CONTRATO ADMINISTRATIVO Rgimen Jurdi!o "ni!o.- El rgimen jurdico regulador de la actividad administrativa contractual es uno y nico, por las siguientes consideraciones: * Personalidad nica del Estado. El Estado tiene una sola personalidad, que es plica, aunque su actividad pueda en algunas oportunidades estar regulada por el derec!o privado. * "egulaci#n $urdica de la %dministraci#n. &a divisi#n en contratos administrativos y contratos privados de la administraci#n no se ajusta a la realidad. %s, en algunos casos el vnculo jurdico es predominantemente de derec!o plico' por ejemplo, la concesi#n de servicios plicos' otras veces, en camio, el contrato tiene cierta analoga con alguna (igura jurdica contractual de derec!o privado' por ejemplo la venta de tierras (iscales del dominio privado del Estado. * )ne*istencia de los %ctos Privados de la %dministraci#n. +i ien en determinados casos se aplica el derec!o privado al ojeto o contenido del acto, o a la relaci#n jurdica emergente, ello no justi(ica sostener que tal acto sea privado, pues siempre !ar,n de regirse por el derec!o plico los dem,s elementos, como competencia, voluntad, motivaci#n, (orma, causa, etc. * Elementos del %cto y del -ontrato %dministrativo. &os actos emanados de #rganos administrativos est,n siempre regidos en cuanto a su competencia, procedimiento, voluntad y (orma, por el derec!o administrativo y s#lo e*cepcionalmente el ojeto puede en parte estar regido por el derec!o privado .art. /01 --2. * "gimen $urdico %plicale. El rgimen jurdico de los contratos que celera la administraci#n es predominantemente de derec!o plico. * $urisdicci#n. &os c#digos modernos aren la competencia contenciosa, teniendo en cuenta la lesi#n a un derec!o sujetivo o inters legtimo, sin considerar las (ormas jurdicas por las que se e*teriori3a la administraci#n .acto, contrato, reglamento2. * 4edios %dministrativos de )mpugnaci#n. 5rat,ndose de la administraci#n centrali3ada, desconcentrada y descentrali3ada .,mito de los recursos jer,rquico y de al3ada respectivamente2, no e*iste norma alguna que e*cluya del recurso respectivo a los actos relacionados con contratos de la administraci#n, an cuando se !allen regidos predominantemente por el derec!o civil. * -ontrato de la %dministraci#n. Estrictamente !alando, no !ay contratos civiles de la administraci#n, en principio todos son de derec!o plico sometidos a reglas especiales.
Con!e#to.- -ontrato administrativo es toda declaraci#n ilateral o de voluntad comn, productora de e(ectos jurdicos entre dos personas, de las cuales una est, en ejercicio de la (unci#n administrativa. &a caracteri3aci#n est, dada %2 por el ojeto del -ontrato cuya prestaci#n y reali3aci#n constituyen los (ines de la %dmin. 62 la participaci#n de un #rgano estatal o ente no estatal en ejercicio de la (unci#n administrativa y c2 las prerrogativas especiales de la admin en orden a su interpretaci#n, modi(icaci#n y resoluci#n.
1 Resumen de Derecho Administrativo II An$lisis de la de%ini!i&n.- * Es una declaraci#n de voluntad comn. se requiere la voluntad concurrente del Estado .mani(estada a travs de un #rgano estatal2 o de otro ente en ejercicio de la (unci#n administrativa y de un particular u otro ente plico .estatal o no estatal2, por la otra. +e distingue del acto administrativo que por esencia es unilateral. * Productora de e(ectos jurdicos. 7etermina recprocamente atriuciones y oligaciones con e(ectos jurdicos propios, de manera individual a cada parte por oposici#n a los reglamentos que producen e(ectos jurdicos generales. * Entre un ente estatal o no estatal en ejercicio de la (unci#n administrativa. -ualquiera de los tres #rganos puede celerar contratos administrativos. 5amin celeran contratos administrativos los entes plicos no estatales y los entes privados que ejercer tcnicamente la (unci#n administrativa por delegaci#n estatal. * 8 un particular y otro ente plico. El contratista puede ser un particular .persona (sica o jurdica2 u otro ente plico .estatal o no estatal2. En este sera un contrato interadministrativo. 'lementos.- .los mismos que el %%, pero los - son ilaterales2 +ujetos: las partes del contrato personas (sicas, personas jurdicas privadas y personas jurdicas plicas, estatales o no estatales .en cualquier grado o clase2. a) La Administracin: todas las personas plicas: Estado 9acional, Provincias, 4unicipios, Entidades %ut,rquicas, Empresas del Estado, -orporaciones Plicas, -onsorcios Plicos, $untas :ecinales Plicas y tamin las personas privadas, que en el caso ejer3an (unciones administrativas por delegaci#n estatal b) Los Contratistas: Pueden ser contratistas de la administraci#n plica las personas privadas (sicas o jurdicas, nacionales o e*tranjeras, domiciliadas dentro o (uera del territorio de la "eplica, las personas plicas estatales y las personas plicas no estatales. c) Contratos Interadministrativos : +i el contratista es otro #rgano o ente estatal o plico no estatal, estaremos en presencia de contratos interadministrativos. ; -ompetencia y -apacidad.- a) Capacidad Jurdica del Contratista. -arecen de capacidad los incapaces asolutos .art. 0< --2 y los incapaces relativos en los casos en que les est, pro!iido .art. 00 --2. Estos incapaces pueden contratar a travs de sus representantes legales. &as restricciones sore la capacidad jurdica del contratista se deen a diversas ra3ones: penales .procesados y condenados2, econ#micas .incumplimiento de oligaciones triutarias y previsionales2, administrativas .sancionados por incumplimiento en contrataciones administrativas2, ticas .participaci#n de (uncionarios plicos2. b) Competencia de la Administracin contratante. &a competencia del #rgano estatal para contratar se e*tiende a las siguientes (acultades, que deen reali3arse mediante el dictado del acto administ===rativo respectivo: >2 convocatoria y elecci#n del procedimiento de selecci#n' ?2 aproaci#n de los pliegos de ases y condiciones particulares' 12 declaraci#n de que el llamado result# desierto o (racasado' <2 preselecci#n de los o(erentes en procedimientos de etapa mltiple' 02 aplicaci#n de penalidades y sanciones a o(erentes o contratistas' @2 aproaci#n del procedimiento de selecci#n y adjudicaci#n' A2 determinaci#n de dejar sin e(ecto el procedimiento' B2 revocaci#n de los actos administrativos del 2 Resumen de Derecho Administrativo II procedimiento y' /2 suspensi#n, resoluci#n, rescisi#n, rescate o declaraci#n de caducidad contractual .art. >>, "-%92. c) rganos Colegiados. &a e*teriori3aci#n de la voluntad estatal puede ser simple o compleja, segn se requiera o no la concurrencia de m,s de un sujeto para ello. En el segundo caso, el acto es colegiado, ya que la declaraci#n de varios #rganos CindividuosD concurren a (ormar una declaraci#n de voluntad imputale a un solo #rgano Cinstituci#nD distinto de los agentes que lo integran. d) Vicios en la Capacidad y en la Competencia. &os vicios en la competencia y voluntad administrativa se regir,n por las normas propias del acto administrativo, los vicios en la capacidad y la voluntad del contratista cuando este (uere un particular, se regir,n en principio, por las normas del derec!o privado. "igen tamin, para los vnculos contractuales de la administraci#n, las reglas relativas a error, violencia, dolo, etc. de los actos administrativos.
; :oluntad. -onsentimiento.- Para que !aya contrato se requieren dos voluntades v,lidas y opuestas que concurran a su (ormaci#n. El consentimiento, como e*presi#n de la voluntad v,lida comn, !ace a la e*istencia del contrato' como recaudo e*istencial del acto, importa la mani(estaci#n de voluntad coincidente de las partes. Es indiscutile la evoluci#n de las tcnicas tradicionales de contrataci#n que, apart,ndose de la lire discusi#n de las cl,usulas por los interesados, limitan al contratista a aproar, ad!erir o aceptar la sustancia oligatoria que constituye la matri3 contractual propuesta por el Estado.
a) Voluntad Contractual tcita. En el caso de los contratos administrativos el consentimiento de la administraci#n dee ser e*preso' no es (actile en principio, el consentimiento t,cito, que es admisile en los contratos privados. &a voluntad de la administraci#n puede mani(estarse t,citamente cuando as !a sido pactado por las partes en el contrato y ste se !alle en vas de ejecuci#n, o por la comisi#n de los actos que deieren emitir si su voluntad (uera contraria a lo actuado por el contratista.
b) Aprobacin o Autori!acin Administrativa o Legislativa del Contrato . Control . En ciertas circunstancias la mani(estaci#n de la voluntad contractual de la administraci#n requiere una ley autori3ante que concurra a la (ormaci#n jurdica de la voluntad. &a administraci#n puede necesitar la autori3aci#n legislativa para celerar determinado contrato o requerir la inversi#n de (ondos que s#lo el consejo puede acordar. -uando se requiere la aproaci#n de otro #rgano administrativo para la per(ecci#n del contrato, la intervenci#n del #rgano superior se reali3a a (in de completar e integrar la voluntad administrativa.
; Ejeto.- 3 Resumen de Derecho Administrativo II El ojeto del contrato es la oligaci#n que por l se constituye. Eligaci#n que tiene por contenido una prestaci#n de dar, !acer o no !acer, querida por las partes. &os contratos de la administraci#n pueden tener por ojeto una ora o servicio plico y cualquier otra prestaci#n que tenga por (inalidad el (omento de los intereses y la satis(acci#n de las necesidades generales. &as cosas que no est,n en el comercio no pueden ser ojeto de los contratos privados, pero s pueden serlo de los contratos de la administraci#n, como ocurre con los ienes del dominio plico, por ejemplo una concesi#n de uso especial de la dominialidad plica. En el contrato administrativo la administraci#n, durante su ejecuci#n, puede varias unilateralmente, dentro de ciertos lmites y en ra3#n del inters plico, el ojeto del contrato. El contrato que contenga un ojeto ilcito es nulo, por ejemplo el llamado a licitaci#n para construir una pla3a de toros estando pro!iidas las corridas. El contrato ilcito por ra3#n del ojeto comprende tres especies di(erentes: el contrato ilegal .o contrario a normas imperativas2' el contrato pro!iido .o contrario al orden plico2, y el contrato inmoral .o contrario a las uenas costumres2. &a causa o motivacin y la "inalidad son siempre la satis(acci#n de un (in plico, del inters plico, cualquiera sea la especialidad de ste. &a administraci#n dee cuidar de estalecer e*presamente los motivos determinantes de su ora. -uando la ley e*ige, como en nuestro caso, esa motivaci#n, su omisi#n provoca la nulidad del acto o contrato que realice o ejecute.
; Forma.- 5enemos que distinguir entre (ormalidades y (ormas. &as "ormalidades son los recaudos que !an de oservarse para la celeraci#n del contrato. Pueden ser anteriores .pliego de condiciones2, concomitantes .acto de adjudicaci#n2 o posteriores .aproaci#n2, al encuentro de amas voluntades. &a "orma es uno de los elementos esenciales. +e re(iere al modo concreto de c#mo se materiali3a, e*teriori3a o instrumenta el vnculo contractual. Generalmente se requiere la (orma escrita. 9o !ay (ormas especiales genricas para la contrataci#n administrativa. &a (orma escrita puede constituir en una escritura plica o en un instrumento plico. El -#digo -ivil se aplica supletoriamente. &a no oservaci#n respecto de las (ormas prescriptas por las leyes y reglamentos para instrumentali3ar los contratos administrativos vaca de invalide3 a stos. El "-%9 estalece que las contrataciones se regir,n por su rgimen, su reglamentaci#n, la normas que se dicten en su consecuencia, y por el contrato o la orden de compra, segn corresponda .art. A2. El per(eccionamiento de los contratos depende del derec!o positivo. Podemos seHalar las siguientes (ormas: a2 mani(estaci#n recproca de voluntad de los contratantes' 2 noti(icaci#n de la orden de compra al adjudicatario' c2 (ormali3aci#n escrita o suscripci#n del instrumento respectivo' y d2 autori3aci#n o aproaci#n del contrato por otro #rgano administrativo o por el #rgano legislativo.
4 Resumen de Derecho Administrativo II CARACT'R'S ( R)*IM'N J+R,DICO.-
-ormalismo.- En los contratos administrativos se supedita su valide3 y e(icacia al cumplimiento de las (ormalidades e*igidas por las disposiciones vigentes en cuanto a la "orma y procedimientos de contratacin.
.rerrogativas de la Administra!i&n.- &os principios de la autonoma de la voluntad e igualdad jurdica de las partes quedan suordinados en el contrato administrativo.
Desigualdad Jurdi!a.- &a administraci#n aparece en una situaci#n jurdica respecto del contratista. El principio de la inalterailidad de los contratos no puede ser mantenido, sino que cede ante el ius variandi que tiene la %dministraci#n. Esta desigualdad jurdica se traduce en: >2 %daptar el contrato a las necesidades plicas, variando dentro de ciertos lmites las oligaciones del contratista .modi(icaci#n unilateral, mutailidad del contrato2. ?2 Ejecutar el contrato por s o por un tercero, en caso de incumplimiento o mora del contratista, en (orma directa, unilateral y por cuenta de ste .ejecuci#n con sustituci#n del contratista2. 12 7ejar unilateralmente el contrato sin e(ecto en caso de incumplimiento, cuando las necesidades plicas lo e*ijan .rescisi#n contractual2.
Cl$usulas e/or0itantes.- +on cl,usulas inadmisiles en los contratos privados, porque rompen el principio esencial de la igualdad de los contratantes y de la liertad contractual que prima en la contrataci#n civil. &a %dministraci#n puede ejercer sore su contratista un control de alcance e*cepcional, modi(icar unilateralmente las condiciones del contrato, dar directivas a la otra parte, declarar e*tinguido el contrato por s y ante s, imponer sanciones contractuales, etc. &as cl,usulas e*oritantes pueden ser implcitas o virtuales y e#presas o concretas. Ejemplo de las primeras son las que autori3an a la %dministraci#n a rescindir o modi(icar unilateralmente el contrato. &os lmites de estas cl,usulas est,n seHalados por la juridicidad de la actividad administrativa, tanto en su aspecto reglado como en el discrecional.
Dere!1os 2 o0liga!iones #ersonales.- En principio, los derec!os y oligaciones emergentes del contrato administrativo respecto del contratista son de car,cter personal, intuitu personae. -elerado el contrato, la %dministraci#n se resguarda de la insolvencia econ#mica, moral y tcnica de su contratista, pro!iiendo, en principio, la cesi#n o sucontrataci#n, salvo consentimiento e*preso .art. >1, 2 del "-%9' art. ?1 &EP2. 5 Resumen de Derecho Administrativo II
'%e!tos res#e!to de ter!eros.- En 7erec!o plico, los contratos de la %dministraci#n pueden, en ciertos casos, ser opuestos a terceros' tienen e(ectos que se e*tienden a terceros que no son partes. Por ejemplo, en las concesiones de ora plica, el concesionario tiene derec!o a e*igir de ciertos terceros el pago proporcional de la ora .contriuciones de mejoras2. % su ve3, los terceros pueden invocar el contrato administrativo, por ejemplo en la concesi#n de servicio plico, por el cual pueden e*igir que el concesionario preste el servicio correspondiente en la (orma pactada.
TI.O3O*,A.- &os contratos administrativos, con las especi(icaciones que los distinguen, admiten tipos que se ajustan a las (ormas en que el inters plico dee ser satis(ec!o. %s es posile distinguir entre: * -ontratos de -olaoraci#n o de Primera Generaci#n. Estos contratos son de asistencia, por ello en cuanto a su denominaci#n son tipos de contratos Cde la %dministraci#nD o Ccon la %dministraci#nD .los cl,sicos contratos de ora plica, provisi#n o suministro, locaci#n2. &a misma incidencia del inters plico en el contrato administrativo !ace que la %dministraci#n y el contratista no sean considerados s#lo simples partes que negocian, sino tamin Ccolaoradores que se encuentranD. * -ontratos de )ntegraci#n o de +egunda Generaci#n. Estos contratos son el instrumento de la economa de los Cmercados comunesD, que se desarrollan en el marco de las Ccomunidades econ#micasD que viaili3an la superaci#n de las arreras nacionales. 7entro de esta categora aquellos conllevan una integraci#n econ#mica, geogr,(ica y cultural, respecto de los que importan s#lo una integraci#n econ#mica. &os primeros reconocen su (uente en un tratado. Puede ser de integraci#n con Estados E*tranjeros, esto es de integraci#n comunitaria, como es el 5ratado de %sunci#n, que dio nacimiento al 4E"-E+I"' de acuerdos de regionali3aci#n interna entre provincias de un mismo Estado' de contratos que se derivan en tratados inacionales, como el de 8acyret,, celerado con Paraguay o el del "o de la Plata y su (rente martimo, celerado con Iruguay. * -ontratos de 5rans(ormaci#n o de 5ercera Generaci#n. En estos contratos el Estado es sustituido por el contratista particular' instrument,ndose el traspaso de cometidos del Estado a manos privadas. )mplican sustituci#n de (unciones, reempla3o de sujetos prestadores y trans(erencia de prerrogativas, recayendo la prestaci#n en sujetos no estatales .Ej.: a travs de concesiones de servicios y de oras plicas2. Por ello podemos llamarlos con propiedad contratos de la %dministraci#n o del Estado. 6 Resumen de Derecho Administrativo II Para no menoscaar su e(iciente operaci#n se dee resguardar a lo largo de toda la vida del contrato la triple equivalencia entre las (acultades y prerrogativas del Estado, los derec!os de consumidores y usuarios, el inters plico, y las garantas y derec!os del contratista o concesionario. El mantenimiento de la vigencia del inters plico comprometido en estos contratos oliga al Estado a su revisi#n peri#dica respecto de la actuali3aci#n tecnol#gica, de la calidad de la prestaci#n, de la curva de inversi#n, de las ecuaciones econ#micas y sociales de la prestaci#n y del endeudamiento de la empresa que no dee imposiilitar la gesti#n !acia el (uturo. Pero el nuevo rgimen contractual de los contratos de trans(ormaci#n est, en (ormaci#n, se va construyendo de a poco. +on parte del mismo las leyes de tica plica, de convertiilidad (iscal y la aproaci#n de las -onvenciones )nteramericana contra la -orrupci#n y sore la &uc!a contra el -o!ec!o de Funcionarios Plicos E*tranjeros en las 5ransacciones -omerciales )nternacionales. -ORMACI4N.- &a (ormaci#n de la voluntad de la %dministraci#n Plica recorre una serie de etapas, cumplidas por distintos #rganos. &a selecci#n del contratista de la %dministraci#n est, sujeta a las normas que instauran distintos procedimientos especiales y reglados a tales (ines. &a lire selecci#n del contratista es una e*cepci#n.
.ro!edimientos administrativos de !ontrata!i&n.- &as reglas que rigen la intervenci#n de los administrados interesados en la preparaci#n e impugnaci#n de la voluntad administrativa. 5enemos que distinguir, por tanto, un procedimiento precontractual, previo al contrato, de (ormaci#n o preparaci#n del contrato, y un procedimiento contractual o de ejecuci#n.
Procedimientos por medios ordinarios. El procedimiento regular y ordinario por el que se instrumenta y se da a conocer la voluntad precontractual de la %dministraci#n y de los interesados o(erentes es la (orma escrita en soporte papel. 7e este modo, el contrato se inicia a travs de un e*pediente originario por la %dministraci#n, y con(ormado por el conjunto de documentos o actuaciones administrativas y de los interesados-o(erentes, ordenado cronol#gicamente, que acumula in(ormaciones, dict,menes y todo otro dato o antecedente relacionado con la contrataci#n de que se trata.
7 Resumen de Derecho Administrativo II Procedimiento por medio electr#nico o digital. El "-%9 sienta las ases para las contrataciones en (ormato electr#nico en el ,mito de la %dministraci#n Plica 9acional. 7e este modo prev que los procedimientos de selecci#n del contratista de la %dministraci#n 9acional y la celeraci#n de los contratos plicos se lleven a cao a travs del (ormato electr#nico digital (irmado digitalmente .art. ?> "-%92.
.ro!edimientos de #re#ara!i&n del !ontrato.- &as etapas del procedimiento preparatorio y previo a la emisi#n de la voluntad contractual sustancialmente adquieren (orma de acto, reglamento o !ec!o administrativos, o actuaci#n interadministrativa. Por lo tanto, la selecci#n del contratista por cualquier procedimiento .licitaci#n plica o privada, concurso plico o privado, contrataci#n directa, remate plico2, no se agota en un acto administrativo nico, sino que es el resultado de varios actos, !ec!os y reglamentos administrativos.
A!tividad .re!ontra!tual.- Precontrato administrativo. Estas negociaciones preliminares no son ya indi(erentes para el 7erec!o: crean una Cvinculaci#n jurdica especialD que origina derec!os y deeres anteriores al contrato, precontractualmente, y no con(undiles con los derec!os y deeres derivados del contrato. Es sin duda aritrario, y m,s an para una concepci#n del contrato en (unci#n social, reconocer que una de las partes tenga un derec!o ilimitado a retirar su o(erta, o que el Estado licitante revoque, por ra3ones de oportunidad, un llamado a licitaci#n despus de que el o(erente irrog# a su costa todos los gastos que genera presentar una o(erta, o deje sin e(ecto un concurso de anteproyectos cuando los terceros concursantes !an concluido el traajo, etc. Por ello creemos que no puede negarse (uer3a vinculante a la actividad precontractual.
"esponsailidad precontractual. :ale indicar que el "-%9 (aculta a las jurisdicciones o a las entidades a dejar sin e(ecto el procedimiento de contrataci#n en cualquier momento anterior al per(eccionamiento del contrato, sin que ello d lugar a indemni3aci#n alguna a (avor de los interesados u o(erentes .art. ?=2.
.ro!edimientos de sele!!i&n del !ontratista.- 8 Resumen de Derecho Administrativo II &icitaci#n Plica. Es el procedimiento administrativo por el cual la %dministraci#n invita a una cantidad indeterminada de posiles interesados a que, sujet,ndose a las ases (ijadas en los pliegos de ases y condiciones, (ormule propuestas de las cuales se seleccionar, y aceptar, .adjudicaci#n2 la m,s ventajosa o conveniente .de con(ormidad a los (actores econ#micos segn el art. ?0, inc. a.> del "-%92.
-oncurso Plico. Es el procedimiento de selecci#n del contratista en el que prima la mayor capacidad tcnica, cient(ica, econ#mico-(inanciera, cultural o artstica entre los presentantes o intervinientes, dirigindose el llamado a una cantidad indeterminada de posiles o(erentes. El concurso puede dirimirse sore la ase de los antecedentes o por una pruea de oposici#n. +i ien el concurso tiene el sustrato comn de la licitaci#n plica, di(iere de ella en que la oposici#n emergente de la concurrencia tiene vista la totalidad de las condiciones de orden tcnico-cient(ico, econ#mico-(inanciero y de orden tcnico-personal, como ser culturales o artsticas, y no se e(ecta s#lo por las ventajas de la o(erta econ#mica, o por el precio, sino que el criterio de selecci#n recae en (actores no econ#micos .art. ?0, inc. a.? del "-%92. El llamado a concurso plico, tal como ocurre con el llamado a licitaci#n, no es una o(erta de contrato por parte del Estado, sino un Cpedido de o(ertasD. &a decisi#n administrativa instrumentada en el acto de selecci#n o adjudicaci#n es de contenido discrecional, pero con lmites jurdicos el,sticos .ra3onailidad, uena (e, no desviaci#n del poder2, susceptiles de revisi#n jurisdiccional por va procesal administrativa, a (in de lograr la anulaci#n de la decisi#n impugnada. El procedimiento del concurso para la selecci#n del contratista es viale en los contratos de ora plica, de suministro, de concesi#n de servicio plico y empleo plico. -uando la norma aplicale no e*ige el concurso para acreditar la idoneidad de las personas, se podr, recurrir v,lidamente a la simple designaci#n. +in emargo, dadas las garantas y ventajas que o(rece el procedimiento, la %dministraci#n deera utili3arlo aunque la normativa no lo imponga.
&icitaci#n Privada. Es un procedimiento de contrataci#n en el que intervienen como o(erentes s#lo las personas o entidades e*presamente invitadas por el Estado. El Estado dirige la invitaci#n o pedido de o(ertas a empresas o personas determinadas discrecionalmente para cada caso. 5amin suele denominarse a la licitaci#n privada, licitacin restringida o limitada por oposici#n a la licitacin p$blica abierta.
-oncurso Privado. %l igual que el concurso plico se trata de un procedimiento de selecci#n cuyo criterio recae principalmente en (actores no econ#micos. &a di(erencia consiste en que s#lo se invita 9 Resumen de Derecho Administrativo II a participar a determinados posiles o(erentes .Ej.: los inscriptos en la ase de datos2, y es procedente si el monto estimado para la contrataci#n no supera al estalecido.
-ontrataci#n 7irecta. Es el procedimiento por el cual el Estado elige directamente al contratista, sin concurrencia, puja u oposici#n de o(erentes. El decreto delegado >=?1J=>, en su art. ?<, contempla como procedimientos de e*cepci#n la regla general de la licitaci#n plica y del concurso plico, la licitaci#n o el concurso privados, la suasta plica y la contrataci#n directa, seHalando e*presamente los casos en que puede contratarse por esos procedimientos sin prever su uso indistinto, a di(erencia de la ley de oras plicas. En sntesis, cuando la ley autori3a la contrataci#n directa, pueden utili3arse la licitaci#n o el concurso privados' pero cuando la ley autori3a la licitaci#n privada, sta no puede ser sustituida por la contrataci#n directa, salvo en el supuesto de licitaci#n privada (racasada .art. ?@, d, < del "-%92.
