Exigencias temporales del caso judicial.

La doctrina de los casos devenidos abstractos y posibles

correcciones.
La Ley 23/03/2011, 23/03/2011, 1

Cuando hablamos de casos devenidos abstractos, estamos haciendo referencia a causas en las
que, si bien al momento de haber ser sido llevadas a conocimiento de la judicatura reunan todas
las caractersticas del caso judicial, durante el trmite del proceso tienen lugar circunstancias que
tornan estril el dictado de una sentencia sobre el fondo de la controversia

1. La actualidad del conflicto
El Poder Judicial no controla la constitucionalidad de una norma por mera curiosidad, sino para
resolver un conflicto. Y una demanda judicial, aun cuando se trate de un reclamo concreto y no de
una mera opinin consultiva, y sea presentada por quien se encuentra legitimado para ello, no
puede ser llevada a conocimiento del tribunal en cualquier momento. Puede ocurrir que el
conflicto exista y sin embargo no tenga actualidad, ya sea porque la cuestin a determinar
pertenece a un futuro meramente hipottico o porque durante el transcurso del proceso la
situacin fctica o jurdica se modifique de tal manera, que torne estril la intervencin judicial.
Este aspecto temporal que define al caso judicial est dado por la necesidad de que la cuestin
ventilada ante la judicatura tenga un inters actual, rechazndose aquellas que resultan
prematuras o que pierden todo inters durante el transcurso del pleito por haber cesado los
hechos que le dieran origen.
En los trminos de nuestra Corte Suprema, ambos supuestos integran el concepto de "casos
abstractos". Sin embargo, aun cuando existen claras similitudes entre ambas doctrinas, tambin
las separan importantes diferencias prcticas, por lo que no resulta conveniente reducirlas a una
nica denominacin. Por ello consideramos conveniente referirnos por separado a las cuestiones
"prematuras" y a aquellas de "devienen abstractas".
Tal es lo que ocurre en la doctrina norteamericana, donde se distingue entre la doctrina del
ripeness, por la cual se excluye de los tribunales a aquellos casos que son prematuros (demasiado
especulativos o remotos para autorizar la intervencin judicial not ripe ), de la doctrina del
mootness, por la cual se impide a los tribunales resolver aquellos casos en los que
acontecimientos subsiguientes a la institucin del pleito privan al demandante de un inters
jurdicamente atendible en el dictado de la sentencia. (1)
La jurisprudencia de nuestra Corte Suprema siempre entendi que este requisito de la actualidad
no es un aspecto meramente procesal, sino que se trata de una exigencia emanada del artculo
116 de la Constitucin Nacional. Por otra parte, ella mantiene una estrecha relacin con otros
elementos configurativos del caso judicial, tal como ocurre con la prohibicin del dictado de
opiniones consultivas y como con el requisito de la legitimacin.
Parece sencillo advertir que un pronunciamiento del Poder Judicial que se emita luego de que la
controversia haya concluido, o antes de que sta tenga verdaderamente lugar, se asemeja en
mucho a una mera declaracin u opinin consultiva, cuya admisibilidad en nuestro derecho ha
sido histricamente rechazada por la jurisprudencia. (2)
Por otro lado, la exigencia del mantenimiento en el tiempo del inters por el cual se reclama ha
llevado a definir a la doctrina de los casos devenidos abstractos, como a la doctrina de la
legitimacin puesta en un marco temporal, es decir, el inters personal que necesariamente debe
existir al comienzo del pleito (standing) debe continuar durante toda su existencia (mootness). (3)
En los Estados Unidos, en cambio, la prohibicin de resolver casos prematuros o devenidos
abstractos slo fue considerada una exigencia constitucional en la segunda mitad del siglo XX, en
lo que algunos han considerado uno de los legados distintivos de la Corte Burger. (4) Antes de ello,
la regla era reconocida y respetada por los tribunales como una pauta de economa procesal.
Este giro jurisprudencial gener en ese pas una importante discusin, aun inconclusa, acerca de la
jerarqua constitucional de estas reglas. Algunos autores entienden que se trata tan slo de una
doctrina relacionada con criterios de mera economa procesal o de autorrestriccin judicial (5),
mientras que otros, en cambio, consideran que tiene jerarqua constitucional (6), o que no es
mucho ms que una simple aplicacin de la prohibicin de dictar opiniones consultivas, un reflejo
de la realidad de que "no hay caso o controversia una vez que la cuestin ha sido resuelta". (7)
Entre nosotros, en cambio, la discusin se limita al alcance de las reglas frente a situaciones
concretas. Salvo muy pocas excepciones, nuestra doctrina ha considerado siempre un imperativo
constitucional a la exigencia de temporalidad en los planteos.
Hace ya cuarenta aos, Bidart Campos sealaba que el pasado que ni siquiera se prolonga en
consecuencias tangibles, no es susceptible de regulacin por va de sentencia (8). En otras
palabras, si la sentencia carece de sentido por haber cesado la controversia, por haber
desaparecido el factor generador o desencadenante del pleito, o por carecer de efecto jurdico la
resolucin que dicte el tribunal, resulta lgico concluir que cualquier decisin judicial al respecto
ya no significara la solucin de un caso ni la determinacin de un objeto, por cuanto ste ha
desaparecido. (9)
Si bien esas premisas parecen claras, es frente a los casos concretos donde la lnea divisoria
comienza a desvanecerse, resplandeciendo, entonces, las dudas y las dificultades. Ello se vincula
con un importante nmero de casos en los cuales los tribunales han dictado sentencia sobre el
fondo de la contienda, aun cuando la pretensin principal que el actor llev ante los estrados
resultaba de cumplimiento imposible.
2. Los casos devenidos abstractos
Cuando hablamos de casos devenidos abstractos, estamos haciendo referencia a causas en las
que, si bien al momento de haber ser sido llevadas a conocimiento de la judicatura reunan todas
las caractersticas del caso judicial, durante el trmite del proceso tienen lugar circunstancias que
tornan estril el dictado de una sentencia sobre el fondo de la controversia.
Como ejemplo de estas situaciones podemos mencionar aquellos casos en los que se plantea la
inconstitucionalidad de una norma y luego la misma es derogada, o cuando se reclama el cese de
ruidos molestos producidos por una fbrica y el establecimiento cierra definitivamente, o un
hbeas corpus luego de que la persona recuper su libertad o cesaron los agravamientos en las
condiciones de su detencin, un proceso de declaracin de demencia luego de que el presunto
incapaz fallece, un desalojo luego de que el inquilino abandona el inmueble, etc.
Vemos entonces que el inters de las partes en la sentencia judicial, que debe estar presente al
iniciarse el litigio, tambin debe mantenerse a lo largo del mismo, ya que su ausencia posterior
determina la imposibilidad del Poder Judicial de expedirse sobre el reclamo.
En palabras de la Suprema Corte norteamericana, para considerar que un caso es apto para su
decisin por un tribunal federal, una verdadera controversia debe existir en todas las etapas del
pleito, y no slo al momento de promover la demanda (10). De lo contrario, donde por un acto de
las partes o por una nueva ley, la controversia otrora existente ha llegado a su fin, el caso se
convierte en abstracto. (11)
A modo de regla, se ha expresado que la jurisdiccin, debidamente adquirida, puede reducirse si el
caso deviene abstracto, porque (i) no hay una razonable expectativa de que la violacin alegada se
repita, y (ii) durante el proceso se producen acontecimientos o se dictan medidas que completa e
irrevocablemente erradican los efectos de la presunta violacin. Cuando ambas condiciones son
satisfechas, el caso se convierte en abstracto, ya que ninguna de las partes tiene un inters
jurdicamente reconocido en la determinacin final de las cuestiones de hecho y de derecho
debatidas. (12)
Coincidentemente, nuestra Corte Suprema ha sealado que el poder de juzgar ha de ejercerse en
la medida en que perdure una situacin de conflicto de intereses contrapuestos en el marco de
una controversia, lo que impide su ejercicio cuando esas circunstancias ya no existen. (13)
Por lo tanto, aun cuando la inexistencia de un gravamen actual no haya sido objeto de discusin
por las partes, como esa circunstancia es un requisito indispensable para la viabilidad del recurso,
y el control de su subsistencia por la Corte es materia de orden pblico, procede que haga uso de
sus facultades de excepcin y declare la nulidad de la sentencia recurrida y de lo actuado con
posterioridad. (14)
El primer pronunciamiento sobre el particular lo encontramos en "Agustn Vedia"(15), donde tanto
la Corte como la justicia de primera instancia se abstuvieron de analizar la legalidad de una
detencin producida durante un estado de sitio, por cuanto sta haba cesado con anterioridad a
la sentencia del juez de seccin.
