FRAUDES EN LA CONSTRUCCIN Por Daniel Enrique Butlow butlow@arquilegal.com
Genricamente, el Cdigo Penal de la Nacin define en forma no taxativa a la estafa disponiendo en el artculo 172 que "ser reprimido con prisin de un mes a seis aos, el que defraudare a otro con nombre supuesto, calidad simulada, falsos ttulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin o valindose de cualquier otro ardid o engao".
En materia de materiales de construccin, el legislador se ha mostrado especialmente preocupado por los alcances y peligros que los mismos pueden ocasionar legislando un caso especial de defraudacin que slo se produce a travs de ellos.
Dispone as el artculo 174 inciso 4 del Cdigo Penal que sufrir prisin de dos a seis aos, el empresario constructor de una obra cualquiera el vendedor de materiales de construccin que cometiere, en la ejecucin de la obra en la entrega de los materiales, una accin fraudulenta capaz de poner en peligro la seguridad de las personas, de los bienes del Estado (texto conforme a las leyes 11.221 de Fe de Erratas y 23.077).
Este delito tiene su antecedente en el Cdigo Holands de 1881 y representa un caso especial de defraudacin contemplado en el artculo 173 inciso1, ya que el fraude a que se refiere tiene que traducirse en la sustancia, calidad cantidad de los materiales empleados en la ejecucin de una obra vendidos para ello. En otras palabras, y como se ha sealado doctrinariamente, el pensamiento de la ley es que la calificante slo funciona si el empresario o constructor defrauda en la sustancia, calidad o cantidad de los materiales de construccin que utiliza o hace utilizar al ejecutar la obra, o si el vendedor de ellos cometi esa defraudacin al entregar los materiales destinados para su ejecucin. Las dos actividades delictivas se confunden, sin multiplicar el delito, cuando el autor es un empresario, ya que ste construye con los materiales que suministra.
Este delito ha recibido diversas aplicaciones jurisprudenciales. Utilizando esta figura, se conden al constructor de una obra luego de haberse comprobado que el peligro de derrumbe de sta no obedeci a la impericia de aqul sino a los fraudes cometidos en su ejecucin, entre los que se puntualizaron: el agregado de cascotes de ladrillos en lugar de canto rodado, la carencia casi general de elementos estructurales y el empleo de ladrillo partido en lugar de hormign en la capa compresora de los entrepisos (fallo de la C.C.C. Sala V, causa N 1187 del 12/02/71).
El ofendido por el delito es el propietario de la obra, o el empresario, cuando ste ha sido la vctima del vendedor.
Difundido por: ICG Instituto de la Construccin y Gerencia (51 1) 421-7896 / www.construccion.org.pe / icg@icg.org.pe El peligro para las personas o los bienes consiste en la probabilidad de que la obra material, cualquiera sea la especie, pueda daar a personas o bienes en general.
El delito se agrava si ha sido cometido por un empleado pblico, ya que adems de las penas establecidas sufrir inhabilitacin especial perpetua segn lo dispone el artculo 174, prrafo final del Cdigo Penal.
Respecto del Estado, el peligro no se refiere a una probabilidad de dao para su patrimonio, sino para su intangibilidad o estabilidad territorial.
El tipo legal no ha querido involucrar, en principio, ni al proyectista ni al director de obra. Sin embargo, existen casos especiales que se presentan cuando se ejercen direcciones especiales como, por ejemplo, la direccin ejecutiva en la Provincia de Buenos Aires, definida legalmente como el caso de obras por administracin en los cuales el profesional, con todas las responsabilidades de director y constructor, tiene a su cargo obtener y fiscalizar los materiales, mano de obra y subcontratistas (artculo 4, inciso 3 b, del Ttulo VIII del decreto 6964/65).
Lo afirmado precedentemente me induce una vez ms a recalcar la prolijidad y el anlisis de los materiales a emplear durante una construccin, su explicacin detallada en la memoria descriptiva que forma parte del proyecto y, obviamente, las garantas escritas que deben reclamarse cuando se efectan compras con destino a una obra.
IMPORTANTE
A los fines de analizar y responder las consultas relacionadas con Fraudes en la Construccin se ha integrado un equipo interdisciplinario formado por: el Dr. Ricardo Adrin Butlow- Asesor legal consultor del Centro Argentino de Ingenieros-, la abogada y arquitecta Valeria Elizabeth Nerpiti -docente de derecho penal en la Universidad de Buenos Aires-; el Dr. Francisco DAlbora - profesor de derecho penal en las Universidades de Buenos Aires, Austral y Catlica Argentina-; el Dr. Nicols DAlbora docente de derecho procesal penal en la Universidad de Buenos Aires- y el ingeniero en construcciones Jos Luis Abbruzzese perito auditor del INTI-.
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