituio do Mestrado em Direitos e Garantias Fundamentais da
FDV/ES; Juiz do Trabalho - TRT da 17 Regio; doutor em Direito Pblico pela UGF/RJ.
28
ALEXANDRE CAIADO RIBEIRO DALLA BERNARDINA GEOVANY CARDOSO JEVEAUX
risprudence regarding the Challenge based on the default of Funda-
mental Precepts (ADPF). The main goal of this research is to present
the boundaries given to ADPF by the Supreme Court. Considering
the study of the 99 ADPFs submitted to the Supreme Court analysis,
we emphasize the main points that restrain the understanding of an
ADPF, and present the advances and the retrocession brought by the
Constitutional Court regarding the comprehension of the mentioned
institute. Finally, the present work will expose the jurisprudential
tendencies that shall draw the opposition area of this fundamental
precepts new defense instrument.
Keywords: Default of Fundamental Precept. Jurisprudence. Su-
preme Court.
1 INTRODUO
A
o instituir um instrumento indito de controle de constituciona-
lidade dos atos do Poder Pblico, a Constituio Federal de 1988
prev, em seu art. 102, 1, a [...] argio de descumprimento de
preceito fundamental decorrente desta Constituio.
Apesar da referida previso constitucional, somente em 3 de de-
zembro de 1999, ou seja, 11 anos aps a promulgao da Constituio
Federal de 1988, que a Lei n 9.882/99 regulamentou a Argio de
Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) no ordenamento
jurdico ptrio. At o advento da Lei n 9.882/99, o Supremo Tribunal
Federal (STF) considerava que o art. 102, 1 no era auto-executvel,
dependo, assim, de norma regulamentadora.
O advento da Lei n 9.882/99, entretanto, no foi sufciente para a
devida compreenso e efetiva utilizao do instituto, suscitando dvi-
das e incertezas quanto s hipteses de cabimento e aos pressupostos
de admissibilidade dessa nova ao constitucional.
Nesse contexto, o STF, como intrprete ltimo da Constituio Fe-
deral e rgo competente para o julgamento da Argio de Descumpri-
mento de Preceito Fundamental, detm a relevante funo de delinear o
objeto, os pressupostos de admissibilidade e as caractersticas peculiares
desse novo instrumento de controle de constitucionalidade.
29
A jurisprudncia do supremo tribunal federal nas argies de
descumprimento de preceito fundamental
Diante das novidades introduzidas pela ADPF no complexo siste-
ma brasileiro de controle de constitucionalidade e vista das dvidas
advindas tanto da redao do art. 102, 1 da Constituio Federal
quanto da Lei n 9.882/99, enorme ser o papel do Supremo Tribunal
Federal na disciplina dessa nova ao constitucional. Conforme pon-
derou a ministra Ellen Graci:
Se isso bom, porque deixa ao Tribunal ampla margem de discricio-
nariedade na construo do instituto, corresponde tambm a enorme
responsabilidade para com o futuro [...]. O Tribunal haver, portanto, de
agir na construo do instituto com a cautela e a serenidade que lhe tm
assegurado, ao longo das dcadas, o respeito e a credibilidade perante
a comunidade jurdica e a Nao.
3
Decorridos quase sete anos desde a publicao da Lei n.
9.882/99, o presente estudo objetiva apresentar os contornos que o
STF atribuiu ADPF. A partir da anlise das 99 ADPFs ajuizadas
perante a Corte Suprema, destacaremos as principais questes que
inviabilizam o conhecimento de uma ADPF, pontuaremos os avanos
e retrocessos da Corte Constitucional na compreenso do instituto e
apontaremos as tendncias jurisprudenciais que delinearo o mbi-
to de impugnao desse novo instrumento de defesa dos preceitos
constitucionais fundamentais.
Dentre as 99 Argies de Descumprimento de Preceito Fun-
damental ajuizadas perante o STF,
4
56 no foram conhecidas, uma
foi convertida em Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIN)
5
e
35 aguardam o pronunciamento da Corte Suprema acerca do juzo
de admissibilidade.
6
Cinco destas esto sobrestadas em virtude
da ADIN n 2.231
7
.
3 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n.54.
Relator: Ministro Marco Aurlio. Deciso: Ministra Ellen Gracie. Disponvel em: <http://
www.stf.gov.br/noticias/imprensa/VotoEllen54-QO.pdf>. Acesso em: 4 jul. 2006.
4 Dados atualizados at 26 de agosto de 2006. Essa pesquisa foi iniciada a partir de um estudo
desenvolvido durante os anos de 2004 e 2005, pelo autor deste artigo, sob a orientao do
Prof. Dr. Geovany Cardoso Jeveaux e o apoio da acadmica Letcia Fraga, nas Faculdades
Integradas de Vitria, FDV.
5 ADPF n. 72.
6 ADPFs ns. 02, 06, 07, 09, 14, 16, 24, 26, 36, 37, 40, 41, 46, 49, 51, 53, 55, 59, 67, 68, 70, 71, 73, 74,
81, 82, 83, 88, 90, 94, 95, 96, 97, 98 e 99.
7 ADPFs ns. 06, 14, 16, 26 e 36.
30
No complexo das APDFs que no foram conhecidas pelo Supremo
Tribunal Federal, 26 assim foram julgadas em virtude da ilegitimidade
do argente para propositura da ao,
8
16 em razo da existncia de
outro meio efcaz para alcanar o efeito pretendido (pressuposto da
subsidiariedade),
9
sete por ausncia de interesse processual super-
veniente,
10
trs por ausncia de capacidade postulatria,
11
uma por
inpcia da inicial,
12
uma por impugnar veto aposto pelo chefe do Poder
Executivo,
13
uma por impugnar projeto de emenda constitucional
14
e
uma por impugnar Smula do STF.
15
Apenas em oito, das 99 ADPFs que foram ajuizadas perante o STF,
a Corte Suprema admitiu o cabimento das argies. So as ADPFs
ns. 04, 10, 33, 47, 54, 77, 79 e 87.
No intuito de apresentarmos os contornos que o Supremo Tribunal
Federal vem atribuindo Argio de Descumprimento de Preceito
Fundamental, abordaremos as principais questes que acarretaram
a inadmissibilidade de vrias argies ajuizadas; apresentaremos
o julgamento das ADPFs conhecidas pela Corte Suprema; e, por fm,
destacaremos as questes relevantes observadas durante a pesquisa.
2 ADPFS NO CONHECIDAS
2.1 Ilegitimidade ativa
Em conformidade com o disposto no art. 2 da Lei n 9.882/99, a
Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal unnime ao restringir a
legitimidade para o ajuizamento da ADPF queles cuja legitimao se
encontra prevista no rol taxativo do art. 103 da Constituio Federal.
O Supremo Tribunal Federal no alberga a respeitvel posio
doutrinria que, propugnando uma interpretao conforme a Consti-
8 APDFs ns. 11, 20, 22, 23, 25, 27, 28, 29, 30, 31, 34, 35, 38, 42, 44, 48, 57, 58, 60, 61, 62, 69,
75, 91, 92 e 93.
9 ADPFs ns. 03, 12, 13, 15, 17, 18, 39, 56, 63, 64, 65, 66, 76, 78, 85 e 89.
10 ADPF ns. 4, 8, 45, 50, 52 e 86.
11 ADPFs n. 19, 21 e 32.
12 ADPF n. 05.
13 ADPF n. 01.
14 ADPF n. 43.
15 ADPF n. 80.
31
tuio da Lei n 9.882/99, sustenta a legitimidade de todo e qualquer
cidado para a propositura da ADPF. No fgurando o argente dentre
as pessoas ou entes previstos no art. 103, I a IX da Constituio Fede-
ral, o Supremo Tribunal Federal no conhece a ADPF em virtude da
ilegitimidade ativa ad causam.
Desse modo, a despeito da admisso e conhecimento da ADPF
como instrumento vlido ao controle de constitucionalidade concentra-
do dos atos municipais, o Supremo Tribunal Federal no atribui legiti-
midade aos prefeitos municipais, s mesas das Cmaras de Vereadores
ou aos outros entes municipais para propositura da argio.
Ao declarar a inadmissibilidade da ADPF n 44, que foi ajuiza-
da pelo prefeito do municpio de Ibema (PR) contra Lei Municipal
06/2003, que dispunha sobre infraes poltico-administrativos de
prefeitos e vereadores, o ministro Joaquim Barbosa asseverou que,
apesar de a Lei n 9.882/99 prever a possibilidade de Argio de
Descumprimento de Preceito Fundamental contra ato normativo mu-
nicipal, [...] o artigo 2 da Lei taxativo ao limitar a legitimidade para
a propositura da argio ao rol dos legitimados para a ao direta
de inconstitucionalidade entre os quais, claramente, no se incluem
os Prefeitos ou os Municpios.
16
Diverso no foi o raciocnio que conduziu ao no conhecimento,
por ausncia de legitimidade ativa, das ADPFs 91 e 92, ajuizadas por
prefeito municipal contra leis municipais, bem como das ADPFs
ajuizadas por diretrios municipais de partidos polticos contra a
Resoluo n 21.702 do Tribunal Superior Eleitoral, que disps acerca
da diminuio do nmero de vereadores nas Cmaras Municipais. Ao
proferir deciso monocrtica na ADPF n 60, ajuizada pelo Diretrio
Municipal Democrtico Trabalhista (PDT) contra a aludida Resoluo,
o ministro Marco Aurlio afrmou:
[...] verifca-se (no caso) a ilegitimidade ativa. Consoante dispe o artigo
2 da Lei n 9882, de 3 de dezembro de 1999, podem propor argio de
descumprimento de preceito fundamental os legitimados para a ao
16 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental
n. 44. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso: 4 jul. 2005.
32
direta de inconstitucionalidade. Tratando-se de partido poltico, descabe
agasalhar a atuao de diretrio municipal.
17
No que concerne Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), o
Supremo Tribunal Federal tambm j decidiu que apenas o Conselho
Federal da entidade tem legitimidade para propositura da ADPF,
rechaando, assim, o ajuizamento de ADPF por seco ou subseco
regional da OAB.
18
Quanto legitimidade das entidades de classe de mbito nacional,
o Supremo Tribunal Federal considera indispensvel, para a caracteri-
zao da legitimidade ativa, a denominada pertinncia temtica, ou
seja, a existncia de uma relao lgica e direta entre as fnalidades da
entidade e a questo versada na lei ou no ato normativo impugnado.
Nesse sentido, ao conhecer a ADPF n 54, que foi ajuizada pela
Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade (CNTS) contra a
tipifcao de crime de aborto no caso de antecipao teraputica do
parto de feto anenceflico, o ministro Marco Aurlio Mello decidiu:
Quanto legitimidade da CNTS para propor a presente ADPF, entendo
caracterizada, dado que se trata de confederao de mbito nacional, com
legtimo interesse no provimento jurisdicional em razo das implicaes
criminais em que podem incorrer os profssionais de sade que venham
a realizar o procedimento de antecipao do parto em caso de bebs
portadores de anencefalia. Tenho, portanto, por atendido o requisito do
art. 2, I, da Lei n 9.882/1999.
19
Na hiptese de ADPF ajuizada por entidade de classe, o STF
exige que ela seja composta por fliados ligados entre si pelo exerccio
de mesma atividade econmica ou profssional. Destarte, somente
17 ______. ______. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 60. Relator: ministro
Marco Aurlio. Dirio de Justia Nr. 22, Braslia, 1 fev. 2005. Disponvel em: <http://www.
stf.gov.br >. Acesso em: 3 jul. 2006.
18 BRASIL.Supremo Tribunal Federal. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental
n. 75. Relatora: ministra Ellen Gracie. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso
em: 26 ago. 2006.
19 BRASIL.Supremo Tribunal Federal. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n.
54. Relator: ministro Marco Aurlio. Dirio da Justia Nr. 125, Braslia, 1 jul. 2004. Disponvel
em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 17 ago. 2006.
33
os membros das mesmas categorias profssionais ou econmicas
possuem homogeneidade de interesses sufcientes caracterizao
da entidade de classe de mbito nacional prevista no art. 103, IX
da Constituio Federal.
O ministro Celso de Mello negou seguimento ADPF n 34, ajui-
zada pela Associao Brasileira dos Fabricantes de Artigos de Pueri-
cultura (ABRAPUR) contra a Portaria n 2.051/2001 do Ministrio da
Sade, em virtude da previso estatutria que permitia a presena,
nos quadros da ABRAJUR, de pessoas jurdicas e pessoas fsicas, no
exigindo, sequer, que estas ltimas pertencessem a uma categoria
econmica especfca.
20
O STF tambm no admite a propositura da ADPF pelas entidades
de classe composta por pessoas fsicas e jurdicas, pois considera indis-
pensvel que os membros da entidade sejam os prprios integrantes
da classe, sem intermediao de outro ente ou pessoa jurdica que os
represente. A respeito do tema, em deciso monocrtica que negou
seguimento ADPF n. 93, ajuizada pela Associao Brasileira de Distri-
buidores de Energia Eltrica (ABRADEE), contra artigo do Decreto que
regulamenta o acesso de consumidores livres s redes de transmisso
de energia eltrica, o ministro Ricardo Lewandowski consignou que:
[...] no h como reconhecer-se legitimidade ativa ad causam asso-
ciao argente. O Estatuto social da ABRADEE prev a possibilidade
da participao, em seus quadros, de pessoas fsicas ou jurdicas [...].
Esta heterogeneidade macula a legitimidade da argente.
21
Alm da ilegitimidade ativa, outro motivo para o no conheci-
mento de diversas ADPFs propostas perante a Corte Suprema foi a
existncia de outro meio judicial efcaz para o alcance da fnalidade
pretendida, ou seja, o pressuposto da subsidiariedade previsto no art.
4, 1 da Lei n 9.882/99.
20 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamen-
tal n.34. Relator: ministro Celso de Mello. Dirio de Justia Nr. 229, Braslia, 28 nov. 2002.
Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 3 jul. 2006.
n.93. Relator: ministro Ricardo Lewandowski. Braslia, 25 ago. 2006. Disponvel em: <http://
www.stf.gov.br >. Acesso em: 26 ago. 2006.
34
2.2 Existncia de outro meio judicial efcaz para alcanar o
efeito pretendido: pressuposto da subsidiariedade
Nos termos do art. 4, 1, da Lei n 9.882/99, a Argio de Des-
cumprimento de Preceito Fundamental no ser conhecida quando hou-
ver outro meio efcaz de sanar a leso. Denominado de Pressuposto da
Subsidiariedade, tal requisito considerado [...] uma condio especial
e especfca da ao
22
que, inexistente, impede o seu conhecimento.
Conforme destacado, dentre as 99 ADPFs ajuizadas at o fechamen-
to deste trabalho, o Supremo Tribunal Federal no conheceu de 16 argi-
es em virtude da existncia de outro meio apto e efcaz para a tutela
do direito invocado pelo argente, acentuando, assim, a importncia do
pressuposto da subsidiariedade para a compreenso do instituto.
A interpretao inicialmente preponderante no Supremo Tribunal
Federal analisava o pressuposto da subsidiariedade diante de todos os
instrumentos processuais disponveis para a impugnao do ato. Neste
contexto, havendo qualquer outro instrumento de impugnao do ato,
ainda que por meio de aes ou recursos individuais, a ADPF era inad-
missvel. O pressuposto da subsidiariedade representava, portanto, a
necessidade de prvio esgotamento de todos os instrumentos jurdicos
possveis, inclusive aes ou recursos individuais, para a admisso da
ADPF. Realizava-se dessa forma uma interpretao meramente literal
do 1 do art. 4 da Lei n 9.882/99.
Nesse sentido, ao declarar a inadmissibilidade da ADPF n 12, que
foi proposta pelo Partido da Social Democracia Brasileira (PSDB) contra
deciso do presidente do Superior Tribunal de Justia que manteve a
declarao de nulidade da eleio para a Mesa Diretora da Assemblia
Legislativa catarinense, o Supremo Tribunal Federal assim decidiu:
No caso dos autos, como se constata da simples leitura da inicial, a argi-
o tem por objetivo, exatamente, a reforma de deciso do Presidente do
Superior Tribunal de Justia, deciso esta passvel de reexame por meio
de agravo regimental que, inclusive, foi manifestado pelo argente em
14.03.2001 e se encontra aguardando atualmente julgamento. Evidente,
n.3. Relator: ministro Sidney Sanches. Dirio de Justia, Braslia, 27 nov. 2004. Disponvel
35
deste modo a ausncia do requisito previsto no referido artigo 4, 1
da Lei 9.882/99, uma vez que a eventual lesividade do ato impugnado
pode ser sanada por meio efcaz que no a argio de descumprimento
de preceito fundamental.
23
Na ADPF n 17, proposta pelo governador do Estado do Amap
contra atos de nomeao e de investidura de seis desembargadores
do Tribunal de Justia local em virtude de alegadas transgresses aos
princpios constitucionais previstos nos arts. 1, III, e 5, XXXVII, LIII
e LIV da Constituio Federal, o STF tambm no conheceu a ao
com fundamento no art. 4, 1 da Lei n 9.882/99. Na oportunidade,
o ministro Celso de Mello destacou que a ADPF somente cabvel se
for demonstrado, pelo interessado, o prvio esgotamento de outros
mecanismos processuais, previstos em nosso ordenamento positivo,
capazes de cessar a situao resultante dos atos estatais questionados.
No caso em questo, o ministro considerou que o argente dispunha
de outro meio processual idneo, mais precisamente a ao popular,
para afastar a situao de lesividade.
Diverso no foi o fundamento utilizado pelo ministro Nery da
Silveira para no conhecer a ADPF n 18, ajuizada por servidor p-
blico cearense contra ato de demisso assinado pelo governador do
Estado, aps processo administrativo disciplinar. Apesar de obter
uma deciso favorvel nas instncias ordinrias, a reintegrao do
argente no fora cumprida pelo Governo do Estado. Nesse contexto,
o argente sustentou a inexistncia de outro meio efcaz para sanar
a lesividade apontada, pois jamais encontrara amparo nas decises
do Tribunal de Justia local.
Instado a se manifestar nos autos, o Plenrio do Supremo Tribunal
Federal proferiu Acrdo que manteve a deciso monocrtica em todos
os termos, por considerar que, j tendo sido obtida deciso favorvel
ao interessado em ao ordinria contra o Estado do Cear, no era
cabvel a propositura da ADPF para assegurar a imediata execuo
da deciso pendente de cumprimento. Ademais, a afrmao da sus-
peio do Tribunal de Justia local para o julgamento da questo no
23 ______. ______. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental, n. 12. Relator:
ministro Ilmar Galvo. Dirio de Justia Nr. 59, Braslia, 26 mar. 2001. Disponvel em:
<http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 3 jul. 2006.
36
foi reputada sufciente para a comprovao da inexistncia de outro
meio efcaz de sanar a leso.
24
pertinente tambm a referncia ao Acrdo proferido pelo Su-
premo Tribunal Federal na ADPF n 3. Cuida-se de ADPF, ajuizada
pelo governador do Estado do Cear, contra decises do Tribunal de
Justia daquele Estado que, em dissonncia com o disposto na Emenda
Constitucional n 19, determinou o pagamento de vencimentos aos
servidores pblicos estaduais sem as restries estabelecidas pelo teto
de vencimentos previsto na referida Emenda Constitucional.
Ao proferir voto acolhido, por unanimidade, pelo Plenrio do Su-
premo Tribunal Federal, o ministro Sidney Sanches asseverou que, sendo
cabvel, em tese, a interposio de Agravo Regimental, a impetrao de
Mandado de Segurana ou o ajuizamento de Reclamao contra os atos
judiciais impugnados, evidente a incidncia do art. 4, 1 da Lei n
9.882/99 e a conseqente inadmissibilidade ADPF. O ministro destacou
ainda que, somente se o governador do Cear no obtivesse medida
efcaz para sanar a alegada leso que seria cabvel a ADPF.
25
Ao exercer a interpretao literal do disposto no art. 4, 1 da
Lei n 9.882/99, inviabilizando a propositura da ADPF, quando exis-
tente qualquer outro meio processual apto, em tese, tutela do direito
pleiteado pelo argente, a Corte Suprema restringia excessivamente
o mbito da ADPF, pois sempre haver instrumento processual apto
tutela de uma leso ou ameaa a direito, ainda que decorrente do
poder cautelar geral do magistrado.
Essa interpretao meramente literal do 1 do art. 4 da Lei n
9.882/99 foi gradativamente substituda, perante a Corte Suprema,
por uma hermenutica que analisa o pressuposto da subsidiariedade
em face apenas dos demais instrumentos de controle concentrado de
constitucionalidade.
Ao apreciar a admissibilidade da ADPF n 33, ajuizada pelo go-
vernador do Estado do Par contra ato do Regulamento de Pessoal
tal n. 18. Relator: ministro Nri da Silveira. Dirio de Justia, Nr. 178, Braslia, 2 out. 2001.
n. 3. Relator: ministro Sidney Sanches. Dirio de Justia, Braslia, 27 fev. 2004. Disponvel
em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 4 jul. 2006.
37
do Instituto de Desenvolvimento Econmico-Social do Par (IDESP),
o ministro Gilmar Ferreira Mendes afrmou que, na anlise do pres-
suposto da subsidiariedade, deve predominar um enfoque objetivo e
de proteo da ordem constitucional positiva. Somente na hiptese
de cabimento dos demais processos objetivos de controle de constitu-
cionalidade, dever ser declarada a inadmissibilidade da ADPF com
fundamento no 1 do art. 4 da Lei n 9.882/99.
26

26 Ao declarar a admissibilidade da ADPF 33, o ministro Gilmar Ferreira Mendes estabeleceu
um marco divisor na interpretao do pressuposto da subsidiariedade pelo Supremo Tri-
bunal Federal. Nesse propsito, o ministro Gilmar Ferreira Mendes lecionou: primeira
vista poderia parecer que somente na hiptese de absoluta inexistncia de qualquer outro
meio efcaz para afastar a eventual leso poder-se-ia manejar, de forma til, a argio de
descumprimento de preceito fundamental. fcil ver que uma leitura excessivamente literal
dessa disposio, que venha introduzir entre ns o princpio da subsdiariedade vigente no
direito alemo (recurso constitucional) e no direito espanhol (recurso de amparo), acabaria
por retirar desse instituto qualquer signifcado prtico. De uma perspectiva estritamente
subjetiva, a ao somente poderia ser proposta se j se tivesse verifcado a exausto de todos
os meios efcazes de afastar a leso no mbito judicial. Uma leitura mais cuidadosa h de
revelar, porm, que na anlise sobre a efccia da proteo de preceito fundamental nesse
processo deve predominar um enfoque objetivo ou de proteo da ordem constitucional
objetiva. Em outros termos, o princpio da subsidiariedade inexistncia de outro meio efcaz
de sanar a leso -, contido no 1 do art. 4 da Lei n 9.882, de 1999, h de ser compreendido
no contexto da ordem constitucional global. Nesse sentido, se se considera o carter enfati-
camente objetivo do instituto (o que resulta, inclusive, da legitimao ativa), meio efcaz de
sanar a leso que parece ser aquele apto a solver a controvrsia constitucional relevante de
forma ampla, geral e imediata [...]. Assim, tendo em vista o carter acentuadamente objetivo
da argio de descumprimento, o juzo de subsidiariedade h de ter em vista, especial-
mente, os demais processos objetivos j consolidados no sistema constitucional. Nesse passo,
cabvel a ao direta de inconstitucionalidade ou de constitucionalidade, no ser admissvel
a argio de descumprimento. Em sentido contrrio, no sendo admitida a utilizao de
aes diretas de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade isto , no se verifcando
a existncia de meio apto para solver a controvrsia constitucional relevante de forma ampla
geral e imediata -, h de se entender possvel a utilizao da argio de descumprimento
de preceito fundamental. o que ocorre, fundamentalmente, nos casos relativos ao controle
de legitimidade do direito pr-constitucional, do direito municipal em face da Constituio
Federal e nas controvrsias sobre direito ps-constitucional j revogado ou cujos efeitos j se
exauriram. Nesses casos, em face do no-cabimento da ao direta de inconstitucionalidade,
no h como deixar de reconhecer a admissibilidade da argio de descumprimento. [...]
No se pode admitir que a existncia de processos ordinrios e recursos extraordinrios deva
excluir, a priori, a utilizao da argio de descumprimento de preceito fundamental. At
porque o instituto assume, entre ns, feio marcadamente objetiva. Nessas hipteses, ante a
inexistncia de processo de ndole objetiva apto a solver, de uma vez por todas, a controvrsia
constitucional, afgura-se integralmente aplicvel a argio de descumprimento de preceito
fundamental. que as aes originrias e o prprio recurso extraordinrio no parecem, as
mais das vezes, capazes de resolver a controvrsia constitucional de forma geral, defnitiva e
imediata. A necessidade de interposio de uma pletora de recursos extraordinrios idnticos
poder, em verdade, constituir-se em ameaa ao livre funcionamento do STF e das prprias
Cortes ordinrias [...]. Ademais, a ausncia de defnio da controvrsia ou a prpria
deciso prolatada pelas instncias judiciais poder ser a concretizao da leso a preceito
38
Consolidando a hermenutica que considera o pressuposto da
subsidiariedade to-somente em relao aos demais processos objeti-
vos de controle de constitucionalidade, ao conhecer a ADPF n 79, o
ministro Nelson Jobim afrmou:
[...] este SUPREMO vem entendendo que a subsidiariedade exigida pelo
art. 4, 1 da L. 9.882/99 no pode ser interpretada com raciocnio linear
e fechado. A subsidiariedade de que trata a legislao diz respeito a outro
instrumento processual-constitucional que resolva a questo jurdica
com a mesma efetividade, imediaticidade e amplitude que a prpria
ADPF. Em se tratando de decises judiciais, no seria possvel o manejo
de qualquer ao de nosso sistema de controle concentrado. Da mesma
forma, o recurso extraordinrio no daria resoluo de maneira defni-
tiva como a ADPF. que muito embora a tendncia do SUPREMO em
atribuir dimenso objetiva ao recurso extraordinrio, a matria ainda no
totalmente pacifcada o que coloca o efeito vinculante da ADPF como
instrumento processual-constitucional ideal para o combate imediato
dessas decises judiciais (art. 10, 3, da L. 9.882/99 ).
27
Sendo assim, conforme a atual jurisprudncia do Supremo Tribu-
nal Federal, quando no for cabvel outra ao de controle concentrado
de constitucionalidade, por se tratar, por exemplo, de atos normativos
municipais, atos pr-constitucionais ou atos concretos do Poder P-
blico, ser admitida a ADPF. A admissibilidade da ADPF independe,
portanto, do cabimento de outras aes ou recursos individuais,
fundamental. Em um sistema dotado de rgo de cpula, que tem a misso de guarda da
Constituio, a multiplicidade ou a diversidade de solues pode constituir-se, por si s, em
uma ameaa ao princpio constitucional da segurana jurdica e, por conseguinte, em uma
autntica leso a preceito fundamental. Assim, tendo em vista o perfl objetivo da argio de
descumprimento, com legitimao diversa, difcilmente poder-se- vislumbrar uma autntica
relao de subsidiariedade entre o novel instituto e as formas ordinrias ou convencionais
de controle de constitucionalidade do sistema difuso, expressas, fundamentalmente, no uso
do recurso extraordinrio e de outros meios. Como se v, ainda que aparentemente pudesse
ser o recurso extraordinrio o meio efcaz de superar eventual leso a preceito fundamental
nessas situaes, na prtica, especialmente nos processos de massa, a utilizao desse insti-
tuto do sistema difuso de controle de constitucionalidade no se revela plenamente efcaz,
em razo do limitado efeito do julgado nele proferido (deciso com efeito entre as partes)
(grifo nosso). BRASIL.Supremo Tribunal Federal. Argio de Descumprimento de Preceito
Fundamental n.33. Relator: ministro Gilmar Mendes. Dirio de Justia, Nr. 186, Braslia, 2
dez. 2002. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 21 ago. 2006.