Esta temtica es analizada aqu como uno de los requisitos para la procedencia del recurso
extraordinario, lo cual tiene sentido, ya que cuantas ms instancias recorra un pleito hasta su
resolucin definitiva, seguramente mayor ser la extensin temporal del litigio y, por lo tanto, ms
posibilidades hay de que se produzcan situaciones que lo conviertan en abstracto.
Sin embargo no se trata de una exigencia propia del recurso extraordinario. Por el contrario, la
situacin puede presentarse en cualquier estado del juicio y en cualquier instancia que el mismo
se encuentre. Es, en definitiva, una variante propia a toda la materia contenciosa. (16) Como
ejemplos de este tipo de situaciones, vemos que la Corte Suprema de los Estados Unidos ha
considerado abstracta la demanda de una empleada estatal contra una ley de Arizona, por la cual
se impona a los oficiales pblicos la utilizacin obligatoria del idioma ingls y por ello la
consideraba violatoria de su libertad de expresin , luego de que la actora cambiara de empleo e
ingresara a trabajar en el mbito privado. (17)
Lo propio ocurre cuando la norma impugnada es derogada (18), o luego de que se graduaran los
alumnos que cuestionaban la constitucionalidad de normas escolares que les prohiban publicar un
peridico estudiantil. (19) De la misma manera, es abstracto el proceso en el cual una sociedad
impugna la negativa estatal a su pedido de renovar una licencia, si luego la actora retir esa
solicitud y dej de actuar en el rubro, no teniendo ya un inters jurdicamente reconocido en el
resultado del pleito. (20) Y tambin se consider inoficioso pronunciarse sobre la accin tendiente
a poner fin a la discriminacin en contra de ciertas minoras en el ingreso al servicio de bomberos,
ya que durante el trmite del proceso la situacin denunciada haba sido modificada por la
conducta de las autoridades. (21)
El mismo tribunal ha dicho que "para mantener nuestra jurisdiccin no basta con que una
disputa haya estado muy viva cuando la demanda fue iniciada o cuando se obtuvo la revisin de la
Corte de Apelaciones Las partes deben seguir teniendo un inters personal en el resultado del
pleito". (22)
Los pronunciamientos de nuestra Corte Suprema han seguido un camino similar, sosteniendo
como principio que la inexistencia de un inters concreto y actual torna abstracto el
pronunciamiento.
As se ha expresado, por ejemplo, que "si a la fecha del pronunciamiento ha vencido el trmino
por el que el actor fue designado profesor universitario, resulta inoficioso decidir sobre la validez
de la resolucin de la Universidad que dej sin efecto ese nombramiento, habida cuenta de la falta
de un inters o agravio concreto y actual de la Universidad recurrente". (23) O ms claramente
seal que la exigencia relativa al carcter actual del gravamen que debe invocarse en el recurso
extraordinario, procura evitar que el Tribunal se pronuncie sobre cuestiones que se han tornado
abstractas porque el apelante ha dejado de sufrir el perjuicio que le ocasionaba la decisin
impugnada. (24)
Por ello, "para instar el ejercicio de la jurisdiccin del Tribunal, tanto originaria como apelada, es
necesario que la controversia que se intente traer a su conocimiento no se reduzca a una cuestin
abstracta, como sera la que pudiera plantear quien ya carece de inters econmico o jurdico
susceptible de ser eficazmente tutelado por el pronunciamiento a dictarse". (25)
3. Posibles correcciones a la regla
La doctrina de los casos devenidos abstractos no ha estado exenta de crticas. Tales
cuestionamientos podran agruparse en dos grandes grupos: por un lado, quienes, compartiendo
la teora en general, denuncian que una aplicacin sumamente estricta de la misma puede llevar a
resultados disvaliosos. Y en segundo lugar, aquellos que cuestionan la existencia misma de la
regla.
El primer problema, referido a la extensin de la regla, ser objeto de un anlisis particular en este
apartado; el restante, en cambio, se vincula con la funcin del Poder Judicial en nuestro sistema
constitucional, y un anlisis del tema escapara al marco de este trabajo.
Como punto de partida para nuestro estudio, habremos de tomar distintos precedentes de la
Corte Suprema de la Estados Unidos, en donde se han sistematizado distintas respuestas frente a
situaciones complejas, donde la subsistencia o no del caso judicial resulta sumamente
problemtica. Muchas de estas reglas han sido luego tomadas por la Corte nacional.

- Significativa compensacin:

Una primera categora de situaciones est dada por la posibilidad de otorgar algn tipo de
compensacin al dao ya consumado que no es equivalente a la pretensin originaria del actor. En
tal sentido, afirman Nowak y Rotunda que un caso es abstracto cuando resulta imposible para la
justicia otorgar un remedio eficaz, pero, si el tribunal puede conceder algn tipo de compensacin
o alivio significativo, el caso no es abstracto aun cuando no sea posible regresar a las partes al
statu quo inicial. (26)
Como ejemplo de estas situaciones los autores mencionados citan, entre otros, el caso "Church of
Scientology of California". (27) Aqu a pedido del gobierno federal, un tribunal orden a la
agrupacin religiosa la entrega de cintas de audio que contenan las conversaciones entre las
autoridades de la misma y sus abogados.
La actora apel oportunamente la decisin, pero su solicitud para suspender la ejecucin la orden
fue rechazada, por lo que debi entregar copias de las cintas a la autoridad estatal antes de que se
resolviera la apelacin. Frente a ello, el tribunal de apelaciones desestim el recurso entendiendo
que la causa haba devenido abstracta en tanto las cintas ya haban sido entregadas a la autoridad
estatal.
La Corte Suprema revoc esa sentencia, explicando que aun cuando fuese demasiado tarde para
prevenir el acto ya ejecutado o para proporcionar un recurso satisfactorio frente a la invasin a la
privacidad del actor que se consum cuando la autoridad estatal obtuvo las cintas reclamadas, la
Corte de Apelaciones estaba en condiciones de poner en prctica un remedio parcial a tal
situacin, ordenando al Gobierno devolver o destruir todas la copias de las cintas que tuviera en
su poder.

- Probabilidad de reiteracin eludiendo la revisin judicial (Capable of repetition yet evading
review):

Otra excepcin o ajuste a la regla est dado por aquellos actos que la caracterstica del conflicto,
as como por su breve duracin u otras circunstancias, podran repetirse de no mediar el examen
judicial.
Un leading case en esta materia est dado por "Southern Pacific Terminal Co. v. Interstate
Commerce Comission"(28), donde la Corte norteamericana seal que la regla por la cual los
tribunales slo resuelven controversias reales y que corresponde desestimar las causas cuando los
acontecimientos posteriores hacen que resulte imposible conceder lo peticionado en la demanda
no es de aplicacin cuando se trata de una orden de la autoridad gubernamental demandada por
el mero hecho de haber caducado la misma. Ello as en cuanto es muy posible que tales rdenes se
repitan, y el breve lapso de vigencia de las mismas no debera obstruir el examen de su validez ni
la determinacin de los derechos y facultades del gobierno y de los particulares.