"emate o +uasta Plica. -onsiste en la compra y venta de ienes en plico, sin limitaci#n de concurrencia y al mejor postor. &a adjudicaci#n se !ace en el mismo acto, en plico, previa pulicidad del llamado, ante una concurrencia indiscriminada, con ase estimada o sin ella, a (avor del precio m,s elevado que se o(re3ca. 7esde el punto de vista tcnico-jurdico, remate es sin#nimo de suasta. El Estado puede vender o comprar en remate plico. +i vende, el procedimiento dee !acerse por medio de los #rganos y entes estatales competentes. %dem,s, la venta dee ser autori3ada por el #rgano competente, a veces se requiere la autori3aci#n legislativa' otras, la de los #rganos superiores de la %dministraci#n. &os postores que concurran a esos remates, por otra parte, no necesitan estar inscriptos en los "egistros del Estado.
-oncurso de Proyectos )ntegrales. Es el procedimiento por medio del cual para otorgar la concesi#n de oras plicas participan las propuestas integrales de los interesados, las que deen detallar los antecedentes completos del o(erente y todas las condiciones contractuales, tcnicas y econ#micas, incluyendo la estructura econ#mico-(inanciera y los proyectos constructivos, si (uesen necesarios. 9o e*iste el pliego de condiciones. +i el procedimiento se dee a la iniciativa privada, es necesaria la previa declaracin de inter%s p$blico e(ectuada por la %dministraci#n .ley >A.0?=, art. <, re(. por ley ?1.@/@, art. 0B2. %dem,s, la normativa estalece una pre(erencia quejuela a (avor del autor de la iniciativa que se tom# como ase para el procedimiento de selecci#n. %s, de e*istir una o(erta m,s conveniente, el autor de la iniciativa y el de la o(erta m,s conveniente podr,n mejorar sus propuestas. %!ora ien, si esas o(ertas (ueran equivalentes se pre(erir, la del que present# la iniciativa. 10 Resumen de Derecho Administrativo II &as propuestas deen estar garanti3adas.
3a 3i!ita!i&n .50li!a !omo #ro!edimiento de sele!!i&n del !ontratista.- -ases del #ro!edimiento: * &ase 'reparatoria. Ina ve3 que se adopta la decisi#n de contratar, se reali3an los proyectos de orden tcnico en cuanto a las ventajas, los ene(icios y la posiilidad de reali3aci#n del ojeto del contrato, y econ#micos, respecto del costo del contrato, la e*istencia de crditos y su asignaci#n presupuestaria. * &ase (sencial. -omprende la licitaci#n propiamente dic!a. * &ase Integrativa. Por ltimo, esta (ase da lugar a la voluntad ojetiva y a su e*teriori3aci#n en un contrato.
%ctos +eparales. &a licitaci#n no es ni un contrato, ni un acto. Es un conjunto de actos' en suma, un procedimiento administrativo especial que tiene que ver con la (ormaci#n del vnculo jurdico, con la (orma de celerar los contratos. Estos actos pueden ser impugnados independientemente del contrato y as lo !a entendido la jurisdicci#n.
Principios $urdicos. &a lire concurrencia, la igualdad entre los o(erentes, la pulicidad y la transparencia son los principios jurdicos o propios que !acen a la esencia y e*istencia de la licitaci#n. % estos principios se suman los de equidad y e(iciencia.
'/!e#!iones a la 3i!ita!i&n .50li!a. -uando la norma jurdica oliga a la licitaci#n plica para las contrataciones administrativas, el cumplimiento de esa (ormalidad asume car,cter ineludile. +#lo puede prescindirse de dic!a (orma procedimental en los casos enumerados ta*ativamente por la ley. %s: a) )onto )enor. -uando el monto del contrato no alcan3a la ase o el tope (ijado para la reali3aci#n del procedimiento licitatorio, la regulaci#n indica que estar, e*ceptuado en ra3#n del monto menor. 11 Resumen de Derecho Administrativo II b) *rgencia. 5anto la ley de Eras Plicas como el "-%9 autori3an a contratar directamente por ra3ones de urgencia. &a urgencia es una cuesti#n de !ec!o, concreta, actual, que dee ser deidamente acreditada y (undada en los pertinentes estudios tcnicos, y veri(icada por la autoridad competente. c) Adicionales. &os traajos adicionales complementarios y accesorios de una ora en curso de ejecuci#n tamin pueden contratarse directamente. Esta e*cepci#n s#lo la prev nuestro ordenamiento jurdico para los contratos de oras plicas. d) +eserva o ,ecreto de (stado. +e autori3a la contrataci#n directa Ccuando la seguridad del Estado e*ija garanta especial o gran reservaD .&EP, art. /, d2 o cuando el PE9 !aya declarado secreta la operaci#n por ra3ones de seguridad o de(ensa nacional .art. ?0, d, @ del "-%92. e) Capacidad (special. E*ceptese tamin de la licitaci#n plica la contrataci#n en que resulta decisiva la capacidad artstica, tcnica o cent(ica, la destre3a o !ailidad, o la e*periencia particular del sujeto, en ra3#n de que su ejecuci#n s#lo puede ser reali3ada por empresas, personas o artistas especiali3ados .art. /, e, &EP' art. ?0, d, ?, "-%92. ") )arca o 'rivilegio. &as leyes prevn tamin la e*cepci#n para la ejecuci#n de traajos amparados por patente o privilegio, o la adquisici#n de ienes cuya (aricaci#n o venta sea e*clusiva .&EP, art. /, e' "-%9, art. ?0, d, 12. g) )onopolio o (#clusividad. +e trata del suministro de productos o prestaci#n de traajos Cposedos s#lo por una persona o entidadD, que lleve a cao de !ec!o su (aricaci#n, venta y e*plotaci#n e*clusiva. En el caso de marcas, patentes y privilegios, la e*clusividad es con(erida por el derec!o que le otorga el monopolio. El monopolio de !ec!o por s solo no es su(iciente para autori3ar la e*cepci#n en los casos en que los ojetos a adquirirse sean posedos e*clusivamente por personas determinadas, si carecen de ttulo jurdico justi(icativo de la e*clusividad ."-%9, art. ?0, d, 12. -) +eparaciones. En cuanto a la reparaci#n de m,quinas, ve!culos, equipos y motores, s#lo se autori3a como e*cepci#n, cuando sea indispensale, el desarme, traslado o e*amen previo para determinar la reparaci#n necesaria y resulte m,s onerosa la adopci#n de otro procedimiento de contrataci#n. El "-%9 estalece e*presamente que no podr,n contratarse directamente las reparaciones comunes de mantenimiento. 9o deja de ser un caso m,s de urgencia ."-%9, art. ?0, d, A2. i) Licitacin '$blica .esierta. +e denomina as a la licitaci#n plica a la que no se !a presentado ningn proponente. Ello !ailita a contratar directamente o a e(ectuar un nuevo llamado a licitaci#n privada, segn la %dministraci#n lo estime conveniente en el caso de las oras plicas .&EP, art. /, (2. En los contratos regulados por el "-%9 se podr, celerar contrataci#n directa, pero se e*ige como requisito previo reali3ar un segundo llamado o licitaci#n plica, para el cual dee modi(icarse el Pliego de 6ases y -ondiciones Particulares' si sta tamin resultare desierta se podr, reali3ar la contrataci#n directa .art. ?0, d, <2. /) Licitacin '$blica &racasada por Inadmisibilidad de las 0"ertas. 5amin es posile que el procedimiento licitatorio plico (racase por o(ertas inconvenientes. Esto es, o(ertas presentadas, admisiles, ajustadas a las ases, cl,usulas y condiciones del pliego y al ojeto 12 Resumen de Derecho Administrativo II solicitado, pero que por ra3ones de inconveniencia de precio, (inanciaci#n, etc., son rec!a3adas. Este supuesto no est, e*cluido del procedimiento licitatorio. En otros trminos, la licitaci#n plica (racasada por inconveniencia de o(ertas no !ailita la contrataci#n directa, a di(erencia de la (racasada por inadmisiilidad de o(ertas. &o contrario sera desnaturali3ar sin m,s los principios que inspiran la licitaci#n plica. i) Contratos Interadministrativos . El decreto ?=< del >/ de (erero de ?==< incorpora a los contratos susceptiles de contrataci#n directa aquellos en los que el contratista de la %dministraci#n sea otro ente plico nacional, provincial, municipal o de la -iudad %ut#noma de 6uenos %ires, como las empresas y sociedades en que el Estado tenga participaci#n mayoritaria, siempre que tengan por ojeto la prestaci#n de servicios crticos .de seguridad, logstica o salud2, en cuyo caso queda pro!iida la sucontrataci#n del ojeto del contrato ."-%9, art. ?0, d, B2. 5amin se incluyen en la contrataci#n directa los contratos celerados con las Iniversidades 9acionales ."-%9, art. ?0, d, /, segn decreto ?=<J=<2. Por lo e*puesto, los contratos que celere el Estado con entes plicos no estatales pueden estar tamin, en principio, e*ceptuados del procedimiento de la licitaci#n plica.
&icitante. 7enominamos licitante a la persona que, en ejercicio de la (unci#n administrativa, utili3a el procedimiento de licitaci#n plica, e(ectuando el llamado, recepcionando las o(ertas y adjudicando en su consecuencia. El licitante es siempre un sujeto de derec!o, una persona jurdica plica, estatal o no estatal. %dem,s, tamin puede serlo los particulares, pero en ese caso el procedimiento se rige por el 7erec!o privado, a menos que la persona privada ejer3a (unci#n administrativa por delegaci#n estatal.
Pliego de -ondiciones. El pliego de condiciones contiene las disposiciones generales y especiales destinadas a regir el contrato en su (ormaci#n y posterior ejecuci#n. %ntes de nacer el contrato, indica a los interesados las condiciones que deen reunir sus proposiciones, las caractersticas de la prestaci#n solicitada u ojeto cuya contrataci#n se demanda y el tr,mite procesal que dee seguirse .sistemas de coti3aci#n, (orma de pago del precio, pla3o de mantenimiento de la o(erta, monto y (orma de la garanta, lugar, da y !ora del acto de apertura de los sores, procedimiento para las aclaraciones e impugnaciones, etc.2. -uando el contrato nace, el pliego se convierte en matri3 contractual o sustancia oligacional rectora de los e(ectos jurdicos del vnculo. Por intermedio de ste, el licitante controla las oligaciones del contratista .Ej.: pla3o de entrega de la prestaci#n, rescisi#n, sanciones, etc.2. al per(eccionarse el contrato, los pliegos se incorporan a l, adquiriendo el car,cter de documentos que lo integran. 13 Resumen de Derecho Administrativo II
a) Concepto. El pliego de condiciones es el conjunto de cl,usulas (ormuladas unilateralmente por el licitante. +i ien la %dministraci#n tiene amplias (acultades para redactar los pliegos de condiciones, determinando cl,usulas del contrato a celerar, no puede incluir cl,usulas ilegales o violatorias de disposiciones normativas, ya que ellas deen ajustarse, como todo reglamento administrativo, a la jerarqua normativa. -onstituye asimismo la principal (uente de donde derivan los derec!os y oligaciones de las partes intervinientes, a la cual !ay que acudir, en primer trmino, para resolver todas las cuestiones que se promuevan, tanto mientras se reali3a la licitaci#n, como despus de adjudicada y durante la ejecuci#n del contrato .-+$92 b) Clases. En consideraci#n al car,cter sustancial de las cl,usulas contenidas en el pliego, distinguimos entre pliegos generales, pliegos especiales o particulares y pliegos tcnicos. &os primeros contienen las cl,usulas aplicales a los contratos de una misma naturale3a' los segundos contienen las reglas complementarias, e*igidas por las peculiaridades y caractersticas concretas de la prestaci#n que se demanda, y los terceros se re(ieren a las caractersticas tcnicas del ojeto licitado. 67 'liego de condiciones y clusulas generales: es el que contiene el conjunto de disposiciones aplicales a la totalidad de los contratos de una misma categora, por ejemplo a todos los contratos de oras plicas. 12IC0: Por de(inici#n, este tipo de pliego rige con car,cter general para cada categora de contrato, por contener las reglas aplicales a todos los contratos de un mismo tipo. -omo ejemplos podemos mencionar el Pliego CtipoD de 6ases y -ondiciones para la -ontrataci#n de Eras Plicas. )1L3I'L(: +in emargo, y especialmente en los contratos de trans(ormaci#n, por los que se otorg# la concesi#n de servicios plicos, los Pliegos de 6ases y -ondiciones Generales se aproaron para determinado tipo de contratos dentro de una categora m,s amplia. Esta pr,ctica !aitual trajo como consecuencia la e*istencia de mltiples pliegos de -oncesi#n de Era Plica, aproado por "es. 4E+P ??>JB/, que rigi# las licitaciones para la contrataci#n de las concesiones de ora plica a celerarse para llevar adelante el programa de mejoras, reparaci#n, construcci#n, conservaci#n, ampliaci#n, remodelaci#n y mantenimiento de la "ed :ial 9acional. 87 'liegos de bases y condiciones especiales o particulares: son documentos que contienen las especi(icaciones que se estalecen particularmente para la selecci#n del contratista en cada contrato. +on elaorados y aproados para cada procedimiento de selecci#n. 5ienen car,cter de norma particular, de e(ectos individuales o determinados, suordinada al pliego de condiciones generales. 97 'liego de condiciones t%cnicas: tienen relevancia incuestionale en los contratos de oras plicas y en los de suministro, cuando se trata de mercaderas de gran tecni(icaci#n. -ontienen normas relativas a la aceptaci#n y recepci#n de materiales, ensayos, 14 Resumen de Derecho Administrativo II sustituci#n de materiales, inspecciones en (,rica, tcnicas de manipuleo, colocaci#n, construcci#n, etc. -onstituyen, por as decir, Cun tratado de construccionesD. c) 3rmite de 0bservacin y Aprobacin. En los casos en que la complejidad o el monto de la contrataci#n lo justi(iquen, procede prever una etapa previa a la convocatoria, para que los interesados (ormulen oservaciones al proyecto de pliego de ases y condiciones particulares, que se di(undir, por )nternet .arts. B y 1? del "-%92.
Crdito #resu#uestario. Im#uta!i&n .revia .- %ntes de disponer4 autori!ar o aprobar el llamado a licitacin, el licitante deer, contar con crdito presupuestario su(iciente, es decir, autori3aci#n legislativa genrica para gastar e invertir. &a autori3aci#n (inanciera no !ailita por s misma al #rgano para concluir el contrato. &a (alta de previsi#n presupuestaria para llevar adelante una licitaci#n !a determinado que la jurisprudencia sentara como criterio que el acto de convocar a la recepci#n de o(ertas sin crdito disponile es regular y susceptile de saneamiento .arts. >0 y >/ de la ley >/.0</2, pues la %dministraci#n puede otener los (ondos con posterioridad o susanar el de(ecto mediante cualquier aritrio que le permita trans(ormar partidas .-+$9, >?J1JBA, C&iedinsKy, $orge, +% cJ 4unicipalidad de -%6%D, E7, >?0-?A=-?A>2.
&lamado a licitaci#n.- El licitante inicia de o(icio el procedimiento de selecci#n de su contratista. Para ello, el #rgano competente, despus de los in(ormes tcnicos, planos, proyectos, pliegos e imputaci#n previa de acuerdo con el crdito presupuestario, !ace el llamado a licitaci#n, o convocatoria, que inicia el procedimiento de (ormaci#n de la voluntad contractual. Es una convocatoria que implica un pedido de o(ertas y que reviste (orma jurdica de acto administrativo. Eperado el anuncio o la pulicaci#n del llamado, los interesados que cumplimenten las condiciones ojetivas y sujetivas requeridas por la normativa jurdica y por los pliegos de ases y condiciones pueden acudir como o(erentes. a) Competencia. El licitante o ente administrativo que utili3a el procedimiento a los e(ectos de la contrataci#n !ar, el llamado por medio de sus #rganos competentes en ra3#n de la materia, territorio, grado y tiempo. b) Contenido. El llamado dee contener en principio: >2 la determinaci#n del procedimiento de selecci#n y sus modalidades' por ejemplo en los procedimiento de licitaci#n o concurso, si es plico o privado, con ase o sin ella, de etapa nica o mltiple, nacional o internacional' ?2 la (ec!a a partir de la cual se are el llamado' 12 el ojeto de la (utura contrataci#n que origina el procedimiento' <2 la aproaci#n de los pliegos de ases y condiciones particulares o especiales o la estipulaci#n de cu,les van a aplicarse en ese llamado' 02 la determinaci#n de competencias en cuanto a las di(erentes etapas del procedimiento licitatorio .consultas, precali(icaci#n, preselecci#n, preadjudicaci#n, (irma del contrato2' @2 lugar, da y !ora para la presentaci#n de antecedentes y o(ertas' A2 la disposici#n de la pulicaci#n del llamado y la (ijaci#n de (ec!a, pla3o y medios para ello. 15 Resumen de Derecho Administrativo II c) +evocacin4 )odi"icacin4 ,uspensin e Impugnacin. El licitante puede revocar, modi(icar o suspender provisoriamente el llamado a licitaci#n. 5odo ello siempre antes del acto de adjudicaci#n. %s, el "-%9 (aculta a la %dministraci#n a dejar sin e(ecto el procedimiento de selecci#n del contratista en cualquier momento anterior al per(eccionamiento del contrato, estaleciendo e*presamente que ello no dar, derec!o a indemni3aci#n alguna a (avor de los interesados u o(erentes .art. ?=2. El licitante dee pulicar la nueva decisi#n en los mismos medios de prensa en que se pulic# el llamado. +i el llamado a licitaci#n es revocado, modi(icado o suspendido para denegar a los interesados el derec!o a participar con un tratamiento igualitario, el acto que as lo disponga puede ser impugnado administrativa y judicialmente por ellos.
Pulicaci#n y 9oti(icaci#n del &lamado.- % menudo se con(unde el Cllamado a licitaci#nD con la Cpulicidad del llamadoD. +in emargo, son dos (ases distintas, muy pr#*imas en el tiempo y una sucede a la otra, pues detr,s del llamado se impone su pulicaci#n, pero ello no implica su identi(icaci#n. &a pulicaci#n es la (orma de comunicarlo de manera general e impersonal. &a pulicaci#n le da e(icacia jurdica al llamado a licitaci#n. L-u,ndo se opera esa noti(icaci#nM En nuestro derec!o positivo tenemos que considerar a este (in las disposiciones del "&9P%, que en su art. <> prev entre las (ormas de noti(icaci#n el acceso directo de la parte interesada al e*pediente o su presentaci#n espont,nea .incs. a y 2. a) )edios. &os medios de pulicidad a travs de los cuales se dar, divulgaci#n al llamado a licitaci#n, se clasi(ican en oligatorios y (acultativos. Entre los primeros, la norma positiva e*ige siempre que los anuncios de licitaci#n y concurso que no se realicen en (ormato digital se puliquen en el 6oletn E(icial. Facultativamente tamin se puede pulicar el llamado licitatorio en otros medios de di(usi#n: radiotele(ona, televisi#n, carteles, etc. b) 'la!os de anticipacin y duracin. &a ley de Eras Plicas y el "-%9 seHalan imperativamente para los anuncios oligatorios, ciertos pla3os de pulicaci#n.
&icitadores. )nscripci#n registral.- +e llama proponentes4 o"erentes o licitadores a las personas que (ormulan o(ertas en respuesta al llamado a licitaci#n. &as reglas de la capacidad que, de modo general, estalece el 7erec!o Privado son de aplicaci#n para determinar la !ailidad contractual de los o(erentes. Nay tamin normas espec(icas de 7erec!o Plico que limitan a la capacidad para o(ertar y contratar por va de la in!ailidad o incompatiilidad de ciertas personas, Ej.: los agentes y (uncionarios del Estado 9acional, los que incumplieron sus oligaciones impositivas yJo previsionales, etc. .art. ?B del "-%92. 16 Resumen de Derecho Administrativo II 7ee tener en cuenta que el "-%9 indica que el #rgano rector diseHar,, implementar, y administrar, una ase de datos con(orme lo determine la reglamentaci#n, y que quienes se encuentren incorporados a ella, y no estn comprendidos en las in!ailidades podr,n contratar con la %dministraci#n 9acional .art. ?A2.
Garantas: concepto y (inalidad.- &a garanta precontractual dee ser integrada por todos los o(erentes o proponentes. Esto la distingue de la caucin de"initiva o garanta contractual o de ad/udicacin, que dee constituir s#lo el adjudicatario elegido. &a (orma, el modo, el monto, el momento y el pla3o para reali3ar dic!a garanta precontractual est,n regulados por las normas positivas de la contrataci#n espec(ica. +u ojeto, (inalidad o ra3#n de ser es asegurar o a(ian3ar el mantenimiento de la o(erta durante el pla3o estipulado en los pliegos de condiciones o en la normativa.
E(erta.- &a etapa procesal siguiente del procedimiento licitatorio para la contrataci#n administrativa que generalmente denominados Cla o(ertaD, comprende una serie de actos de signi(icaci#n jurdica, que emiten tanto el licitador como el licitante. a) 'resentacin. &os interesados en concurrir a la licitaci#n estudian la ora, el servicio o suministro licitado, calculan su costo y redactan despus la o(erta o propuesta de contrato, la que presentar,n en el lugar y da indicados en los anuncios, con las (ormalidades que seHalan la ley y los pliegos. &a presentaci#n de la propuesta es un acto jurdico particular, unilateral del o(erente, que contiene una o"erta de contrato a (avor del licitante, ajustada a las normas reglamentarias del procedimiento. 67 Requisitos : a) ,ub/etivos. 7ee emitirla personalmente el o(erente o por intermedio de mandatario con poderes !ailitantes al e(ecto. +i el o(erente (uere una persona jurdica, la o(erta deer, (ormularla el representante legal de la sociedad o mandatario con poderes especiales o generales de administraci#n. &a reglamentaci#n o los pliegos pueden e*igir que conjuntamente ocn la presentaci#n de la o(erta se acompaHe una declaraci#n jurada del o(erente de que no se encuentra incluso en ninguna de las causales de in!ailidad para contratar con la %dministraci#n Plica 9acional, la documentaci#n respaldatoria de los antecedentes empresariales y tcnicos, y la capacidad econ#mico-(inanciera, y el -erti(icado Fiscal para -ontratar vigente, e*pedido por la %dministraci#n Federal de )ngresos Plicos .%F)P2. b) 0b/etivos. El contenido de la prestaci#n u ojeto .ora, servicio, suministro, etc.2 que se o(rece, dee ajustarse a las cl,usulas generales y particulares del pliego de condiciones y dem,s normas reglamentarias de las contrataciones administrativas. -on (recuencia el licitador s#lo tiene que (ijar el precio de la cosa licitada, pues todos los dem,s detalles de la negociaci#n !an sido previstos en el pliego de condiciones. Pero a veces ocurre que, adem,s del precio, dee indicar otros pormenores de la prestaci#n: 17 Resumen de Derecho Administrativo II calidad, cantidad, poca y lugar de entrega, etc., todo lo cual depende de la naturale3a del ien licitado y del car,cter o la modalidad del contrato. El precio dee ser en dinero' cierto e incondicionado, y real e invariale. +in emargo, los pliegos pueden estalecer que todo o parte del pago del precio se e(ecte a travs de otro medio especialmente indicado, como por ejemplo el mecanismo de conversi#n o capitali3aci#n de deuda plica e*terna. c) &ormales de la o"erta : escrita, en idioma nacional, en la cantidad de copias que indique el pliego, (irmada, con enmiendas yJo raspaduras salvadas, clara e incondicionada, secreta, presentada en sores, cajas o paquetes cerrados, con indicaci#n de la contrataci#n a que corresponden, del da y de la !ora de la apertura y de la identi(icaci#n del o(erente, constituyendo domicilio en la ciudad asiento del organismo licitante o donde indique el pliego, adjuntando la constancia de constituci#n de garanta y el recio de pago del pliego. El "-%9 indica que los documentos digitales (irmados digitalmente tendr,n el mismo valor legal que los documentos en soporte papel con (irma manuscrita, y admiten el envo de o(ertas en (ormato digital .art. ?>2. 87 Efectos. &a presentaci#n de la o(erta signi(ica por parte del o(erente, como ya indicamos, el pleno conocimiento y la aceptaci#n de las cl,usulas que rigen el llamado a contrataci#n. b) 0"erta 1nica. En la licitaci#n plica no se requiere un nmero mnimo de licitadores. &a e*istencia de s#lo una propuesta no invalida ni a(ecta en modo alguno la legitimidad del procedimiento, salvo que el ordenamiento jurdico, por disposici#n e*presa, e*ija un nmero mnimo de proponentes. c) 0"erta Alternativa. Enrindese por sta la que el licitador puede presentar, adem,s de la o(erta ,sica u oligatoria ajustada a los pliegos de condiciones, conteniendo su propio proyecto, condiciones y documentaci#n tcnica. Es tomada en consideraci#n cuando tal posiilidad est, e*presamente prevista por el pliego de condiciones. d) 0"erta 'arcial. &os Pliegos de 6ases y -ondiciones Particulares deen prever la posiilidad de la presentaci#n de o(ertas parciales por parte de las 4icro PequeHas y 4edianas Empresas. El m#dulo mnimo de las o(ertas parciales no podr, ser in(erior al ?= O ni superior al 11 O del total de la o(erta o rengl#n de o(erta. e) (mpate y )e/ora de la o"erta. En nuestro 7erec!o s#lo se la admite cuando entre las o(ertas !aya igual grado de conveniencia o precios idnticos. -onsiste en la reconsideraci#n de la o(erta por parte de los proponentes. El silencio por parte del o(erente invitado a mejorar ser, considerado como mantenimiento de la o(erta. ") .e"ectos de &orma. &os meros de(ectos (ormales que no a(ecten sustancialmente la valide3 de la o(erta no provocan su inadmisiilidad .art. >A del "-%92. g) (rrores. 5odo error que denuncie el o(erente antes de la adjudicaci#n producir, la desestimaci#n de la o(erta, con prdida de la garanta en la proporci#n que corresponda.