27 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n.
79 MC/PE. Relator: ministro Cezar Peluso. Deciso: ministro Nelson Jobim. Disponvel em:
39
devendo ser aferida to-somente vista dos demais instrumentos de
controle concentrado de constitucionalidade.
No obstante a hermenutica atualmente prevalente no STF,
faz-se necessrio destacar a posio isolada do ministro Joaquim
Barbosa que, apreciando o pressuposto da subsidiariedade diante
de todos os instrumentos passveis de utilizao pelo interessado,
negou seguimento s ADPFs n 15
28
e 85
29
por considerar as questes
suscitadas de menor repercusso e, portanto, passveis de soluo
perante as instncias ordinrias.
A concluso do ministro Joaquim Barbosa, entretanto, resulta de
confuso hermenutica entre o pressuposto da subsidiariedade e o da
relevncia da questo constitucional previsto nos arts. 1, I e 3, V da
Lei n. 9.882/99.
Faz-se necessrio destacar, neste ponto, que, enquanto o pressu-
posto da subsidiariedade impe a preferncia das demais aes de
controle concentrado de constitucionalidade sobre a ADPF, a relevncia
da questo constitucional apenas limita o conhecimento e a anlise das
ADPFs quelas hipteses de considervel interesse pblico e grande
repercusso. O pressuposto da subsidiariedade estabelece a prevaln-
cia das outras aes constitucionais sobre a ADPF, sendo esta cabvel
apenas na hiptese de inexistncia de outro meio efcaz de tutela dos
preceitos constitucionais fundamentais. Por sua vez, o pressuposto
da relevncia prev o cabimento da ADPF para a tutela de questes
constitucionais de relevante interesse pblico e, no sendo esse o caso,
autoriza a utilizao de instrumentos subsidirios.
No caso das ADPFs n. 15 e n. 85, nas quais se apreciara a impug-
nao de atos de menor relevncia, o no conhecimento das argies
decorreu mais da ausncia de repercusso e relevncia dos atos im-
pugnados, conforme exige o art. 1, I, da Lei n. 9.882/99, do que da
subsidiariedade estampada como fundamento das decises.
n. 15. Relator: ministro Joauim Barbosa. Dirio de Justia. Braslia, 2 mar. 2006. Disponvel
n. 85. Relator: ministro Joauim Barbosa. Dirio de Justia. Braslia, 10 fev. 2006. Disponvel
40
O pressuposto da subsidiariedade e a ilegitimidade ativa motivaram
o no conhecimento da maioria das ADPFs ajuizadas perante a Corte Su-
prema. Entretanto, algumas argies no foram conhecidas por motivos
diversos, tais como: a ausncia de interesse processual superveniente, a
impossibilidade de impugnao de emenda constitucional e a ausncia
de capacidade postulatria, revelando-se pertinente a anlise da Juris-
prudncia relativa a esses pressupostos de admissibilidade da ADPF.
2.3 Ausncia de interesse processual superveniente
Considerando que a revogao superveniente do ato estatal
impugnado acarreta a perda ulterior do objeto da prpria ao de
constitucionalidade, o Supremo Tribunal Federal negou seguimento
s ADPFs que impugnavam atos do Poder Pblico j excludos do
ordenamento jurdico.
No julgamento das ADPFs n 04, 08, 50, 84 e 86, em decises mo-
nocrticas ou colegiadas, o STF considerou que a revogao ulterior dos
atos normativos impugnados provocou a perda do objeto das ADPFs,
ressalvando a competncia das instncias ordinrias para proteo de
eventuais direitos subjetivos.
Nesse sentido, pertinente a transcrio de excerto da deciso do
ministro Seplveda Pertence:
A alegao de que no h outro meio para uma soluo ampla e efcaz
para a controvrsia mesmo que j revogada a medida provisria, no
se sustenta, uma vez que a ADPF a ao de controle concentrado de
normas e neste plano de controle de constitucionalidade a norma poderia
como foi ser atacada via ao direta. Resta saber se a revogao da
norma possibilita o exame dos efeitos das relaes jurdicas concretas
ocorridas durante a vigncia da medida provisria. Entretanto, preten-
so de carter eminentemente subjetivo, que se encontra fora do universo
de controle objetivo de normas no qual se encontra a ADPF, a ADIn
e ADC e seria reservada s aes de natureza subjetiva, de iniciativa
de cada jurisdicionado que provocasse pelas vias prprias o Poder
Judicirio, a fm de sanar a alegada lesividade.
30
84. Relator: ministro Seplveda Pertence. Dirio de Justia, Braslia, 7 mar. 2006. Disponvel
41
Por sua vez, ao proferir juzo de admissibilidade da ADPF n 52,
ajuizada pelo Partido do Movimento Democrtico Brasileiro (PMDB)
contra ato da Cmara Municipal de Pao de Lumiar que cassara o
mandato do chefe do Executivo local, o ministro Celso de Mello des-
tacou que, decorrido o quadrinio do mandato de prefeito municipal,
a argio no poderia surtir efeitos prticos, revelando-se imperiosa
a sua extino por perda superveniente do objeto.
Por fm, julga-se oportuna a meno ao julgamento da ADPF n
45, ajuizada pelo Partido da Social Democracia Brasileira (PSDB) con-
tra o veto, aposto pelo presidente da Repblica, ao 2 do art. 55 da
proposio legislativa que se converteu na Lei n 10.707/2003 (Lei de
Diretrizes Oramentrias), in verbis:
2. Para efeito do inciso II do caput deste artigo, consideram-se aes
e servios pblicos de sade a totalidade das dotaes do Ministrio da
Sade, deduzidos os encargos previdencirios da Unio, os servios da
dvida e a parcela das despesas do Ministrio fnanciadas com recursos
do Fundo de Combate Pobreza.
Diante da supervenincia de projeto de lei encaminhado pelo
presidente da Repblica que, transformado na Lei n 10.777/2003,
restaurou, em sua integralidade, o texto normativo anteriormen-
te vetado, o ministro relator da ADPF n. 45 proferiu deciso
monocrtica julgando [...] prejudicada a presente argio de
descumprimento de preceito fundamental, em virtude da perda
superveniente de seu objeto.
31
2.4 Projeto de lei ou projeto de emenda constitucional
Em conformidade com a Jurisprudncia j pacificada em re-
lao s demais aes de controle abstrato de constitucionalidade,
o Plenrio do Supremo Tribunal Federal considera incabvel o
controle de constitucionalidade de Proposta de Emenda Consti-
tucional por meio de ADPF.
tal n. 45. Relator: ministro Celso de Mello. Dirio de Justia, Nr. 84, Braslia, 4 maio 2004.
Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 26 ago. 2006.
42
Na ADPF n. 43, ajuizada pelo Partido Democrtico Trabalhista
contra a Proposta de Emenda Constitucional n 40, o argente alegou
a violao ao art. 60, 4, III e IV da Constituio Federal.
Ao decidir pelo no conhecimento da referida ADPF, o ministro
Carlos Ayres Britto consignou que, no sendo a Proposta de Emenda
Constitucional um ato pronto e acabado, no um ato do Poder Pblico
passvel de impugnao por uma ao constitucional.
32
Ratifcando o
inteiro teor da deciso monocrtica, o Plenrio do Supremo Tribunal
Federal acrescentou:
[...] a argio de descumprimento de preceito fundamental veio a
completar o sistema de controle objetivo de constitucionalidade. Se as-
sim , cumpre ponderar que o manejo da argio de descumprimento
de preceito fundamental, impugnando ato com tramitao em aberto,
ostenta ntida feio de controle preventivo de constitucionalidade em
abstrato. Controle esse que, na esteira da remansosa jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal, no encontra nenhum suporte em norma
integrante do Ordenamento Jurdico ptrio.
33
Deveras, diante da inexistncia de ato jurdico acabado e vista
da impossibilidade de controle jurisdicional preventivo de constitucio-
nalidade das leis no ordenamento jurdico brasileiro, manifestamente
incabvel a propositura de ADPF para impugnao de projeto de lei
ou emenda constitucional.
2.5 Smula do supremo tribunal federal
A Confederao Nacional dos Trabalhadores da Indstria ajuizou
ADPF, autuada sob o n 80, contra a Smula 666 do Supremo Tribu-
nal Federal, in verbis: Smula 666. A contribuio confederativa de
que trata o art. 8, IV, da Constituio, s e exigvel dos fliados do
sindicato respectivo.
n. 43. Relator: ministro Carlos Britto. Dirio de Justia Braslia, 15 out. 2003. Disponvel em:
<http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 26 ago. 2006.
33 Ibid., Nr. 246, Braslia, 19 dez. 2003. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em:
26 ago. 2006.
43
O argente sustenta que, ao excluir da obrigao de contribuir para
o sindicato todos aqueles que no integram determinada entidade de
classe, a Smula 666 do STF violou preceito constitucional fundamental
previsto no art. 8, II da Constituio Federal.
Em deciso monocrtica apreciativa do juzo de admissibilidade
da ADPF n 80, o ministro Eros Grau no conheceu a referida argio
por considerar que as Smulas no so atos impugnveis por ADPF,
pois no se enquadram dentro da defnio de ato do Poder Pblico
previsto na Lei n 9.882/99:
Os enunciados de Smula nada mais so seno expresses sintetizadas de
entendimentos consolidados na Corte. No se confundem com a smula
vinculante do artigo 103-A da Constituio do Brasil. Esta consubstancia
texto normativo, aqueles enunciados no. Por isso no podem ser conce-
bidos como ato do poder pblico lesivo a preceito fundamental. Esta cir-
cunstncia afasta irretorquivelmente o cabimento da presente argio.
5. A argente pretende, em verdade, a reviso do entendimento desta
Corte --- que lhe desfavorvel ---, emitido no exerccio da competncia
atribuda pelo artigo 102 da Constituio do Brasil.
34
Diante da relevante distino entre normas e enunciados, disposta
com preciso no r. Acrdo recorrido, inequvoca a impossibilidade
de impugnao das Smulas (enunciados) por meio de ADPF. H de
se ressalvar, contudo, a situao peculiar das Smulas vinculantes
previstas no art. 103 a da Constituio Federal, pois, tratando-se de
atos normativos, certamente comporo o rol de atos do Poder Pblico
que so objetos de ADPFs.
2.6 Ausncia de capacidade postulatria
Em consonncia com a hermenutica j vigente no julgamento das
demais aes de controle concentrado de constitucionalidade, o STF
considera que, quando a ADPF for ajuizada por pessoa ou entidade
enumerada nos incisos VIII e IX do art. 103 da Constituio Federal,
n. 80. Relator: ministro Eros Grau. Dirio da Justia. Disponvel em: <http://www.stf.gov.
br >. Acesso em: 14 dez. 2005.
44
faz-se necessria a juntada da procurao outorgada ao advogado
subscritor da petio inicial. As autoridades enumeradas nos incisos I
a VII do art. 103 possuem capacidade postulatria plena, dispensando
a representao por advogado.
Sendo a capacidade postulatria um pressuposto de validade da
relao processual, o Supremo Tribunal Federal negou seguimento s
Argies de Descumprimento de Preceito Fundamental de nmeros
19, 21 e 32, nas quais os argentes no se encontravam representados
por advogados regulamente inscritos na OAB.
Aps apresentarmos as Argies de Descumprimento de Pre-
ceito Fundamental no conhecidas pelo Supremo Tribunal Federal,
importante registrar a existncia de algumas argies suspensas em
virtude da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.231.
3 ADPFS SUSPENSAS EM VIRTUDE DA AO
DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N 2.231
O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil props
Ao Direta de Inconstitucionalidade, tombada sob o n 2.231, alegando
a inconstitucionalidade da ntegra da Lei n 9.882/99, mormente do
pargrafo nico do art. 1,
35
3 do art. 5,
36
caput e 3 do art. 10,
37

bem como do art. 11
38
do referido diploma legal.
Ao apreciar o pedido liminar formulado pelo Conselho Federal da
OAB, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal deferiu parcialmente a
medida pleiteada para suspender a vigncia do 3 do art. 5 e excluir,
35 Lei n 9.882/99: Art. 1. [...] Pargrafo nico. Caber tambm argio de descumprimento de
preceito fundamental: I quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre
lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio.
36 Lei n 9.882/99: Art. 5. [...] 3 A liminar poder consistir na determinao de que juzes
e tribunais suspendam o andamento de processo ou os efeitos de decises judiciais, ou de
qualquer outra medida que apresente relao com a matria objeto da argio de descum-
primento de preceito fundamental, salvo se decorrentes da coisa julgada.
37 Lei n 9.882/99: Art. 10. Julgada a ao, far-se- comunicao s autoridades ou rgos
responsveis pela prtica dos atos questionados, fxando-se as condies e o modo de inter-
pretao e aplicao do preceito fundamental. [...] 3 A deciso ter efccia contra todos e
efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Pblico.
38 Lei n 9.882/99: Art. 11. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, no processo
de argio de descumprimento de preceito fundamental, e tendo em vista razes de segurana
jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de
dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha
efccia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fxado.
45
da aplicao do inciso I do pargrafo nico do art. 1 da Lei n 9.882/99,
[...] controvrsia constitucional concretamente j posta em juzo.
39
Diante da existncia da Ao Direta de Inconstitucionalidade
argindo a inconstitucionalidade da Lei n 9.882/99, com o respectivo
provimento liminar parcial, seis ADPFs encontram-se suspensas pe-
rante o Supremo Tribunal Federal.