Es necesario aclarar que una posibilidad meramente terica de repeticin del acto no es suficiente
para habilitar a los tribunales a resolver sobre la cuestin. Debe existir una razonable expectativa o
una probabilidad demostrable de que la misma controversia se repetir y que, aun as, eludir el
control judicial. (29)
Ejemplo famoso de estas situaciones lo constituye Roe v. Wade (30), donde se declar la
inconstitucionalidad de la prohibicin del aborto en el Estado de Texas, a pesar de que antes de la
culminacin del pleito la actora ya no estaba embarazada.
La Corte resolvi la causa tres aos luego de iniciada, y para sortear el escollo del mootness
expres que siendo el perodo de gestacin tan breve, usualmente el embarazo llegar a su
trmino antes de que hayan concluido los procesos recursivos, y si por la brevedad del embarazo
se declarara que la causa es abstracta, se denegara a la actora el derecho a apelar el fallo adverso.
Agreg tambin el Tribunal que el embarazo es algo que usualmente sobreviene ms de una vez a
una misma mujer y a la poblacin en general. Si el hombre habr de sobrevivir, el embarazo estar
siempre con nosotros. l provee una justificacin clsica para no declarar abstracto el planteo. Es,
verdaderamente, susceptible de reiteracin eludiendo la revisin judicial".
Otros ejemplos los constituyen las cuestiones electorales, donde la Corte ha resuelto distintos
planteos aun luego de finalizadas las elecciones que motivaron los mismos.
En "Moore v. Oglivie"(31) los actores, candidatos a electores presidenciales independientes por el
Estado de Illinois para las elecciones de 1968, presentaron una demanda contra el rechazo de sus
candidaturas por la Junta Electoral de ese Estado. (32)
Si bien las elecciones tuvieron lugar antes de que la Corte resolviera el planteo, la causa no fue
considerada abstracta, sealando que la misma "se extiende a las nominaciones para futuras
elecciones y refleja una controversia federal continua que requiere una resolucin". (33)
Situacin similar se plante en "Dunn v. Blumstein"(34), donde un ciudadano cuestionaba el
requisito de la residencia previa exigida por la legislacin de Tennessee para ser considerado
elector (1 ao en el Estado y 3 meses en el Condado).
Cuando la Corte de Distrito deba resolver las elecciones, ya se haban llevado a cabo y el elector
estaba en condiciones de votar en los prximos comicios. No obstante, la Corte de Distrito rechaz
la peticin del Estado para que se considerase abstracta la causa y declar inconstitucional la
limitacin objetada.
La sentencia fue confirmada por la Suprema Corte afirmando que a pesar de que el actor ya poda
votar, el problema generado por el requisito de la residencia previa hace que el planteo sea
susceptible de reiteracin y, aun as, evadir el control judicial. En este caso contina la Corte
las leyes cuestionadas permanecen vigentes y el actor se encuentra legitimado para atacarlas
como miembro de la clase afectada por ellas. (35)
Similar criterio fue posteriormente expuesto en el ao 1992, al resolver sobre el planteo de una
agrupacin que cuestionaba los requisitos exigidos por la legislacin de Illinois para la constitucin
de nuevos partidos polticos. (36)
Otros ejemplos podemos encontrar en "Federal Election Commision v. Wisconsin Right to Life"(37)
y "Davis v. Federal Election Commission". (38)
En el primero de estos casos se hizo lugar a la demanda de una corporacin que deseaba efectuar
avisos en radio y televisin dentro de los 30 das previos a la eleccin primaria de Washington del
ao 2004, habiendo sido resuelta la causa por la Corte tres aos despus de esas primarias.
En el segundo de esos casos se analiz la constitucionalidad de la denominada "enmienda del
millonario", por la cual se permita incrementar el monto de donaciones para la campaa, a aquel
candidato cuyo contrincante financiara la campaa con recursos personales por encima del lmite
establecido por la regulacin; ello, a pesar de que ya haban tenido lugar las elecciones que
motivaran el juicio.
En ambas causas, reiterando lo expresado en "Spencer v. Kemna", (39) se dijo que para la
aplicacin de la excepcin del capable of repetition, yet evading review se requiere (1) que la
accin impugnada tenga una duracin tan breve que impida ser plenamente juzgada antes de que
cese, y (2) que haya una razonable expectativa de que el reclamante estar nuevamente afectado
por esa misma accin.

- Consecuencias accesorias: Otra excepcin est dada por aquellas situaciones en las que si bien el
objeto principal de la causa ha perdido actualidad, la sentencia puede tener efectos sobre
determinados aspectos secundarios del reclamo judicial.
Ejemplo de estas situaciones es la sentencia dictada en "Powell v. McCormack"(40), donde el
actor, quien haba sido electo para integrar la Cmara de Representantes, impugnaba la decisin
de sta de impedirle su ingreso por estar acusado de malversar caudales pblicos.
Cuando la Corte estuvo en condiciones de decidir sobre el reclamo de Powell, ya haba finalizado
el perodo para el cual ste haba sido electo Representante, por lo cual la demandada plante que
el caso se haba convertido en abstracto frente a la imposibilidad material de dar cumplimiento a
lo reclamado, es decir, la incorporacin del actor al Congreso.
Al rechazar la posicin de la demandada, la Corte seal que, "en pocas palabras, una causa es
abstracta cuando las cuestiones planteadas ya no persisten con vida o las partes carecen de un
inters jurdicamente reconocido en el resultado del pelito". Pero "donde una de las distintas
controversias presentadas deviene abstracta, las restantes cuestiones que se mantienen vigentes
suministran el requisito constitucional de la causa o controversia".
Tal era el caso de Powell, quien si bien ya no poda ingresar la Cmara de Representantes por el
vencimiento del perodo para el cual haba sido electo, la Corte hizo lugar a la demanda y rechaz
el planteo para considerar abstracta la causa explicando que el actor "no ha percibido sus salarios
en virtud a una resolucin congresal que se alega inconstitucional. Ese reclamo an permanece sin
resolver, y ha sido acaloradamente debatido por partes claramente adversas". (41)
Otro ejemplo lo vemos en "Bank of Marin v. England". (42) En este caso, uno de los demandados
haba cancelado las sumas fijadas en una sentencia que haba sido recurrida por el restante co-
demandado y exiga de ste su contribucin proporcional en la condena. Si bien aqu parecera
que la decisin judicial careca de objeto, en cuanto quien haba pagado la condena no haba
recurrido esa sentencia, y toda discusin entre los demandados debera ventilarse luego en el
marco del juicio de repeticin, el tribunal consider que ello supondra un innecesario dispendio
jurisdiccional.
As afirm que para el recurrente todava exista una materia de debate en cuanto a la
responsabilidad achacada en la sentencia impugnada. De lo contrario, seal el tribunal,
"daaramos el concepto de causa abstracta si requiriramos al recurrente comenzar nuevamente
toda la discusin cuando la otra parte exige su contribucin".
Tanto en "Powell" como en "Bank of Marin" lo que vemos es una sana voluntad judicial de evitar
dilaciones, ya que habiendo ejercido ambas partes su derecho de defensa, la Corte estaba en
condiciones de emitir una decisin sobre el fondo de la cuestin sin obligar a las partes a iniciar y
transitar todo un nuevo pleito.
- Casos artificiosamente devenidos abstractos:
Tambin nos encontramos con situaciones en las cuales, aun cuando la conducta de las partes
podra haber tornado abstracta la causa, la Corte dict sentencia considerando que ello podra
implicar manipular la jurisdiccin del tribunal.
En "United States v. W. T. Grant Co."(43), donde la autoridad estatal persegua a distintas
corporaciones por violar normas antimonoplicas mediante la vinculacin de los directores de
empresas competidoras, se entendi que la causa no devena abstracta por la renuncia de stos a
sus cargos luego de haber obtenido un pronunciamiento favorable en las instancias anteriores.