"ecepci#n.- 18 Resumen de Derecho Administrativo II -onsiste en la Csimple admisi#nD de la documentaci#n que contiene la propuesta. +e trata de un acto administrativo, que (ija el momento a partir del cual la %dministraci#n pierde la (acultad de modi(icar el anuncio. % partir de la !ora (ijada como trmino para la recepci#n de las o(ertas, no podr,n reciirse otras, aun cuando el acto de apertura no !uiere comen3ado. &a negativa del licitante a receptar la o(erta que presenta un licitador en tiempo y (orma importa un virtual rec!a3o de ella o su directa inadmisi#n.
%pertura.- &a apertura de los sores y la lectura de las propuestas traducen una operaci#n material y un acto de tr,mite de la %dministraci#n respectivamente, por los que se permite a los e(erentes tomar conocimiento de todas las propuestas, vigilar el proceso, veri(icar su legalidad y asegurar la imparcialidad del licitante y su trato igualitario. El acto es veral y actuado, porque las leyes imponen el levantamiento de un acta en la que se re(leje todo lo acontecido durante su desarrollo. +e celera ante los (uncionarios de la dependencia designados, ante todos los que deseen presenciarlo y, si la importancia de la contrataci#n lo justi(ica, se requerir, la presencia de un escriano de la Escriana General del Goierno de la 9aci#n. &a apertura de las o(ertas siempre se reali3ar, en acto plico, siendo ello aplicale a las contrataciones plicas electr#nicas .art. /P2. &os o(erentes pueden (ormular oservaciones antes y despus de la apertura. +e dejar, constancia en el acta que se lare.
%dmisi#n.- -umplimentada la etapa procesal de recepci#n y apertura de las propuestas, con instrumentaci#n de esta ltima, el licitante dee pronunciarse sore la admisiilidad de las o(ertas que compiten por la adjudicaci#n. &a recepci#n de la o(erta genera derec!o para el licitador, con el equivalente deer para el licitante de apreciar, considerar, estimar o valorar, positiva o negativamente, la o(erta, deiendo dar ra3#n de la decisi#n, ya sea que la considere admisile o inadmisile, inconveniente o desventajosa, mediante un acto (undado y motivado. 5al pronunciamiento de admisi#n es un acto administrativo.
a2 Precontrato %dministrativo. El vnculo e*istente entre licitante y licitador con el acto de admisi#n se per(ecciona en una promesa de contrato, !ec!a por el particular. Esta promesa de contrato para el o(erente importa o produce dos oligaciones principales: la de (ormali3ar el contrato, en caso de adjudicaci#n, y la de indemni3ar daHos y perjuicios por incumplimiento.
2 +ostenimiento o 4antenimiento de la E(erta. 19 Resumen de Derecho Administrativo II &a oligaci#n del o(erente de mantener su o(erta por el trmino legal es una carga impuesta en virtud de los vnculos jurdicos precontractuales que lo ligan con el Estado. El desistimiento de la o(erta durante el pla3o de mantenimiento determina la prdida de la garanta.
c2 +usanaci#n de 7e(iciencias. El "-%9 posiilita requerir a los o(erentes incursos en (altas las aclaraciones que sean necesarias, posiilit,ndoles susanar las de(iciencias insustanciales, sin alterar los principios de igualdad y transparencia.
d2 -aducidad de la E(erta. Es otro de los modos de lierarse de la oligaci#n de mantenimiento de o(erta. Puede optarse: 5) 'or vencimiento del pla!o. :encido el pla3o de mantenimiento, la o(erta caduca autom,ticamente. El rigor de dic!a caducidad autom,tica est, atenuado en la legislaci#n y en la pr,ctica administrativa por pr#rrogas. 6) 'or transcurso de un t%rmino ra!onable en los supuestos de o"erta sin pla!o de mantenimiento. Puede ocurrir que en los pliegos de condiciones se estale3ca que las o(ertas son sin pla3o de mantenimiento, o que aunque se seHale pla3o, !ayan convenido despus licitante y licitadores una pr#rroga sin pla3o de la oligaci#n. 7) 'or muerte o incapacidad del o"erente. 7ado el car,cter intuitu personae de ciertos contratos administrativos, la muerte o incapacidad del o(erente es un !ec!o de indudale signi(icaci#n jurdica. 8) Inadmisin o rec-a!o de la o"erta . &as o(ertas que no llenen los recaudos sujetivos, ojetivos y (ormales requeridos por la normativa y por el pliego de condiciones ser,n rec!a3ados por el licitante y, por lo tanto, e*cluidos de la competencia licitatoria. -iertos vicios, por su gravedad, provocan el rec!a3o de la o(erta. +on tales: a2 (alta de (irma' 2 escritura con l,pi3' c2 ausencia de garanta e*igida' d2 ausencia de las muestras e*igidas por el Pliego de -ondiciones Particulares' e2 ser (ormulada por personas in!ailitadas o suspendidas para contratar con el Estado' (2 tener condicionamientos, raspaduras, enmiendas o interlneas en el precio, cantidad, pla3o de entrega o alguna otra parte que !iciere a la esencia del contrato y no estuvieren deidamente salvadas.
%ctividad -onsultiva.- &a apertura y la admisi#n de o(ertas est,n separadas de la adjudicaci#n por una etapa de tr,mite interno, durante la cual el licitante estudia, coteja y (inalmente elige la o(erta ajustada a su requerimiento. a2 Evaluaci#n. El dictamen de evoluci#n dee contener los siguientes recaudos: >2 e*amen de los aspectos (ormales de la o(erta, deiendo veri(icarse el cumplimiento de los requisitos e*igidos por la ley, la reglamentaci#n y los respectivos pliegos, y ?2 calidades de los 20 Resumen de Derecho Administrativo II o(erentes. +i alguno de los o(erentes no (uera !,il se deer,n e*plicar los motivos de su e*clusi#n, cali(icando la o(erta que aqul !uiere (ormulado como inadmisile' 12 evaluaci#n de las o(ertas tomando en consideraci#n, ojetivamente, todos los requisitos e*igidos para la admisiilidad de las o(ertas' si alguna (uera inadmisile, e*plicar, los motivos (und,ndolos en las disposiciones pertinentes' si e*istieran o(ertas mani(iestamente inconvenientes, deer, e*plicitar los (undamentos para e*cluirlas del orden de mrito' respecto de las o(ertas que resulten admisiles y convenientes, deer, considerar los (actores previstos en el Pliego de 6ases y -ondiciones Particulares para su comparaci#n, y la incidencia de cada uno, de acuerdo con los par,metros de evaluaci#n, determinado el orden de mrito, y <2 recomendaci#n sore la resoluci#n a adoptar para concluir el procedimiento. 2 7esestimaci#n. &a in(ormaci#n orante en las ases de datos de los organismos plicos sore antecedentes de las personas (sicas o jurdicas que presenten o(ertas ser, considerada a (in de determinar la elegiilidad de las mismas. En ese orden, se desestimar,n, con causa, las presentaciones u o(ertas de quienes !ayan incurrido en reiterados incumplimientos de sus oligaciones .art. >@ del "-%92. c2 )mpugnaci#n. El dictamen de evaluaci#n es una actuaci#n interadministrativa que por regla general, como es el caso de los dict,menes e in(ormes, no es impugnale administrativamente .art. B= del "-%92. 9o ostante, la reglamentaci#n o los pliegos pueden prever la impugnaci#n al dictamen de evaluaci#n.
Criterios de Sele!!i&n.- +on criterios cuantitativos u ob/etivos para la determinaci#n de la mejor o(erta: precio, tiempo, peso, dimensi#n, rendimiento por equipamiento, nmero de personas y equipos aplicados al servicios, unidades de ines y servicios prestados anteriormente, capital de la empresa, etc. +on cualitativos o sub/etivos: e*periencia, especialidad del o(icio del proponente para el ojeto del contrato, prestaci#n de mejor asistencia tcnica, mayor (acilidad para otener pie3as de reposici#n, etc. &a o(erta m,s conveniente no es necesariamente la de menor precio. CEs (acultad privativa de la 4unicipalidad el derec!o de aceptar o no la mayor o(erta que se !uiese prestado en el acto licitario sin lugar a recurso algunoD .-,mara 9acional en lo -ivil, +ala -, ?<J0JB<, E7, >>=-@0@2. &as reglas seguidas para adjudicar varan en (unci#n del contenido del contrato que se persigue, pudiendo pasar el precio o(recido a un segundo rango en mrito a otras pautas de selecci#n: >2 idoneidad tcnica y moral del contratista, ?2 cualidades del ojeto del contrato y, 12 soluci#n (inanciera.
Preadjudicaci#n.- 21 Resumen de Derecho Administrativo II 7espus de la admisi#n las o(ertas son estudiadas por di(erentes #rganos tcnicos y especiali3ados. &a declaraci#n tcnica de o(erta m,s ventajosa puede reciir el nomre de adjudicaci#n provisional o preadjudicaci#n. &a preadjudicaci#n es un simple acto de la %dministraci#n, que no crea derec!o alguno al preadjudicatario.
%djudicaci#n. Es el acto administrativo por el cual el licitante determina, reconoce, declara y acepta la propuesta m,s ventajosa, poniendo (in al procedimiento administrativo precontractual. &a elecci#n del contratista !ailita la (utura celeraci#n del contrato. 9uestra jurisprudencia !a seHalado que la adjudicaci#n Ces la declaraci#n de voluntad del licitante respecto a la o(erta' con ella concluye la licitaci#n, pero no el contratoD. a) Autoridad Competente. &a adjudicaci#n es resuelta en (orma (undada por la autoridad competente. %s, de acuerdo con la competencia asignada a los (uncionarios del PE9 pueden adjudicar: el $e(e de Gainete de 4inistros, los 4inistros y el +ecretario General de la Presidencia de la 9aci#n, los +ecretarios de la $e(atura de Gainete de 4inisterios, los +ecretarios de la Presidencia de la 9aci#n, los +ecretarios 4inisteriales del Qrea, y por resoluci#n de cada 4inisterio, los +ecretarios de quienes dependan los servicios administrativos (inancieros o (uncionarios de nivel equivalente, los +usecretarios de cada ,rea, los 7irectores 9acionales, 7irectores Generales, y otros (uncionarios en que el $e(e de Gainete o el 4inistro del ramo delegue la aproaci#n de gastos, segn se disponga en la reglamentaci#n o en los pliegos respectivos. b) &orma. &a adjudicaci#n dee ser (undada y ser, reali3ada mediante el dictado de acto administrativo y noti(icado (e!acientemente al adjudicatario y al resto de los o(erentes, di(undindola por )nternet para cumplir con el principio de transparencia. c) Impugnacin. El acto administrativo de adjudicaci#n es recurrile por las vas previstas por la &9P% y su decreto reglamentario.
7esistimiento de la E(erta. +i se vence el pla3o de A das que e*ige la norma sin !aerse e(ectivi3ado la noti(icaci#n (e!aciente de la orden de compra, el adjudicatario podr, desistir de su o(erta.
.er%e!!ionamiento del Contrato. a) &orma. El per(eccionamiento se opera con la noti(icaci#n al adjudicatario de la orden de compra .que es un documento escrito que contiene las estipulaciones ,sicas de la contrataci#n2 o de suscriirse en instrumento respectivo, en los pla3os y con las modalidades que determine la reglamentaci#n. b) 9aranta de Cumplimiento. El adjudicatario tiene oligaci#n de integrar la garanta de cumplimiento del contrato. +i no cumple, pierde la garanta de mantenimiento de la o(erta y el 22 Resumen de Derecho Administrativo II organismo contratante podr, adjudicar la licitaci#n al o(erente que siga en orden de mrito, y as sucesivamente, sin perjuicio de la aplicaci#n de las penalidades que corresponden. c) +ec-a!o de la 0rden de Compra. +egn el "-E9 si el adjudicatario rec!a3ara la orden de compra dentro de los 1 das de reciida la noti(icaci#n correspondiente, el organismo licitante podr, adjudicar la licitaci#n al o(erente que siga en el orden de mrito, y as sucesivamente, sin perjuicio de la aplicaci#n de las penalidades correspondientes. d) .ocumentos :ue lo integran. 7e acuerdo con la normativa de la &EP y del Pliego CtipoD de 6ases y -ondiciones para la contrataci#n de oras plicas componen el contrato: >2 las ases de la licitaci#n, ?2 el pliego de condiciones, 12 las especi(icaciones tcnicas, <2 dem,s documentos de la licitaci#n y, 02 el contrato escrito. Rsta enumeraci#n no estalece un orden de prelaci#n a e(ectos de su interpretaci#n.
Su:e!iones; A!lara!iones 2 Modi%i!a!iones al Contrato. Ina modi(icaci#n no puede e(ectuarse v,lidamente despus de la adjudicaci#n sin ocasionar la nulidad del acto, por violaci#n del principio de igualdad que dee presidir toda contrataci#n administrativa. +in emargo, ya !emos e*presado que resulta necesario otener un equilirio arm#nico entre el signi(icado del principio de igualdad, garanti3ado a los o(erentes, y su connotaci#n general. Ello en (unci#n de las ra3ones de ien comn que deen necesariamente animar el accionar de la %dministraci#n. Por ello, sin violentar grosera y mani(iestamente lo estalecido en el principio de inalterailidad del pliego, las partes pueden pactar lo que mejor convenga a sus intereses, sore todo cuando no se producen modi(icaciones sustanciales en la situaci#n licitatoria.
'J'C+CI4N.- Ina ve3 superada la etapa de (ormaci#n, seleccionado el contratista y per(eccionado el contrato entramos en la ltima etapa, de reali3aci#n u otenci#n del ojeto requerido por la administraci#n: la ejecuci#n contractual.
.rin!i#ios.- -ontinuidad. &a continuidad en la ejecuci#n !ailita, por principio, a la administraci#n plica para e*igir a su contratista la no interrupci#n de la ejecuci#n del contrato de modo que, en principio, no se vea ella interrumpida o suspendida por causa alguna. +e (unda en la (inalidad propia del contrato administrativo, esto es, la satis(acci#n del inters plico. 23 Resumen de Derecho Administrativo II &a regla de la continuidad tiene car,cter general, por lo cual su aplicaci#n solo puede oviarse en los casos en que las e*cepciones estn e*presamente reconocidas y se les aplique con alcance restrictivo. &as e*cepciones a dic!a regla son la (uer3a mayor, los !ec!os de la administraci#n, los !ec!os del prncipe, que impide o retardan la ejecuci#n del contrato. %s mismo, trastornan de(initivamente la e*istencia de la relaci#n contractual la muerte o la quiera del contratista.
4utailidad. &a administraci#n plica puede modi(icar unilateralmente los trminos para variar las prestaciones deidas por el contratista en la ejecuci#n del contrato por ra3ones de inters plico. &as alteraciones dispuestas por la %dministraci#n son, en principio, oligatorias para su contratista, e*cepto en los casos en que la administraci#n in(ringe los lmites reglados yJo discrecionales del ius variande. El principio de mutailidad es una condici#n e*oritante del derec!o privado. 9o necesita ser incluido e*presamente. Este principio tiene los siguientes lmites: - 5oda modi(icaci#n de un contrato administrativo dee respetar la sustancia del contrato y la esencia de su ojeto. &as modi(icaciones contractuales que van m,s all, de la mutailidad ra3onale dan derec!o al contratista a la rescisi#n y al pago de los perjuicios que !uiere su(rido, salvo que !uiere renegociaci#n del contrato. - &a modi(icaci#n de la relaci#n contractual dee mantener el equilirio econ#mico-(inanciero a (avor del contratista, deiendo la administraci#n indemni3arlo cuando dic!as alteraciones produ3can la ruptura de ese equilirio, o !acer los reajustes correspondientes para evitar que aquella otenga un ene(icio indeido. El incumplimiento de esta limitaci#n por parte de la administraci#n plica podra llevar tamin a la rescisi#n del contrato. &as modi(icaciones en el contrato administrativo pueden traducirse tanto en un aumento como en una disminuci#n de las prestaciones. %dem,s, la mutailidad del contrato administrativo puede a(ectar a su duraci#n, el empleo del CrescateD en una concesi#n de servicios plicos' el volumen de las prestaciones y oligaciones del cocontratante, o las condiciones, la (orma y el modo de ejecuci#n de las prestaciones son algunos ejemplos.
Dere!1o de las .artes.- Dere!1os de la Administra!i&n. a) .ireccin y Control. &a administraci#n plica tiene (acultades de direcci#n, inspecci#n y control sore la (orma y el modo de cumplimiento de las oligaciones a cargo del contratista. +i ien la administraci#n delega en su cocontratante la ejecuci#n de servicio, ora o 24 Resumen de Derecho Administrativo II suministro, ella siempre es responsale de una ejecuci#n adecuada e id#nea para lograr la satis(acci#n del inters plico que contractualmente se procura. Esta prerrogativa contractual de la administraci#n es e*oritante del derec!o privado. 9o depende de que !aya sido prevista e*presamente en el contrato administrativo. En el caso en que el contratista no cumpliera las ordenes que se le impartan, la administraci#n podr, imponerle las sanciones previstas en el contrato o en el ordenamiento administrativo. b) +escisin y +evocacin. 5amin tiene la %dministraci#n Plica atriuciones para disponer unilateralmente la caducidad, rescisi#n o la resoluci#n del contrato. Es una cl,usula virtual, pudiendo ejercrsela aunque no est e*presamente prevista en el te*to del contrato. &a competencia rescisoria no solo se aplica en los supuestos de incumplimiento grave del contrato, sino adem,s en los casos en que la rescisi#n unilateral se (unden en ra3ones de oportunidad, mrito o conveniencia, osea, por causas relativas al inters plico, considerada entonces como revocaci#n. En estos supuestos de rescisi#n sin culpa, el "-%9 dispone que el contratista no tendr, derec!o a indemni3aci#n en concepto de lucro cesante. &a rescisi#n dispuesta directamente por la administraci#n comitente es ejecutoria, pero puede ser impugnada por el contratista por ilegalidad en de(ensa de sus derec!os sujetivos vulnerados. &a administraci#n dee indemni3ar al contratista tanto por los daHos causados como por los ene(icios de los que !a sido privado a causa de la rescisi#n. 7ee tenerse presente que, para requerir judicialmente daHos y perjuicios por responsailidad contractual, es necesario el planteo del reclamo administrativo previo. c) ,ancin Contractual. &a administraci#n plica tiene competencia para sancionar las (altas contractuales que cometa el contratista. % la competencia administrativa de direcci#n y control le corresponde, correlativamente, la de sancionar. &a competencia sancionatoria encuentra su justi(icaci#n en la necesidad de asegurar la e(ectiva y deida ejecuci#n del contrato. &a administraci#n plica ejerce esta prerrogativa per se, directa y unilateralmente, sin recurrir a la intervenci#n del #rgano judicial. Es una (acultad e*oritante del derec!o privado y propia de la ejecuci#n de los contratos administrativos. +e (unda como las anteriores, en la necesidad de asegurar el logro del inters plico. +in emargo, la administraci#n est, sujeta a ciertos requisitos y restricciones. >2 la administraci#n previamente a la sanci#n, dee constituir en mora al contratista, intim,ndolo al deido cumplimiento de sus oligaciones. ?2 el contratista particular tiene la garanta de impugnar en sede judicial los actos que se !ayan emitido en su contra, sin perjuicio de que previamente !aya agotado los recursos administrativos precedentes. &os jueces podr,n anular las sanciones pecuniarias y condenar a la administraci#n a indemni3ar al contratista particular por los daHos y perjuicios ocasionados por la indeida aplicaci#n de sanciones. 25 Resumen de Derecho Administrativo II 12 la administraci#n plica solo puede imponer sanciones que sean ra3onales y admitidas en su especie por el orden jurdico administrativo. 9o se pueden reprimir con sanciones penales o contravencionales las (altas contractuales que no constituyan delitos o contravenciones previstas por la ley de (ondos. &as sanciones pueden ser pecuniarias, coercitivas y rescisorias. &as sanciones pecuniarias pueden ser (ijas y predeterminadas. &as sanciones rescisorias son las de mayor gravedad, pues dan lugar a la e*tinci#n del contrato administrativo. Proceden nicamente ante (altas especialmente graves, y la administraci#n recurre a ellas solo cuando no !ay otro medio para lograr la ejecuci#n de las oligaciones contractuales deidas por el contratista. &as sanciones rescisorias pueden revestir dos (ormas con e(ectos di(erentes respecto del contratista sancionado. En algunos casos, la rescisi#n es pura y simple y el cocontratante queda lierado de las consecuencias que produce la celeraci#n de un nuevo contrato para la prosecuci#n de las prestaciones ojeto del contrato. &a administraci#n !ace la liquidaci#n de las prestaciones cumplidas con(orme a las reglas vigentes para ello y procede, adem,s, a la imposici#n de sanciones pecuniarias por los retardos que !ayan e*istido y los daHos y perjuicios que le !an sido causados. En otros casos, en camio, la rescisi#n supone las consecuencias onerosas que se deriven de la (ormali3aci#n del nuevo contrato, como los mayores costos, agravaci#n de los gastos improductivos, variaci#n del precio de acopios, etc. Este e(ecto dee ser e*presamente pactado en el contrato, o resultar de las normas que rijan la contrataci#n administrativa en general, o el tipo de contrato de que se trate. d) La prestacin debida. &o pactado dee ser cumplido por el contratista en el tiempo y en la (orma convenidos. &a %dministraci#n Plica tiene derec!o a que las prestaciones estipuladas se cumplan y el contratista tiene que actuar con la necesaria diligencia, ya que es un colaorador de la %dministraci#n en la reali3aci#n de un (in plico. +in emargo, el contratista puede ceder o trans(erir el contrato o sucontratar con un tercero previa autori3aci#n de la %dministraci#n, cuando se garantice la regular ejecuci#n de las oligaciones contradas .art. >1, del "-%92.
e) (/ecucin en t%rmino. &a comitente tiene el derec!o de e*igir la deida ejecuci#n del contrato administrativo dentro de los pla3os (ijados en el mismo. Este es un deer esencial de cumplimiento oligado para el contratista, cuyo incumplimiento puede ser sancionado. El pla3o CnormalD de ejecuci#n, que puede ser e*igido por la %dministraci#n Plica ante la (alta de un pla3o convencional, es tamin impuesto a sta en cuanto la %dministraci#n no puede estalecer que un contrato !ar, de durar m,s o menos de los que es comn y ra3onale. +in emargo, la inoservancia de los pla3os estalecidos no da lugar a la aplicaci#n de sanciones al contratista cuando el incumplimiento se dea a circunstancias que no le sean jurdicamente imputales .art. >1, c del "-%92. 26 Resumen de Derecho Administrativo II
") 0pciones +eglamentarias a su "avor. el "-%9 prev una serie de (acultades e*oritantes al 7erec!o Privado a (avor del organismo plico contratante, que deen contar con aproaci#n de la autoridad competente, segn el monto de la di(erencia. Ellas son: >2 % umento o disminucin de prestaciones : en ejercicio del ius variandi la administraci#n est, (acultada para aumentar o disminuir !asta un ?=O el monto total originario del contrato adjudicado, en las condiciones y los precios pactados y la adecuaci#n de los pla3os estipulados .art. >?, del "-%92. ?2 'rrroga: antes del vencimiento del pla3o de cumplimiento del contrato .si es de cumplimiento sucesivo2, la %dministraci#n podr, prorrogarlo por nica ve3 y por un pla3o igual o menor al pactado originariamente, cuando as se !uiere previsto en el pliego de ases particulares. Esta pr#rroga no podr, e*ceder de un aHo adicional .art. >?, g del "-%92. 12 +enegociacin: es negociar de nuevo, producir ajustes sore la ase de un mismo contrato. &a instancia administrativa de renegociaci#n, dispuesta por la ley ?0.0@>, tiene ase legal y sustento constitucional.
g) +esarcimiento Integral. +i el contratista no cumple las oligaciones asumidas, el Estado puede intimarlo a e(ectuar el dep#sito en e(ectivo de la multa, y de la garanta de cumplimiento contractual. 5amin tiene derec!o a !incar las acciones tendientes a otener su coro. Ello sin perjuicio de accionar por el resarcimiento integral de los daHos que el incumplimiento le !uiera provocado.