40
A ttulo de ilustrao, efetuamos a
transcrio da deciso proferida nos autos da ADPF n 36, oportunidade
em que o ento ministro relator assim decidiu:
Determino seja sobrestado o julgamento do presente feito at que o pedido
de declarao de inconstitucionalidade da Lei n 9.882, de 3 de dezembro
de 1999, que dispe sobre o processo e julgamento da argio de des-
cumprimento de preceito fundamental (ADI 2231) seja decidido. Intime-se.
Braslia, 26 de setembro de 2002. Ministro Maurcio Corra Relator.
41
No obstante a expressa manifestao do Supremo Tribunal Federal
na ADIN n 2.231, o prprio Tribunal vem conhecendo, admitindo e at
mesmo deferindo liminares em determinadas Argies de Descumpri-
mento de Preceito Fundamental. Resta evidenciada, portanto, mais uma
lamentvel contradio do STF no exerccio da prestao jurisdicional.
4 ADPFS CONHECIDAS PELO STF
Dentre todas as 99 Argies de Descumprimento de Preceito Fun-
damental ajuizadas at a presente data, apenas sete foram conhecidas pelo
Supremo Tribunal Federal. So as ADPFs de n. 4, 10, 33, 47, 54, 77 e 79.
4.1 ADPF n 04
O Partido Democrtico Trabalhista (PDT) ajuizou a ADPF n 04
contra a Medida Provisria n 2.019/04, que fxou o valor do salrio
mnimo. Ao fundamentar a sua pretenso, o PDT sustentou, em sntese,
39 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 2.231. Relator:
ministro Nri da Silveira. Dirio de Justia, Nr. 218, Braslia, 17 dez. 2001. Disponvel em:
40 ADPFs ns. 6, 8, 14, 16, 26, 36.
n. 43. Relator: ministro Maurcio Corra. Dirio da Justia, Nr. 192, Braslia, 4 out. 2003.
46
a violao ao preceito fundamental previsto no art. 7, IV da Consti-
tuio Federal, in verbis:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros
que visem melhoria de sua condio social: [...].
IV salrio mnimo, fxado em lei, nacionalmente unifcado, capaz de
atender s suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com mora-
dia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e
previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder
aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fm;
Durante a apreciao, pelo Plenrio do Supremo Tribunal Fe-
deral, da admissibilidade da ADPF 04, houve empate em relao
incidncia do 1 do art. 4 da Lei n 9.882/99. Os ministros Octvio
Gallotti (relator), Nelson Jobim, Maurcio Corra, Sydney Sanches
e Moreira Alves proferiram voto pelo no conhecimento da ADPF
n 04, em virtude da existncia de outro meio efcaz para sanar a
leso suscitada, qual seja, a ADIN, por omisso. Por outro lado, os
ministros Celso de Mello, Marco Aurlio, Seplveda Pertence, Ilmar
Galvo e Carlos Velloso votaram pelo conhecimento da ADPF n 04
por considerarem que a outra medida judicial cabvel no seria efcaz
para sanar a suscitada leso.
42

Ao proferir o voto de desempate, o ministro Nri da Silveira de-
cidiu pela admissibilidade da ADPF n 04 e destacou a importncia
de o STF manifestar-se sobre a melhor hermenutica do artigo 7, IV
43
No obstante a relevante oportunidade de manifestar-se sobre o
controvertido dispositivo constitucional, o STF esquivou-se da anlise
do tema, pois uma vez remetidos para o gabinete da ministra Ellen
Gracie em 17-05-2002, os autos retornaram ao Plenrio somente em 2-8-
2006. Nesta data, acompanhada unanimidade pelos demais ministros
do STF, a ministra presidente Ellen Gracie julgou [...] prejudicada a
presente argio ante a perda de seu objeto, [tendo em vista que] [...]
n. 4. Relator: ministra Ellen Gracie. Dirio da Justia, Nr. 147, Braslia, 1 ago. 2000. Disponvel
em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 9 dez. 2005.
43 Notcia de 17 de abr. 2002. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br>. Acesso em: 8 set. 2005.
47
j houve inmeros outros atos legislativos que estabeleceram o salrio-
mnimo depois do ano de 2000.
44

4.2 ADPF n 10
A ADPF n 10 foi ajuizada, pelo governador do Estado de Ala-
goas, contra os arts. 353 a 360 do Regimento Interno do Tribunal de
Justia Estadual, que estabeleciam o cabimento de reclamao para a
preservao da competncia e autoridade das decises do Tribunal de
Justia daquele Estado.
Em 4 de setembro de 2001, considerando o risco de dano irre-
parvel ou de difcil reparao e o fundado receio de leso ao direito
suscitado, o ministro relator deferiu, ad referendum do Tribunal Pleno,
o pedido de suspenso da vigncia dos artigos impugnados e, por
conseguinte, determinou a suspenso de todas as reclamaes em
trmite perante o Tribunal de Justia de Alagoas:
Resta evidente, contudo, o risco de dano irreparvel ou de difcil reparao
e o fundado receio de que, antes do julgamento deste processo, ocorra gra-
ve leso ao direito do requerente, em virtude das ordens de pagamento e
de seqestro de verbas pblicas, desestabilizando-se as fnanas do Estado
de Alagoas. 4. Ante tais circunstncias, com base no artigo 5., 1., da lei n.
9.882/99, defro, ad referendum do Tribunal Pleno, o pedido cautelar e
determino a suspenso da vigncia dos artigos 353 a 360 do Regimento
Interno do Tribunal de Justia do estado de Alagoas, de 30 de abril de
1981, e, em conseqncia, ordeno seja sustado o andamento de todas as
reclamaes ora em tramitao naquela Corte e as demais decises que
envolvam a aplicao dos preceitos ora suspensos e que no tenham ainda
transitado em julgado, at o julgamento fnal desta argio.
45
Apesar de ter sido deferida ad referendum do Tribunal Pleno, at o
encerramento da presente pesquisa, a deciso liminar ainda no havia
sido apreciada pelo plenrio do Supremo Tribunal Federal, encontran-
do-se o processo pendente de julgamento fnal.
44 Notcia de 2 de ago. 2006. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br>. Acesso em: 26 ago. 2006.
n.10. Relator: ministro Maurcio Correa. Dirio da Justia, Nr. 165. Ata Nr. 125, Braslia, 13
set. 2001. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 26 ago. 2006.
48
4.3 ADPF n 33 e n 47
Ajuizada pelo governador do Estado do Par, a ADPF n 33 visava
declarao de no-recepo, pela Constituio Federal de 1988, do
art. 34 do Regulamento de Pessoal do Instituto de Desenvolvimento
Econmico-Social do Par (IDESP), que vincula a remunerao dos
funcionrios ao salrio mnimo vigente no Pas.
O argente sustentou que a norma estadual viola preceito fun-
damental previsto no inciso IV do art. 7 da Carta Constitucional, que
veda expressamente a vinculao do salrio mnimo para qualquer
fnalidade, alm de transgredir o princpio federativo disposto nos
arts. 1 e 18 da Constituio Federal, pois vincula a remunerao de
servidores do Estado do Par deciso do Governo Federal.
Alegando grave leso economia do Estado e o comprometi-
mento ordem jurdica, o argente requereu a concesso de medida
liminar determinativa da suspenso de todos os processos, bem como
dos efeitos das decises judiciais que versassem sobre a aplicao do
dispositivo impugnado.
Ao apreciar o pedido de medida liminar, destacando que a aplica-
o do ato normativo impugnado poderia comprometer as fnanas do
Estado do Par e acarretar difculdades fnanceiras para o cumprimento
da Lei de Responsabilidade Fiscal, o ministro Gilmar Ferreira Mendes
deferiu a medida liminar ad referendum do Tribunal Pleno para [...]
determinar a suspenso de todos os processos em curso e dos efeitos
de decises judiciais que versem sobre a aplicao do dispositivo ora
questionado, at o julgamento fnal desta ADPF.
46

Ao submeter a matria apreciao do Plenrio do Supremo Tri-
bunal Federal, o eminente ministro relator analisou o cabimento e a
pertinncia da ADPF n 33, tecendo importantes consideraes acerca
da constitucionalidade dos arts. 1 e 5 da Lei n 9.882/99, sobretudo
em virtude da existncia de Ao Direta de Inconstitucionalidade que
visa declarao de inconstitucionalidade da referida Lei.
tal n. 33. Relator: ministro Gilmar Mendes. Dirio da Justia. Nr. 231, Braslia, 2 dez. 2002.
49
Outra importante questo constitucional abordada no julgamento
da ADPF n 33 foi o conceito de preceito fundamental decorrente da
Constituio. Ao proferir o voto condutor do Acrdo, o ministro
relator salientou no haver dvida quanto expressa previso de
alguns desses preceitos no texto constitucional:
Assim, ningum poder negar a qualidade de preceitos fundamentais
da ordem constitucional aos direitos e garantias individuais (art. 5,
dentre outros). Da mesma forma, no se poder deixar de atribuir essa
qualifcao aos demais princpios protegidos pela clusula ptrea do
art. 60, 4, da Constituio, quais sejam, a forma federativa de Estado,
a separao de Poderes e o voto direto, secreto, universal e peridico.
Por outro lado, a prpria Constituio explicita os chamados princpios
sensveis, cuja violao pode dar ensejo decretao de interveno
federal nos Estados-membros (art. 34, VII).
[...]
Nessa linha de entendimento, a leso a preceito fundamental no se
confgurar apenas quando se verifcar possvel afronta a um princpio
fundamental, tal como assente na ordem constitucional, mas tambm
a disposies que confram densidade normativa ou signifcado espe-
cfco a esse princpio.
[...]
Na espcie, cuida-se da autonomia do Estado, base do princpio federa-
tivo amparado pela Constituio, inclusive como clusula ptrea (art.
60, 4, inciso I).
47
A defnio de preceito fundamental acima transcrita foi acompa-
nhada unanimidade pelos demais ministros do STF, tendo encontrado
resistncia somente na concepo do ministro Carlos Ayres Britto:
[...] tenho a tendncia de fxar constitucionalmente a expresso preceito
fundamental enquanto direito ou garantia que a prpria Constituio
chama de fundamental. E a Constituio s usa o adjetivo fundamental
em duas oportunidades: para caracterizar os princpios (Ttulo I Dos
Princpios Fundamentais); e para caracterizar certos direitos e garantias
(Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais). Por isso que me
47 BRASIL.Supremo Tribunal Federal. Medida Cautelar em Argio de Descumprimento de
Preceito Fundamental n. 33. Relator: ministro Gilmar Mendes. Dirio de Justia, Ementrio
n 2.158-1. Tribunal Pleno. Braslia, p. 6, 6 ago. 2004. Disponvel em: <http://www.stf.gov.
br >. Acesso em: 5 dez. 2005.
50
inclino a pensar, cada vez mais, que preceito fundamental apenas
aquele inserto no Ttulo II da Constituio, aquela regra que est a
servio de um princpio fundamental da Repblica.
48
No que concerne possibilidade do controle abstrato de constitu-
cionalidade de normas pr-constitucionais, o julgamento da ADPF n
33 iniciou verdadeira alterao na hermenutica do Supremo Tribunal
Federal. Superando jurisprudncia anteriormente prevalecente,
49
o STF
admitiu a inconstitucionalidade de normas anteriores Constituio.
Ao sustentar a inconstitucionalidade superveniente do ato
normativo impugnado, Gilmar Ferreira Mendes asseverou, no voto
condutor da ADPF n 33, que a inconstitucionalidade questo
atemporal. Destarte, para fns de controle de constitucionalidade,
no assume qualquer relevncia o momento da edio da lei, pois o
que importa para a averiguao da inconstitucionalidade a contra-
riedade do ato Constituio atual.
Aps ressaltar a relevncia do controle concentrado de constitucio-
nalidade dos atos pr-constitucionais para a segurana jurdica, Gilmar
Ferreira Mendes destacou a importncia da reviso da jurisprudncia
do STF sobre a matria, sobretudo com o advento da Lei n 9.882/99.
Segundo o ministro, ao disciplinar a ADPF e admitir expressamente o
controle de constitucionalidade de atos normativos pr-constitucionais,
a Lei n 9.882/99 preencheu importante lacuna no sistema constitu-
cional brasileiro, permitindo que questes constitucionais relevantes
afetas ao direito pr-constitucional sejam solucionadas diretamente
pelo STF com efccia geral e efeito vinculante.
50
tal n. 33. Relator: ministro Gilmar Mendes. Deciso: ministro Carlos Britto. Disponvel em:
<http://www.stf.gov.br/jurisprudncia/it/in_processo.asp>. Acesso em: 9 dez. 2005.
49 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2/DF. Relator:
ministro Paulo Brossard. DJ, 21 nov. 1997. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br>. Acesso
em: 9 dez. 2005.
50 Quanto possibilidade de inconstitucionalidade das normas pr-constitucionais, Gilmar
Ferreira Mendes destacou o seguinte: Nos termos do art. 102, III, a, b e c, da Constituio, o
recurso extraordinrio somente poder ser admitido quando a deciso recorrida: a) contrariar
dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. Embora
a doutrina e a jurisprudncia no tenham dvida em afrmar o cabimento de recurso ex-
traordinrio, se se assevera a inconstitucionalidade da lei em face de Constituies anteriores,
parece inequvoco que o constituinte concebeu esse instituto, fundamentalmente, para a defesa
51
Alicerando-se em tais premissas, o Plenrio do Supremo Tribunal
Federal conheceu a ADPF n 33 e referendou todos os termos da deciso
monocrtica, estabelecendo assim a suspenso de todos os processos
em curso, bem como dos efeitos das respectivas decises judiciais, que
versassem sobre a aplicao do art. 34 do Regulamento do IDESP at
o julgamento fnal da ao.