Dijo all la Corte que el voluntario cese de la conducta considerada ilegal por la autoridad no priva
al tribunal del poder de analizar y resolver la causa, ya que el demandado puede volver a realizar
su antigua prctica, lo que junto con el inters publico existente en determinar la legalidad de las
prcticas cuestionadas, constituye una circunstancia que milita en contra de considerar abstracta a
la controversia. Para conseguir una sentencia de ese tipo, los demandados deberan demostrar
que "no hay ninguna expectativa razonable de que el dao se repita", y a tal fin no alcanza con sus
meras afirmaciones de que no volvern a incurrir en las prcticas objetadas.
Tampoco son abstractas las causas en las que los actores cuestionan un determinado acto, y el
demandado responde interrumpiendo el mismo, pero incurriendo en un nuevo acto
sustancialmente similar al anterior. (44)
As se resolvi en "General Contractors of America v. Jacksonville"(45) que no era abstracta la
causa en la cual un grupo de particulares cuestionaban una ordenanza municipal, si la ciudad
derog la misma pero la reemplaz por otra que mantena, aunque en menor medida, los
elementos cuestionados en la anterior. (46) Otra utilizacin de esta regla podemos encontrarla en
"City of Erie v. Pap s"(47), caso que se origina como consecuencia de un sumario iniciado por
violar disposiciones prohibitivas del nudismo contra la sociedad propietaria de un local comercial
en el cual se exhiban espectculos de danzas erticas.
La sociedad (Pap s) cuestion la normativa que prohiba el nudismo y luego de haber obtenido
una sentencia favorable en la Corte de Pennsylvania, cuando la causa se hallaba ante la Suprema
Corte a fin de resolver sobre el recurso de las autoridades, comunic al Tribunal que haba cerrado
el local y transferido su propiedad, por lo que pidi que el caso se declarase abstracto.
La Corte rechaz la solicitud afirmado que el cierre del local no era suficiente para convertir en
abstracta la causa, porque la sociedad se encontraba an incorporada bajo la ley de Pennsylvania y
poda decidir nuevamente operar un local de baile nudista en la ciudad de Erie.
En concreto, con cita de "Church of Scientology" se afirm que la ciudad sufra un dao actual por
la imposibilidad de aplicar la ordenanza relativa a la desnudez pblica. Ya que si la norma es
constitucional, la ciudad podra obligar a su cumplimiento, siendo sta una significativa
compensacin que impide convertir en abstracta la causa.
Asimismo, se remarc que la sociedad todava tena un inters concreto en el caso en la medida en
que poda tener inters en reanudar las actividades cuestionadas, y que tambin exista un inters
del tribunal en prevenir que los litigantes manipulen su jurisdiccin para evitar la revisin de una
sentencia que les favorable. (48)
4. Las situaciones limtrofes en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La Corte Suprema de la Nacin tambin cuenta con distintas excepciones a la regla de no
judiciabilidad de los casos abstractos. En buena medida, podremos ver que aun sin una
formulacin terica clara, la Corte argentina ha utilizado argumentos similares a los elaborados en
los precedentes norteamericanos.
Bianchi (49) menciona el caso "Manuel Francioni"(50) como el primer antecedente donde la Corte
seala ciertas premisas que luego darn lugar a posteriores excepciones del tribunal a la regla de
los casos abstractos. En el mismo, los actores reclamaban judicialmente contra una decisin de la
autoridad policial que haba alterado el recorrido previsto para una manifestacin pblica.
Cuando llega el momento de resolver el pleito ya haba pasado la fecha para la cual estaba
programada la marcha, pero, sin embargo, los actores manifestaron su inters de realizar la misma
ni bien fueran judicialmente autorizados.
All la Corte sostuvo que el caso no resultaba abstracto por la circunstancia de que "que la ltima
resolucin que motiv este recurso se dict dos meses despus de la fecha que se quera
conmemorar, no slo porque expresamente manifestaron los demandantes que deseaban
realizarla inmediatamente de serles concedido lo que solicitaban, sino tambin porque no
habindose llevado a efecto el acto que se proponan verificar, el fin de la accin es siempre actual
y existente y no puede decirse que carece de objeto, como cuando se trata del reclamo por una
prisin despus de puesto en libertad el reclamante".
A pesar de que no existe ni en la jurisprudencia del Tribunal una categorizacin de las distintas
situaciones que podramos considerar como excepciones o restricciones a la regla de los casos
devenidos abstractos, a los efectos de una ms clara exposicin del tema es posible dividir los
casos en dos grandes grupos.
Uno que estar conformado por aquellas situaciones en las cuales el pleito mantiene en concreto
un inters para las partes, y el restante por aquellas en las cuales hay a una aplicacin implcita o
explcita de la doctrina norteamericana del capable of repetiton yet evading review.
4. 1. Existencia de consecuencias accesorias o posibilidad de una significativa compensacin
El ejemplo citado obiter por la Corte en "Francioni", y que no era ms que una reiteracin de lo
expresado en "Agustn Vedia" mereci un holding precisamente opuesto en "Mouviel"(51), donde
la Corte declar la inconstitucionalidad de los edictos de polica por violar el principio de legalidad.
Sin embargo, para cuando se dict sentencia haca ya mucho tiempo que haba cesado la
detencin del actor.
Pero como bien se seala en el dictamen de Sebastin Soler, por entonces Procurador General, la
condena es un acto jurdico que sobrevive a la ejecucin de la pena, acarreando una serie de
consecuencias (reincidencia o condena de ejecucin condicional) que impiden sostener con
fundamento que no haya inters en la decisin. (52)
Unos pocos aos despus, en "Iscaro"(53), la Corte Suprema volvi sobre sus pasos y declar
abstracto un hbeas corpus presentado por una persona que fuera detenida por el Poder Ejecutivo
en virtud a la declaracin del estado de sitio y que, al tiempo del dictado de la sentencia, se
encontraba fuera del pas por haber hecho uso del derecho de opcin previsto en el art. 23 de la
Constitucin Nacional.
En esa oportunidad sostuvo el Tribunal que estando acreditado la utilizacin del derecho de
opcin por parte del actor, "va de suyo que la cuestin planteada se ha convertido en abstracta.
Para declararlo as basta comprobar que no subsiste el arresto que motiv el habeas corpus y
que cualquier declaracin que el Tribunal pudiera hacer sobre los puntos controvertidos carecera
de efectos prcticos". En su disidencia, Boffi Boggero consider con toda justeza que el inters en
el pronunciamiento solicitado subsista, ya que el derecho de opcin haba sido ejercido entre dos
alternativas, el mantenimiento de la detencin por parte del Poder Ejecutivo o salida del pas, "es
decir, dos situaciones ajenas a lo que el detenido persigue en esta causa: libertad sin lmites
territoriales, en el caso, libertad dentro del territorio nacional".
Otro ejemplo de causas que no resultan abstractas por sus consecuencias accesorias podemos
encontrarlo en "Baremblit de Lerner c. Universidad de Buenos Aires"(54), donde la actora
persegua la invalidacin del acto administrativo por el cual se la separara del cargo de docente
que desempeaba en el Colegio Nacional de Buenos Aires, as como el cobro de las
remuneraciones de las que se vio privada a raz de dicha cesanta.
Las sentencias de primera y segunda instancia rechazaron la demanda sosteniendo la validez del
acto administrativo impugnado, y pendiente de resolucin ante la Corte Suprema el recurso
extraordinario, el Estado reincorpor a la actora al cargo que ocupara por considerar que la
cesanta "tuvo su origen en su identificacin con los intereses nacionales y populares" y "que es
imprescindible proceder a reparar dicha injusticia". Pero mantuvo sus defensas respecto de los
reclamos de orden patrimonial.