Dere!1os del Contratista. &os derec!os de los contratistas que implican recprocamente oligaciones para la %dministraci#n Plica comitente son los de percepci#n del precio, suspensi#n de la ejecuci#n, recomposici#n del contrato, rescisi#n del contrato por culpa de la comitente, manteniendo de la ecuaci#n econ#mico-(inanciera e invocaci#n de las e*imentes de responsailidad por el incumplimiento. En el caso de que la %dministraci#n no cumpla con las oligaciones emergentes del contrato, es posile que el contratista oponga la de(ensa de la e#eptio non adimpleti contractus o, en su caso, e*ija judicialmente el pago de daHos y perjuicios. a) 'ercepcin del 'recio. Es derec!o del contratista perciir el precio correspondiente, o sea, la suma de dinero estipulada a su (avor por las prestaciones que dee ejecutar. En principio, lo aona directamente la %dministraci#n Plica. 9o ostante, en determinados contratos administrativos, el precio lo paga un tercero ajeno a la relaci#n contractual, pero al cual se e*tienden los e(ectos del contrato. Es el caso de los contratos de concesi#n de oras plicas y de servicios plicos, en los cuales el usuario est, oligado a pagar al concesionario, quien tiene de esta manera derec!o de e*igirlo a aquel que usa o se ene(icia con el servicio o con la ora. 27 Resumen de Derecho Administrativo II In principio (undamental que rige el precio en los contratos administrativos es el de su intangibilidad. En su consecuencia, el principio de la mutailidad carece de valide3 en relaci#n con el precio del contrato, el cual no puede ser variado si no es por medio de un nuevo acuerdo de las partes. %s, pues, no e*iste mutailidad del precio contractual, y ste no puede ser alterado unilateralmente por la %dministraci#n. El precio contractual dee ser pagado en el lugar, en el tiempo, en la (orma y en las condiciones que !ayan sido (ijados por las partes en el contrato o por acuerdo posterior, lo cual ataHe tamin a su intangiilidad. El precio dee ser pagado contempor,neamente o despus de reali3ado el servicio o entregada la cosa. Es decir, que se ir, (inanciando a medida que el contratista vaya cumpliendo con las prestaciones deidas. &os gastos de entrega, en los relativo a las cosas muebles, estar,n a cargo del vendedor .arts. ><>0 -- y <@= --o2. En (unci#n de ello, en general los gastos de entrega corren por cuenta del contratista particular, e*cepto en los casos en que amas partes !ayan estipulado lo contrario. En lo re(erente a las cosas inmuebles se aplican en general los principios del 7erec!o privado. El precio, como !emos seHalado, dee ser pagado oportunamente en el pla3o convenido o en el que (ijen las normas pertinentes. Pero si la %dministraci#n Plica no la paga en el trmino a que est, oligada, deer, aonar intereses moratorios sore la suma respectiva. Para que se requiera judicialmente la suma adeudada, la %dministraci#n Plica ya dee !aer sido constituida en mora, con todas las consecuencias de ello. El requerimiento e*trajudicial se vincula al Creclamo administrativoD que se (ormulare. En tal sentido, la jurisprudencia de la -+$9 consider# que Cel reclamo administrativo deducido por la actora importa un requerimiento e*trajudicial que, con(orme a los dispuesto en el art. 0=/ --, constituye en mora al deudor y le impone la oligaci#n de pagar desde entonces intereses moratoriosD .-+$9, (allos, >B/:<<?' ?00:1A>, consid. <S' >01:<>=' >0<:>B0' >@0:>BA' ?@=:/>' ?=>:1=12. &os crditos de los contratistas, anteriores al >S de aril de >//>, (ueron sustituidos unilateralmente por onos de la deuda plica interna consolidada, con vencimiento a los >@ aHos .arts. >? y >A2. b) +escisin del contrato por culpa de la comitente. &a (uer3a mayor y el !ec!o de la %dministraci#n producen irreversilemente la imposiilidad de ejecutar el contrato y !ailitan la rescisi#n requerida por el contratista. Este s#lo puede pedir a la autoridad administrativa primero, y luego a la judicial, que declare tal rescisi#n, y !asta que ella no se produ3ca tendr, que seguir ejecutando el contrato, en tanto no proceda su suspensi#n. &a rescisi#n a petici#n del contratista es tamin una sanci#n, pues se produce ante incumplimientos de la %dministraci#n a la prestaci#n deida. &a rescisi#n que se pronuncie a petici#n del contratista producir, la e*tinci#n del contrato, dando lugar, cuando as corresponda, al pago de los daHos y perjuicios a su (avor. 28 Resumen de Derecho Administrativo II c) +esarcimiento por rescisin del contrato por ra!ones de oportunidad. -uando la %dministraci#n Plica, en ejercicio de su competencia rescisoria, dispone unilateralmente la rescisi#n de un contrato administrativo, (undada en ra3ones de mrito, oportunidad o conveniencia, el contratista tiene derec!o a ser indemni3ado por los daHos y perjuicios que le produ3ca esa e*tinci#n del contrato. +in emargo, el contratista no tendr, derec!o a que se indemnice el lucro cesante .art. >?, 2. d) )antenimiento de los derec-os acordados contractualmente. -orrelativamente al derec!o de mutailidad del contrato que tiene la %dministraci#n que, como vimos, se (undamenta en el inters plico, el contratista tiene el derec!o a que esa prerrogativa no signi(ique el desconocimiento liso y llano de sus derec!os contractuales. 7e este modo, son improcedentes, por resultar violatorias al derec!o de propiedad .art. >A "-%92, las modi(icaciones unilaterales que la %dministraci#n introduce en los contratos administrativos, que a(ecten sustancialmente la ecuaci#n contractual. En tal supuesto, el contratista puede e*igir el restalecimiento de las condiciones modi(icadas en (orma irra3onale o ilegtima, reclamar la indemni3aci#n correspondiente y aun la rescisi#n del contrato.
&as cautelares como vas de de(ensa de los derec!os de las partes y de los derec!os de terceros. %s, las sentencias cautelares, por su anticipaci#n preventiva, son la primera producci#n jurdica en todo contencioso judicial, y tienden a mantener la proporci#n de las equivalencias prestacionales recprocas de las partes, y en cuanto corresponda, aseguran la medida reparatoria del reconocimiento resarcitorio de los daHos y perjuicios provocados durante la ejecuci#n del contrato, por los incumplimientos en que !uieren incurrido las partes, entre s y respecto de terceros.
'/imentes de res#onsa0ilidad #ara el !ontratista.- Nay circunstancias que e*imen de responsailidad al contratista de la %dministraci#n Plica en caso de incumplimiento .inejecuci#n2 del contrato, total o parcial, de(initivo o provisional, o por retardo en el cumplimiento del mismo.
Fuer3a 4ayor o -aso Fortuito. En el 7erec!o positivo vigente las e*presiones (uer3a mayor y caso (ortuito tienen el mismo signi(icado. &a "uer!a mayor se concreta en un acontecimiento ajeno a la persona que la invoca. Este acontecimiento implica un impedimentos para que el oligado cumpla sus oligaciones. El CacontecimientoD dee reunir ciertos caracteres para ser considerado (uer3a mayor o caso (ortuito y por ende e*imir de responsailidad al oligado. 29 Resumen de Derecho Administrativo II 7ee ser: a2 e*terior, ajeno a la persona oligada y a su voluntad' 2 imprevisile, es decir, que no puede ser ra3onalemente considerado por el contratante en el momento de celerar el contrato, tamin se cali(ica al suceso de Ce*traordinarioD, present,ndoselo como CanormalD' c2 inevitale, CirresistileD, segn algunos, o CinsuperaleD por el contratante' d2 actual. -ualquiera que sea el e(ecto de la (uer3a mayor, sus consecuencias consisten en lierar de responsailidad al oligado o deudor. -omo un ejemplo de (uer3a mayor puede citarse la "uer!a mayor "inanciera absoluta, que se produjo a partir de la declaraci#n de emergencia plica y de la normativa dictada en su consecuencia, y que entre otras disposiciones termin# con la convertiilidad monetaria, lo que ocasion# la imposiilidad de otener ningn tipo de (inanciaci#n, a(ect# las previsiones contractuales originales y desequilir# los derec!os y oligaciones de las partes en el desarrollo del contrato. Ello introdujo un estado de inseguridad jurdica, por lo cual correspondera lierar a los contratistas de determinados incumplimientos en que !uieran incurrido y anali3ar la responsailidad que en los !ec!os le correspondiese al Estado por la adopci#n de una poltica econ#mica perjudicial.
'l 1e!1o de la Administra!i&n. En toda conducta o comportamiento de la contraparte plica que imposiilita al contratista la ejecuci#n del contrato, o lo oliga a su ejecuci#n (uera de trmino, por ejemplo, el retardo en los pagos en que incurre la %dministraci#n por un pla3o m,s prudencial y por un monto apreciale tratorna la situaci#n (inanciera del contratista, olig,ndolo a la inejecuci#n de sus oligaciones. 5iene por e(ecto !acer e*cusale el incumplimiento del contrato en que !aya incurrido el cocontratante, lier,ndolo, en su consecuencia, de las sanciones que de otro modo le !uieran correspondido.
&a (uer3a mayor y el !ec!o de la %dministraci#n, en cuanto sean admisiles, pueden producir dos e(ectos distintos: >2 In e"ecto de"initivo : autori3ar al contratista a pedir la rescisi#n del contrato. ?2 In e"ecto transitorio o provisional : autori3ar al contratista a suspender o parali3ar la ejecuci#n o cumplimiento del contrato.
Sus#ensi&n de la e:e!u!i&n 2 < exceptio non adimpleti contractus =.- 30 Resumen de Derecho Administrativo II &a e#ceptio non adimpleiti contractus puede ser opuesta como de(ensa por el contratista de la %dministraci#n Plica, cuando una conducta de sta !aya dado lugar a una situaci#n de !ec!o que le impida cumplir las oligaciones a su cargo, por ejemplo, retardo del pago, o no pago en el tiempo oportuno.
Planteo de la e#eptio . Es procedente su utili3aci#n ante la reciprocidad del cumplimiento s#lo parcial de las oligaciones y garantas contractuales a cargo de la %dministraci#n que inviaili3an la ejecuci#n normal, regular y e(ica3 del contrato.
-asos en que corresponde su planteo. Para la procedencia dee !aerse producido: >2 (alta de cumplimiento de las oligaciones de la %dministraci#n, ?2 ausencia de un pla3o pendiente a su (avor que le posiilite el cumplimiento, 12 ausencia del prop#sito de cumplir y <2 gravedad y trascendencia del incumplimiento.
E(ectos del planteo. &a (ormulaci#n de la e#ceptio permite suspender la prestaci#n a cargo del contratista, suministro, ora o servicio, siempre que no a(ecte derec!os de terceros, la de(ensa de incumplimiento ante la (alta de cumplimiento de los deeres contractuales de la %dministraci#n se limita s#lo a la relaci#n conmutativa del contrato. El contratista puede incluso por esta va demandar la rescisi#n del contrato.
Altera!i&n de la e:e!u!i&n.- )ncumplimiento de las oligaciones de la %dministraci#n Plica. -uando la %dministraci#n Plica sin m,s no cumple con sus oligaciones, alterando con su conducta el equilirio econ#mico-(inanciero del contrato, are el cauce a la responsailidad contractual del Estado por !ec!os de la %dministraci#n. &a responsailidad contractual del Estado dee ser declarada por el #rgano judicial, quien (ijar, el monto del resarcimiento. El contratista dee ser resarcido, en (unci#n de que se !a sacri(icado el inters particular por el inters plico. -uando las modi(icaciones introducidas puedan traspasar los lmites autori3ados, torn,ndose ausivas, el contratista podr, solicitar la rescisi#n del contrato, y e*igir el pago de los perjuicios. %!ora ien, no es posile incluir en los contratos administrativos cl,usulas que signi(iquen responsaili3ar a la %dministraci#n por incumplimientos de otras oligaciones, que no re(ieran al ojeto del contrato. 31 Resumen de Derecho Administrativo II
Nec!o # %cto del Estado .!ec!o del prncipe2. -uando la ecuaci#n econ#mico-(inanciera del contrato administrativo se altera por un acto imputale al Estado, da lugar al denominado !ec!o del prncipe. Esta denominaci#n se acuH# en los alores de la (ormaci#n del 7erec!o Plico en la Europa del asolutismo y !a sido mantenida y repetida mec,nicamente !asta nuestros das. 9uestro pas, de indudale tradici#n repulicana, nos impone ser consecuentes, y por ello se propone denominar a esta teora en (orma acorde con lo que en realidad ocurre: se trata de !ec!os o actos del Estado. El acto lesivo emanado de cualquier #rgano o repartici#n estatal, sea o no de la autoridad plica que celer# el contrato, !ailita al contratista para requerir una reparaci#n integral, invocando para ello la teora del !ec!o o acto del Estado. En el supuesto de que el acto lesivo a los derec!os del contratista provenga de una autoridad plica de una es(era de competencia distinta de la que celer# el contrato, por ejemplo, un contrato celerado por una provincia que se vea alterado por resoluciones emitidas por la autoridad nacional, estaremos en presencia de la imprevisi#n, por ser el acto lesivo ajeno o e*traHo a la autoridad estatal que celer# el contrato, circuntancias que torna aplicale la teora de la imprevisi#n. Esta teora se aplica a toda clase de contrato administrativo, pero solamente en los casos de alteraci#n contractual por actos de alcance general, ya que los de alcance particular dan lugar a la responsailidad contractual del Estado. +#lo el acto de poder anormal o e*traordinario que a(ecte la ecuaci#n (inanciera del contrato da lugar a la aplicaci#n de la llamada teora del !ec!o del prncipe, para responsailidad al Estado, pues el acto de poder normal u ordinario, aun en el caso de disposiciones generales, que s#lo tornen un poco m,s gravoso el contrato, queda a cargo del contratista. Para la procedencia de la indemni3aci#n se e*ige que el perjuicio e*ista e(ectivamente' y que tal perjuicio sea resarcile, en mrito a que: a2 el daHo se !aya producido imprevistamente, sin que pudiera ra3onalemente !aerlo tenido en cuenta en el momento de celerar el contrato' 2 que la medida estatal determinante del daHo !aya sido de car,cter general y c2 que tal medida provenga de cualquier autoridad plica, siempre que pertene3ca a la misma es(era de competencia.
3a im#revisi&n. a) Concepto y Requisitos . Es un acontecimiento ajeno a la %dministraci#n que no !a podido preverse en el momento de celerar el contrato, y que si ien no !ace imposile la ejecuci#n del mismo, acrece en gran proporci#n las cargas del contratista y a(ecta pro(undamente la economa del contrato. &a circunstancia que causa el desequilirio econ#mico es ajena a la voluntad de las partes. Puede ser, incluso, una circunstancia administrativa, pero de otra autoridad plica, por 32 Resumen de Derecho Administrativo II ejemplo medidas adoptadas por la 9aci#n que a(ectan a un contrato de una provincia. El acontecimiento causante no dee serle imputale al Estado, pues si lo (uera, tendra vigencia el !ec!o del prncipe. 5ratase de comportamientos re(lejos, derivados de (luctuaciones del 4ercado, al3a de precios, aumentos salariales, desvalori3aci#n de la moneda, restricci#n en los gastos o consumos, etc. El (undamento constitucional radica en los arts. >@ y >A, en el principio de igualdad de todos ante las cargas plicas y en la oligaci#n de indemni3ar los menoscaos al patrimonio o propiedad. %dem,s, la previsi#n normativa del art. >>/B -- es un principio general para todo contrato conmutativo, que incorpora el instituto a nivel legal y no s#lo en el ,mito del 7erec!o privado, dado que se trata de una categora general del 7erec!o y, de suyo, en ltima instancia la regulaci#n civilista es susidiariamente aplicale en el 7erec!o Plico. b) Efectos . >2 la parte perjudicada est, constreHida a demandar la resoluci#n del contrato y nada m,s que a ello. Frente a ese poder resolutorio s#lo la otra parte, la no perjudicada, es la que se !alla legitimada para conjurar la (rustraci#n del negocio, o sea impedir la resoluci#n si o(rece mejorar equitativamente los e(ectos del contrato para que ste susista. ?2 otro criterio interpretativo entiende que no s#lo por va de de(ensa o reconvenci#n se puede plantear la revisi#n o reajuste por parte del no perjudicado, sino que tamin el perjudicado puede por va activa, demanda o acci#n, solicitar el reajuste, mejora o revisi#n contractual. Es decir que la resoluci#n puede solicitarla s#lo el perjudicado, en tanto que la revisi#n puede invocarla el perjudicado .por va de acci#n o pretensi#n procesal directa y principal2 y tamin el no perjudicado .por va de de(ensa, e*cepci#n o reconvenci#n2 ante la resoluci#n pretendida por el perjudicado. +egn 7orm, esta ltima interpretaci#n es la correcta. 12 el estado de imprevisi#n no e*ime al contratista de su oligaci#n de ejecutar o cumplir el contrato. <2 la alteraci#n de las circunstancias puede acomodarse con una adecuaci#n, ajuste, revisi#n o modi(icaci#n (le*ile de las prestaciones, o de uno de los elementos del contrato, generalmente el precio. 02 as como la (uer3a mayor torna imposile tal ejecuci#n contractual, la imprevisi#n s#lo la !ace m,s onerosa o gravosa. %s como la lesi#n .de car,cter originario2 tiene como consecuencia la e*tinci#n del contrato, la imprevisi#n .de car,cter soreviniente2 tiende a mantener la vigencia del contrato, por va de su revisi#n o reajuste. 33 Resumen de Derecho Administrativo II &a determinaci#n del estado de imprevisi#n como el monto de la indemni3aci#n o resarcimiento, dee resolverla la autoridad judicial a (alta de acuerdo de las partes. En cuanto al monto indemni3atorio, se tienen en cuenta las prdidas su(ridas por el contratista. &as ganancias o utilidades que se dejaron de perciir est,n e*cluidas' la mera disminuci#n de las ganancias no justi(ica la aplicaci#n de la imprevisi#n, pues ello no constituye ,lea e*traordinaria. El lucrum cessans no constituye un sacri(icio, las pequeHas prdidas tampoco son indemni3ales. In menoscao de esa ndole constituye la circunstancia normal u ordinaria, cuya asorci#n queda a cargo del contratista. c) Aplicaciones . 5) )ayores costos. En materia de oras plicas el coro de los mayores costos determinados por el !ec!o del prncipe o por circunstancias econ#micas .teora de la imprevisi#n2, se encontraa e*presamente contemplado en las leyes >?./>= y >0.?B0. 6) Actuali!acin4 desagio 4 convertibilidad y redeterminacin de precios . &as (luctuaciones en el valor de la moneda traen como consecuencia alteraciones en el valor de las prestaciones de los contratos administrativos que, de no ser previstas y reguladas por el Estado, impondran como resultado el imperio de la iniquidad. Por ello, ante la in(laci#n el Estado !a dictado normas tendientes a restituir el equilirio en el contrato. 7) +enegociacin. Etra va procesal por la que se aplican la imprevisi#n y otras causales (rustrantes o interruptivas del contrato, es el procedimiento de la renegociaci#n, previsto unas veces accidentalmente y otras veces estalemente, ante procesos econ#micos distorsionados que quieran virtualmente la economa y el equilirio del contrato. Por su parte, la ley ?0.1<< de Cemergencia econ#mico-(inancieraD previo la posiilidad de arriar a una renegociaci#n, cuando se veri(icase la posiilidad de continuar el contrato, mediante un acuerdo entre el contratante y el contratista sore la ase del Csacri(icio compartidoD, y teniendo en cuenta las condiciones mnimas que estalece. &a renegociaci#n dee !acerse dentro del lmite de las pautas de la delegaci#n que el -ongreso determin#. 7e tal manera, estar,n comprendidas las oligaciones surgidas de contratos celerados ajo normas del 7erec!o Plico y en curso de ejecuci#n, a(ectadas por el nuevo rgimen camiario. %!ora ien, esa a(ectaci#n se oserva en muc!os aspectos de la relaci#n, respecto de los ingresos, los egresos, las inversiones comprometidas y la calidad de los servicios. 8) Intereses. %dem,s, como reparaci#n ordinaria de la mora .art. 0=/ --2 el contratista tiene el derec!o al pago de los intereses. En sntesis, la imprevisi#n es aplicale a todos los contratos administrativos en tanto concurran los requisitos necesarios que la !ailiten procesal y sustancialmente. En consecuencia, se aplica a los contratos celerados por el Estado .nacional, provincial y municipal2 y por sus entidades descentrali3adas, e incluso por las llamadas entidades 34 Resumen de Derecho Administrativo II descentrali3adas Cno estatalesD .corporaciones, colegios, consorcios, etc.2 dentro del pla3o de prescripci#n previsto por el art. <=?1 -- de aplicaci#n anal#gica. ;) <ec-o tecnolgico sobreviniente. 7ee considerarse que la trans(ormaci#n tecnol#gica implicada dee tener entidad su(iciente para justi(icar la revisi#n del contrato, de modo que supere las ra3onales previsiones contractuales tendientes a mantener su actualidad.
.r&rroga del #la>o de !um#limiento de la #resta!i&n. El proveedor de la %dministraci#n podr, solicitar la pr#rroga del pla3o contractual antes de su vencimiento, e*plicando los motivos de la demora. &a pr#rroga se conceder, si e*istieren causas deidamente justi(icadas y las necesidades de la %dministraci#n a satis(acer admitan que la prestaci#n sea cumplida (uera de trmino. -omo !emos indicado, la %dministraci#n puede prorrogar los contratos, si as se !uiere previsto en el pliego de ases particulares .art. >?, inc. g del "-%92.
CONC3+SI4N &a (inali3aci#n o conclusi#n del contrato administrativo puede oedecer a causas normales o anormales . En las primeras, estamos en presencia de una relaci#n jurdica que (inali3a regularmente, con(orme a lo previsto con antelaci#n, cumplimiento del ojeto y e*piraci#n del trmino. En las segundas, la relaci#n jurdica contractual no se e*tingue por causas previstas anteriormente, sino por motivos que sorevienen en contratos en curso de ejecuci#n y que sitamente le ponen (in: caducidad, rescate, rescisi#n, muerte, quiera, renuncia. &as consecuencias que se derivan de una u otra circunstancia son distintas.
Cum#limiento del O0:eto.- El contrato administrativo se celera teniendo en vista la consecuci#n de un ojeto determinado .Ej.: construcci#n de una ora plica, provisi#n de un suministro, prestaci#n de un servicio2. -uando aqul se logra en la (orma deida, !aindose cumplido por amas partes todas las oligaciones a su cargo, el contrato queda (inali3ado, se !a cumplido su ojeto.
'/#ira!i&n del Trmino.- -uando un contrato se (ormali3a por un pla3o determinado, cumplido el contrato dentro de aqul, concluye normalmente por cesaci#n de sus e(ectos. En lo concerniente al destino de los ienes. +i nada se !a previsto en la relaci#n contractual, rige el principio de que los ienes a(ectados a la ejecuci#n continan siendo de propiedad del contratista particular. 35 Resumen de Derecho Administrativo II
Cadu!idad.- &a caducidad es un modo de e*tinci#n anormal de la relaci#n contractual administrativa, porque interrumpe el curso de un contrato que se !alla en ejecuci#n. &a caducidad procede cuando el contratista particular !a incurrido en incumplimiento imputale o atriuile de las oligaciones a su cargo. &a caducidad pone (in a la ejecuci#n del contrato, e*tinguiendo la relaci#n contractual, es decir, privando al contratista del ejercicio de los derec!os que le !aan sido con(eridos por el contrato. &a -+$9 !a e*presado: Cla declaraci#n de caducidad no autori3a de por s la ocupaci#n por parte de la autoridad concedente de los ienes propios del concesionario a(ectados a la prestaci#n de los servicios que constituyen el ojeto de la concesi#n. Ina cosa es la concesi#n, otra de los ienes del concesionario por m,s que estn a(ectados del modo que se acaa de indicar. % estos ltimos los ampara la inviolailidad de la propiedad que, en principio, s#lo cede ante la e*propiaci#n por causa de utilidad plica (ormalmente declarada y previa indemni3aci#n .art. >A -92. 9o procede indemni3aci#n por la declaraci#n de caducidad cuando el incumplimiento se dee al contratista, o le sea imputale sin e*imentes de responsailidad, en mrito a que la caducidad declarada legtimamente por la %dministraci#n no crea derec!o a indemni3aci#n a (avor del particular, por el presunto daHo o perjuicio que se le !uiera causado.
Res!ate.- Es la decisi#n unilateral de la %dministraci#n por la que, deido a ra3ones de inters plico o general, pone (in al contrato antes del vencimiento del pla3o, asumiendo directamente la ejecuci#n del mismo. Procede en aquellos contratos que, por la naturale3a de su ojeto, suponen una actividad que originariamente compete al Estado y que puede ser resumida por la %dministraci#n Plica. Por lo tanto, el rescate como medio de e*tinci#n del contrato administrativo se aplica a la concesi#n de servicio plico y a la concesi#n de ora plica. El rescate puede producirse en cualquier momento que el inters general as lo e*ija. 9o requiere CpreavisoD al concesionario' sin emargo, dee noti(ic,rselo. 9o necesita de norma alguna que lo disponga e*presamente. En el rescate de un contrato administrativo dee ser indemni3ado el concesionario, pues se lo dee resarcir en mrito a que se le !a e*tinguido un derec!o por ra3ones de inters plico .art. >A -92.
Res!isi&n.- 36 Resumen de Derecho Administrativo II En la rescisi#n ilateral o convencional, las partes resuelven por mutuo consentimiento poner (in a las oligaciones emergentes del contrato y a los derec!os reales que se !uiesen trans(erido, en virtud del principio contenido en el art. >?== --. &a rescisi#n unilateral est, !ailitada en los supuestos de culpa de una de las partes como derec!o de la otra y tamin como prerrogativa de la %dministraci#n por ra3ones de mrito, en cuyo caso tamin se denomina revocacin .arts. >=, >>, inc. i, >?, incs. a y , ?/, inc. a, ap. 1 del "-%92.
.or #rerrogativa res!isoria de la Administra!i&n. En virtud de la potestad rescisoria e*oritante del 7erec!o comn, la %dministraci#n Plica, cuando ra3ones de inters plico as lo aconsejen, podr, rescindir unilateralmente el contrato. +iempre queda aierta la instancia jurisdiccional, a la cual puede recurrir el particular en de(ensa de sus derec!os vulnerados. &a rescisi#n, en este caso, siempre dar, lugar a la indemni3aci#n al particular. El alcance de la indemni3aci#n dee ser amplio, an,logo a la e*propiaci#n. En esos casos el proveedor del Estado tendr, derec!o a que se le recono3can los gastos en que proare !aer incurrido por el contrato, no a la reclamaci#n por lucro cesante o por intereses de los capitales requeridos para la (inanciaci#n.