Aps o deferimento da medida cautelar nos autos da ADPF n
33, o governador do Estado do Par ajuizou a ADPF n 47 na qual,
utilizando-se dos mesmos argumentos, pleiteara a declarao de in-
constitucionalidade do Decreto Estadual n4.726/87, o qual vinculava
da Constituio atual. Tanto que nos casos das alneas a e c do art. 102, III, estabelece-se,
expressamente, que o recurso ser cabvel quando a deciso contrariar a Constituio ou
quando julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio.
fcil ver que o constituinte no concebeu a contrariedade a esta Constituio, em qualquer de
suas formas, inclusive no que concerne aplicao de leis pr-constitucionais, como simples
questo de direito intertemporal, pois do contrrio despiciendo seria o recurso extraordinrio.
Da mesma forma, afrmar a validade de lei ou ato de governo local contestado em face desta
Constituio no parece traduzir juzo de mera compatibilidade entre o direito ordinrio e a
Constituio, tendo em vista tambm o postulado da lex posterior. Essa concluso resulta
ainda mais evidente da clusula contida no art. 102, III, b, que admite o recurso extraordinrio
contra deciso que declarar a inconstitucionalidade de tratado ou de lei federal. Signifca dizer
que qualquer juzo sobre a incompatibilidade entre a lei federal ou o tratado pr-constitucional
e a Constituio atual levado a efeito pela instncia a quo valorado pela Constituio como
declarao de inconstitucionalidade, dando ensejo, por isso, ao recurso extraordinrio. Tais
refexes permitem afrmar que, para os fns de controle de constitucionalidade incidenter
tantum no mbito do recurso extraordinrio, no assume qualquer relevncia o momento da
edio da lei, confgurando eventual contrariedade Constituio atual questo de constitu-
cionalidade, e no de mero confito de normas a se resolver com aplicao do princpio da lex
posterior. Diante de todos esses argumentos e considerando a razoabilidade e o signifcado
para a segurana jurdica da tese que recomenda a extenso do controle abstrato de normas
tambm ao direito pr-constitucional, no se afguraria despropositado cogitar da reviso
da jurisprudncia do STF sobre a matria. A questo ganhou, porm, novos contornos
com a aprovao da Lei no 9.882, de 1999, que disciplina a argio de descumprimento de
preceito fundamental e estabelece, expressamente, a possibilidade de exame da compatibi-
lidade do direito pr-constitucional com norma da Constituio Federal. Assim, toda vez
que se confgurar controvrsia relevante sobre a legitimidade do direito federal, estadual
ou municipal anteriores Constituio, em face de preceito fundamental da Constituio,
poder qualquer dos legitimados para a proposio de ao direta de inconstitucionalidade
propor argio de descumprimento. Tambm essa soluo vem colmatar um lacuna impor-
tante no sistema constitucional brasileiro, permitindo que controvrsias relevantes afetas ao
direito pr-constitucional sejam solvidas pelo STF com efccia geral e efeito vinculante. No
caso presente, cuida-se de norma de direito estadual editada em 1986, anterior, portanto,
Constituio de 1988, e que com esta se teria tornado incompatvel em virtude da vedao
constitucional de vinculao do salrio mnimo para qualquer fm (art. 7, IV), com notria
afronta ao princpio federativo. relevante, pois, o pedido (grifo nosso) (BRASIL.Supremo
Tribunal Federal. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 33. Relator:
ministro Gilmar Mendes. Dirio de Justia, Nr. 186, Braslia, 2 dez. 2002. Disponvel em:
<http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 5 dez. 2005.
52
a remunerao dos servidores do extinto Departamento do Estradas e
Rodagens do Estado ao salrio mnimo.
Em 7 de dezembro de 2005, mantendo a orientao acima exposta,
o Plenrio do Supremo Tribunal Federal julgou em defnitivo a ADPF
n 33 para declarar, por unanimidade, a inconstitucionalidade do ato
normativo impugnado, que vinculava o vencimento do servidor esta-
dual ao salrio mnimo nacional. Na oportunidade, alicerando-se nos
mesmos fundamentos jurdicos, o Plenrio do STF deferiu a medida
liminar pleiteada na ADPF n 47 para determinar a suspenso da ef-
ccia do Decreto Estadual n 4.726/87.
4.4 ADPF n 54
A Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade (CNTS),
por seu advogado, o constitucionalista Lus Roberto Barroso, ajuizou
Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental requerendo,
em sntese, que, mediante a utilizao da tcnica de interpretao,
conforme a Constituio, dos arts. 124, 126, 128, I e II do Cdigo Penal
(Decreto-Lei n 2.848/40), o Supremo Tribunal Federal declare incons-
titucional a incidncia de tais dispositivos na hiptese de antecipao
teraputica do parto em casos de gravidez de feto anenceflico, reco-
nhecendo-se assim o direito subjetivo da gestante de se submeter a
tal procedimento mdico sem autorizao judicial ou qualquer outra
forma de permisso especfca do Estado.
Quanto pertinncia e ao cabimento da ADPF no caso vertente,
a requerente aponta que o ato do Poder Pblico capaz de provocar a
leso [...] o conjunto normativo extrado dos arts. 124, 126, caput, e
128, I e II, do Cdigo Penal, ou mais propriamente, a interpretao
inadequada dos dispositivos conferida por aqueles magistrados que
os consideram como sufcientes caracterizao de crime de aborto
no caso de fetos anenceflicos.
Ao destacar a inexistncia de outro meio efcaz de sanar a
lesividade, o argente ressalta que o [...] exame de sua subsidia-
riedade deve levar em considerao os demais processos objetivos
j consolidados no sistema constitucional. Como os dispositivos
legais invocados (arts. 124, 126, caput, e 128, I e II, do Cdigo Penal)
esto previstos em Lei pr-constitucional (Decreto-Lei n 2.848/40),
53
torna-se invivel o manuseio de qualquer outra ao de controle
concentrado de constitucionalidade.
Aps justifcar o cabimento da ADPF, a requerente sustenta
que a interpretao, que tipifca como crime de aborto a antecipao
do parto no caso de feto anenceflico, viola os seguintes preceitos
constitucionais fundamentais: a) Dignidade da Pessoa Humana, pois
impe mulher o dever de carregar por nove meses um feto que, com
plenitude de certeza, no sobreviver, causando-lhe dor, angstia e
frustrao; b) Princpio da Legalidade (art. 5, II da CF), tendo em vista
que a antecipao teraputica do parto, no caso de feto anenceflico,
no se encontra vedada pelo ordenamento jurdico ptrio; c) Direito
Sade da gestante, expressamente previsto nos arts. 6, caput, 196 a
200 da Constituio Federal.
Dias aps o ajuizamento da ADPF n 54, a Confederao Nacional
dos Bispos do Brasil (CNBB) protocolizou petio requerendo o seu
ingresso nos autos, como amicus curiae, nos termos do art. 6, 1 da
Lei n 9.882/99, tendo o ministro relator indeferido o pleito da CNBB
sob o seguinte argumento:
[...] o pedido no se enquadra no texto legal evocado pela requerente.
Seria dado versar sobre a aplicao, por analogia, da Lei n 9.882/99, que
disciplina tambm processo objetivo ao direta de inconstituciona-
lidade e ao declaratria de constitucionalidade. Todavia, a admisso
de terceiros no implica o reconhecimento de direito subjetivo a tanto.
Fica a critrio do relator, caso entenda oportuno. Eis a inteligncia do
artigo 7, 2 da Lei n 9.868/99, sob pena de tumulto processual. Tanto
assim que o ato do relator, situado no campo da prtica de ofcio, no
suscetvel de impugnao via recursal.
51
os valores em discusso revestem-se de importncia nica. A um s
tempo, cuida-se do direito sade, do direito liberdade em seu sentido
maior, do direito preservao da autonomia da vontade, da legalidade
e, acima de tudo, da dignidade da pessoa humana. O determinismo
biolgico faz com que a mulher seja a portadora de uma nova vida,
sobressaindo o sentimento maternal [...].
Diante de uma deformao irreversvel do feto, h de se lanar mo
dos avanos mdicos tecnolgicos, postos disposio da humanidade
n. 54. Relator: ministro Marco Aurlio. Dirio da Justia, Nr. 125, Braslia, 1 jul. 2004. Dis-
ponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 9 dez. 2005.
54
no para simples insero, no dia-a-dia, de sentimentos mrbidos, mas,
justamente, para faz-los cessar. No caso da anencefalia, a cincia mdica
atua com margem de certeza superior a 100% [...]. Ento, manter-se a
gestao resulta em impor mulher, respectiva famlia, danos in-
tegridade moral e psicolgica, alm dos riscos fsicos reconhecidos no
mbito da medicina. [...] trata-se de situao concerte que confita com a
dignidade humana, a legalidade, a liberdade e a autonomia da vontade.
A sade [...] fca solapada, envolvidos os aspectos fsico, mental e social.
Da cumprir o afastamento do quadro, aguardando-se o desfecho, o jul-
gamento de fundo da prpria argio de descumprimento de preceito
fundamental, no que idas e vindas do processo acabam por projetar no
tempo esdrxula situao. Preceitua a lei de regncia que a liminar pode
conduzir suspenso de processos em curso, suspenso da efccia
de decises judiciais que no hajam sido cobertas pela precluso maior,
considerada a recorribilidade. O poder de cautela nsito jurisdio,
no que est colocada ao alcance de todos, para afastar leso a direito
ou ameaa de leso, o que, ante a organicidade do Direito, a demora no
desfecho fnal dos processos, pressupe atuao imediata. H sim de
formalizar-se medida acauteladora e esta no pode fcar limitada a mera
suspenso de todo e qualquer procedimento judicial hoje existente. H
de viabilizar, embora de modo precrio e efmero, a concretude maior
da Carta da Repblica, presentes os valores em foco. Da o acolhimento
do pleito formulado para, diante da relevncia do pedido e do risco
de manter-se com plena efccia o ambiente de desencontros em pro-
nunciamentos judiciais at aqui notados, ter-se no s o sobrestamento
dos processos e decises no transitadas em julgado, como tambm o
reconhecimento do direito constitucional da gestante em submeter-se
operao teraputica de parto dos fetos anenceflicos, a partir de laudo
mdico atestando a deformidade, a anomalia que atingiu o feto. como
decido na espcie. 3. Ao plenrio para o crivo pertinente. 4. Publique-se.
Braslia, 1 de julho de 2004. Ministro MARCO AURLIO Relator.
52
Instado a se manifestar nos autos, o ento procurador-geral da
Repblica, Exmo. Sr. Cludio Fontelles, apresentou parecer susten-
tando o no cabimento da ADPF n 54, devido impossibilidade da
utilizao da tcnica da interpretao conforme Constituio no caso
vertente e, quanto ao mrito, opinou pela improcedncia da ADPF
em virtude da supremacia jurdica do direito vida sobre os demais
direitos suscitados pela argente.
52 __________. Dirio da Justia, Nr. 147, Braslia, 2 ago. 2004. Disponvel em: <http://www.
stf.gov.br >. Acesso em: 9 dez. 2005.
55
Em deciso monocrtica determinativa da realizao de audincia
pblica para oitiva das entidades que haviam requerido o ingresso nos
autos como amicus curiae, o ministro relator ordenou a remessa dos autos
ao Plenrio do STF para apreciao da questo de ordem suscitada pela
procuradoria-geral da Repblica, acerca do cabimento da ADPF 54.
Apresentada a questo de ordem ao Plenrio do STF, o Tribunal
decidiu referendar a primeira parte da liminar concedida, mantendo o
sobrestamento dos processos e dos efeitos das decises no transitadas
em julgado, restando vencido o ministro Cezar Peluso. Por outro lado,
tambm por maioria, a Corte Constitucional revogou a liminar deferida
quanto ao reconhecimento do direito constitucional da gestante de sub-
meter-se operao teraputica de parto de fetos anenceflicos, tendo
sido vencido o ministro relator Marco Aurlio Mello e os ministros
Carlos Ayres Britto, Celso de Mello e Seplveda Pertence.
53
Aps, os
autos foram remetidos ao ministro Carlos Ayres Britto para apreciao
da questo de ordem relativa inadequao da ADPF n 54.
Ao proferir voto favorvel admissibilidade da ADPF n 54, o
ministro Carlos Ayres Britto sustentou a existncia de pelo menos
trs interpretaes possveis sobre a questo constitucional levada
apreciao da Corte Suprema:
21. A primeira dessas interpretaes a de que a antecipao teraputica
do feto anencfalo crime. Basta o fato em si da intencional cessao
da gravidez, com o fto de destroar o ser que lhe serve de objeto, para
que a regra legal da apenao passe a incidir (grifo nosso).
[...].
22. A segunda inteleco mais discursivamente sutil: inexiste o crime
de aborto naquelas especfcas situaes de voluntria interrupo de
uma gravidez que tenha por objeto um natimorto cerebral [...]. O que
j importa proclamar que se a gravidez destinada ao nada a fgu-
rao do ministro Seplveda Pertence-, sua voluntria interrupo
penalmente atpica (grifo nosso).
[...].
24. J a terceira das interpretaes a que se prestam os arts. 124 e 126,
assim como os incisos I e II do art. 128, todos do Cdigo Penal, ela que
n.54. Relator: ministro Marco Aurlio. Dirio da Justia, Nr. 84, Braslia, 4 maio 2005. Dis-
ponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 9 dez. 2005.
56
se exprime no juzo de que a antecipao teraputica do parto de feto
anencfalo fato tpico, sim, aborto, sim, mas sem confgurar prtica
penalmente punvel. Pois se a razo fundamental desse tipo de despe-
nalizao reside na considerao fnal de que o abalo psquico e a dor
moral da gestante so bens jurdicos a tutelar para alm da potencialidade
vital do feto, essa mesma fundamental e defnitiva razo pode se fazer
presente na gesto anencfala
54
(grifo nosso).