En tal situacin, la Corte seal que si bien es jurisprudencia reiterada del tribunal la
improcedencia de dictar un pronunciamiento respecto de la nulidad o inconstitucionalidad de un
acto administrativo cuando las circunstancias sobrevivientes han tornado inoficiosa su
intervencin en el caso, toda vez que la simple declaracin de improcedencia del recurso
extraordinario importara dejar firme el fallo de Cmara en orden a la pretensin patrimonial
subsistente, dispuso dejar sin efecto la sentencia apelada a fin de que el a quo resuelva sobre el
derecho que pudiera asistirle en este aspecto a la actora.
Como vemos, si bien el aspecto principal de la contienda (la reincorporacin en el cargo) se haba
tornado inoficioso, no ocurra lo propio con el reclamo patrimonial anexo, de manera que el caso
mantena una absoluta actualidad en orden a la reparacin del perjuicio producido por el acto
administrativo cuestionado.
En "Peso"(55) la Corte evit declarar abstracta la causa y a fin de no dejar firme un
pronunciamiento de Cmara contrario al Banco Central de la Repblica Argentina. En esta ocasin
el actor reclamaba por va de amparo la inconstitucionalidad de una resolucin del B.C.R.A. que
dispuso la suspensin del reintegro de depsitos en moneda extranjera por parte de las entidades
financieras comprendidas en el rgimen de la ley 21.526 (Adla, XXXVII-A, 121).
El particular obtuvo sentencia favorable tanto en primera como en segunda instancia, lo que
motiv la interposicin de un recurso extraordinario por parte del B.C.R.A. Encontrndose la causa
a estudio de la Corte Suprema, el demandado inform que haba dictado una nueva resolucin
que autorizaba el retiro de las sumas retenidas y que ellas se encontraban a disposicin del actor
en la sucursal bancaria.
Luego de diversos traslados, el Banco Central manifest que el retiro de las sumas depositadas no
se hallaba sujeto a ningn tipo de limitacin o exigencia de renuncia a reclamos posteriores por el
actor. Y ste, a su vez, sostuvo que la conducta del B.C.R.A. constitua un allanamiento inoportuno,
por lo que solicitaba la aplicacin de costas.
Ante ello la Corte sostuvo que la demanda deducida careca de objeto actual, pues haba quedado
materialmente satisfecha la prestacin reclamada por el actor, lo que tornaba inoficioso un
pronunciamiento respecto del acierto de la sentencia apelada.
Sin embargo, dej en claro que no resultara correcto sostener que la actitud del Banco Central
importe un completo allanamiento a la demanda y desistimiento del recurso extraordinario en
trminos que lleven a dejar firme el pronunciamiento apelado. Y entendi que mediaban en la
causa circunstancias que imponan aplicar el criterio con arreglo al cual, aun cuando no exista
inters de las partes que sustente la intervencin del Tribunal para resolver la cuestin litigiosa,
ste conserva la jurisdiccin necesaria para evitar que la subsistencia del pronunciamiento
apelado cause al recurrente un gravamen no justificado por la manera en que haya quedado
limitada la relacin procesal.
Afirm la Corte que si bien ante las prestaciones del Banco Central haba quedado materialmente
satisfecha la prestacin reclamada por el actor, ello no equivala a un total allanamiento de dicho
organismo, pues la prestacin llevada a cabo por la demandada reconoce sustento en la variacin
de normas generales acaecida por haber sido superadas las circunstancias de emergencia que
condujeron a la medida cuya inconstitucionalidad declar el a quo y no es asimilable a un
reconocimiento de las razones que dan base a la demanda.
Sentado lo que antecede, alert la Corte que si el pronunciamiento apelado no fuera dejado sin
efecto, podra invocarse luego como cosa juzgada acerca de la ilegitimidad del acto administrativo
cuestionado en un eventual juicio ordinario posterior por daos y perjuicios, con lo cual se
causara a la demandada un gravamen que no corresponde a los alcances estrictamente
atribuibles a los actos procesales cumplidos por ello. Por ello, se revoc el pronunciamiento de
Cmara, declarando que el litigio se haba extinguido en virtud del allanamiento tcito del B.C.R.A,
sin que ello importase establecer que existe reconocimiento por parte de ste de las razones que
fundan la demanda.
Similar criterio se utiliz aos despus, entre otros, en "Billordo"(56), en "Campbell"(57) y en
"Marn"(58). En "Molin O Connor"(59) la Corte resolvi sobre la constitucionalidad de la decisin
del Senado de suspender provisoriamente sin goce de sueldos a ese integrante de la Corte
Suprema mientras se sustanciara el juicio poltico, a pesar de que para cuando el Tribunal dict
sentencia, el juicio poltico haba concluido con la destitucin del ministro.
En la destitucin dispuesta por el Senado, el Procurador entendi que el caso haba devenido
abstracto. Sin embargo, por mayora, la Corte hizo parcialmente lugar al planteo del actor,
revocando la resolucin del Senado en lo referente a la privacin del sueldo. A fin de rechazar la
conclusin del Procurador, los distintos votos del Tribunal recurrieron bsicamente a dos
argumentos.
Por un lado, en lo que no es ms que una aplicacin del precedente "Baremblit de Lerner", se dijo
que si bien podra postularse que la cuestin concerniente a la suspensin del ministro de la Corte
Suprema carece de objeto actual, al haber sido ulteriormente destituido y rechazarse, mediante
sentencia del Tribunal, el recurso extraordinario contra dicha remocin, cabe subrayar la
necesidad de que la cuestin sea resuelta mediante pronunciamiento expreso si la resolucin
impugnada decidi la suspensin del recurrente sin goce de haberes, privacin sta que importa
una sancin con entidad suficiente para poner en marcha el control de validez constitucional. (60)
En otros votos se hizo hincapi en que dada la modalidad con que se produce el desenlace de
situaciones como la presente, es harto difcil que, en la prctica, lleguen a conocimiento del
Tribunal las importantes cuestiones constitucionales que aqullas conllevan, sin haberse tronado
abstractas. Es por ese motivo que resultan justiciables "aquellos casos susceptibles de repeticin,
pero que escaparan a su revisin por circunstancias anlogas a las ya mencionadas". Por lo que,
con cita del caso "Ros"(61) y de diversos fallos de la Suprema Corte de los Estados Unidos (62), se
ingres al anlisis de las cuestiones debatidas.
4. 2. Probabilidad de reiteracin eludiendo la revisin judicial:
Aqu la remisin a los precedentes de la doctrina jurisprudencial norteamericana es ms evidente.
Como mucho ms controversial es la consideracin de estas situaciones como verdaderos casos
judiciales en los cuales sea posible ejercer el control de constitucionalidad.
Un primer antecedente podemos encontrarlo en "Ros"(63), donde la Corte, analizando el
monopolio legal de los partidos polticos para promover candidaturas, resolvi sobre la
impugnacin del actor contra la negativa a oficializarlo como candidato a diputado, luego de
realizadas las elecciones para las que deseara postularse.
Aqu el tribunal seal que la realizacin peridica de elecciones surge de la Constitucin y es un
evento recurrente, cuya desaparicin fctica no es imaginable mientras se mantenga la vigencia de
la Ley Fundamental, por lo que, al no haber sido modificadas en lo sustancial las normas en las que
se fund el rechazo de su candidatura, se mantiene el agravio que afectaba al actor al inicio de la
demanda, "lo que actualiza la pretensin del apelante y torna procedente un pronunciamiento del
Tribunal sobre el punto".