.or !ul#a del !ontratista. &a rescisi#n tamin puede ser consecuencia de la competencia sancionatoria de la %dministraci#n Plica, por la que se pone trmino a la relaci#n contractual por culpa del contratista. &a sanci#n rescisoria procede ante (altas graves del contratista, que oligan a la %dministraci#n Plica a interrumpir la ejecuci#n contractual, despus de !aer agotado los medios posiles para lograrla. &as consecuencias para el contratista pueden ser de dos clases. Por un lado, que el contratista quede lierado de los e(ectos que pudiera producir un nuevo contrato para proseguir con la prestaci#n deida, lo cual no implica que no dea encarar las sanciones pecuniarias impuestas y los daHos y perjuicios ocasionados a la %dministraci#n. Por otro lado, el e(ecto de la rescisi#n puede oligar al contratista a !acerse cargo de las consecuencias onerosas del nuevo contrato o de la ejecuci#n directa de las prestaciones, siempre y cuando ello !uiere sido e*presamente previsto en el contrato o cuando las normas que rigen la contrataci#n as lo dispusieren. En este supuesto, tamin proceden las sanciones pecuniarias y la indemni3aci#n de daHos y perjuicios a (avor de la %dministraci#n.
.or %uer>a ma2or; 1e!1o de la Administra!i&n o 1e!1o del #rn!i#e. &a (uer3a mayor, cuando imposiilita de manera de(initiva la continuidad de la ejecuci#n contractual, da lugar a la rescisi#n, que puede ser declarada directamente por la 37 Resumen de Derecho Administrativo II %dministraci#n o solicitada por el contratista, o requerida judicialmente por ste, si la %dministraci#n !uiera negado la (uer3a mayor. -ae la indemni3aci#n en casos especiales y con car,cter restringido, cuando queda alterado el equilirio econ#mico-(inanciero. El !ec!o de la %dministraci#n, cuando torna ra3onalemente imposile la ejecuci#n del contrato, !ailita al contratista a solicitar su rescisi#n' tamin procede en casos de alteraci#n del equilirio econ#mico. Esta conducta de la %dministraci#n, impone responsailidad pecuniaria por parte de sta, lo cual dara origen a una indemni3aci#n integral !acia el contratista. Por su parte, el !ec!o del prncipe puede causar la rescisi#n del contrato cuando provoque la imposiilidad de(initiva y permanente de ejecutar el contrato por parte del contratista, quien tendr, derec!o a perciir una indemni3aci#n integral.
.or !ul#a de la Administra!i&n 2 a soli!itud del !ontratista. El ordenamiento jurdico o el contrato !ailitan al contratista para solicitar la rescisi#n del contrato, con la consiguiente indemni3aci#n, en determinados supuestos en los que media culpa de la administraci#n comitente por sus propios !ec!os: (alta de pago, camio de proyectos, reducciones e*cesivas, adicionales no convenidos, etc. .arts. 01, 0< de la &EP2.
.or ra>ones de emergen!ia e!on&mi!o-%inan!iera. &a ley de Emergencia econ#mico-(inanciera ?0.1<< previ# e*presamente la (acultad del Estado de rescindir los contratos plicos por ra3ones de emergencia. &a ley e*cluy# de modo e*preso del rgimen de rescisi#n a los contratos suscriptos en virtud de procesos de privati3aci#n autori3ados por la ley ?1.@/@, que se rigieran por marcos regulatorios estalecidos por ley, y aclar# que la rescisi#n no procede en los casos en que sea posile la continuaci#n de la ora o la ejecuci#n del contrato, previo acuerdo entre las partes sore la ase del Csacri(icio compartidoD.
Revo!a!i&n #or ra>ones de o#ortunidad; mrito 2 !onvenien!ia.- El "-%9 y la ley ?0.1<< determinan que los contratos del sector plico nacional .de ora, de servicios, de suministros o de consultora, entre otros2, que se revoquen o sustituyan por ra3ones de oportunidad, mrito o conveniencia, al modo de una e*propiaci#n, no generar,n indemni3aci#n en concepto de lucro cesante .art. >?, y ?@, respectivamente2.
-ederali>a!i&n.- 5iene lugar cuando, en ra3#n de la (rustraci#n de la ejecuci#n de un contrato plico celerado entre una provincia y un particular, el Estado (ederal se avoca, reempla3ando al Estado provincial en la relaci#n contractual en una novaci#n sujetiva. Para que la (ederali3aci#n proceda el contrato dee versar sore materias que constituyan (acultades concurrentes entre el Estado (ederal y los Estados provinciales en las 38 Resumen de Derecho Administrativo II cuales la 9aci#n !aya cedido su preeminencia autori3ando o tolerando, de modo e*preso o t,cito, la contrataci#n por parte del Estado provincial. &as (acultades concurrentes son aquellas que pueden ser ejercidas tanto por la 9aci#n como por las provincias, como acontece en el caso de las rutas que, no ostante transcurrir en el territorio de un solo Estado provincial, tienen una trascendencia econ#mica y social que repercute en otras partes del territorio nacional. &os requisitos para que tenga lugar la (ederali3aci#n por avocaci#n y novaci#n pueden ser: >2 tiene que !aerse producido una (rustraci#n signi(icativa en la ejecuci#n contractual en la instancia local .Ej.: por (alta de crdito presupuestario su(iciente o de recursos y asistencia (inanciera2. ?2 tiene que e*istir responsailidad en la instancia (ederal, para lo cual dee tratarse de (acultades concurrentes, en las que el Estado 9acional pueda inmiscuirse en ra3#n de un inters general que trasciende la jurisdicci#n provincial. 12 dee concurrir una causa soreviniente e imprevista, atriuile a la emergencia, que desorde las pautas del contrato. <2 Eedece a circunstancias de emergencia ajenas a la voluntad de las partes, por lo que dee implementarse la teora del sacri(icio compartido entre el nuevo comitente .Estado 9acional2 y el contratista particular, en cuanto a la relaci#n (utura. 02 la responsailidad susidiaria respecto de los ocurrido en el pasado queda a cargo del Estado local, quien no puede desentenderse de la (rustraci#n contractual en la medida en que sta tenga origen en su responsailidad.
Muerte o ?uie0ra del !ontratista.- El contrato administrativo es intuitu personae, es decir que la %dministraci#n e*ige la ejecuci#n personal y directa por el contratista' por ello, su muerte o quiera puede determinar la rescisi#n del mismo. &a %dministraci#n Plica, en ejercicio de su competencia rescisoria, puede, en principio, rescindir el contrato sin que tal decisi#n otorgue a los causa!aientes derec!o a indemni3aci#n o reparaci#n alguna' sin emargo, se proceder, al pago de los traajos reali3ados !asta el momento de la rescisi#n. En relaci#n con la quiera del contratista, la %dministraci#n puede considerar que su contrato !a quedado resuelto, en los trminos del art. ><A de la ley ?<.0??, en tanto la prestaci#n pendiente del (allido (uere personal e irreempla3ale. -uando se trate de la quiera de una empresa que e*plota servicios plicos imprescindiles, el art. >B/ y ss. de la misma ley regulan las normas particulares a seguir para asegurar la continuidad de la prestaci#n.
Renun!ia.- 39 Resumen de Derecho Administrativo II &a renuncia es otro de los medios por el que se e*tingue anormalmente el contrato administrativo. %!ora ien, la renuncia no es una (orma de e*tinci#n general, es decir, aplicale a todos los contratos, sino que procede s#lo en algunos de ellos. %s, se aplica al contrato de concesi#n del dominio plico. 5amin es procedente la renuncia en el contrato de empleo plico.
Jurisdi!!i&n; ar0itra:e 2 transa!!i&n en la termina!i&n del !ontrato.- En caso de controversia suscitada a ra3 de un contrato administrativo, la jurisdicci#n que deer, dirimir es la contencioso-administrativa, como lo prev el ordenamiento jurdico positivo. Este principio se aplica inclusive en los casos de daHos y perjuicios yJo devoluci#n o pago de sumas de dinero originadas en incumplimiento del contrato. En los contratos administrativos cae el aritraje como e*cepci#n y con car,cter restrictivo en los casos en que las cuestiones a dilucidar no a(ecten ni al orden plico, ni al orden constitucional, ni agravien a la autoridad del Estado o a su soerana. &os inversores e*tranjeros originarios de aquellos pases con los que los mismos (ueron celerados, est,n (acultados a someter a aritraje internacional toda cuesti#n que viole los compromisos asumidos por nuestro pas, deido a actos o !ec!os que perjudiquen sus inversiones.
Renego!ia!i&n 2 re!onven!i&n.- 7urante el desenvolvimiento de la ejecuci#n de los contratos administrativos pueden producirse contingencias de distinto origen que di(icultan y !asta imposiilitan la materiali3aci#n de su normal ejecuci#n. +e trata de circunstancias sorevinientes que, o ien no pudieron ser previstas por las partes al momento de per(eccionar el contrato' o !aiendo sido conjeturadas resultaron superadas por el curso de los acontecimientos o el desarrollo mismo del contrato.
Con!e#tos. &a revisi#n del contrato, pues, implica un proceso de renegociaci#n y !asta la reconversi#n del mismo. &a renegociaci#n usca restalecer la e(icacia y la vigencia del contrato plico, tiene como meta alcan3ar el ojetivo o (in del contrato, por ra3ones de legalidad, de oportunidad, de servicio, de actualidad, de ra3onailidad, de igualdad o de progreso. a) +enegociacin. +igni(ica reequilirar los elementos del mismo contrato, sin que importe una variaci#n sustantiva en la prestaci#n. En la -onstituci#n, la renegociaci#n tiene caida a partir de la interpretaci#n integradora de los arts. >@ .igualdad2, >A .propiedad2, >/ .legalidad2, ?B .ra3onailidad2, 1> .supremaca2, <? .competencia2y A0, incs. >B y >/ .progreso2, que pautan el camino a seguir para mantener la seguridad jurdica de que originariamente go3an los contratos plicos. 40 Resumen de Derecho Administrativo II b) +econversin. En ciertas circunstancias, la renegociaci#n puede implicar la reconversi#n del contrato plico. En tal sentido, reconvertir implica un camio m,s pro(undo, que puede comprender la trans(ormaci#n de elementos esenciales como los sujetos, el ojeto, las prestaciones asumidas, etc. la naturale3a de la reconversi#n, entonces, puede volcarse en el molde civilista de la novaci#n, en tanto sta consiste en la e*tinci#n de una oligaci#n, por la creaci#n de otra destinada a reempla3arla, y que di(iere de la primera por algn elemento nuevo.
"a3ones que las justi(ican. 9o cualquier !ec!o puede dar lugar a una renegociaci#n o a la reconversi#n del contrato administrativo. Para que tenga lugar un proceso de renegociaci#n o de reconversi#n dee e*istir una imposiilidad real, en tanto incompatiilidad con la (unci#n del contrato, de cumplirlo en las condiciones primigeniamente pactadas. El menoscao, la alteraci#n o la imposiilidad de lograr la e(icacia del (in contractual puede responder a tres grupos de causas: >2 no imputales a ninguno de los contratistas, deido a !ec!os que no pudieron preverse al contratar' ?2 imputales indirectamente al Estado contratante, por actos del poder plico' 12 imputales directamente a uno de los sujetos del contrato, que ocasionan la responsailidad contractual. &o querido por amos contratistas y e*presado en el marco de la legalidad contractual administrativa conduce al mantenimiento de la vigencia de los contratos plicos.
Procedimiento. El procedimiento de renegociaci#n y reconversi#n de los contratos plicos es, por principio, un procedimiento de naturale3a administrativa. 8 es as por cuanto son siempre las normas de tr,mite administrativo las que prevn el ritual (ormal que rige la preparaci#n, la (ormaci#n, el control y la impugnaci#n de la voluntad administrativa. &a va judicial puede constituir un ,mito en el que se tramite la renegociaci#n o reconversi#n del contrato plico, con arreglo en tal supuesto a las normas procesales. Esto as en la medida en que se !uiere articulado la pretensi#n resolutoria con (undamento, por ejemplo, en la lesi#n .art. /0< --2. Por ltimo, los llamados sistemas alternativos de resolucin de disputas, como la mediaci#n o el aritraje, pueden llevar tamin a la renegociaci#n o la reconversi#n del contrato plico.
TI.OS D' CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Introdu!!i&n.- Rgimen legal.- El "gimen de -ontrataciones de la %dministraci#n 9acional ."-%92 (ue aproado por el decreto >=?1J=>. &a reglamentaci#n para su aplicaci#n a las di(erentes jurisdicciones no se dict# en el pla3o previsto .art. 1/ del "-%9 y art. >= del decreto @@@J=12 por lo que 41 Resumen de Derecho Administrativo II mantiene su vigencia el C"eglamento para la adquisici#n, enajenaci#n y contrataci#n de ienes y servicios del Estado 9acional C ."-E92, que se apro# por el decreto <1@J?===. El "-%9 se aplica oligatoriamente a todos los procedimientos de contrataci#n en los que sean parte las jurisdicciones y entidades de la %dministraci#n 9acional, con(ormada por la administraci#n central y por los organismos descentrali3ados, aarcando a las instituciones de seguridad social. El "-%9 comprende en su ojeto a las oras, los ienes y los servicios y a la venta de ienes al mejor postor. El rgimen se aplica a los contratos de compraventa, suministros, servicios, locaciones, consultora, alquileres con opci#n de compra, permutas y concesiones de uso de los ienes del dominio plico y privado del Estado 9acional celerados por las jurisdicciones y entidades que aarca, y a las oras plicas, concesiones de oras plicas, concesiones de servicios plicos y licencias .arts. > y <2. En el orden provincial, las -onstituciones locales suelen contener normas para algunos contratos del Estado, adem,s de las leyes y los reglamentos espec(icos sore contrataciones. 42 Resumen de Derecho Administrativo II Bolilla II.- O0ra .50li!a
O0ra #50li!a 2 !ontrato de o0ra #50li!a.- &a ora plica es una ora arti(icial, pues es producto del traajo !umano, es decir que no es resultado de la naturale3a. E*isten dos procedimientos para reali3ar la ora plica: el directo, por la propia administraci#n, y el indirecto, por contrato de ora plica, o por concesi#n de ora plica.
Con!e#to de o0ra #50li!a.- Puede conceptuali3arse la ora segn tres aspectos: ojetivo, sujetivo y (inalista. 7esde el punto de vista ojetivo quedan comprendidos dentro de la noci#n todos los ienes mueles, inmueles y ojetos inmateriales, m,s an cuando !ay ora plica por accesoriedad, vale decir que por C(uer3a atractivaD se consideran ora plica los actos y operaciones relacionados con dic!a ora. Esto se e*plica segn el principio por el cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 7esde el punto de vista sujetivo, en cuanto al sujeto a quien pertenece la ora plica, puede ser una persona plica estatal o no estatal. +ujetivamente no s#lo es el Estado .nacional, provincial, municipal o entidades descentrali3adas2 el propietario, sino que tamin puede serlo los entes plicos no estatales. Por ltimo, desde un punto de vista (inalista o teleol#gico, la ora plica es considerada como tal si est, destinada a la satis(acci#n de un inters general o colectivo. Por lo e*puesto de(inimos la ora plica como un ien .cosa muele o inmuele y ojetos inmateriales2 que pertenece a una entidad plica, estatal o no estatal, y tiene por (inalidad satis(acer un inters colectivo o general. Con!e#to de !ontrato de la o0ra #50li!a.- El contrato de ora plica no implica necesariamente la e*istencia de la ora plica. Puede que a travs de l se realice una ora que no est destinada a la utilidad general o colectiva. El contrato de ora plica es un procedimiento mediante el cual el Estado, o entidades plicas no estatales, indirectamente, a travs de terceros, llevan a cao la mencionada ora.
'lemento Su0:etivo. +e requiere que uno de los sujetos de la relaci#n contractual sea el Estado Tnacional, provincial o municipal o sus entes descentrali3adosT o una persona plica no estatal, que ejer3a (unci#n administrativa por delegaci#n estatal e*presa. 7ee considerarse Cora plica nacionalD cuando los recursos provengan del 5esoro de la 9aci#n .art. >, ley >1.=@<, de contrato de Era Plica T&EPT2. &as sociedades del Estado, a nivel nacional, por sus propias normas Tley ?=.A=0T y las sociedades de economa mi*ta con participaci#n estatal mayoritaria, quedan e*cluidas 43 Resumen de Derecho Administrativo II e*presamente del rgimen de la &EP. Por lo cual no celeran contratos de ora plica, sino solamente locaci#n de ora ajo rgimen jurdico privado.
'lemento Material. El elemento material o instrumental se re(iere a la cuesti#n del origen de los (ondos con que se reali3a la ora. En el orden nacional se requiere, para que !aya ora plica nacional, que sta se realice con C(ondos del 5esoro 9acionalD .art. > &EP2, en tanto que otros regmenes provinciales no estalecen este requisito, entendiendo que !ar, ora plica cuando la realice el Estado .provincial o municipal2 por s o por medio de sus entes descentrali3ados, cualquiera sean el origen de los (ondos y el destino de la ora. -riterio que en general compartimos , pues creemos que el origen de los (ondos no puede ser nota e*cluyente que tipi(ique al contrato de ora plica. En suma, son susceptiles de convertirse en ojeto del contrato de ora plica los inmueles, mueles y ojetos inmateriales.
'lemento %inalista o teleol&gi!o. &a (inalidad del Estado o del ente no estatal no tiene trascendencia para de(inir el contrato de ora plica, porque ste s#lo es un procedimiento para reali3ar o ejecutar una ora. %qu se di(erencia el contrato de ora plica de la ora plica propiamente dic!a, pues sta s se de(ine por la (inalidad: inters general o colectivo.
Cara!teres :urdi!os.- ; 6ilateral: los sujetos intervinientes en la relaci#n %dministraci#n .o ente plico no estatal2 y particular .persona (sica o jurdica2 est,n recprocamente oligados' uno a pagar el precio pactado, y el otro a reali3ar la ora. ; Eneroso y -onmutativo: las prestaciones de las partes son presumilemente equivalentes, y por un precio convenido por la ejecuci#n material de la ora. ; Formal: en cuanto requiere para su per(eccionamiento no s#lo del consentimiento de los sujetos de la relaci#n, sino tamin que se suscria el instrumento pertinente .arts. ?> a ?<, &EP2.
Sistemas de !ontrata!i&n.- &a ora plica puede ser contratada a travs de distintos sistemas, los cuales suponen tamin diversas (ormas de considerar y reali3ar el pago del precio: precios unitarios' ajuste al3ado, y coste y costas.
.re!ios unitarios. 5amin denominado por serie de precios o por unidad de medida, en que se reali3a un c#mputo mtrico de la ora y se estalece un precio unitario por medida y por tem.
44 Resumen de Derecho Administrativo II A:uste al>ado. 5al sistema surge de nuestra legislaci#n civil .art. >@11 --2, y tiene lugar cuando se conviene un precio gloal, total, previo e invariale para la reali3aci#n total de la ora.
Coste 2 Costas. Es un sistema de construcci#n de la ora en el que su dueHo paga el valor de los materiales y de la mano de ora utili3ados por el contratista, y ste percie un porcentaje determinado sore el valor de los traajos que se concreta en el ene(icio que le corresponde por su laor. El coste comprende todos los gastos de la ora .materiales, mano de ora, etc.2. &as costas comprenden la utilidad del contratista. &a suma de esos dos ruros traduce el precio de la ora. &a &EP, art. 0, inc. c, s#lo admite el sistema de coste y costas en caso de urgencia justi(icada o de conveniencia comproada.
Autori>a!i&n legislativa #ara el gasto.- El gasto dee estar legalmente autori3ado por la ley de presupuesto o por una ley especial, segn lo estalece el principio general del art. A, ap. >, &EP. Esta autori3aci#n se denomina crdito legal. El crdito legal dee e*istir en el momento del llamado a licitaci#n. &a e*cepci#n al principio e*puesto puede estalecerse por va de la (igura de la urgencia, que dee ser dispuesta discrecionalmente por el #rgano administrador. &a urgencia dee ser ojetiva, reconocida, imprevisile, para operar como (undamento jurdico de la e*cepci#n a la regla general que estalece el requisito del crdito legal previo.
Dere!1os de la Administra!i&n.- +on derec!os y garantas de que go3a la %dministraci#n Plica en los contratos de ora plica los siguientes: >2 %l cumplimiento del contrato intuitu personae. ?2 % que se inicien los traajos una ve3 (irmado el contrato y dadas las condiciones. 12 % la garanta de ejecuci#n contractual. <2 % e*igir que se le presente el plan de traajos y la propuesta, y a !acer las oservaciones pertinentes. 02 % conocer juntamente con el plan de traajos, el equipo y mantenimiento de ste !asta la conclusi#n de la ora. @2 % e*igir el acopio de los materiales por parte del contratista, cuando stos no sean provistos por el Estado. A2 % designar un inspector para la direcci#n, inspecci#n o tasaci#n de la ora, y a e*igir a la contratista el nomramiento de un representante tcnico. B2 % e*igir la ejecuci#n de la ora con(orme al proyecto. /2 % reciir provisionalmente la ora !asta que se susanen o corrijan las de(iciencias. >=2 % la ejecuci#n directa de la ora. >>2 % practicar la retenci#n del >= O de cada certi(icado en concepto de (ondo de reparo, para asegurar la responsailidad del contratista. >?2 % aplicar sanciones pecuniarias. 45 Resumen de Derecho Administrativo II >12 % rescindir el contrato en los casos en que proceda. ><2 % continuar la ora con los !erederos del contratista.
Dere!1os del !ontratista.- Entre los derec!os que le caen al contratista en el contrato de ora plica pueden mencionarse: >2 % pedir autori3aci#n a la %dministraci#n para ceder, trans(erir o sucontratar. ?2 % la recepci#n de la ora por parte de la %dministraci#n. 12 %l reintegro de la parte proporcional de la garanta y (ondo de reparo, si !ay recepci#n parcial de la ora. <2 % contar con un pla3o para susanar los de(ectos de la ora. 02 %l pago del precio. @2 % corar intereses por la mora en que incurriera la %dministraci#n. A2 % rescindir el contrato por causas atriuiles a la %dministraci#n.
*aranta !ontra!tual.- Ina ve3 resuelta la adjudicaci#n de la ora, noti(icada la decisi#n administrativa al particular interesado y suscripto o (irmado el respectivo contrato, el adjudicatario constituir, una garanta de la ejecuci#n contractual, al mismo tiempo que se le reintegrar, la garanta precontractual o de mantenimiento de o(erta. Puede que sta sea aumentada !asta alcan3ar aqulla. &a garanta de ejecuci#n contractual deer, mantenerse !asta la recepci#n de(initiva de la ora por la %dministraci#n.
.ro1i0i!i&n de !esi&n o trans%eren!ia.- +uscripto el contrato, el contratista no puede trans(erirlo o cederlo, ni sucontratar o asociarse con un tercero, sin la autori3aci#n e*presa y previa de la %dministraci#n .arts. ?1, &EP' >1, , "-%9' @?@ --2. +in emargo, podr, autori3arse la cesi#n, trans(erencia, asociaci#n o sucontrataci#n con terceros cuando, a juicio del comitente, ese tercero rena las condiciones deseadas pro la %dministraci#n y, adem,s, constituya una notoria ventaja para el Estado. &a sucontrataci#n no e*ime de responsailidad al contratista.
Do!umenta!i&n del !ontrato.- El contrato comprende diversos documentos, que pasan a (ormar parte de l' entre ellos podemos mencionar: a2 ases de la licitaci#n' 2 pliegos de condiciones o especi(icaciones' c2 proyecto' d2 plano' e2 presupuesto.
Re#lanteo 2 #la>o de ini!ia!i&n.- El replanteo es la operaci#n que en el lugar de la construcci#n !acen los (uncionarios, el contratista y su representante o director tcnico, demarcando el terreno en el que se reali3ar, la ora. El replanteo seHala el comien3o del pla3o de ejecuci#n de la ora.
46 Resumen de Derecho Administrativo II .lan de tra0a:o.- Ina ve3 suscripto el contrato, la %dministraci#n considerar, el plan de traajos presentado por el contratista con su propuesta. El plan dee e*presar c#mo se utili3ar,n los recursos !umanos y equipos para la mejor y m,s r,pida ejecuci#n de los traajos. &a ora no se iniciar, sin la aproaci#n previa del plan de traajos.
'?ui#o.- -on el plan de traajos el contratista acompaHar, el detalle del equipo que utili3ar, para ejecutar la ora, y que no podr, retirar mientras no concluya aqulla. &as maquinarias, los ve!culos, andamiajes, !erramientas y dem,s elementos que constituyen el equipo mnimo mencionado quedan a(ectados a la ora durante todo el lapso de su ejecuci#n, estando a cargo del contratista su mantenimiento en condiciones de uso y reposici#n.
Ins#e!tor de la o0ra.- Es el tcnico que la autoridad competente !a designado para la direcci#n, inspecci#n y tasaci#n de las oras.
Su:e!i&n al #ro2e!to.- El contratista tiene el deer de ejecutar la ora con(orme al proyecto, los pliegos y dem,s documentaci#n que integre el contrato .art. 1> &EP2. Por ello, es responsale de la correcta interpretaci#n de los planos para la reali3aci#n de la ora y, consecuentemente, de los de(ectos que por su causa se produ3can. +i durante la ejecuci#n de los traajos se advierte un error tcnico en el proyecto, el contratista dee in(ormarlo para dejar a salvo su responsailidad, si se ordena proseguirlos por la inspecci#n de ora.