Alicerando-se na pluralidade de sentidos decorrentes dos artigos
apontados pela requerente, comprovada pela existncia de decises
judiciais divergentes albergando cada um dos entendimentos acima
identifcados, o ministro Carlos Ayres Britto considerou adequada a
utilizao da tcnica de interpretao conforme e, por conseguinte,
cabvel a ADPF n 54, votando pela sua admisso e prosseguimento.
Ao apreciar a questo de ordem suscitada pelo procurador-
geral da Repblica, o ministro Joaquim Barbosa ponderou que as
consideraes atinentes ao sentido unvoco dos preceitos legais
invocados pela requerente deveriam ser apreciadas no julgamento
do mrito da argio, devendo-se analisar inicialmente os pres-
supostos especfcos de cabimento da argio de descumprimento
de preceito fundamental.
Quanto existncia de leso a preceito fundamental resultante de
ato do Poder Pblico, o ministro Joaquim Barbosa considerou que a
interpretao do Cdigo Penal que tipifca como crime a antecipao do
parto de fetos anenceflicos encerra verdadeira violao dignidade e
capacidade de disposio autonmica da mulher e que a diversidade
de pronunciamentos judiciais a respeito do tema cria uma insegurana
jurdica inadmissvel ao cidado, revelando-se notria a relevncia da
controvrsia constitucional no caso em questo. Por fm, lanando in-
ditas proposies acerca do tema, o ministro Barbosa propugnou a utili-
zao de uma postura menos rgida quanto admissibilidade da ADPF,
asseverando que, alm do controle concentrado de constitucionalidade,
essa ao deve ser compreendida como um instrumento de tutela dos
direitos fundamentais, sobretudo dos grupos minoritrios:
54. Relator: ministro Marco Aurlio. Deciso: ministro Carlos Ayres Britto. Disponvel em:
<http://www.stf.br/noticias/imprensa/VotoBrittoADPF54.pdf>. Acesso em: 9 dez. 2005.
57
[...] a ADPF h de ser utilizada pelo STF como instrumento especial
por meio do qual esta Corte chamar a si uma incumbncia de natureza
toda especial: a de conferir especial proteo a grupos minoritrios, isto
, aqueles grupos sociais, polticos, econmicos que, por fora de sua
baixa representatividade ou da situao de quase impotncia com que
se apresentam no processo poltico-institucional regular, no dispem de
meios para fazer valer de forma efcaz os seus direitos (grifo nosso).
55
O ministro Celso de Mello tambm votou pelo conhecimento da
ADPF n 54, sustentando que [...] esse instrumento est vocaciona-
do a viabilizar, numa dimenso estritamente objetiva, a realizao
jurisdicional de direitos bsicos, de valores essenciais e de preceitos
fundamentais contemplados no texto da Repblica.
56

Admitindo a pertinncia e o cabimento da ADPF para a apreciao
da inconstitucionalidade da interpretao que impede a antecipao
teraputica do parto em casos de gravidez de feto anencfalo, o ministro
Gilmar Ferreira Mendes destacou que: a) a dignidade da pessoa humana
(art. 1, IV, da CF) e a clusula geral de liberdade, extrada do princpio
da legalidade (art. 5, II, CF), consistem em preceitos constitucionais
passveis de tutela por meio da ADPF; b) considerando que o juzo de
subsidiariedade h de ser apreciado em face dos demais processos ob-
jetivos j consolidados, no se vislumbra outro mecanismo de controle
abstrato apto a trazer essa discusso Corte Constitucional.
57
Ao proferir voto contrrio admissibilidade da ADPF n 54,
a ministra Ellen Gracie destacou que a pretenso de introduzir, no
Cdigo Penal Brasileiro, uma hiptese de excludente de ilicitude do
aborto diversa daquelas previstas no invocado art. 128 do Cdigo Pe-
nal, seria atribuio exclusiva do legislador ptrio, no podendo ser
obtida por meio de pronunciamento jurisdicional. No mesmo sentido,
55 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 54.
Relator: ministro Marco Aurlio. Deciso: Ministro Joaquim Barbosa. Disponvel em: <http://
www.stf.gov.br/noticias/imprensa/VotoBarbosaADPF54.pdf>. Acesso em: 9 dez. 2005.
56 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. . Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n.
54. Relator: ministro Marco Aurlio. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br/noticias/im-
prensa/ultimas>. Notcia de 27 abr. 2005. Supremo considera cabvel ADPF para discusso
de interrupo de gravidez de feto anencfalo. Acesso em: 9 dez. 2005.
57 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental
n. 54. Relator: ministro Marco Aurlio. Deciso: ministro Gilmar Ferreira Mendes. Dis-
ponvel em: <http://www.stf.gov.br/noticias/imprensa/VotoMendesADPF54.pdf>.
Acesso em: 9 dez. 2005.
58
os ministros Carlos Velloso, Eros Grau e Cezar Peluso votaram pela
inadmissibilidade da ADPF n 54.
58
ltimo a votar, o ministro Nelson
Jobim julgou admissvel a ADPF n 54 e, por conseguinte, declarou a
admissibilidade da ADPF n 54 por sete votos a quatro.
4.5 ADPF n 77
A ADPF n 77, ajuizada pela Confederao Nacional do Sistema
Financeiro (CONSIF), visa declarao de constitucionalidade do art.
38 da Lei n 8.880/94, que estabeleceu a referncia de valor (URV) a ser
observada no perodo de transio e consolidao do Plano Real.
Sustenta a argente que, diante da existncia de controvrsia
existente nos tribunais ptrios acerca da constitucionalidade do art. 38
da Lei n 8.880/94, o pronunciamento defnitivo do Supremo Tribunal
Federal faz-se necessrio para a soluo da instabilidade jurdica e,
sobremaneira, para prevenir a violao ao art. 5, caput e inciso XXXVI
Ao apreciar a admissibilidade da ADPF n 77, o ministro Seplveda
Pertence destacou, inicialmente, que a jurisprudncia do STF pacfca
ao declarar a inadmissibilidade de ao direta de inconstitucionalidade
contra lei revogada ou de efccia exaurida, revelando-se inadmissvel
ADIN ou ADC no caso em questo, tendo em vista que o art. 38 da Lei
n 8.880/94 teve sua efccia exaurida em agosto de 2004.
Entretanto, discrepando da orientao majoritria que declara
incabvel ADPF para impugnar ato normativo j revogado ou de ef-
ccia exaurida (item 2.3), o ministro Seplveda Pertence consignou a
relevncia da apreciao da matria pelo STF para declarar a admis-
sibilidade da ADPF n 77:
[...] III - CABIMENTO DA ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE
PRECEITO FUNDAMENTAL NA ESPCIE 9. A concluso pelo cabimen-
to da argio de descumprimento de preceito fundamental na espcie
alcanada vista da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, o
54. Relator: ministro Marco Aurlio. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br/noticias/im-
prensa/ultimas>. Notcia de 27-4-2005, 20h30min. Supremo considera cabvel ADPF para
discusso de interrupo de gravidez de feto anencfalo. Acesso em: 26 ago. 2006.
59
qual h muito pacifcou o entendimento de que no cabe ao direta de
inconstitucionalidade contra lei revogada ou de efccia exaurida []. 10.
Com efeito, a apreenso da orientao jurisprudencial do Supremo Tribu-
nal Federal conduz concluso de que no seria cabvel ao declaratria
de constitucionalidade cujo objeto fosse o artigo 38 da Lei n 8.880/94.
Isso porque o referido artigo de lei, por determinar a unidade de conta - a
referncia - a ser observada nos clculos dos ndices de preos dos meses
de julho e agosto de 1994, clculos esses ultimados no fnal do ms de
agosto, teve sua efccia exaurida no fnal de agosto de 1994. 11. Afgura-se
indisputvel que o nico instrumento de controle concentrado passvel
de ser manejado em face do artigo 38 a argio de descumprimento
de preceito fundamental. Nesse sentido, cumpre destacar que o Supremo
Tribunal Federal, no tocante clusula de subsidiariedade instalada no
artigo 4, 1, da Lei n 9.882/99, tem seguido a orientao segundo a qual
o juzo de subisidiariedade h de ter em vista, especialmente, os demais
processos objetivos j consolidados no sistema constitucional.
59

Atento s srias conseqncias fnanceiras da matria e exis-
tncia de decises judiciais j em fase de execuo sobre o tema, o
ministro Seplveda Pertence deferiu a medida liminar pleiteada para
determinar a suspenso dos processos judiciais nos quais se questione
a constitucionalidade do art. 38 da Lei n 8.880/98.
4.6 ADPF n 79
A ADPF n 79 foi ajuizada, pelo governador do Estado de Pernam-
buco, contra decises judiciais, proferidas pelo Tribunal de Justia local
e pelo Tribunal Regional do Trabalho da 6 Regio, que determinaram
a equiparao do salrio de professores da Rede Pblica Estadual, com
base no Decreto Federal n 67.332/70.
Ao alicerar sua pretenso, o governador do Estado de Pernam-
buco alegou que a interpretao, conferida pelas referidas decises
judiciais ao Decreto Federal n 67.332/99, viola os princpios constitu-
cionais da legalidade, da moralidade administrativa, da autonomia dos
Estados-membros da Federao e a regra constitucional que probe a
vinculao ao salrio mnimo para qualquer fm (art. 7, IV, CF).
59 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n.
77. Relator: ministro Seplveda Pertence. Dirio de Justia. Braslia, 24 ago. 2006. Disponvel
60
A situao atual e a srie de interpretaes do princpio da isonomia do
mbito do Judicirio local, que esto a causar srios danos de impacto
oramentrio ao Estado, violariam os seguintes preceitos fundamentais: (i)
violam o princpio da legalidade insculpido no art. 5, II, da Carta Magna
e, mais especifcamente o princpio da reserva legal absoluta para aumento
e equiparao de vencimentos ( 1 do art. 39 em sua redao originria
e 1, II, a, do art. 61 da Constituio Federal); (ii) violam o princpio da
moralidade administrativa, ao aplicar exegese fagrantemente inconstitu-
cional de modo a elevar indevidamente e sem base legal ou constitucional
os vencimentos de servidores pblicos; (iii) atentam contra a autonomia do
Estado-membro, em detrimento do equilbrio federativo (art. 1 e 18), pois
subtraem do Estado de Pernambuco o poder de estabelecer a remunerao
de alguns de seus servidores, vinculando-a a ndice fxado pelo Governo
Federal e, ainda, (iv) violam o art. 7, IV, parte fnal, da Constituio, que
veda a vinculao ao salrio mnimo para qualquer fm.
60
O argente destacou, ainda, ao fundamentar o seu pedido de me-
dida liminar para a suspenso dos processos e dos efeitos das decises
judiciais proferidas acerca do tema, que os atos impugnados compro-
metem seriamente as fnanas pblicas do Estado de Pernambuco.
Ao declarar a admissibilidade da ADPF n 79, o ministro Nel-
son Jobim ressaltou que o princpio da subsidiariedade no obs-
tculo ao conhecimento da referida argio, tendo em vista que,
conforme orientao pacfca na Corte Suprema, o art. 4, 1 da Lei
n 9.882/99 deve ser analisado to-somente em relao s demais
aes de controle concentrado de constitucionalidade existentes no
ordenamento jurdico nacional.
Quanto violao aos preceitos constitucionais argidos, o minis-
tro Nelson Jobim destacou que, fundamentando-se em uma interpre-
tao equivocada e inconstitucional do Decreto Federal 63.322/70, as
decises judiciais impugnadas violaram o princpio da Separao dos
Poderes, a autonomia dos Estados e o prprio pacto federativo.
61
n. 79. Relator: ministro Cezar Peluso. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso
em: 21 out. 2005.
61 [...] o TJ/PE atribuiu ao Decreto Federal 63.322/70 uma interpretao destoante do entendi-
mento fxado no mbito do SUPREMO. Inegavelmente, o art. 1 daquele Decreto simplesmente
estabelecia um critrio para a liberao de recursos do Fundo de Participao para os Estados.
No se tratava de uma norma federal que obrigava os Estados a pagar determinado valor
aos professores do ensino mdio. Por bvio, que tal interpretao visivelmente inconstitu-
61
Alicerando-se em tais argumentos jurdicos e considerando que
[...] os nmeros das fnanas do Estado a serem comprometidos com
a continuidade do entendimento jurisprudencial no Estado nesse
caso especfco praticamente inviabilizaro a administrao local,
o ento presidente do Supremo Tribunal Federal, ministro Nelson
Jobim, deferiu a medida liminar pleiteada para, nos termos do art.
5, 3 da Lei n 9.882/99, determinar a imediata suspenso dos pro-
cessos e dos efeitos das decises judiciais que tratam da elevao dos
vencimentos dos professores do Estado de Pernambuco com base na
hermenutica analisada na ADPF n 79.