Un caso que bien pudo ser incluido dentro de esta categora es "Bahamondez"(64), donde una
ajustada mayora de la Corte consider abstracto el pleito generado por la negativa de un paciente
Testigo de Jehov a recibir una transfusin de sangre por haber cesado el cuadro clnico que diera
origen al problema. (65)
En este caso, los jueces Cavagna Martnez y Boggiano, al igual que Belluscio y Petracchi,
resolvieron sobre el fondo de la cuestin expresando que dada la rapidez con que se produce el
desenlace de estas situaciones, en la prctica es harto difcil que lleguen a estudio del Tribunal las
importantes cuestiones constitucionales que ellas conllevan sin haberse vuelto abstractas,
resultando justiciables aquellos casos susceptibles de repeticin pero que escaparan a su revisin
por la Corte Suprema debido a la rapidez con que se produce el desenlace de las situaciones que
los originan. (66)
Los argumentos de la minora en "Bahamondez" fueron tomados luego por la mayora del Tribunal
en "B., A. s/ Autorizacin judicial"(67) en el cual, para analizar una peticin de adelantamiento del
parto de un nio con anencefalia, dijo que no obstaba a la admisibilidad del recurso que haya
tenido lugar el parto respecto del cual se solicit la autorizacin denegada por el tribunal a quo, en
tanto "dada la rapidez con que se produce el desenlace de situaciones como la de autos, es harto
difcil que, en la prctica, lleguen a estudio del Tribunal las importantes cuestiones
constitucionales que aqullas conllevan sin haberse vuelto abstractas. De ah que para remediar
esta situacin frustratoria del rol que debe poseer todo tribunal al que se le ha encomendado la
funcin de garante supremo de los derechos humanos, corresponde establecer que resultan
justiciables aquellos casos susceptibles de repeticin, pero que escaparan a su revisin por
circunstancias anlogas a las antes mencionadas".
Por el contrario, en "P., F. V."(68) la misma situacin fue considerada abstracta, aunque en este
caso la sentencia recurrida haba autorizado el adelantamiento del parto de conformidad a lo
resuelto anteriormente por la Corte, con lo que sta entendi que no mediaba "un inters
concreto y actual que justifique el pronunciamiento" ni "que en el caso se observen razones de
naturaleza excepcional" que justificara en tal caso el dictado de una sentencia sobre el fondo de la
contienda. Se trat de una decisin completamente razonable, ya que si el fallo recurrido era
concordante con la doctrina de la Corte, careca inters su anlisis concreto. Un caso sumamente
interesante est dado por los fallos "Bussi" (I) (69) y "Bussi" (II). (70) En el primero de ellos la Corte
Suprema revoc un fallo de la Cmara Nacional Electoral que haba considerado abstracto el
planteo de un legislador electo al cual se le haba impedido ocupar su banca por entender que la
asuncin del suplente import cristalizar definitivamente la situacin que se quera remediar
mediante la accin de amparo.
En tal ocasin seal que si el mandato del recurrente no venci, no puede interpretarse que
carezca de inters actual decidir la cuestin, "pues no deben confundirse las dificultades para
hacer efectiva la sentencia que en su caso admita la pretensin del actor, con la existencia o
inexistencia de inters actual en resolver el pleito".
Habiendo sido devuelto a segunda instancia, la Cmara dict una nueva sentencia acogiendo la
accin de amparo y orden la incorporacin del actor al Congreso. Esta decisin fue materia de un
nuevo recurso extraordinario y para el momento en que la Corte resolvi sobre el fondo de la
cuestin ya haba fenecido el mandato del legislador.
Sin embargo la Corte resolvi sobre el fondo de la disputa e hizo lugar al reclamo. Para fundar tal
decisin, seal que a pesar de esa circunstancia "el inters institucional subsiste en dos aspectos.
El primero de ellos es el resguardo de la soberana del pueblo y la expresin de su voluntad, que
est claramente comprometida en el caso. El segundo se refiere a la posibilidad de repeticin del
acto, lo que justifica una decisin esclarecedora".
El primero de los argumentos utilizados por la Corte en "Bussi (II)" no parece de por s un motivo
suficiente para dictar sentencia, dado que el fallo no tena ningn efecto para resguardar en el
caso concreto la soberana del pueblo. El Congreso ya haba consumado la violacin y no exista
ninguna pretensin resarcitoria anexa por parte del legislador electo. Tomado asiladamente este
argumento, la sentencia no pareca ms que una mera opinin declarativa, un dictamen legal sin
efecto alguno respecto de los hechos que se llevaban a su conocimiento.
En cambio la presencia del segundo de los argumentos, all donde exista la seria probabilidad de
que situaciones similares se repitan, s justificaba sobradamente el dictado del fallo. (71) En buena
medida, ambos argumentos eran uno solo. Es decir, exista un inters institucional en resguardar
la soberana del pueblo y la expresin de su voluntad sentando un precedente que pusiera coto a
futuras conductas como la reprochada por la Corte.
Este aspecto de "Bussi (II)" ha sido criticado afirmando que en el mismo la Corte "ha fallado sin
existir caso contencioso alguno, al menos en el tiempo en que se produjo el pronunciamiento",
advirtiendo que "tal intervencin anuncia una nueva forma de gestin judicial, pretendiendo as
ejercer anticipadamente funciones de intrprete jurdico, similares a las de un legislador
calificado". (72)
Respecto de lo primero, concedo que pueda tratarse de una cuestin discutible, donde ni la
existencia ni la inexistencia de una causa o controversia estn libres de toda duda. En cambio, de
ninguna manera esta decisin de la Corte puede calificarse de novedosa o llevar a la conclusin de
que se est ante una nueva forma de gestin judicial. Todo lo contrario. La simple lectura de "Roe
v. Wade" en los Estados Unidos, "Ros", la minora en "Bahamondez" o "B., A." en nuestro pas, nos
muestran que la discusin precede y excede en mucho al caso concreto de "Bussi (II)".
5. Algunas conclusiones
De los diversos antecedentes reseados, es posible ver que en realidad no hay asimilacin posible
entre muchos de ellos y los casos que devienen abstractos, por cuanto la resolucin de la causa
mantiene un inters concreto para las partes.
Tal es lo que ocurre en "Baremblit de Lerner" donde la actora, adems de la reincorporacin,
solicitaba tambin el resarcimiento de los salarios cados durante la cesanta. Es, en buena medida,
el mismo caso que "Powell" o "Molin O Connor". (73)
De manera similar, aunque esta vez por un camino inverso, en "Peso" la Corte resuelve sobre el
fondo de la cuestin a pesar de que el amparo ya haba cumplido su objeto con la restitucin de
las sumas acordadas. En este caso el proceso de amparo era efectivamente abstracto, pero la
controversia sobre la legalidad de las normas vigentes an estaba presente, ya que el actor
manifestaba su voluntad de entablar un litigio por los daos y perjuicios que las mismas le haban
generado. Por tal motivo, y a fin de evitar las consecuencias que hubiera supuesto para el Estado
la confirmacin de la sentencia de Cmara, la Corte, sin llegar a declarar constitucional la
normativa, considera que existi una satisfaccin de la pretensin del actor, pero se cuida bien de
aclarar que ello no implica un reconocimiento sobre la ilegitimidad de las normas cuestionadas.
En otras situaciones las partes pierden efectivamente su inters jurdico en la resolucin del pleito
y, no obstante ello, la Corte dicta sentencia sobre el fondo de la contienda a fin de aclarar una
determinada postura para casos futuros. Claro ejemplo de ello es el caso "Bussi (II)", donde el
actor no reclamaba indemnizacin alguna ni exista una probabilidad cierta y concreta de
reiteracin de tales actos en perjuicio del mismo actor. En este caso, el inters que se busca
preservar con la sentencia no era estrictamente el de una de las partes en la contienda, sino el
resguardar "la soberana del pueblo y la expresin de su voluntad", tal como lo afirma el Tribunal.
Y lo propio cabe decir de "B., A.", donde el parto cuya autorizacin se requera ya haba tenido
lugar cuando la Corte dict sentencia. Sin embargo, del mismo modo que ocurra en "Roe v.