Modi%i!a!i&n #or el !ontratista. El contratista no puede introducir Cpor sD modi(icaciones al proyecto, aunque no impliquen camios en el precio y sean tiles. Para ello se requiere orden escrita del (uncionario autori3ado, y en ese caso tiene derec!o al pago de esos traajos .-+$92.
Modi%i!a!iones #or la Administra!i&n. &a %dministraci#n ejerce permanentemente supervisi#n tcnica sore el contratista, lo que posiilita el control y la disposici#n de modi(icaciones (or3osas .aumentos, reducciones u oras imprevistas2, necesarias tanto para la uena ejecuci#n de los traajos como para el (in perseguido con la construcci#n de la ora, dentro de los lmites previstos espec(icamente por la ley, generalmente un quinto del monto de la ora. +i las modi(icaciones e*ceden ese tope es (acultativo del contratista aceptarlas o peticionar la rescisi#n.
47 Resumen de Derecho Administrativo II Re!e#!i&n.- -uando a juicio del contratista la ora est, terminada, segn lo contratado, tiene derec!o a que la %dministraci#n se la recia. Rsta, previamente, dee proceder a la veri(icaci#n de la ora. El acto de recepci#n tiene que ser e*preso, es decir que en principio no se admite la recepci#n t,cita de la ora' sin emargo, puede ocurrir que la %dministraci#n ocupe y use la ora, mostrando con(ormidad con ella. Esta recepci#n t,cita !ailita a (ormali3ar el acta de recio pertinente. 7istintas soluciones se dan para el caso en que la %dministraci#n se negare a reciir la ora. En primer lugar, se !a dic!o que el contratista puede intimar judicialmente a la %dministraci#n para que la recia, lo cual surte el e(ecto de una consignaci#n. En segundo lugar, se !a sostenido que cae agotar la va administrativa y acudir a sede judicial por va contencioso-administrativa, demandando a la %dministraci#n para que recia la ora. En tercer lugar, se !a previsto que en el caso de que transcurrido el pla3o Tpor lo general 1= dasT sin que la ora !uiera sido reciida por la %dministraci#n, y no mediando causa justi(icada, se la tendr, por reciida autom,ticamente. -reemos que sta es la soluci#n acertada, teniendo en cuenta el inters general en juego, y la celeridad y e(icacia con que se dee actuar para satis(acerlo. &a recepci#n puede ser total o parcial, y en su caso provisional o de(initiva.
Re!e#!i&n .ar!ial. +e considera recepci#n parcial la reali3ada sore partes de la ora concluida, que estn en condiciones de ser liradas al uso.
Re!e#!i&n .rovisoria. &a ora plica se recie en primer lugar de manera provisional, en (unci#n del pla3o de pruea o garanta, que e*pira cuando la ora se recie de(initivamente. &a recepci#n provisional se (ormali3a a travs de un acta que se lara al e(ecto. 7urante ese pla3o el contratista deer, susanar o corregir ligeras de(iciencias y completar los detalles seHalados en el acta. Puede ocurrir que al procederse a la recepci#n provisional, se encuentren oras mal ejecutadas' se podr, entonces suspender la recepci#n provisional, !asta que el contratista realice las correcciones' si no lo !ace en el pla3o estipulado, la %dministraci#n reciir, la ora de o(icio y encarar, la ejecuci#n con cargo al contratista, sin perjuicio de las sanciones que le pudieran corresponder.
Re!e#!i&n De%initiva. &a recepci#n de(initiva se (ormali3a a travs de un acta. -uando no !aya oservaciones, la ora se dar, por reciida de(initivamente. +i, por el contrario, se !uieran !ec!o oservaciones, se dar, al contratista un pla3o para susanar los de(ectos. &a recepci#n de(initiva pone (in al negocio y signi(ica el agotamiento de la responsailidad y las oligaciones del empresario, e*cepto en los casos de ruina. &a 48 Resumen de Derecho Administrativo II recepci#n de(initiva !ailita al reintegro de la garanta contractual, lieraci#n del (ondo de reparo y pago ntegro del precio por liquidaciones pendientes.
.ago del #re!io@ !erti%i!ado.- &as condiciones de pago se (ijan en los pliegos de condiciones generales o particulares de cada ora. Previamente al pago del precio !ay que proceder a medir y certi(icar la ora o la parte de ella que estuviera concluida, o la etapa pertinente, segn lo convenido en el contrato. El certi(icado de ora no es un medio u orden de pago, es un instrumento (e!aciente con el cual se acredita el monto de la ora as como el quantum del crdito pertinente del contratista por esa parte ejecutada, cuya e*istencia !a veri(icado y mensurado la %dministraci#n. -onstituye una constancia del crdito a (avor del empresario. Es el antecedente inmediato de la orden de pago estatal.
(#isten varias clases de certi"icados de obra p$blica: * -erti(icado parcial: corresponde a la ora ejecutada durante un perodo determinado. * -erti(icado por acopio de materiales: el acopio de materiales, deidamente comproado, constituye una prestaci#n que !ailita la contraprestaci#n del pago. * -erti(icado por variaci#n de costos: es el reconocimiento de la construcci#n de la ora, determinado por un acto de poder .!ec!o del prncipe2 o por una circunstancia econ#mica que torne aplicale la teora de la imprevisi#n. * -erti(icado (inal: consiste en el reajuste de las di(erencias en m,s o en menos que !ayan surgido a los largo de la ejecuci#n total de la ora. &a doctrina y la pr,ctica administrativa generalmente seHalan la CprovisionalidadD de los tres primeros tipos, como nota propia di(erenciadora del certi(icado (inal o de(initivo. %!ora ien, tenemos que seHalar que provisionalidad no signi(ica CeventualidadD ni CcondicionalidadD del crdito' siendo cierto, lquido y e*igile, puede Tno ostanteT ser reajustado en el momento de la liquidaci#n de(initiva de la ora. &a ley nacional de oras plicas y el pliego nico de condiciones no contienen disposiciones restrictivas del derec!o a ceder tales crditos, por lo que entendemos que su transmisiilidad es viale por va de cesi#n .art. ><<< --2.
-ondo de re#aro.- El (ondo de reparo es un descuento, !aitualmente del >= O, que los pliegos autori3an a retener de cada certi(icado, a (in de asegurar la responsailidad pecuniaria del contratista por posile incumplimiento contractual. El (ondo de reparo puede ser sustituido por otra garanta .aval o cauci#n2, total o parcialmente. 5amin puede ocurrir que el contratista garantice previamente total o casi totalmente los (ondos de reparo, por lo cual no se practicar,n las deducciones de los certi(icados.
49 Resumen de Derecho Administrativo II
San!iones #e!uniarias.- &a multa es una penalidad que aplica la %dministraci#n por demoras o incumplimiento por parte del contratista. En principio, el incumplimiento de las oligaciones contractuales dar, lugar a la aplicaci#n de las penalidades, salvo que oedeciere a !ec!os u omisiones imputales a la %dministraci#n, caso (ortuito, (uer3a mayor, actos de los poderes plicos o !ec!os e*imentes de responsailidad deidamente justi(icados. El vencimiento de los pla3os contractuales constituir, en moral al contratista sin necesidad de intimaci#n previa.
':e!u!i&n dire!ta.- &as medidas provisionales de ejecuci#n directa pueden sorevenir cuando el contratista incurre en (alta por negativa a con(ormar las #rdenes de servicio.
Muerte; !on!urso o ?uie0ra del !ontratista.- En estos supuestos puede rescindirse el contrato, a no ser que los !erederos o el sndico del concurso preventivo, segn el caso, o(re3can llevar a cao la ora en las condiciones estipuladas en aqul .art. </ &EP2. 9o e*iste propiamente un derec!o de los sucesores del contratista, sino una (acultad de la %dministraci#n para proseguir con ellos la ejecuci#n de las oras.
Res!isi&n #or la Administra!i&n.- &a %dministraci#n puede disponer la rescisi#n del contrato cuando e*isten causales imputales al contratista .art. 0= &EP2. &as causas que autori3an a declarar la rescisi#n del contrato son : * -raude: el empleo de materiales de mala calidad, la utili3aci#n de material provisto por la %dministraci#n conociendo su ineptitud, la recepci#n de pagos provenientes de liquidaciones presentadas por el contratista con (alsas mediciones, constituyen casos de conducta dolosa del contratista, que quiera el principio de la uena (e que rige la relaci#n contractual. * *rave negligen!ia: la culpa, negligencia, imprudencia o impericia del contratista en la ejecuci#n de la ora puede causar un daHo irreparale a la %dministraci#n, por lo cual sta dee rescindir del contrato al comproar el daHo irreparale y que el constructor no est, en condiciones de llegar al resultado querido con la ora. * Contraven!i&n de o0liga!iones !ontra!tuales: no se trata de cualquier contravenci#n a las oligaciones contractuales, pues a la %dministraci#n le interesa, (undamentalmente, la reali3aci#n de la ora, por lo cual en primer lugar aplica sanciones dirigidas a otener el cumplimiento del contrato. Entre los !ec!os pasiles de sanci#n pueden mencionarse: el retiro del equipo de la ora y su no reintegro ante la intimaci#n' la ausencia reiterada del representante tcnico, con perjuicio para la marc!a de la ora. 50 Resumen de Derecho Administrativo II * ':e!u!i&n !on lentitud: la %dministraci#n intimar, previamente al contratista para que acelere los traajos !asta alcan3ar el nivel contractual de ejecuci#n en el pla3o que se !a (ijado. * Ven!imiento del #la>o #ara ini!iar los tra0a:os: el vencimiento del pla3o (ijado para iniciar los traajos, sin que el contratista justi(ique que la demora se !a producido por causas inevitales y o(re3ca cumplir su compromiso, produce .previa denegatoria de pr#rroga o que, concedida sta, no se diere cumplimiento2 la rescisi#n del contrato, que puede !acer perder la (ian3a. * Trans%eren!ia del !ontrato sin autori>a!i&n: la cesi#n total o parcial del contrato, la asociaci#n del contratista, la sucontrataci#n, requieren el conocimiento previo y la autori3aci#n administrativa, e*cepto compras o suministros de materiales o elementos. &a in(racci#n a esta pro!iici#n legal es tamin causal de rescisi#n .art. 0=, d, &EP2. * A0andono o interru#!i&n de los tra0a:os: la %dministraci#n tamin tendr, derec!o a la rescisi#n del contrato en el supuesto que el contratista !aga aandono o interrupci#n de la ora en (orma continuada por el trmino de > mes, o en tres ocasiones por un pla3o de B das. * '/tin!i&n #or %uer>a ma2or A#or emergen!ia 2: la ley de "e(orma del Estado .&"E2 ?1.@/@ (acult# al ministro competente en ra3#n de la materia a declarar la rescisi#n de todos los contratos de ora y consultora celerados por el sector plico con anterioridad a su vigencia por ra3ones de emergencia. * '/tin!i&n #or o#ortunidad; mrito o !onvenien!ia Arevo!a!i&n 2: el "-%9, que se aplica a los contratos de ora plica .art. <, 2, posiilita su revocaci#n, modi(icaci#n o sustituci#n por ra3ones de oportunidad, mrito o conveniencia, estaleciendo que esa medida no generar, derec!o a indemni3aci#n en concepto de lucro cesante .art. >?, 2.
'%e!tos de la res!isi&n #or la Administra!i&n.- &a rescisi#n del contrato por causas imputales al contratista, operada por decisi#n de la %dministraci#n comitente, produce los siguientes e(ectos jurdicos: * .er:ui!io #or nuevo !ontrato: el contratista dee responder por los perjuicios que cause la %dministraci#n con motivo del nuevo contrato que sta se vea oligada a celerar para la continuaci#n de las oras, o por la ejecuci#n de stas directamente. * '?ui#os 2 materiales: la %dministraci#n podr, tomar, si lo cree conveniente y previa valuaci#n convencional, los equipos y materiales necesarios para la continuaci#n de la ora. En este caso !ar, una valuaci#n con el empresario. +i e*istieran di(erencias sore los valores a asignar, la %dministraci#n decidir,, sin perjuicio de las reservas del contratista para sostener su posici#n con motivo de la liquidaci#n (inal. * Reten!i&n de !rditos del !ontratista: los crditos resultantes a (avor del contratista por materiales, certi(icaciones de oras reali3adas, de oras inconclusas que sean de recio, por variaciones de costos y por (ondo de reparo, quedar,n retenidos en espera de la liquidaci#n (inal. * Varia!i&n del #ro2e!to des#us de res!indido el !ontrato: en el caso de que, despus de rescindido el contrato por culpa del contratista, la %dministraci#n resolviera variar el 51 Resumen de Derecho Administrativo II proyecto originario, la rescisi#n determinar, nicamente la prdida de la (ian3a, y se liquidar,n los traajos reali3ados !asta la (ec!a de la cesaci#n de ellos. +i la %dministraci#n camia el proyecto, ya no se trata de continuaci#n de las oras, sino de oras distintas y, por lo tanto, no sera legtimo responsaili3ar al contratista por los perjuicios resultantes de la mayor onerosidad de la ora en la medida de la variaci#n del proyecto.
Res!isi&n #or %alta de a!uerdo #ara renego!iar el !ontrato.- %nte la imprevisi#n se podr,n renegociar precios, condiciones tcnicas y (inancieras, pla3os de terminaci#n y pago, y sistema de liquidaci#n de variaciones de costos, para toda la ora o la parte que (alta ejecutar a la (ec!a del acuerdo de renegociaci#n. -uando no !ay acuerdo entre las partes, se procede a la rescisi#n del contrato y a la devoluci#n de los dep#sitos de garantas y (ian3a. +i ien la rescisi#n la dispone la %dministraci#n Plica, se entiende que no !ay una causal imputale al contratista.
Res!isi&n #or el !ontratista.- El contratista tiene derec!o a rescindir el contrato, por causas atriuiles a la %dministraci#n comitente, en los casos siguientes: * Modi%i!a!iones o errores ?ue alteren el #ro2e!to: la %dministraci#n puede introducir modi(icaciones en el proyecto .aumentos o reducciones de costos o traajos2 que oligan al contratista a aceptarlos si la alteraci#n del valor total de las oras contratadas no e*cede en general de un ?= O en m,s o en menos. Pasado ese porcentaje se origina el derec!o del contratista de rescindir el contrato. Esta (acultad puede renunciarla el contratista, una ve3 producida la modi(icaci#n. B Sus#ensi&n de los tra0a:os: cuando por actos o !ec!os de la %dministraci#n la ejecuci#n de la ora se vea interrumpida por m,s tiempo que el legalmente (ijado, el contratista puede rescindir. B Caso -ortuito; %uer>a ma2or 2 1e!1o de la Administra!i&n: esta causal aparece en la &EP como un derec!o a invocar por el contratista cuando un !ec!o de la %dministraci#n, as como la (uer3a mayor o el caso (ortuito, le impiden la ejecuci#n del contrato, o su cumplimiento dentro del trmino convenido .art. 1/2. * Retardo en los #agos: cuando su gravedad determine la (rustraci#n del contrato o impida al contratista cumplirlo, ser, causal de rescisi#n, por culpa del comitente. * Im#edimentos #ara ini!iar los tra0a:os: si la %dministraci#n demora la entrega de los terrenos o no reali3a el replanteo de la ora dentro del pla3o estipulado, el contratista podr, rescindir el contrato.
'%e!tos de la res!isi&n #or el !ontratista.- >2 liquidaci#n en su (avor del importe de los equipos, !erramientas, instalaciones, tiles y dem,s enseres necesarios que ste voluntariamente quiera dejar en ora. 52 Resumen de Derecho Administrativo II ?2 liquidaci#n del precio de los materiales acopiados y contratados, en viaje o en elaoraci#n para la ora y que respondan a los requisitos del pliego' es decir, que sean Cde recioD. 12 trans(erencia de los contratos celerados para la ejecuci#n de las oras a cargo de la comitente. &a trans(erencia se !ar, a (avor y a cargo de la %dministraci#n. <2 recepci#n provisional de los traajos ejecutados. 02 liquidaci#n de gastos improductivos que el contratista proare !aer tenido a causa de la rescisi#n del contrato' e*cepto en el caso de rescisi#n por (uer3a mayor. &os materiales sorantes con los cuales no quiera quedarse el contratista ser,n adquiridos por la %dministraci#n.
IV.- Con!esi&n de O0ra .50li!a.- Con!e#to.- Es un modo de ejecuci#n de la ora plica por el que la %dministraci#n contrata a una empresa para la reali3aci#n del traajo, y no paga luego un precio por ella, sino que la remunera otorg,ndole la e*plotaci#n de la nueva ora construida, durante el pla3o determinado. El art. 0B de la &"E ampla el concepto de concesi#n de ora, incluyendo la e*plotaci#n, administraci#n, reparaci#n, ampliaci#n, conservaci#n o mantenimiento de oras ya e*istentes en orden a otener recursos para nuevas oras, que se compensar,n con una tari(a o peaje.
Clasi%i!a!i&n.- -on(orme lo dispuesto por la &ey de -oncesi#n de Era Plica .&-EP2 >A.0?=, modi(icada por los arts. 0A y 0B de la &"E, encontramos di(erentes clases de concesi#n de ora plica: >2 +egn el car,cter de la ora se otorgar,: a2 para la construcci#n, conservaci#n o e*plotaci#n de oras plicas nuevas' 2 para la e*plotaci#n, administraci#n, reparaci#n, ampliaci#n, conservaci#n o mantenimiento de oras ya e*istentes. ?2 +egn !aya o no contriuci#n del contratista o susidio del Estado resulta: a2 a ttulo oneroso, cuando se impone al concesionario el pago de una contriuci#n en dinero .canon2, o una participaci#n en sus ganancias a (avor del Estado' 2 gratuita' c2 suvencionada por el Estado, en un pago nico o con entregas distriuidas a lo largo de la e*plotaci#n. 12 +egn la (orma en que se otorgue, la concesi#n puede ser: a2 a iniciativa de la %dministraci#n, y se seguir, el procedimiento de licitaci#n plica o la contrataci#n directa si se trata de entes plicos o sociedades de capital estatal' 2 a iniciativa privada, en cuyo caso se puede optar por la licitaci#n plica o el concurso de proyectos integrales. Cara!teres.- El contrato de concesi#n de ora plica participa de los mismos caracteres que el contrato de ora plica, pero es aleatorio para el concesionario, pues los ene(icios dependen de un !ec!o incierto: los ingresos durante el pla3o de la concesi#n. 53 Resumen de Derecho Administrativo II 7os (ases di(erentes integran el contrato: >2 la construcci#n de la ora plica, o la necesidad de reali3ar inversiones previas por parte del concesionario, para las ya e*istentes, y ?2 la concesi#n para su e*plotaci#n por pla3o determinado, al contratista o a quienes !ayan (inanciado la ora. ':e!u!i&n.- &a ejecuci#n de la ora plica que se otorgar, en concesi#n responde a los mismos procedimientos que los seHalados para cualquier ora plica, pues en esta etapa el concesionario contratista es constructor de la ora. -uando la ora es receptada de(initivamente y se determina su costo (inal, se estalecer, el pla3o de la concesi#n durante el cual el concesionario otendr, el ene(icio por su inversi#n, m,s las ganancias ra3onales previstas sore la ase del sistema que previamente se !a determinado en los pliegos de ases y condiciones. &a rescisi#n del contrato puede operarse antes de la conclusi#n. &a %dministraci#n deer, pagar los traajos reali3ados y que sean de recio, porque no puede ene(iciarse con un enriquecimiento sin causa. '/#lota!i&n.- 7espus que la %dministraci#n !a reciido de(initivamente la ora, o que !a resultado adjudicada por el sistema de concesi#n de ora plica una ora ya ejecutada, se !ace la entrega (ormal al concesionario para su e*plotaci#n por un pla3o determinado y con la C(acultad administrativaD de reciir de los usuarios un pago por su uso, que (ija la %dministraci#n en (orma de tasa, tari(a o peaje, y que puede ser corregido por un sistema de actuali3aci#n. En caso de in(racciones del concesionario, que pueden determinar la caducidad de la concesi#n, deer, garanti3arse el deido proceso. &a decisi#n administrativa que dispone la caducidad de la concesi#n tiene ejecutoriedad propia' es decir, la opera directamente el #rgano administrativo, sin perjuicio del derec!o del a(ectado de acudir a la justicia. .re!io; tari%a o #ea:e.- El peaje es la percepci#n de una tasa por el uso de una ora determinada, destinada a costear su contriuci#n y mantenimiento o s#lo su mantenimiento o conservaci#n. )mporta el derec!o, a (avor del concesionario de e*igir a los administrados un precio por la utili3aci#n de la ora' constituye un medio de remuneraci#n de sus servicios. &a ora plica por la que se cora peaje tiene que ser de uso Cdirecto o inmediatoD de los administrados usuarios. &a -onstituci#n garanti3a la liertad de tr,nsito, no su gratuidad. Por ello el peaje no es inconstitucional. El importe del peaje dee ser ra3onale y acorde con los principios constitucionales sore triutaci#n, legalidad, igualdad y no con(iscatoriedad. -onsiste, en suma, en una contriuci#n especial. 54 Resumen de Derecho Administrativo II En general, los contratos de concesi#n celerados !an previsto cl,usulas de reajuste teniendo en cuenta variaciones de niveles de precios de un pas e*tranjero. &a procuraci#n del 5esoro de la 9aci#n reiter# la inaplicailidad de las cl,usulas contractuales o convencionales que estalecan la inde*aci#n con aplicaci#n de aumentos de ndices de precios de monedas e*tranjeras. Dere!1os del !ontratista.- 7eido a las caractersticas que distinguen al contrato de concesi#n de ora plica, el contratista tiene los siguientes derec!os: a2 quedar como concesionario de la ora por el pla3o determinado' 2 corar el costo de la ora, o las prestaciones !ec!as sore la ora ya e*istente, m,s una ganancia ra3onale, mediante el core de un peaje' c2 reciir la suvenci#n a que se comprometi# el Estado, si es el caso. Dere!1os 2 #rerrogativas de la Administra!i&n.- &e corresponde a la %dministraci#n: a2 e*igir el cumplimiento de las provisiones previstas por parte del contratista, ya sea la ejecuci#n de la ora, la reparaci#n, ampliaci#n, mantenimiento de las oras ya e*istentes' 2 controlar el desarrollo de la ejecuci#n de la concesi#n por parte del contratista' c2 proceder a la rescisi#n, rescate o revocaci#n de la concesi#n, si as correspondiere. Res!ate o Revo!a!i&n.