4.7 ADPF n 87
A Associao dos Notrios e Registradores do Brasil (ANOREG/
BR) ajuizou a ADPF n 87 contra Provimento do Conselho Superior
da Magistratura do Estado de So Paulo que estabeleceu regras para
cional por atentar contra a autonomia dos Estados e contra o prprio pacto federativo. Na
seqncia, essa deciso, j aps a Constituio de 1988, foi tomada como paradigma para
uma elevao injustifcada do salrio de outros tantos professores. Ou seja, por conta de uma
situao absolutamente pessoal - o fato de terem sido vitoriosos em processo judicial, mesmo
que com deciso fnal inconstitucional - o Judicirio local decidiu estender os vencimentos
recebidos por um grupo de 161 professores para um novo grupo de 1.896 professores. Ig-
noraram, portanto, os efeitos irradiadores da deciso - que certamente serviria de incentivo
para que os restantes 44.839 professores ingressassem no Judicirio em busca tambm de
suas elevaes de vencimentos. Em outras palavras, a premissa da qual partiu o Tribunal
Estadual que a condio privilegiada e pessoal (porque advinda de sentena judicial)
de 161 professores (0,36% do magistrio local) deveria ser estendida aos demais 99,64%
dos professores. Alm da falta de razoabilidade sob o enfoque da separao de poderes, a
deciso claramente contrria Smula 339 do STF que probe o aumento de vencimentos
causados pelo Judicirio em virtude do princpio da isonomia. O caso grave sob o ponto
de vista das fnanas estaduais e levante preocupaes acerca da funo do Judicirio e das
conseqncias que decises judiciais que no estejam devidamente valoradas podem causar
para a Administrao Estadual e, na seqncia, para a populao do Estado. No cabe ao
Judicirio realizar escolhas polticas, decidir maneiras e formas de investimentos dos recur-
sos fnanceiros, aumentar vencimentos indistintamente sob a motivao da isonomia entre
servidores. Em outras palavras, no pode o Judicirio se atribuir papel administrativo ou
legislativo e, assim, corromper nosso princpio estrutural da separao de poderes. esse
o fundamento primeiro da Smula 339 do STF. A continuidade da situao oramentria
colocada no Estado de Pernambuco e causada por essa interpretao equivocada do princpio
da isonomia corroborar e confrmar essa prtica judicial nitidamente contrria ao nosso
sistema republicano. O argumento se refora quando se percebe que mesmo o caso paradigma
dos primeiros 161 professores foi o resultado judicial de outra interpretao desfocada do
Decreto Federal que tambm era contrria ao princpio federativo. (BRASIL. Supremo Tri-
bunal Federal. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n.79. Relator: ministro
Cezar Peluso. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 26 ago. 2006).
62
a realizao de concursos destinado outorga de delegaes de notas
e de registro do Estado de So Paulo.
Sustentou a argente que, ao exigir concurso de provas e ttulos
tambm para a remoo, o ato administrativo impugnado viola o art.
16 da Lei n 8.935 e, sobretudo, o preceito constitucional da Separao
de Poderes, pois representa interferncia indevida de rgo Judicirio
em esfera de competncia do Legislativo.
Em deciso monocrtica, datada de 31 de maro de 2006, o ministro
relator Gilmar Ferreira Mendes conheceu a ADPF n 88, com funda-
mento no fato de que o ato regulamentar editado em contrariedade
aos limites estabelecidos em lei ato transgressor de preceito consti-
tucional fundamental, mais precisamente do Princpio da Legalidade
(art. 5, II, CF), mas negou provimento liminar pleiteada em virtude
do perigo de dano inverso de difcil reparao, registrando o receio de
que [...] a concesso da liminar acabe por trazer maiores prejuzos a
todo o sistema jurdico institucional.
62
5 OUTRAS QUESTES SUSCITADAS PELA
JURISPRUDNCIA DO STF
Durante a anlise da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal,
alm dos pressupostos de admissibilidade da argio, duas outras
questes nos chamaram a ateno: o controle de polticas pblicas e a
converso da ADPF em Ao Direta de Inconstitucionalidade:
5.1 Controle de polticas pblicas: veto como objeto da ADPF
Conforme hermenutica prevalente no STF, no cabe ao Judicirio
apreciar a convenincia e a oportunidade dos atos praticados pelo Legis-
lativo ou pelo Executivo no exerccio da competncia poltica que lhes
foi outorgada pela Constituio Federal. Entretanto, caso sejam estabe-
lecidos os pressupostos legais ou constitucionais para a prtica do ato, a
questo torna-se tambm jurdica, autorizando a manifestao da Corte
Suprema em caso de transgresso aos parmetros constitucionais.
tal n. 87. Relator: ministro Gilmar Ferreira Mendes. Dirio de Justia Braslia, 6 abr. 2006.
63
Logo, polmica a possibilidade de impugnao, por ADPF, do
veto aposto pelo chefe do Executivo em projeto de lei.
A primeira Argio de Descumprimento de Preceito Funda-
mental ajuizada no Supremo Tribunal Federal referia-se exatamente
possibilidade de controle e interveno do Poder Judicirio na im-
plementao de polticas pblicas.
Trata-se da ADPF n 1, ajuizada pelo Partido Comunista do Bra-
sil (PC do B) contra veto, aposto pelo prefeito do municpio do Rio
de Janeiro, ao art. 3 do Projeto de n 1713-A/1999, que estabelecera
a manuteno, no exerccio fnanceiro do ano de 2000, dos valores
pagos em 1999 a ttulo de Imposto Territorial Predial Urbano (IPTU),
ressalvando-se apenas a correo monetria devida.
Ao emitir juzo de admissibilidade sobre a ADPF n 1, o Plenrio
do Supremo Tribunal Federal decidiu que, sendo um ato poltico de
competncia exclusiva do chefe do Executivo, o veto no passvel de
impugnao judicial.
63
63 Argio de descumprimento de preceito fundamental. Lei n 9882, de 3.12.1999, que dispe
sobre o processo e julgamento da referida medida constitucional. 2. Compete ao Supremo
Tribunal Federal o juzo acerca do que se h de compreender, no sistema constitucional
brasileiro, como preceito fundamental. 3. Cabimento da argio de descumprimento de
preceito fundamental. Necessidade de o requerente apontar a leso ou ameaa de ofensa a
preceito fundamental, e este, efetivamente, ser reconhecido como tal, pelo Supremo Tribunal
Federal. 4. Argio de descumprimento de preceito fundamental como instrumento de de-
fesa da Constituio, em controle concentrado. 5. Argio de descumprimento de preceito
fundamental: distino da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de con-
stitucionalidade. 6. O objeto da argio de descumprimento de preceito fundamental h de
ser ato do Poder Pblico federal, estadual, distrital ou municipal, normativo ou no, sendo,
tambm, cabvel a medida judicial quando for relevante o fundamento da controvrsia sobre
lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio.
7. Na espcie, a inicial aponta como descumprido, por ato do Poder Executivo municipal do
Rio de Janeiro, o preceito fundamental da separao de poderes, previsto no art. 2 da Lei
Magna da Repblica de 1988. O ato indicado do Poder Executivo municipal veto aposto
a dispositivo constante de projeto de lei aprovado pela Cmara Municipal da Cidade do
Rio de Janeiro, relativo ao IPTU. 8. No processo legislativo, o ato de vetar, por motivo de
inconstitucionalidade ou de contrariedade ao interesse pblico, e a deliberao legislativa de
manter ou recusar o veto, qualquer seja o motivo desse juzo, compem procedimentos que
se ho de reservar esfera de independncia dos Poderes Polticos em apreo. 9. No , assim,
enquadrvel, em princpio, o veto, devidamente fundamentado, pendente de deliberao
poltica do Poder Legislativo - que pode, sempre, mant-lo ou recus-lo, - no conceito de ato
do Poder Pblico, para os fns do art. 1, da Lei n 9882/1999. Impossibilidade de interveno
antecipada do Judicirio, - eis que o projeto de lei, na parte vetada, no lei, nem ato norma-
tivo, - poder que a ordem jurdica, na espcie, no confere ao Supremo Tribunal Federal, em
via de controle concentrado. 10. Argio de descumprimento de preceito fundamental no
conhecida, porque no admissvel, no caso concreto, em face da natureza do ato do Poder
64
Decorridos cinco anos desde a deciso referida, possvel identif-
car a alterao do posicionamento do Supremo Tribunal Federal acerca
da pertinncia e do cabimento de ADPF contra veto do Poder Executi-
vo. Para tanto, oportuna a referncia ao julgamento da ADPF n 45.
Ajuizada pelo Partido da Social Democracia Brasileira (PSDB), a ADPF
n 45 visava a impugnar o veto, aposto pelo Presidente da Repblica,
ao 2 do art. 55 da proposio legislativa que se converteu na Lei n
10.707/2003 (Lei de Diretrizes Oramentrias), o qual dispunha:
2. Para efeito do inciso II do caput deste artigo, consideram-se aes
e servios pblicos de sade a totalidade das dotaes do Ministrio da
Sade, deduzidos os encargos previdencirios da Unio, os servios da
dvida e a parcela das despesas do Ministrio fnanciadas com recursos
do Fundo de Combate Pobreza.
O PSDB alegou, ao ajuizar a referida ao constitucional, que o
veto presidencial reduzira consideravelmente o volume de recursos
fnanceiros efetivamente aplicados nas aes e nos servios pblicos de
sade, consubstanciando verdadeira afronta ao preceito fundamental
decorrente da Emenda Constitucional n 29/2000, promulgada para
assegurar a aplicao de recursos fnanceiros mnimos na sade.
Ao proferir deciso nos autos referidos, o ministro Celso de Mello
afrmou que a ADPF um instrumento idneo e apto a viabilizar a con-
cretizao de polticas pblicas, no podendo ser convertida em mais
uma promessa constitucional infrutfera diante da possibilidade de
afronta independncia e competncia dos demais rgos do Estado.
64

Pblico impugnado (BRASIL.Supremo Tribunal Federal. Argio de Descumprimento de
Preceito Fundamental n.01. Relator: ministro Nery da Silveira. Dirio da Justia. Nr. 216,
Braslia, 7 nov. 2003. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 22 ago. 2006).
64 [...] que a ao constitucional em referncia (ADPF), considerado o contexto em exame,
qualifca-se como instrumento idneo e apto a viabilizar a concretizao de polticas pblicas,
quando, previstas no texto da Carta Poltica, tal como sucede no caso (EC 29/2000), venham
a ser descumpridas, total ou parcialmente, pelas instncias governamentais destinatrias do
comando inscrito na prpria Constituio da Repblica. Essa eminente atribuio conferida
ao Supremo Tribunal Federal pe em evidncia, de modo particularmente expressivo, a
dimenso poltica da jurisdio constitucional conferida a esta Corte, que no pode demitir-
se do gravssimo encargo de tornar efetivos os direitos econmicos, sociais e culturais - que
se identifcam, enquanto direitos de segunda gerao, com as liberdades positivas, reais ou
concretas (RTJ 164/158-161, Rel. Min. CELSO DE MELLO), sob pena de o Poder Pblico,
por violao positiva ou negativa da Constituio, comprometer, de modo inaceitvel, a
integridade da prpria ordem constitucional [...]. certo que no se inclui, ordinariamente,
65
Por fm, propugnando a relativizao do Princpio da Separao dos
Poderes diante da incapacidade dos governantes para a concretizao
dos direitos constitucionais, o ministro Celso de Mello concluiu:
[...] parece-nos cada vez mais necessria a reviso do vetusto dogma da
Separao dos Poderes em relao ao controle dos gastos pblicos e da
prestao dos servios bsicos no Estado Social, visto que os Poderes
Legislativo e Executivo no Brasil se mostraram incapazes de garantir um
cumprimento racional dos respectivos preceitos constitucionais.
65

No obstante as relevantes consideraes apresentadas pelo mi-
nistro Celso de Mello, que apontam uma possibilidade de admisso
da ADPF contra veto aposto pelo Poder Executivo, a ADPF 45 no foi
conhecida em virtude da supervenincia de projeto de lei que, transfor-
mado na Lei n 10.777/2003, restaurou, em sua integralidade, o texto
normativo anteriormente vetado. Diante do exposto, o ministro Celso
de Mello proferiu deciso monocrtica julgando [...] prejudicada a
presente argio de descumprimento de preceito fundamental, em
virtude da perda superveniente de seu objeto.
66
no mbito das funes institucionais do Poder Judicirio - e nas desta Suprema Corte, em
especial - a atribuio de formular e de implementar polticas pblicas, pois, nesse domnio,
o encargo reside, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo. Tal incumbncia, no
entanto, embora em bases excepcionais, poder atribuir-se ao Poder Judicirio, se e quando
os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre
eles incidem, vierem a comprometer, com tal comportamento, a efccia e a integridade
de direitos individuais e/ou coletivos impregnados de estatura constitucional, ainda que
derivados de clusulas revestidas de contedo programtico. Cabe assinalar, presente esse
contexto - consoante j proclamou esta Suprema Corte - que o carter programtico das regras
inscritas no texto da Carta Poltica no pode converter-se em promessa constitucional incon-
seqente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela
coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever,
por um gesto irresponsvel de infdelidade governamental ao que determina a prpria Lei
Fundamental do Estado. RTJ 175/1212-1213, Relator: ministro Celso de Mello. (BRASIL.
Supremo Tribunal Federal. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n.45.
Relator: ministro Celso de Mello. Dirio da Justia Nr. 84, Braslia, 4 maio 2004. Disponvel
em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 26 ago. 2006).
tal n. 45. Relator: ministro Celso de Mello. Dirio da Justia, Nr. 84, Braslia, 4 maio 2004.
n. 45. Relator: ministro Celso de Mello. Dirio da Justia Nr. 84, Braslia, 4 maio 2004. Dis-
ponvel em: <http://www.stf.gov.br >. Acesso em: 25 ago. 2006.
66
5.2 Converso de ADPF em ao direta de inconstitucionalidade
Nos termos do 1 do art. 4 da Lei n 9.882/99, a APDF possui
carter subsidirio. Conforme a atual jurisprudncia do STF, somente
ser admitida, se no for cabvel outra ao de controle concentrado
de constitucionalidade.
O requerimento alternativo e subsidirio de conhecimento da
APDF como Ao Direta de Inconstitucionalidade, no caso de o STF
considerar incabvel aquela para a tutela dos interesses postulados pelo
requerente, formulado em diversas peties iniciais de ADPF.
Entretanto, somente na anlise da ADPF n 72 foi que o Supremo
Tribunal Federal, em virtude do carter subsidirio da ADPF (art. 4,
1 da Lei n 9.882/99), acolheu questo de ordem para conhecer, como
Ao Direta de Inconstitucionalidade, a ADPF ajuizada pelo gover-
nador do Estado do Maranho contra Portaria editada pela Secretria
Executiva de Estado da Fazenda do Par:
Demonstrada a impossibilidade de se conhecer da ao como ADPF, em ra-
zo da existncia de outro meio efcaz para impugnao da norma, qual seja,
a ADI, porquanto o objeto do pedido principal a declarao de inconstitu-
cionalidade de preceito autnomo por ofensa a dispositivos constitucionais,
restando observados os demais requisitos necessrios propositura da ao
direta. Precedente citado: ADI 349 MC/DF (DJU de 24.9.90).