Wade", si la Corte declaraba abstracto el planteo, en los hechos era posible que nunca hubiese
podido analizar un caso de esas caractersticas antes de que el mismo deviniese abstracto.
Ntese bien la diferencia que existe entre la situacin de "Baremblit" o "Peso", y la existente en
"B., A.", "Bussi" o "Roe v. Wade". En estos ltimos las partes no tienen ninguna posibilidad de que
la sentencia surta efectos sobre algn inters jurdicamente reconocido de sus personas, y sin
embargo la Corte, con buen tino, echa mano a la defensa de intereses que exceda el marco de la
contienda. (74)
En nuestro sistema constitucional esos intereses generales no habilitaran al Poder Judicial a
declarar la inconstitucionalidad de norma o acto alguno sin que exista previamente una
controversia. De lo contrario, el Poder Judicial podra convertirse efectivamente en un censor
constante y oficioso de los actos de los dems poderes. Solucin que no se compadece ni con los
antecedentes de nuestra Carta Magna ni, mucho menos, con un sistema de control de
constitucionalidad difuso, donde todos los integrantes del departamento judicial estn habilitados
para declarar la inconstitucionalidad de los actos de los restantes poderes.
Pero frente a la trascendencia de la cuestin, a la alta probabilidad de que situaciones similares se
repitan en un futuro cercano y la dificultad para que tales situaciones lleguen a conocimiento del
Mximo Tribunal antes de que el conflicto se extinga por su breve duracin, la Corte utiliz una
controversia fenecida para las partes pero cuya reiteracin resultaba ms que probable, para
indicar que una determinada conducta no resultaba constitucionalmente admisible.
Rehnquist (75) ha analizado este problema, afirmando que la conclusin lgica que cabe extraer
de los precedentes jurisprudenciales que hemos citado, y de la propia evolucin de la doctrina del
mootness, es que ella, si bien tiene una conexin con el requisito constitucional de la causa o
controversia, es una conexin atenuada, que eventualmente podra ser dejada sin efecto cuando
existan fuertes razones para proceder de esa forma. Siendo la excepcin del capable of repetition,
yet evading review un ejemplo de tal situacin.

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Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723).
(1) STONE, Geoffrey - SEIDMAN, Louis - SUNSTEIN, Cass - TUSHNET, Mark, "Constitutional Law",
Little, Brown & Company, Third Edition, 1996, p. 143. En ese sentido los autores sealan que "a
case is not ripe when it is brought too soon; it is moot when it is brought too late".
(2) Desde sus primeros pronunciamientos, la Corte Suprema entendi que "no le corresponde
hacer declaraciones generales en ningn caso, y menos dictar reglas de procedimiento a las
justicias de provincia" (Fallos 1:27), agregando que los tribunales de la Nacin no pueden "resolver
cuestiones en abstracto, sino casos judiciales, aplicando a ellos las disposiciones de la leyes" (Fallos
1:455) para luego reafirmar que "no puede pedirse a la Suprema Corte, que emita su opinin
sobre una ley, sino aplicndola a un hecho y sealando al contradictor" (Fallos 2:253).
(3) MONAGHAN, Henry P., "Constitutional Adjudication: The Who and When", Yale Law Journal,
Vol. 82, No. 7 (Jun., 1973), pp. 1363-1384. Citado por la Suprema Corte norteamericana en "United
States Parole Commission v. Geraghty", 445 U.S. 388.
(4) NICHOL, Gene R. Jr., "Ripeness and the Constitution", 54 U.Chi.L.Rev. 153.
(5) LEE, Evan Tsen, "Deconstitutionalizing Justiciability: The Example of Mootness", 105 Harv.L.Rev.
603, 611.
(6) Voto de Scalia en "Honig v Doe" ("The Court correctly acknowledges that we have no power
under Art. III of the Constitution to adjudicate a case that no longer presents an actual, ongoing
dispute between the named parties", 484 U.S. 305 1985 ,); BARRON, Jerome A. y DIENES, C.
Thomas ("Constitutional Law", Third edition, St. Paul, Minn., West Publishing Co., 1995, p. 44),
quienes enfticamente sostienen que el caso judicial "requires a present flesh and blood dispute
that the courts can resolve" (cursiva en el original).
(7) WRIGTH, Charles Alan, "Law of Federal Courts", 5th ed., 1994, pp. 62-63, citado por CHOPER,
FALLON, KAMISAR y SHIFFRIN, "Constitutional Law", Ninth Edition, West Group, St. Paul, Mn.,
2001, p. 1534.
(8) BIDART CAMPOS, Germn J., "Rgimen Legal y Jurisprudencial del Amparo", p. 431, EDIAR, Bs.
As., 1969.
(9) VANOSSI, Jorge Reinaldo A., "Jurisdiccin y Corte Suprema ante los casos abstractos", Revista
Jurdica de Buenos Aires 1963, I-IV, p. 132.
(10) "Arizonans for Official English v. Arizona", 520 U.S. 43 (1997).
(11) "United States v. Alaska Steamship Co.", 253 U.S. 113 (1920).
(12) "County of Los Angeles v. Davis", 440 U.S. 625 (1979).
(13) Fallos 311:787, 328:2440, etc.
(14) "Rodrguez Soca", Fallos 312:579 (1989).
(15) Fallos 5:316 (1868).
(16) VANOSSI, Jorge Reinaldo A., "Jurisdiccin y Corte Suprema ante los casos abstractos", cit. p.
131.
(17) "Arizonans for Official English v. Arizona", 520 U.S. 43 (1997).
(18) "Diffenderfer v. Central Baptist Church of Miami, Florida, Inc.", 404 U.S. 412 (1972).
(19) "Board of Sch. Comm'rs of Indianapolis v. Jacobs", 420 U.S. 128 (1975).
(20) "City News & Novelty, Inc. v. City of Waukesha", 531 U.S. 278 (2001). De manera similar, en
"Tiverton Board of Licence v. Pastore" (469 U.S. 328 1985 ), se declar abstracto el pleito
donde se discuta la decisin administrativa de revocar una licencia, luego de que el particular se
cerrase el negocio.
(21) "County of Los Angeles v. Davis", 440 U.S. 625 (1979).(22 "Lewis v. Continental Bank Corp.",
494 U.S. 472,477 478 (1990).
(23) "Naveyra", 314:1530.
(24) "Pinzn", Fallos 321:1393.
(25) Fallos 189:245, 293:708, 312:995, 328:2440, etc.
(26) NOWAK, John E. ROTUNDA, Ronald D., "Constitucional Law", West Publishing Co., St. Paul,
Minn., 2004, Seventh Edition, p. 73.
(27) 506 U.S. 9 (1992).
(28) 393 U.S. 175 (1911).
(29) NOWAK y ROTUNDA, op. cit., p. 62. Por tal motivo, he escogido hablar de "probabilidad de
reiteracin", en lugar de una mera "posibilidad" o "susceptibilidad", tal como lo indicara una
traduccin ms literal de la regla (capable of repetition).
(30) 410 U.S. 113 (1973).
(31) 394 U.S. 814 (1969).
(32) La legislacin de Illinois prevea que los candidatos deban presentar 2.500 firmas avalando su
candidatura, y que, de las mismas, al menos 200 deban ser de cada uno de los 102 condados del
Estado. Los actores haban cumplido con la cantidad de firmas necesarias, pero no haban logrado
reunir la cantidad necesaria en 50 condados, y cuestionaban tal exigencia afirmando que la misma
se tornaba irrazonable y violaba el principio de "un votante, un voto", ya que el 93,4% de los
votantes residan en los 49 condados ms poblados y tan slo el 6,6% en los restantes 53
condados, entre los que se encontraban los 50 condados donde los actores no haban obtenido las
firmas necesarias.