- &a %dministraci#n, por ra3ones de inters plico, puede poner (in al contrato antes del vencimiento del pla3o. Esta (orma de e*tinci#n del contrato de concesi#n de ora plica se llama rescate. +e di(erencia de la revocaci#n por ra3ones de oportunidad en que si la actividad !a de cesar, el medio e*tintivo es la revocaci#n por ra3ones de oportunidad' en camio si la actividad !a de continuar a cargo del Estado, el medio es el rescate. El rescate es una (orma de reorgani3aci#n del servicio plico, por la que el Estado asume la ejecuci#n o prestaci#n directa de l. El concesionario podr, ser privado temporalmente de la ejecuci#n del contrato, por su culpa o por ra3ones de inters plico. En este segundo caso, dee ser resarcido por el perjuicio econ#mico su(rido. V.- Con!esi&n de Servi!io .50li!o.- Con!e#to.- &a concesi#n de servicio pulico es el contrato por el cual el Estado encomienda a una persona, (sica o jurdica, privada o pulica no estatal, la prestaci#n de un servicio pulico ajo determinadas condiciones ojetivas, sujetivas y temporales. &a laor se retriuye con el precio o tari(a pagado por los usuarios o con suvenciones y garantas otorgadas por el Estado, o con amos medios a la ve3. 55 Resumen de Derecho Administrativo II &a concesi#n implica a (avor del concesionario una delegaci#n de las respectivas (acultades por parte de la %dministraci#n Plica, a la que sustituye o reempla3a en la prestaci#n, pero que conserva las (acultades de regulaci#n y control. &a asignaci#n de atriuciones para la ejecuci#n del servicio plico es e(ectuada por el PE9 a una persona determinada, que dee reunir las condiciones e*igidas por los respectivos regmenes legales a (in de asegurar la e(iciente prestaci#n del servicio durante el trmino que se convenga. &a e*plotaci#n del servicio plico la !ace el concesionario a su propia costa y riesgo. Su:etos.- &os sujetos que en principio intervienen en la concesi#n de servicio plico son: a2 el concedente, que es la %dministraci#n que otorga la concesi#n. Na de ser una persona plica estatal: 9aci#n, provincia, municipalidad, entidad aut,rquica institucional' 2 el concesionario, que es aquel a quien se le otorga aqulla. Puede ser una persona privada, (sica o jurdica' plica estatal o no estatal. Rela!iones :urdi!as.- % ra3 del contrato de concesi#n de servicio plico se estalecen distintas relaciones jurdicas que se dan entre los siguientes sujetos: * -oncesionario y -oncedente: el vnculo que una al concedente y al concesionario es contractual. &a concesi#n de servicio plico es un contrato administrativo. &as relaciones se rigen por el 7erec!o %dministrativo. * -oncesionario y Isuario: la relaci#n entre el concesionario y el usuario de un servicio plico depende de que su uso sea oligatorio o (acultativo para el usuario. Por tanto, si el mismo es oligatorio la relaci#n ser, reglamentaria, se regir, por el 7erec!o plico' cuando sea contractual la regir, principalmente el 7erec!o privado. * -oncesionario y Personal: las relaciones que se estale3can entre el concesionario y el personal que colaora en la prestaci#n del servicio son contractuales de 7erec!o privado. &os con(lictos que se susciten entre ellos corresponden a la justicia comn. * -oncesionario y 5erceros: entre el concesionario y los terceros Tno usuariosT pueden asimismo estalecerse relaciones, tanto contractuales como e*tracontractuales. Naturale>a :urdi!a.- &a concesi#n de servicio plico no es un acto mi*to: contractual y reglamentario o legal. Es, e(ectivamente, un contrato administrativo propiamente dic!o, en los que el contratista particular sustituye al Estado en la gesti#n. &os contratos plicos de concesi#n constituyeron el camino apropiado para ejecutar la privati3aci#n de las empresas del Estado, por la que a su ve3 se oper# la trans(ormaci#n del Estado. 56 Resumen de Derecho Administrativo II En ese sentido, el contrato de concesi#n de servicios plicos se !a constituido en e(ica3 !erramienta de participaci#n de la actividad privada en la prestaci#n de cometidos plicos, constituyendo (iguras tpicas de los contratos de trans(ormaci#n. &a parte reglamentaria de la concesi#n Tque implica la posiilidad de modi(icar la organi3aci#n y el (uncionamiento del servicioT proviene del car,cter administrativo de la concesi#n, y de las (acultades de regulaci#n y control que mantiene el Estado sore las actividades privati3adas a (in de asegurar la calidad de la gesti#n en la prestaci#n de los servicios delegados en sujetos privados. +in emargo, las modi(icaciones que estale3ca la %dministraci#n Plica siempre tendr,n por ase el contrato de concesi#n de servicio plico, cuya naturale3a !ailita tales modi(icaciones. Por ende, dee merituarse la naturale3a del derec!o del concesionario, que constituye un derec!o sujetivo, una propiedad del mismo en el sentido constitucional del trmino. Com#eten!ia estatal.- El contrato de concesi#n de servicio plico implica la trans(erencia de prerrogativas, por sustituci#n de (unciones y el reempla3o de sujetos prestadores, y tamin signi(ica, como vimos, la reserva monop#lica del Estado en cuanto a la regulaci#n de la prestaci#n. En este esquema, el poder estatal conserva misiones de limitaci#n .polica2, de (iscali3aci#n .control2, de sanci#n .correcci#n2, de regulaci#n .ordenaci#n y organi3aci#n2 y de sustituci#n .en caso de reasumir la prestaci#n2. Como su:eto !on!edente. &a atriuci#n, nacional o provincial, para otorgar concesiones de servicios plicos es correlativa a la jurisdicci#n para crear servicios plicos. En principio, corresponde a la jurisdicci#n local o provincial el otorgamiento de tales concesiones, pues es una potestad cuyo ejercicio no (ue delegado por las provincias a la 9aci#n, conservando el ejercicio de dic!o poder .art. >?> -92. E*cepcionalmente, el otorgamiento de una concesi#n de servicio plico puede corresponderle a la 9aci#n: a2 en caso de un servicio interprovincial o internacional .art. A0, inc. >1 -92, y 2 en ra3#n de la naturale3a misma de la actividad' por ejemplo: la actividad de inters plico de radio di(usi#n, pues las ondas se e*panden por todo el ,mito nacional, lo cual supone un comercio interprovincial. Como regulador 2 %is!ali>ador. El contrato de concesi#n de servicio plico se celera teniendo en miras la satis(acci#n del Cinters plicoD. Por esta causa el Estado, que es el principal gestor del ien comn, dee asegurar mediante la regulaci#n Tordenaci#n y organi3aci#n, (iscali3aci#n y rgimen sancionatorioT que la necesidad plica que se satis(ace a travs de sujetos privados a quienes se otorg# 57 Resumen de Derecho Administrativo II una concesi#n de servicio plico, garantice el mantenimiento de las prestaciones y promueva la e*pansi#n del servicio. -on la regulaci#n se otorga certe!a a las privati3aciones, seguridad a los usuarios y con"ian!a a los inversores. Por su parte, la (iscali3aci#n sore la gesti#n del servicio plico concesionado se reali3a por di(erentes #rganos del Estado, que controlan di(erentes aspectos de la concesi#n: 67 los entes reguladores, creados para cada uno de los servicios .entre los que podemos mencionar el Ente 5ripartito de Eras y +ervicios +anitarios .E5E++, ley ?1.@/@, %ne3o ), decreto ///J/?2' el Ente 9acional "egulador de la Electricidad .E9"E, ley ?<.=@0, cap. U))2' el Ente 9acional "egulador del Gas .E9%"G%+, ley ?<.=A@, cap. U2' el #rgano de -ontrol de -oncesiones :iales .decretos >//<J/1 y BAJ=>2' la -omisi#n 9acional de -omunicaciones .-9-, decreto @@=J/@, art. 1>, modi(icado por decretos /0?J/@, art.?' >?@=J/@, art. >2' el Erganismo "egulador del +istema 9acional de %eropuertos .E"+9%, decreto 1A0J/A y modi(icaciones2' 87 la %uditoria General de la 9aci#n .art. B0 -9, ley ?<.>0@, arts. >>@->?A2' 97 el 7e(ensor del Puelo .art. B@ -9, leyes ?<.?B< y ?<.1A/2' y C7 la -omisi#n 6icameral de "e(orma del Estado y +eguimiento de las Privati3aciones .leyes ?1.@/@, art. >< y ?<.@?/, art. ><2. .la>o.- &a duraci#n del contrato de concesi#n de servicio plico depende de la actividad de la que se trate y de la (orma o ttulo jurdico, concesi#n o licencia, por la que se lleva a cao la prestaci#n, pudiendo ser otorgada por: a2 tiempo indeterminado .o sin pla3o2' 2 por pla3o (ijo .o temporario2. En general las concesiones de servicio plico son temporarias. Cara!teres :urdi!os.- El contrato de concesi#n de servicio plico es: * 6ilateral. &a concesi#n de servicio plico es un contrato sinalagm,tico porque amas partes se oligan recprocamente: el concesionario a prestar el servicio, y eventualmente a entregar al Estado un porcentaje sore sus ene(icios, y la %dministraci#n Plica a permitir que el concesionario percia de los usuarios el precio respectivo. * Eneroso o -onmutativo. &a concesi#n no es de tipo gratuito' e*isten contraprestaciones recprocas de las partes, las que son equivalentes o proporcionales. * )ntuitu personae. &a concesi#n de servicio plico se otorga a una persona en particular que es seleccionada, generalmente a travs de un procedimiento de concurso plico, por sus especiales cualidades. %s tamin, dee ser personalmente ejercida por el concesionario, e*clusivamente por su cuenta y riesgo. 7e modo que este contrato no puede ser trans(erido o cedido sin autori3aci#n de la autoridad concedente. 58 Resumen de Derecho Administrativo II Dere!1os de la Con!edente.- .er!e#!i&n de !anon . &a Enerosidad del contrato proviene de !aerse determinado un precio por las prestaciones o ventajas que la concesi#n reporta al concesionario. * Concepto. El canon es el precio de un contrato de concesi#n de servicio plico celerado con el Estado. Puede de(inirse como la prestaci#n pecuniaria peri#dica que compromete el concesionario a (avor de la %dministraci#n por la concesi#n guernativa. Es una retriuci#n pecuniaria. 5amin puede pactarse el derec!o de la %dministraci#n a perciir un porcentaje de los ene(icios que otenga el concesionario. * 2aturale!a Jurdica. El canon constituye una prestaci#n dineraria de car,cter conmutativo, es un ingreso contractual .ordinario o e*traordinario2 pactado e*presamente a (avor del Estado concedente en el marco de la relaci#n contractual, y de all su (uente oligacional. * (/ecutabilidad. (/ecucin y apremio por "alta de pago y e#cepciones. En general, la regla procesal para otener el coro del canon impago .como precio del contrato2 es el proceso ordinario, por ser la va que asegura el deido proceso, con ejercicio del derec!o de de(ensa y el aporte amplio de prueas. &a va ejecutiva dee estar prevista en una ley o en el contrato. El ttulo es esencial en el juicio ejecutivo segn la regla nulla e#ecutio sine titulo. &a va ejecutiva s#lo se are cuando el documento que acredita la e*istencia de la oligaci#n es su(iciente para que el acreedor, sin invocar los (undamentos de su derec!o, otenga los e(ectos propios de la acci#n ejecutiva. Para iniciar esta va es preciso que !aya sido pactada en (orma e*presa en el -ontrato. .oli!a del servi!io . &e corresponden a la %dministraci#n concedente las (unciones de regulaci#n y control, que generalmente ejerce a travs de los entes reguladores. En ese marco, la %dministraci#n ejerce los siguientes derec!os y prerrogativas: * +eglamentacin. 5iene la (acultad de dictar, en ejercicio de la polica del servicio, los reglamentos administrativos del servicio que complementan las disposiciones legales en materias tcnicas y de administraci#n. * &iscali!acin. Este control se ejerce para estalecer si el contratista puede cumplir mejor con el servicio, y no s#lo para saer si cumple con las oligaciones contradas' es decir, !asta d#nde puede mejorar el servicio que presta, en cantidad, calidad o precio. * ,ancin. -onsecuentemente, y como un correlato de la prerrogativa de control, tiene (acultades sancionatorias, pudiendo aplicar multas pecuniarias y llegar a la rescisi#n del contrato si la gravedad de la (alta as lo justi(ica. Continuidad #50li!a de la #resta!i&n . &a gesti#n del servicio se e(ecta en ene(icio del plico usuario. Por ello es tan importante el ejercicio de las atriuciones de (iscali3aci#n y sanci#n que tiene la %dministraci#n, deiendo garanti3ar la continuidad plica de la prestaci#n. 59 Resumen de Derecho Administrativo II -uando el contratista interrumpe por justa causa la ejecuci#n contractual la %dministraci#n dee !acer uso de todos los medios que permitan lograr su cumplimiento, su ejecuci#n' en vista del inters general lo que importa es el cumplimiento del contrato, e*tremando los recursos para evitar la rescisi#n. Ius Variandi . &a %dministraci#n tiene derec!o a introducir todas las modi(icaciones que ju3gue necesarias a e(ectos de lograr mejor organi3aci#n y (uncionamiento del servicio para mantener la vigencia y actuali3aci#n tecnol#gica de las prestaciones, siempre que ello no implique alterar los derec!os adquiridos por el concesionario, en los trminos del contrato. Sustitu!i&n del #restador . En caso de incumplimiento del contratista concesionario, y siendo imprescindile la prestaci#n para el ien comn, la %dministraci#n puede sustituir al prestador originario, ajo determinadas condiciones, de modo de mantener la gesti#n del servicio. Dere!1os del Con!esionario.- .er!e#!i&n del #re!io o tari%a . El concesionario percie por la ejecuci#n de la prestaci#n del servicio un precio que no paga directamente la %dministraci#n Plica, sino los usuarios. El valor de la contraprestaci#n del servicio se e*presa en la llamada tari"a .lista de precios2. &as tari(as que deen aonar los usuarios tienen los siguientes caracteres: >2 se rigen por el principio de proporcionalidad, por el cual en virtud de la ra3onailidad y la justicia, dee e*istir equivalencia entre la prestaci#n del concesionario y el precio que paga el usuario .-9, art. <? y arts. >0, inc. A y 0A, &"E y decreto >>=0JB/2' ?2 tienen e(ectos e# nunc, no pudiendo ser retroactivas' 12 deen ser aproadas por la autoridad estatal competente, rigiendo en su caso la legalidad, y <2 para su coro requieren la e"ectividad en la prestaci#n del servicio. %!ora ien, las tari(as de los servicios plicos no son inmutales, sino que constituyen un elemento variale, sujeto a las modi(icaciones que impongan las condiciones en que se prestan los servicios. En consecuencia, la revisi#n peri#dica de las tari(as es jurdicamente legtima y econ#micamente necesaria. &a remuneraci#n al concesionario puede consistir tamin en una subvencin que le otorga el Estado, por dos ra3ones: el inters de los usuarios y el del plico en general. &a suvenci#n puede consistir en una suma (ija, peri#dica o no, o en una garanta del Estado, asegurando al concesionario un ene(icio mnimo por la e*plotaci#n del servicio. 60 Resumen de Derecho Administrativo II A#li!a!i&n de re!argos #or mora . +i el usuario no cumple con el pago deido en tiempo propio, incurre en mora autom,tica por el solo vencimiento del pla3o determinado en la (actura .art. 0=/ --2, con las consecuencias que de ello se derivan' por lo que la reglamentaci#n estalece los intereses punitorios a aplicar por mora en las (acturas pagadas despus del vencimiento. Sus#ensi&n 2 !orte del servi!io #or %alta de #ago . Etra consecuencia que se deriva de la mora en el pago de las (acturas es la (acultad que asiste al concesionario de suspender la presentaci#n del servicio, como una (orma de aplicaci#n del principio e#ceptio non adimpleti contractus, por incumplimiento del contrato que rige la relaci#n concesionario-usuario. En (orma previa a la suspensi#n del servicio, los concesionarios deen comunicar al usuario de su situaci#n de mora y las consecuencias de la misma. &a persistencia en la mora puede llegar a determinar la aja del servicio. +in emargo, dee merituarse la especial situaci#n de ciertos servicios. %s los jueces !an entendido que Cno se dee olvidar que el agua potale es un elemento que !ace a la vida y salud de las personas, constituyendo un derec!o de raigamre constitucionalVD .-am. -iv. 8 -om. 4ar del Plata, sala >P, ?AJ<J/B, C%cidecon cJ E++E 4ar del PlataD, >//B-)))->1@2. En el mismo sentido se !a ordenado reponer el servicio de agua corriente y cloacas .-am. 9ac. Fed. -iv. 8 -om., +ala ))), ??J=>J=>, C5orre Nugo 4ario cJ %guas %rgentinas +% sJ recurso de quejaD2 y restituir el servicio de gas, cortado por (alta de pago .-am. -iv. y -om. +an -arlos de 6ariloc!e, >0J>>J=>, C"iquelme, "osa sJ amparoD2. Mantenimiento de las !l$usulas del !ontrato . %s, como correlato al derec!o de mutailidad del contrato que tiene la %dministraci#n con (undamento en el inters plico, el concesionario tiene el derec!o a que esa prerrogativa no signi(ique el desconocimiento liso y llano de sus derec!os contractuales y que llegue al grado de desnaturali3ar o des(igurar las condiciones pactadas. Por ello, no es posile que el poder administrador vare las condiciones contractuales en perjuicio del concesionario que posee derec!os sujetivos nacidos del contrato, con e(ectos lesivos que desnaturalicen la relaci#n contractual. El derec!o del contratista concesionario al mantenimiento de las cl,usulas del contrato tamin se mani(iesta en la posiilidad de recurrir a la $usticia cuando el ejercicio de aqullas es turado por terceros. .rivilegios . El privilegio es una ventaja atriuida a una persona, que supone una e*cepci#n al derec!o comn. En este tipo de contratos pueden otorgarse al concesionario ciertas ventajas, las que deen ajustarse a determinados principios: a) Competencia legislativa. El otorgamiento de ellos es de e*clusiva competencia legislativa .art. A0, inc. >B in (ine -92. 61 Resumen de Derecho Administrativo II b) 3emporalidad. &os privilegios en nuestro derec!o son siempre CtemporalesD .art. A0, inc. >B in (ine -92. 9o se concien privilegios perpetuos. c) 'ropiedad. &os privilegios otorgados en la concesi#n constituyen un derec!o del concesionario, una propiedad del concesionario, en los trminos de la -9. Este derec!o integra la ecuaci#n econ#mico-(inanciera de la concesi#n. d) Jurisdiccin nacional y provincial. &a 9aci#n y las provincias, en sus respectivas es(eras, pueden otorgar privilegios. e) +estricciones. &a (acultad del -ongreso para otorgar privilegios s#lo tiene como lmite la temporalidad de ellos' no !ay otra restricci#n respecto del car,cter de tales ventajas. &os privilegios en la concesi#n de servicio plico pueden ser el monopolio y la e*clusividad. El monopolio consiste en la supresi#n de la concurrencia en una actividad lire, para reservarla a una persona plica o privada. &a e*clusividad es el compromiso que asume la %dministraci#n de no otorgar nuevas concesiones para el mismo servicio, sin que ello signi(ique supresi#n de actividades individuales amparadas en la liertad de traajo. '/en!i&n de tasas 2 tri0utos muni!i#ales #or o!u#a!i&n de es#a!ios #50li!os . 5endidos de cales, c,maras e instalaciones suterr,neas, o(icinas comerciales son empla3amientos necesarios para la prestaci#n de los servicios. +in emargo, la utili3aci#n de tales espacios plicos para posiilitar la instalaci#n de la in(raestructura necesaria para la gesti#n no implica que esa ocupaci#n sea incondicionada y pueda prescindir de consideraciones relativas al medio amiente y a la ordenaci#n uranstica. En este orden, dee tenerse en cuenta el poder de polica que, por ra3ones de !ailitaci#n comercial, seguridad, saluridad e !igiene, pulicidad y propaganda ejercer las comunas. Dere!1os de los +suarios.- .resta!i&n del servi!io !on !alidad 2 e%i!ien!ia . El usuario tiene derec!o a reciir la prestaci#n en las condiciones que e*presa la -onstituci#n 9acional, con calidad y e(iciencia, en las mejores condiciones tendientes a satis(acer su necesidad de ndole plica, de modo equitativo, lo que implica el derec!o a reciir igual servicio por igual tari(a o contraprestaci#n, con protecci#n de sus intereses econ#micos, manteniendo la ecuaci#n de ra3onailidad y proporcionalidad entre prestaci#n y precio, y a travs de un trato digno, respetuoso y considerado, siendo tratado con cortesa, diligencia y correcci#n en sus relaciones con el concesionario. Con !uidado de su salud 2 seguridad . &os servicios plicos deen ser prestados de modo de no ser perjudiciales a la integridad psico(sicas, individual o personal, del usuario, de modo que no pueda derivarse un daHo de su uso correcto. 7e lo contrario cae, en principio, !acer responsale a la empresa distriuidora de todo daHo cuyo origen apare3ca encadenado causalmente a (allas en el suministro. 62 Resumen de Derecho Administrativo II Re!i0iendo in%orma!i&n ade!uada 2 vera> . Entre los derec!os que le caen al usuario se !alla el de otener in(ormaci#n adecuada y vera3, entre la cual se encuentran la correcta medici#n del uso y la adecuada (acturaci#n por el servicio, detallando los conceptos, las (ec!as de vencimiento y los recargos por mora que puedan corresponder. Con li0re ele!!i&n . +iempre y cuando la naturale3a del servicio lo permita, el usuario dee poder seleccionar al prestador. Con edu!a!i&n #ara el !onsumo . &a -onstituci#n impone esta oligaci#n a las autoridades, y por delegaci#n de stas recae en el prestador del servicio. A #arti!i#ar 2 ser re#resentado #or aso!ia!iones de usuarios . Estas organi3aciones no guernamentales son reconocidas por la -onstituci#n, que les permite ejercer la representaci#n colectiva' tienen por (inalidad orientar a los usuarios, proporcion,ndoles in(ormaci#n, contriuir a su educaci#n para el consumo, y rindarles asesoramiento y asistencia en los reclamos que e(ecten .arts. <? y <1 -92.