67
Consideramos que, assim como verifcado na hiptese vertente, caso
seja constatado que o ato impugnado em ADPF viola norma constitucional
no fundamental, deve-se reconhecer a fungibilidade entre os processos
objetivos de controle de constitucionalidade e, por conseguinte, determinar
a converso da argio em ao direta de inconstitucionalidade.
6 CONCLUSO
As decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal nas ADPFs
j nos permitem delinear caracteres importantes para a compreenso do
objeto e dos pressupostos de admissibilidade desta ao constitucional.
72. Relator: ministra Ellen Gracie. Dirio da Justia Nr. 110, Braslia, 10 jun. 2005. Disponvel
67
Quanto legitimidade ativa, apesar do reconhecimento da ADPF
como instrumento adequado para o controle concentrado de cons-
titucionalidade dos atos municipais, o Supremo Tribunal Federal j
consolidou o entendimento de que apenas os entes arrolados no art.
103 da Constituio Federal podem ajuizar a ADPF, rejeitando assim
a teoria de legitimidade ativa dos prefeitos municipais ou de outros
entes municipais para a propositura da argio.
O pressuposto da subsidiariedade, previsto no art. 4, 1 da Lei n
9.882/99, outro empecilho ao conhecimento das ADPFs pelo Supremo
Tribunal Federal. Aps considerar que tal pressuposto devia ser aferido
em face de todos os instrumentos possveis de impugnao do ato, tais
como as aes e os recursos individuais, a hermenutica atualmente
vigente estabelece que a subsidiariedade deve ser analisada apenas em
relao aos demais processos objetivos de controle de constitucionalida-
de existentes no ordenamento jurdico brasileiro. Somente na hiptese
de cabimento dos demais processos objetivos de controle de constitu-
cionalidade, dever ser declarada a inadmissibilidade da ADPF.
A revogao superveniente do ato estatal impugnado acarreta a
perda ulterior do objeto da ADPF e, por conseguinte, a inadmissibili-
dade dessa ao constitucional, ressalvando-se a competncia das ins-
tncias ordinrias para a proteo de eventuais direitos subjetivos.
Ante a inexistncia de ato jurdico acabado e vista da impossibili-
dade de controle jurisdicional preventivo de constitucionalidade das leis
no ordenamento jurdico brasileiro, incabvel a propositura de ADPF
para impugnao de projeto de lei ou de emenda constitucional.
Tratando-se de enunciado, e no de ato normativo, as Smulas
no so atos do Poder Pblico lesivos a preceito fundamental, no
ensejando o cabimento da ADPF. H de se ressalvar, contudo, a si-
tuao peculiar das Smulas vinculantes previstas no art. 103 a da
Constituio Federal, pois, tratando-se de atos normativos, certamente
integraro o rol de atos do Poder Pblico objetos de ADPFs.
Os preceitos constitucionais fundamentais decorrentes da Consti-
tuio no so passveis de enumerao em um rol exaustivo. Compete
ao Supremo Tribunal Federal, no desempenho de sua competncia
constitucional e mediante a anlise das situaes concretas que lhe
sero apresentadas, defnir quais so os preceitos fundamentais decor-
68
rentes da Constituio tutelveis pela Argio de Descumprimento
de Preceito Fundamental.
H de se ressalvar, contudo, que alguns dispositivos constitu-
cionais inegavelmente veiculam preceitos fundamentais cuja integri-
dade a ADPF visa a assegurar, dentre os quais os direitos e garantias
individuais previstos no art. 5, os princpios protegidos pela clusula
ptrea do art. 60, 4, bem como os chamados princpios sensveis, cuja
violao pode ensejar a interveno federal nos Estados, nos termos
do art. 34 da Constituio Federal.
O art. 7 da Constituio Federal tambm veicula preceitos consti-
tucionais fundamentais passveis de proteo pela ADPF. Desse modo,
o ato normativo que fxa o valor do salrio mnimo em quantia inferior
ao cumprimento dos direitos previstos, em contrariedade ao disposto no
art. 7, IV da Constituio Federal, passvel de impugnao por ADPF.
Resta ao Supremo Tribunal Federal desvincular-se dos obstculos pol-
ticos e manifestar-se sobre tema de to relevante interesse nacional.
Caso seja constatado que o ato impugnado em ADPF viola norma
constitucional no fundamental, deve-se reconhecer a fungibilidade
entre os processos objetivos de controle de constitucionalidade e, exis-
tentes os demais pressupostos, determinar a converso da argio em
ao direta de inconstitucionalidade.
No que concerne possibilidade do controle abstrato de constitu-
cionalidade de normas pr-constitucionais, superando jurisprudncia
anteriormente prevalecente, o STF atualmente admite a inconstitu-
cionalidade de normas anteriores Constituio. Considera que a
inconstitucionalidade questo atemporal e, para fns de controle de
constitucionalidade, no assume qualquer relevncia o momento da
edio da lei, pois o que importa para averiguao da inconstitucio-
nalidade a contrariedade do ato Constituio atual.
Diante da ausncia de ato jurdico passvel de impugnao e
vista das competncias constitucionais delineadas pela Constituio
Federal, que outorga ao chefe do Executivo a competncia para o con-
trole preventivo de inconstitucionalidade de projetos de lei, o veto ato
poltico insuscetvel de controle jurisdicional de constitucionalidade. A
Jurisprudncia do STF, contudo, aponta para a relativizao do dogma
da Separao dos Poderes em benefcio de uma atuao mais concreta
e efetiva do Judicirio na realizao das polticas pblicas.
69
Encontrando-se os atos jurisdicionais includos no conceito de
atos do Poder Pblico, possvel a utilizao da ADPF para im-
pugnao de decises judiciais. Faz-se necessrio, contudo, que essa
competncia constitucional seja exercida to-somente nos casos rele-
vantes de violao a um preceito constitucional fundamental, sob pena
de transformar-se o Supremo Tribunal Federal em intrprete nico da
Constituio, asfxiando assim a formao da convico e a jurisdio
constitucional dos magistrados de instncias ordinrias.
A anlise da Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal evi-
dencia a construo lenta, mas gradual e bem fundamentada, de uma
hermenutica que conduziu a ADPF ao patamar de principal instru-
mento de defesa dos preceitos constitucionais fundamentais.
6 REFERNCIAS
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito
brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2004.
__________. Interpretao e aplicao da constituio. 6. ed. So Paulo:
Saraiva, 2004.
BASTOS, Celso Seixas Ribeiro. A argio de descumprimento de preceito
fundamental e legislao regulamentadora. In: TAVARES, Andr Ramos;
ROTHENBURG, Walter Claudius. Argio de descumprimento de preceito
fundamental: anlises luz da Lei n 9.882/99. So Paulo: Atlas, 2000.
BINENBOJM, Gustavo. A nova jurisdio constitucional brasileira:
legitimidade democrtica e instrumentos de realizao. 2. ed. rev. atual. Rio
de Janeiro: Renovar, 2004.
BRASIL. Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil: promulgada em
5 de outubro de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso
em: 20 ago. 2006.
__________. Lei n 9.882, de 3 de dezembro de 1999. Dispe sobre o processo
e julgamento da argio de descumprimento de preceito fundamental, nos
termos do 1 do art. 102 da Constituio Federal. Braslia: Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 6 ago. 2005.
__________. Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1999. Dispe sobre o processo
e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria
de constitucionalidade. Braslia: Disponvel em: <http://www.planalto.gov.
br>. Acesso em: 6 ago. 2005.
70
__________. Mensagem de Veto n. 1.807, Braslia, 3 dez. 1999. Disponvel em:
<http:// www.planalto.gov.br>. Acesso em: 14 ago. 2005.
__________. Supremo Tribunal Federal: Jurisprudncia. Disponvel em:
<http:// www.stf.gov.br>. Acesso em: 14 ago. 2005.
CLV, Clmerson Merlin. A fscalizao abstrata da constitucionalidade
no direito brasileiro. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
DANTAS, Francisco Wildo Lacerda. Jurisdio constitucional: ao e processo
de argio de descumprimento de preceito fundamental. Revista dos
Tribunais, Rio de Janeiro, ano 90, n.783, p. 115-133, 2001.
DIAS, Eduardo Rocha. Alteraes no processo de controle abstrato de
constitucionalidade e a extenso do efeito vinculante ao direta de
inconstitucionalidade e argio de descumprimento de preceito fundamental.
Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo, n. 55, p. 50-70, 2000.
DIMOULIS, Dimitri. Redundncias e silncios constitucionais no exemplo
da argio de descumprimento de preceito fundamental. In: TAVARES,
Andr Ramos; ROTHENBURG, Walter Claudius. Aspectos atuais do controle
de constitucionalidade no Brasil: recurso extraordinrio e argio de
descumprimento de preceito fundamental. Rio de Janeiro: Forense, 2003.
MANDELLI JUNIOR, Roberto Mendes. Argio de descumprimento de
preceito fundamental: instrumento de proteo dos direitos fundamentais e
da Constituio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003a.
__________. Argio de descumprimento de preceito fundamental: em
defesa do estado social democrtico de direito. In: TAVARES, Andr
Ramos; ROTHENBURG, Walter Claudius. Aspectos atuais do controle
de constitucionalidade no Brasil: recurso extraordinrio e argio de
MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio constitucional: o controle abstrato de
normas no Brasil e na Alemanha. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2004.
__________. Argio de descumprimento de preceito fundamental. In:
MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana. 26. ed. So Paulo:
Malheiros, 2003.
__________. Argio de descumprimento de preceito fundamental:
demonstrao de inexistncia de outro meio efcaz. Revista Jurdica Virtual,
Braslia, n. 13, jun. 2000. Disponvel em: <http:// www.presidencia.gov.
br/ccivil_03/revista/rev-13/argui-des.htm>. Acesso em: 4 ago. 2005.
71
__________. Argio de descumprimento de preceito fundamental: parmetro
de controle. In: TAVARES, Andr Ramos; ROTHENBURG, Walter Claudius.
Argio de descumprimento de preceito fundamental: anlises luz da Lei
n 9.882/99. So Paulo: Atlas, 2000.
__________. Argio de descumprimento de preceito fundamental ( 1 do
art. 102 da Constituio Federal). Revista Jurdica Virtual, Braslia, n. 7, dez.
1999b. Disponvel em: <http://www.presidencia.gov.br/ccivil_03/revista/
rev_07/argio.htm>. Acesso em: 8 mar. 2005.
__________. Argio de descumprimento de preceito fundamental:
demonstrao de inexistncia de outro meio efcaz. Revista Jurdica Virtual,
Braslia, n. 4, ago. 1999c. Disponvel em: <http://www.presidencia.gov.br>.
Acesso em: 4 set. 2005.
MEYER-PFLUG, Samantha. Da efccia das decises na argio de
descumprimento de preceito fundamental. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_70/sumario70.htm>. Acesso em:
14 jun. 2005.
RAMOS, Elival da Silva. Argio de descumprimento de preceito
fundamental: celineamento do instituto. In: TAVARES, Andr Ramos;
ROTHENBURG, Walter Claudius. Argio de descumprimento de preceito
fundamental: anlises luz da Lei n 9.882/99. So Paulo: Atlas, 2000.
ROTHENBURG, Walter Claudius. Um resumo sobre a argio de
descumprimento de preceito fundamental. In: TAVARES, Andr Ramos;
ROTHENBURG, Walter Claudius. Aspectos atuais do controle de
constitucionalidade no Brasil: recurso extraordinrio e argio de
__________. Argio de descumprimento de preceito fundamental. In:
TAVARES, Andr Ramos; ROTHENBURG, Walter Claudius. Argio de
descumprimento de preceito fundamental: anlises luz da Lei n 9.882/99.
So Paulo: Atlas, 2000.
SARAIVA FILHO, Oswaldo Othon de Pontes. Argio de descumprimento de
preceito fundamental. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
revista/Rev_16/artigos/art_arg%FCi%E7%A6o.htm>. Acesso em: 14 ago. 2005.
SARMENTO, Daniel (Org.). O controle de constitucionalidade e a Lei n
9.868/99. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2002.
__________. Apontamentos sobre a argio de descumprimento de preceito
fundamental. In: TAVARES, Andr Ramos; ROTHENBURG, Walter Claudius.
72
Argio de descumprimento de preceito fundamental: anlises luz da Lei
n 9.882/99. So Paulo: Atlas, 2000.
TAVARES, Andr Ramos. Teoria da justia constitucional. So Paulo:
Saraiva, 2005.
TAVARES, Andr Ramos; ROTHENBURG, Walter Claudius (Coord.).
Aspectos atuais do controle de constitucionalidade no Brasil: recurso
extraordinrio e argio de descumprimento de preceito fundamental. Rio
de Janeiro: Forense, 2003.
__________. Tratado de argio de preceito fundamental. So Paulo:
Saraiva, 2001a.
__________. A categoria dos preceitos fundamentais na constituio brasileira.
Revista de Direito Constitucional e Internacional, So Paulo, ano 9, n. 34,
p. 105-133, jan./mar. 2001b.
__________. Argio de descumprimento de preceito constitucional
fundamental: aspectos essenciais do instituto na constituio e na lei. In:
TAVARES, Andr Ramos; ROTHENBURG, Walter Claudius. Argio de
descumprimento de preceito fundamental: anlises luz da Lei n 9.882/99.
So Paulo: Atlas, 2000a.
__________. Argio de descumprimento de preceito fundamental: anlises
luz da Lei n 9.882/99. So Paulo: Atlas, 2000b.

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