(33) Sobre el fondo de la cuestin, la Corte hizo lugar a la demanda afirmando que la legislacin de
Illinois contena una formula rgida y arbitraria que, al aplicarse por igual a los condados
escasamente poblados y a aquellos ms populosos, discriminaba a los residentes de estos ltimos
en el ejercicio de sus derechos polticos en violacin al principio de la igualdad previsto en la
Decimocuarta Enmienda.
(34) 405 U.S. 330 (1972).
(35) La Corte consider que el requisito de la residencia constitua una limitacin admisible al
derecho al voto, pero entendi que en el caso concreto el Estado no haba otorgado ningn
justificativo vlido para el plazo de un ao previo a los comicios. En el ao 1969 una cuestin muy
similar se haba presentado respecto de la residencia exigida por la legislacin de Colorado. Sin
embargo, luego de que el caso se encontraba en la Corte, el requisito de la residencia previa fue
reducido de seis a dos meses, ante lo cual la Corte consider que la causa haba devenido
abstracta. Para ello entendi que, por un lado, los actores no podan representar a una clase
respecto a de la cual nunca fueron miembros residentes con menos de dos meses de
antigedad previa a los comicios , y que, por otro lado, la posibilidad de que una repeticin de
similar controversia respecto de la nueva norma resultaba demasiado especulativa como para
justificar una decisin del Tribunal ("Hall v. Beals", 396 U.S. 45 1969 )
(36) "Norman v. Reid", 502 U.S. 279. Dijo aqu la Corte que "existen todos los motivos para esperar
que las mismas partes generen en el futuro una controversia similar, sujeta a idnticas
limitaciones temporales, si dejamos de resolver las cuestiones constitucionales que se plantearon
respecto de la eleccin de 1990".
(37) Argued April 25, 2007 - Decided June 25, 2007 No. 06-969.
(38) No. 07-320. Argued April 22, 2008-Decided June 26, 2008.
(39) 523 U.S. 1 (1998)
(40) 395 U.S. 486 (1969)
(41) Es interesante ver cmo la mencin al "acalorado debate" que realiza la Corte
norteamericana pone un lmite concreto a la posibilidad de tratar cuestiones colaterales o
accesorias. De lo contrario sera posible incurrir en una violacin al derecho de defensa de las
partes al resolver sobre aspectos que no han sido objeto de una discusin previa entre las mismas.
(42) 385 US 99 (1966)
(43) 345 U.S. 629 (1953)
(44) Nowak - Rotunda, p. 61.
(45) 508 U.S. 656 (1993)
(46) En sentido contrario "Hall v. Beals".
(47) 529 U.S. 277 (2000)
(48) La Corte finalmente revoc la sentencia y consider constitucional la ordenanza que prohiba
los bailes nudistas, entendiendo que las limitaciones impuestas por la norma eran mnimas en aras
de la proteccin de los intereses protegidos por el Estado y que no afectaba la libertad de
expresin, ya que de todas maneras se permita un amplio margen de posibilidades para transmitir
el mensaje de los artistas erticos.
(49) BIANCHI, Alberto, Control de Constitucionalidad, 2 ed., baco, Buenos Aires, 2002, t. 1, p.
314.
(50) Fallos 110:391 (1908)
(51) Fallos 237:637 (1957)
(52) SOLER tambin recuerda (y critica con justificada dureza), que antes de "Moviel" y luego de
"Francioni" la Corte consider abstracto un recurso extraordinario tendiente a determinar el
alcance de una ley de amnista por considerar que el cumplimiento de la pena tornaba irrelevante
para el beneficiario la declaracin de la causa (Fallos 231:35)
(53) Fallos 247:469.
(54) Fallos 291:133.
(55) Fallos 307:2061.
(56) Fallos 315:123. En esta ocasin se declar abstracta la causa por el desistimiento la renuncia
del actor, pero expresamente dej sin efecto la sentencia que haba declarado la
inconstitucionalidad de una norma, ya que su subsistencia podra generar al recurrente un
gravamen injustificado.
(57) Fallos 327:3655. Aqu se declar abstracto un amparo por el denominado "corralito", donde
los actores con posterioridad a una sentencia favorable de la Cmara de Apelaciones, haban
desafectado la totalidad de sus depsitos para utilizarlos en la compra de vehculos nuevos e
inmuebles, de conformidad con lo previsto por el B.C.R.A. En tales condiciones, la Corte declara
abstracta la causa pero revoca el decisorio en trminos similares a los de "Billordo".
(58) Fallos 327:4080. Dijo aqu la Corte que aun cuando no exista un inters actual que sustente su
intervencin para resolver cuestiones litigiosas, ella conserva la jurisdiccin necesaria para evitar
que la subsistencia del pronunciamiento apelado cause un gravamen no justificado por la manera
en que haya quedado limitada la relacin procesal. En definitiva, si bien no hay un inters concreto
en el pronunciamiento de fondo, s hay un inters actual en las partes, el que consiste en conjurar
el perjuicio que les podra producir la subsistencia del fallo recurrido.
(59) Fallos 237:2205.
(60) Voto de los conjueces Mitchell y Wayar.
(61) Fallos 310:819.
(62) Entre ellos, "Carroll v. President and Commissioners of Princess Anne", "Moore v. Ogilvie",
"Dunn v. Blumstein", "Roe v. Wade", etc.
(63) Fallos 310:819. (64) Fallos 316:479.
(65) El voto de la mayora estuvo integrada por Levene, Nazareno y Molin O Connor, mientras
que los Dres. Barra y Fayt suscribieron un voto concurrente donde, si bien consideraron que el
caso era abstracto, obiter expresaron claramente que Bahamondez tena derecho a negarse a
recibir la transfusin.
(66) Los votos en disidencia citan en apoyo de su postura el caso "Ros" de la propia Corte y un
precedente de la Suprema Corte norteamericana ("Carroll v. Princes Anne", 393 U.S. 175
1968 ) en el que, con cita del ya analizado "Southern Pacific Terminal Co.", consider que no era
abstracto el planteo de una organizacin a la cual se le haba prohibido por un breve plazo realizar
actos pblicos que se consideraban racistas y agresivos para la comunidad afro-americana, a pesar
de que el plazo de la prohibicin haba expirado. Como podemos ver, la conclusin a la cual arriba
la Corte estadounidense no es distinta a la que arribara la Corte Suprema de la Nacin, sesenta
aos antes, en "Manuel Francioni". Se trata de otro ejemplo donde se aprecia en qu medida
ambos tribunales han guiado sus sentencias por carriles sustancialmente similares.
(67) Fallos 324:4061 (2001). En el ao 1998 una minora del Tribunal haba considerado que no era
abstracto el hbeas corpus interpuesto a favor de un extranjero, luego de que ste haba sido
expulsado del pas por las autoridades migratorias. La mayora consider que la causa haba
devenido abstracto ("De La Torre", Fallos 321:3646).
68) Fallos 328:339.
(69) Fallos 326:4468.
(70) Fallos 330:3160.
(71) Al momento del dictar "Bussi", la Corte haba requerido el dictamen de la Procuracin General
de la Nacin en un caso idntico ("Patti"), el cual fue sentenciado unos meses despus.
(72) Bioco, Roberto J., "El voto popular y la facultad del Congreso para juzgar el ttulo del
candidato electo", LA LEY, 2007-E, 27.
(73) Fallos 327:2205.
(74) Claro que cualquier persona puede estar interesada en obtener una sentencia favorable aun
cuando no pueda obtener lo peticionado en su demanda ni ninguna otra compensacin
sustitutiva, pero no creo que ese inters humanamente comprensible pueda ser calificado como
un inters jurdico que habilite la actuacin de los tribunales. La funcin del Poder Judicial es
resolver controversias, y no emitir opiniones sin otro valor que el histrico.
(75) Su voto concurrente en "Honig v. Doe" (284 U.S. 108 1988 ).