.otestades del !on!esionario an$logas a las del 'stado.- +i en el denominado Ccontrato de trans(ormaci#nD, el contratista particular sustituye al Estado en la gesti#n, concretando de tal manera el principio de susidiariedad, resulta l#gica consecuencia que recia las (acultades que le permitan llevarla a cao. %s, se dee interpretar que las atriuciones que tena el Estado concedente !an sido trans(eridas al concesionario. &os reclamos sociales que demandan mejores servicios plicos y de la mayor calidad posile !an sido contemplados en el art. <? -9, que impone a las autoridades plicas proveer lo conducente a la e(iciencia de su gesti#n. Por ello, cuando la prestaci#n es encomendada a un concesionario, la e(icacia del servicio es su responsailidad, por lo que dee tener poderes que le permitan cumplir deidamente con ese cometido. Res#onsa0ilidad del !on!esionario.- El concesionario del servicio asume (rente al usuario una oligaci#n de resultado: la prestaci#n en las condiciones determinadas por el marco regulatorio. Por ello, su responsailidad es ojetiva, y atento los derec!os reconocidos a los usuarios Tde que reciir,n la prestaci#n con calidad y e(iciencia, y con resguardo de su salud y su seguridadT el concesionario s#lo podr, e*cusarse de responder por el daHo causado interrumpiendo el ne*o causal. 63 Resumen de Derecho Administrativo II Res#onsa0ilidad su0sidiaria del 'stado.- El Estado que !a trans(erido la prestaci#n a manos privadas no puede desentenderse de su responsailidad respecto del ien general. Por ello, el Cnuevo 7erec!o PlicoD le atriuye las (unciones de regulaci#n y control de las actividades concesionadas, que por su naturale3a y esencialidad requieren ser cuiertas y aseguradas a travs de la protecci#n estatal, por cuanto su desprotecci#n puede a(ectar a los usuarios. El ejercicio de esas competencias por parte del Estado redunda en la (ijaci#n de las pautas determinantes del nivel de ienestar general de la sociedad. +i la necesidad plica no es satis(ec!a, el usuario tiene derec!o a que el Estado acte en (orma complementaria y susidiaria para que el servicio sea prestado, ya sea asumiendo la gesti#n o por cualquier otro medio. +usidiariamente, el Estado dee estar pronto para actuar e(ica3mente. +u intervenci#n se dee centrar en la prevenci#n de la vulneraci#n de los derec!os. Bienes.- &os ienes a(ectados a la prestaci#n del servicio plico pueden pertenecer al Estado o al concesionario, o pueden ser unos de aqul y otros de ste. &os ienes del Estado que el concesionario utili3a para la prestaci#n del servicio plico, en principio, pertenecen al dominio plico. Por su parte, los ienes del concesionario que a(ecten al servicio plico son propiedad privada de aqul, pero sujetos a un rgimen jurdico especial. LWu ocurre con los ienes cuando se e*tingue el contratoM &os ienes estatales deen ser restituidos al Estado concedente, salvo disposici#n en contrario. &os ienes particulares del concesionario a(ectados a la prestaci#n del servicio, si las partes no lo estipulan cu,l ser, el destino de ellos al e*tinguirse el contrato, seguir,n perteneciendo al concesionario. 9o ostante, generalmente se pacta que esos ienes, al e*tinguirse la concesi#n, pasar,n al dominio del Estado TconcedenteT con o sin indemni3aci#n a (avor del concesionario. Causas de %inali>a!i&n de la !on!esi&n.- '/#ira!i&n del trmino. -uando se cumple el pla3o o trmino por el cual se (ormali3# el contrato de concesi#n el mismo concluye normalmente por cesaci#n de sus e(ectos. Res!ate. Es la decisi#n unilateral de la %dministraci#n que, por ra3ones de inters plico o general, de reorgani3aci#n del servicio, pone (in al contrato antes del vencimiento del pla3o, asumiendo directamente la ejecuci#n del mismo. %nte el rescate procede la indemni3aci#n correspondiente, que dee ser total. 64 Resumen de Derecho Administrativo II Puede producirse en cualquier momento que el inters general as lo e*ija. 9o requiere CpreavisoD al concesionario' sin emargo, dee noti(ic,rselo. Cadu!idad. &a caducidad es una (orma de sanci#n que interrumpe el curso de un contrato que se !alla en ejecuci#n e*tinguiendo la relaci#n contractual. &a caducidad declarada legtimamente por la %dministraci#n no crea derec!o a indemni3aci#n a (avor del particular cuando se dee al incumplimiento al contratista, o le sea imputale sin e*imentes de responsailidad. En el supuesto de que el incumplimiento imputale al contratista o concesionario causante de la caducidad, produjera un perjuicio al Estado, proceder, la indemni3aci#n a (avor de ste. Res!isi&n. &a rescisi#n puede ser ilateral o unilateral. En la rescisi#n ilateral o convencional, las partes resuelven por mutuo consentimiento poner (in a las oligaciones emergentes del contrato y a los derec!os reales que se !uiesen trans(erido, en virtud del principio contenido en el art. >?== --, determinando los e(ectos que producir, la rescisi#n respecto del pago de prestaciones e indemni3aciones convencionales. &a rescisi#n unilateral est, !ailitada en los supuestos de culpa de una de las partes como derec!o de la otra y tamin como prerrogativa de la %dministraci#n por ra3ones de mrito, en cuyo caso tamin se denomina revocaci#n .arts. >=, >>, inc. i, >?, incs. a y , ?/, inc. a, ap. 1 "-%92. Esta rescisi#n dar, lugar a una indemni3aci#n a (avor del concesionario pues no e*iste culpa del contratista, y por motivos de inters general no se puede ocasionar daHo al inters particular. 5amin el concesionario podr, solicitar la rescisi#n del contrato, con la consiguiente indemni3aci#n, en determinados supuestos en los que media culpa de la %dministraci#n concedente por sus propios !ec!os. Revo!a!i&n #or ra>ones de o#ortunidad; mrito o !onvenien!ia. +i por ra3ones de inters plico concluye la relaci#n contractual, con justi(icaci#n en la oportunidad, el mrito o la conveniencia, la revocaci#n del contrato a la e*propiaci#n y no cae indemni3ar el lucro cesante. %s lo determinan el "-%9 y la ley ?0.1<< .arts. >?, y ?@, respectivamente2. -ederali>a!i&n. 8a visto en la parte general. Con!urso #reventivo o ?uie0ra del !on!esionario. En los contratos de concesi#n de servicio plico se !a previsto en general que la presentaci#n en concurso preventivo o la declaraci#n de quiera de la empresa concesionaria es causal de e*tinci#n de la relaci#n contractual. 65 Resumen de Derecho Administrativo II &a ley ?<.0??, de -oncursos y Wuieras, prev, en sus arts. >B/ a >/>, la continuidad de la prestaci#n, disponiendo el siguiente tr,mite: >2 la comunicaci#n de la sentencia de quiera a la autoridad que otorg# la concesi#n, o a la que sea pertinente' ?2 la autoridad competente podr, disponer lo conveniente para asegurar la prestaci#n, sin que estas oligaciones a(ecten la quiera. %!ora ien, en ra3#n de la emergencia plica por el art. > de la ley ?0.0@>, se resolvi# que, durante el pla3o de la emergencia, la presentaci#n en concurso preventivo o la solicitud de quiera de las empresas concesionarias no dara lugar a la rescisi#n de sus contratos, sin perjuicio de las dem,s (acultades del Estado 9acional en su calidad de concedente para declarar la e*tinci#n del contrato por otras causales distintas. Renego!ia!i&n. &a ley ?0.0@> .modi(icada por las leyes ?0.A/= y ?0.B?=2 deleg# (acultades en el PE9 con sustento en el art. A@ -9, y previ# la renegociaci#n de los contratos celerados por la administraci#n plica nacional, y en especial los de concesi#n de oras y de servicios plicos, para superar el impacto que los pro(undos camios ocurridos en la economa general. VI.- Suministro.- Con!e#to.- En general, !ay contrato de suministro, de aastecimiento o de provisi#n cuando la %dministraci#n Plica conviene con una persona o entidad en que stos la provean de ciertos elementos mediante un precio que les aonar,. Es una compra de e(ectos necesarios para el desenvolvimiento de la %dministraci#n' por ejemplo, la provisi#n de comustiles para aeronaves del Estado' de elementos alimenticios para un regimiento, suministros de armas, ropas, mercaderas, (orrajes, etc. Este contrato se re(iere a la provisi#n de cosas mueles' si se trata de un inmuele el contrato ser, de compraventa. &as re(eridas cosas mueles pueden ser (ungiles o no (ungiles, consumiles o no consumiles. 9o es necesario que la cosa se encuentre en poder del contratista. 6asta que la cosa sea entregada a la %dministraci#n Plica el da estalecido. En el contrato de suministro la prestaci#n a cargo del contratista puede ser por entregas sucesivas o continuadas, o por entrega nica. &as contrataciones de suministro se rigen por las disposiciones generales del "gimen de -ontrataciones de la %dministraci#n 9acional ."-%92, que e*cluye las compras por caja c!ica .arts. < y 0, 2. El "-%9 estalece como criterio de selecci#n el de la o(erta Cm,s convenienteD, para lo que se tendr,n en cuenta el precio, la calidad, la idoneidad del o(erente y las dem,s condiciones de la o(erta' trat,ndose de un ien o servicio estandari3ado, o de uso comn, se entiende que la o(erta m,s conveniente es la de menor precio .art. >02. 66 Resumen de Derecho Administrativo II Cara!teres.- El contrato de suministro go3a de los mismos caracteres que los contratos administrativos en general: ilateral, oneroso y conmutativo. El car,cter conmutativo, no aleatorio, de este contrato !ace que cuando la autoridad competente aumente o disminuya el monto total contratado !asta un ?= O, dea mantener las condiciones y precios pactados, con adecuaci#n de los pla3os respectivos .art. >?, inc. "-%92. El contrato de suministro se llevar, a cao por regla general mediante licitaci#n plica .art. ?< "-%92. Este contrato es sustancialmente una compraventa, por lo cual, en ausencia de normas de 7erec!o administrativo y en tanto no contradigan la esencia de ste, son aplicales al contrato de suministro las normas de 7erec!o privado .civil o comercial2. .artes.- 'stado !ontratante. Pueden ser parte del contrato, por el Estado, los organismos de la %dministraci#n Plica 9acional centrali3ada y descentrali3ada, aarcando a las instituciones de la seguridad social, con e*cepci#n del )nstituto 9acional de +ervicios +ociales para $uilados y Pensionados .decreto <B@J=?, que declar# la emergencia sanitaria2. Por su parte, los organismos que integran el sistema ancario o(icial aplican esta regulaci#n en tanto no se oponga a sus cartas org,nicas, y los Poderes &egislativo y $udicial y el 4inisterio Plico !an sido invitados a sus disposiciones .arts. ? y 1, decreto <1@J?=== y > "-E92. .roveedores. Pueden ser proveedores todas las personas (sicas o jurdicas con capacidad para oligarse, no alcan3adas por las causales de in!ailitaci#n previstas. 5amin pueden actuar como proveedores otros organismos plicos, quedando comprendidos los que pueden actuar como requirentes del suministro en el orden nacional o pertenecer a la %dministraci#n Plica provincial o municipal o al goierno de la -iudad %ut#noma de 6uenos %ires. a) No habilitados. 9o pueden ser proveedores: >2 los sancionados con suspensi#n o in!ailitaci#n, ?2 los agentes y (uncionarios del +ector Plico 9acional, y las empresas en que ellos tuvieren una participaci#n su(iciente para (ormar voluntad social, 12 los condenados por delitos dolosos, <2 los procesados por delitos contra la propiedad, contra la %dministraci#n Plica 9acional, o contra la (e plica' o por delitos comprendidos en la -onvenci#n )nteramericana contra la -orrupci#n, aproada por la ley ?<.A0/, 02 los sujetos que no !uieren cumplido con oligaciones impositivas yJo previsionales, y @2 quienes no !uieren cumplido con las e*igencias de rendici#n de cuentas respecto de susidios o aportes. 67 Resumen de Derecho Administrativo II b) sistema de informacin de proveedores (I!R" ). El "-E9 crea el +istema de )n(ormaci#n de Proveedores .+)P"E2, como una ase de datos computari3ada que centrali3a la in(ormaci#n relativa a o(erentes y adjudicatarios, a cargo de la E(icina 9acional de -ontrataciones. Para su con(ormaci#n los organismos deer,n suministrar la in(ormaci#n necesaria. Previamente a la adjudicaci#n de cada contrato, los organismos contratantes acceder,n al +)P"E para otener in(ormaci#n sore los o(erentes presentados. +in emargo, la inclusi#n en el +)P"E no es requisito para presentar o(ertas o contratar. Desarrollo 2 %inali>a!i&n del !ontrato.- E(ectuada la adjudicaci#n a (avor de la o(erta m,s conveniente, concluye la selecci#n del o(erente. +e inicia as la etapa integrativa de (ormali3aci#n del contrato con su per(eccionamiento, con la que comien3an los derec!os y oligaciones contractuales en la ejecuci#n del contrato, !asta su e*tinci#n. .er%e!!ionamiento. El contrato de suministro es (ormal, pues requiere que dentro del pla3o de mantenimiento de o(erta se emita la Corden de compraD y que la misma sea noti(icada al adjudicatario para producir el per(eccionamiento del contrato .art. ?= "-%92. &a orden de compra dee contener las estipulaciones ,sicas de la contrataci#n. El adjudicatario dee integrar la garanta de cumplimiento del contrato dentro de los B das de reciida orden de compra, vencido dic!o pla3o se rescindir, el contrato, con prdida de la garanta de o(erta. ':e!u!i&n . &a prestaci#n ser, cumplida con la entrega de la provisi#n en (orma, pla3o, (ec!a, lugar y dem,s condiciones estalecidas. &a mercadera se recie con car,cter provisional, y los recios o remitos que se (irmen quedan sujetos a recepci#n de(initiva. Previamente a la recepci#n de(initiva dee e(ectuarse una con(rontaci#n de la provisi#n con las especi(icaciones del pedido. &a recepci#n de(initiva se otorga en el pla3o (ijado en el Pliego de -ondiciones Particulares, el que se cuenta a partir del da siguiente al de la (ec!a de entrega de los elementos. :encido ese pla3o, el proveedor puede intimar a la recepci#n. +i la dependencia contratante no se e*pide dentro de los >= das siguientes a la recepci#n de la intimaci#n, los ienes se tendr,n por reciidos de con(ormidad. "eciida la con(ormidad de(initiva de la recepci#n se presenta la (actura' esta presentaci#n en la (orma y lugar indicados por el pliego determina el comien3o del pla3o (ijado para el pago. 68 Resumen de Derecho Administrativo II '/tin!i&n anormal. &a (inali3aci#n del contrato de suministro puede oedecer a causas normales, cumplimiento del ojeto, o a causas anormales, cuado la relaci#n jurdica contractual se e*tingue por motivos sorevinientes, con o sin culpa del proveedor. &a ley ?0.1<<, que posiilita la revocaci#n del contrato por ra3ones de oportunidad, sin que dean incluirse en la indemni3aci#n lucro cesante ni gastos improductivos .art. ?@2. -uando se produce el vencimiento del pla3o de cumplimiento, de su pr#rroga o de la re!ailitaci#n del contrato, sin que los ienes !ayan sido entregados, la %dministraci#n dee declarar rescindido el contrato por culpa del proveedor, sin necesidad de interpelaci#n judicial o e*trajudicial, con prdida de la garanta, sin perjuicio de responsaili3ar al proveedor por los daHos y perjuicios su(ridos por la %dministraci#n con motivo de la celeraci#n de un nuevo contrato con el mismo ojeto. &a rescisi#n y la prdida de la garanta ser,n totales o parciales, a(ectando la parte no cumplida. 5amin se rescinde el contrato con prdida de garanta de o(erta si el adjudicatario no integra la garanta de cumplimiento del contrato vencidos los B das de reciida la orden de compra. El organismo contratante tendr, derec!o a intimar al o(erente adjudicatario o proveedor incumplidos a e(ectuar el dep#sito en e(ectivo del importe de la multa o garanta perdida en la cuenta ancaria que indique y en el pla3o que (ije. VII.- 'm#rstito .50li!o.- Con!e#to.- Por el contrato de emprstito plico el Estado otiene recursos (inancieros destinados al cumplimiento de sus (ines .art. A0, inc. < -92. Esos recursos (inancieros se otienen a travs de la emisi#n de valores o ttulos generalmente al portador, que devengan intereses y que se cancelan en determinadas condiciones. El emprstito plico tiene su correlativo en el crdito individual, prstamo civil o comercial, es un mutuo. 69 Resumen de Derecho Administrativo II Bolilla III.- Otros Contratos.- VIII.- Otros Contratos Administrativos.- %dem,s de los contratos a que se !i3o re(erencia, la %dministraci#n celera otros contratos con particulares u otros entes plicos en los que se e*teriori3a su actividad. Con!esi&n de uso de 0ienes del 'stado .- % travs de esta concesi#n administrativa se atriuye a una persona (sica o jurdica con capacidad para oligarse y que acta a su costa y riesgo, el uso, ocupaci#n o e*plotaci#n de ienes pertenecientes al dominio plico o privado del Estado 9acional por un tiempo determinado. En contraprestaci#n, el concesionario pagar, un canon en (orma peri#dica. Entre los ienes plicos a concesionar pueden citarse espacios en playas, pla3as, parques nacionales, como correspondientes al dominio plico, pudiendo tratarse tamin de ienes del dominio privado del Estado, como ser el espacio de edi(icios de propiedad del Estado. &a concesi#n de ienes, como todo contrato administrativo, se otorga pre(erentemente en inters general. Generalmente el concesionario utili3ar, el ien para rindar algn tipo de servicio al plico Tque no dee ser con(undido con el servicio plicoT, como ser !ailitar carpas en las playas, instalar un Kiosco de venta de golosinas o de recuerdos, un despac!o de comidas o un local de venta de liros, o rindar servicios de turismo. El "-%9 comprende a la concesiones de uso de los ienes del dominio plico y privado del Estado 9acional entre los contratos en particular .art. <, a2. +e pone a cargo del concesionario el pago de impuestos, tasas, contriuciones, patentes y dem,s oligaciones que graven los ienes por su e*plotaci#n o actividad, olig,ndolo a no destinar los ienes a otro uso o goce, deiendo mantenerlos en per(ectas condiciones, e(ectuando los traajos de mantenimiento o mejoras correspondientes, entre otras oligaciones. &a (alta de pago del canon en el pla3o estalecido es causa de rescisi#n por culpa del concesionario. Trans#orte .- Es aquel contrato por el que un particular se oliga para con el Estado al transporte de personas o cosas. Por ejemplo: contrato de transporte celerado por la %dministraci#n con una compaHa de navegaci#n para el traslado martimo de soldados y sus equipos. 70 Resumen de Derecho Administrativo II 3o!a!i&n .- 7eemos distinguir entre la locaci#n de servicio y la locaci#n de cosas. * &ocaci#n de +ervicios. 7escartamos la relaci#n de empleo plico que con(igura un contrato administrativo aut#nomo. +e trata aqu de la locaci#n de servicios especiales o contratados' por ejemplo, el llamado enganc-e militar, el contrato celerado entre el Estado y una persona para que sta se encargue del traslado de residuos, etc. 5al locaci#n puede presentarse en sentido inverso al seHalado, o sea que los respectivos servicios los preste la %dministraci#n a travs de terceros al administrado' es lo que ocurre, por ejemplo, con los contratos de mano de ora penitenciaria por la que los reclusos presten servicios a terceros. * &ocaci#n de -osas. Pueden presentarse dos supuestos: locaci#n !ec!a por la %dministraci#n .Estado locador2 y locaciones !ec!as a la %dministraci#n .Estado &ocatario2. "especto de las primeras, en que el Estado es locador, el -- estalece, en su art. >0=?, que: Clos arrendamientos de ienes nacionales, provinciales o municipales o ienes de corporaciones o de estalecimientos de utilidad plica, ser,n ju3gados por las disposiciones del 7erec!o %dministrativo o por las que les sean particulares. +#lo en susidio lo ser,n por las disposiciones de este -#digoD. :a de suyo que, al !alar de locaci#n de ienes del Estado, nos re(erimos a los ienes del dominio privado del Estado, pues el uso de los ienes del dominio plico no se otorga ni trans(iere a travs de la locaci#n, sino por intermedio del permiso de la concesi#n. -omo ejemplo de contrato de la %dministraci#n de locaci#n de cosas, celerado por el Estado locador, podemos citar el arriendo de tierras (iscales. &as locaciones de inmueles !ec!as a la %dministraci#n por los particulares para el caso, por ejemplo, de arriendo para el (uncionamiento de reparticiones plicas, en nuestro 7erec!o positivo se rigen por el "-%9 y por los arts. >@1 y >@< del "-E9, siendo de aplicaci#n supletoria el rgimen general de locaciones uranas y los usos y costumres del mercado inmoiliario. Com#raventa .- El Estado puede vender los ienes que (orman parte de su dominio privado. Estos ienes pueden ser mueles o inmueles. En cuanto a la venta de ienes mueles, por ejemplo la venta de madera proveniente de parques del dominio privado del Estado, se aplican las disposiciones del 7erec!o comn y las del "-%9 que resulten aplicales. 71 Resumen de Derecho Administrativo II -uando se reali3a la compra de ienes mueles se con(igura el contrato de suministros. 5rat,ndose de compras de inmueles, el "-%9 indica la utili3aci#n del procedimiento de suasta plica .art. ?0, , >2. Mandato .- El contrato administrativo de mandato tiene lugar, por ejemplo, cuando el Estado acta como mandatario de un Estado e*tranjero o como mandante de l. De#&sito .- Es un contrato administrativo, por ejemplo, el dep#sito de mercaderas en tr,nsito en los galpones de la %duana. Contratos Aleatorios .- &os contratos aleatorios de la %dministraci#n son, por ejemplo, los contratos de juego, lotera y ruleta. +i ien el ingreso de estas recaudaciones no tiene siempre un (in espec(ico, el contrato reviste naturale3a administrativa por su ojeto, por el sujeto estatal interviniente en la relaci#n y por el (in plico mediante. %dem,s, las normas que lo rigen son e*oritantes al 7erec!o privado en algunos aspectos. El -#digo -ivil .art. ?=@/2 remite al 7erec!o administrativo. &a actividad del juego se eleva a la actividad plica porque !ay intereses plicos que oligan a la intervenci#n de la %dministraci#n. En este aspecto, la Provincia de 6uenos %ires, Cse reserva, como derec!o no delegado al Estado Federal, la administraci#n y e*plotaci#n de todos los casinos y salas de juego, relativas a los mismosD a (in de asegurar que los !aitantes de la provincia recian, a travs de polticas e(ectivas de acci#n social y salud, las utilidades producidas por los juegos de a3ar, deidamente creados y reglamentados por ley .art. 1A -P6%2. Cuadro !om#arativo de los !ontratos m$s usuales.- CONTRATO OBRA ."B3ICA CONC'SI4N D' OBRA ."B3ICA CONC'SI4N D' S'RVICIO ."B3ICO S+MINISTRO Rgimen Jurdi!o "-%9, aproado por dto. 7elegado >=?1J=>, ley >1.=@< .&EP2, modi(. "-%9' dto. "egl. >/.1?<J</' dtos. >11/J/1, >/1@J/1, >1=1J/<, >?/0J=? y >/01J=?. "-%9, ley >A.0?=, modi(.. arts. 0A y 0B, ley ?1.@/@, y reglamentaci#n aproada por dto. >>=0JB/, dto. @10J/A. "-%9 y 4arcos "egulatorios: energa elctrica: ley ?<.=@0' dto. >1/BJ/?' gas: ley ?<.=A@, dto. >A1BJ/?' agua potable y cloacas: dto. ///J/?' tel%"onos: dtos. A1>JB/, @?J/= y modi(.., y A@<J?===. "-%9 y "-E9, aproado por dto. <1@J?===. O0:eto -onstrucci#n o traajo o servicio de industria, que se ejecuta con (ondos del 5esoro de la 9aci#n' art. >, &EP. 9o es necesario -onstrucci#n de ora plica que se remunera otorgando su e*plotaci#n. )ncluye tamin la e*plotaci#n, administraci#n, Presentaci#n de un servicio plico .entendiendo por tal a aquel que cura necesidades plicas o de inters comunitario2 por un Provisi#n de cosas mueles por un particular al Estado, ajo su cuenta y riesgo, sea en entregas nicas o sucesivas, por un 72 Resumen de Derecho Administrativo II que est destinado a la utilidad general o colectiva. reparaci#n, ampliaci#n, conservaci#n o mantenimiento de oras ya e*istentes mediante el coro de tari(as o peaje, art. >, ley >A.0?= segn art. 0B, ley ?1.@/@. pla3o determinado. precio a aonar, y siendo tales e(ectos necesarios para el desenvolvimiento de la %dministraci#n. .re#ara!i&n * %proaci#n del proyecto y presupuesto respectivos, crdito legal su(iciente, art. A, &EP, salvo casos de urgencia. * Pliego de ases y condiciones particulares, art. <, &EP. * )nscripci#n previa de o(erentes en el "egistro 9acional de -onstructores de Eras plicas, art. >1 &EP y dtos. >A?<J/1 y >@?>J//. * )niciativa de la %dministraci#n, por licitaci#n plica. * )niciativa particular: >2 declaraci#n de inters plico, ?2 opci#n por el procedimiento de licitaci#n plica o por concurso de proyectos integrales. +e apruean los pliegos de ases y condiciones general y particular, y si es necesario el tcnico para cada caso en especial. * &a E(icina 9acional de -ontrataciones propone el organismo que conducir, el procedimiento y las estipulaciones a incluir en los Pliegos y 6ases de -ondiciones Particulares. * Elecci#n del procedimiento de selecci#n. .ro!edimiento de sele!!i&n En principio, por licitaci#n plica, arts. 0, / y conos. E*cepcionalmente, puede recurrirse a la licitaci#n privada o a la contrataci#n directa, en los casos especialmente previstos en la norma .art. / &EP2. "-%9, art. ?<. a2 )niciativa de la %dministraci#n: >2 licitaci#n plica' ?2 -ontrataci#n directa con entes plicos o sociedades de capital estatal .art. <, ley >A.0?=2. 2 )niciativa privada: por licitaci#n plica, concurso de proyectos integrales .modi(icaci#n del art. 0B, ley ?1.@/@2, o iniciativa privada de proyectos sore inversiones de riesgo, dto. @10J/A. "-%9, art. ?<. &icitaci#n o concurso plicos. "-%9, art. ?<. "egla general: licitaci#n o concurso plicos .art. ?<, "-%92. +egn el monto puede !acerse por licitaci#n o concurso privado, por contrataci#n directa, por suasta plica .art. ?0, "-%92. Modalidades de !ontrata!i&n * -on o sin provisi#n de materiales por el Estado. * Precios unitarios. * %juste al3ado .art. >@11 --2. * -oste y -ostas .art. 0, &EP2. * -onstrucci#n, conservaci#n y e*plotaci#n de oras nuevas. * E*plotaci#n, administraci#n, reparaci#n, ampliaci#n, conservaci#n o mantenimiento de oras e*istentes. * % ttulo oneroso, +egn cada servicio en particular. a2 -on orden de compra aierta, arts. 1B y >>1->>A "-E9. 2 -ompra in(ormati3ada, arts. 1/ y >>B->1> "-E9. c2 -on precio tope o de re(erencia, art. <> "-E9. d2 -ontrataci#n consolidada, arts. <? y >1< "-E9. 73 Resumen de Derecho Administrativo II gratuita o suvencionada. e2 -ontrataciones llave en mano, art. <1 "-E9. (2 5r,mite simpli(icado. Ad:udi!a!i&n "ecaer, siempre sore la o(erta m,s conveniente, arts. >B &EP y >0 "-%9. E(erta m,s conveniente' arts. >0 "-%9 y >B &EP, aplicale por remisi#n e*presa del art. 0B, ley ?1.@/@. E(erta m,s conveniente, art. >0 "-%9. E(erta m,s conveniente, teniendo en cuenta el precio, la calidad, la la idoneidad del o(erente y dem,s condiciones de la o(erta, art. >0 "-%9. .er%e!!ionamiento 4ediante la suscripci#n del documento pertinente, arts. ?= "-%9 y ?>-?< &EP. 4ediante la suscripci#n del documentos pertinente' arts. ?= "-%9 y ?>-?< &EP, por remisi#n del art. 0B, ley ?1.@/@. 4ediante la suscripci#n del documento pertinente, art. ?= "-%9. 9oti(icaci#n al adjudicatario de la orden de compra, art. ?= "-%9. '/tin!i&n * -umplimiento del ojeto. * "escisi#n ilateral o unilateral por culpa de la otra parte, arts. 0= y 01 &EP. * Wuiera o muerte del contratista, a no se que el sndico o los !erederos o(re3can llevar a cao la ora ajo las condiciones estipuladas en el contrato, art. </ &EP. * "escisi#n por ra3ones de emergencia .ley ?0.1<<, art. ?2. * "evocaci#n por oportunidad .ley ?0.1<<, art. ?@, "-%9, art. >?, 2. * E*piraci#n del pla3o, que dee ser (ijo y estar determinado en el contrato .arts. > y A, ley >A.0?=2. * "escisi#n ilateral o unilateral por culpa de la otra parte. * "evocaci#n. * "escate. * "escisi#n por ra3ones de emergencia .ley ?0.1<<, art. ?2. * "evocaci#n por oportunidad .ley ?0.1<<, art. ?@ "-%9, art. >?, 2. * -umplimiento del pla3o del contrato. * El ojeto del contrato es la prestaci#n del servicio, por lo cual la rescisi#n o el rescate constituyen la ltima ratio. * "escisi#n por ra3ones de emergencia .ley ?0.1<<, art. ?2. * "evocaci#n por oportunidad .ley ?0.1<<, art. ?@, "-%9, art. >?, 2. * -umplimiento del ojeto. * "escisi#n por el Estado con culpa del proveedor, art. ?/, a, ?, "-%9. * "escisi#n por el proveedor por culpa de la %dministraci#n. * "escisi#n por ra3ones de emergencia .ley ?0.1<<, art. ?2. * "evocaci#n por oportunidad .ley ?0.1<<, art. ?@, "-%9, art. >?, 2. Bolilla IV.- -un!i&n .50li!a.-
74 Resumen de Derecho Administrativo II II. 'm#leo .50li!o.-
&o que caracteri3a al empleado plico es la naturale3a de la actividad que ejerce. Es decir, la reali3aci#n de (unciones esenciales y propias de la %dministraci#n Plica. En el orden nacional, el rgimen ,sico del empleo plico est, regulado por la ley ?0.>@<, 4arco de "egulaci#n del Empleo Plico 9acional .4"EP92.
-uesti#n terminol#gica. 7esde un punto de vista amplio, (uncionario plico y empleado plico son toda persona que ejecuta (unciones esenciales y espec(icas del Estado. -ualquiera que sea la (orma jurdica que reviste, la relaci#n es, esencialmente, de empleo, y las distintas denominaciones que recia el #rgano-individuo .(uncionario, agente, empleado, etc.2 !acen al e(ecto de estalecer las di(erentes jerarquas de los cargos y los regmenes jurdicos en que queda encuadrado el sujeto empleado plico. +in emargo, deemos precisar que el rgimen estalecido por la ley ?0.>@< e*cluye e*presamente de su ,mito de aplicaci#n al personal del Poder &egislativo 9acional y del Poder $udicial de la 9aci#n, que se rigen por sus respectivos ordenamientos especiales .art. 02. %simismo, se e*ceptan de la regulaci#n: el $e(e de Gainete de 4inistros, los 4inistros, el +ecretario General de la Presidencia de la 9aci#n, los +ecretarios, +usecretarios, el $e(e de la -asa 4ilitar, las m,*imas autoridades de organismos descentrali3ados e instituciones de la +eguridad +ocial y los miemros integrantes de cuerpos colegiados' quienes ejer3an (unciones de jerarqua equivalente a los mencionados' el personal militar, el personal perteneciente a las Fuer3as de +eguridad y Policiales, el personal diplom,tico comprendido en la &ey de +ervicio E*terior de la 9aci#n, etc.
Cara!teres.- Ejercicio personal. &a competencia le !a sido con(erida e*presamente al #rgano-instituci#n, siendo ejercida por el #rgano-individuo. Por ello la delegaci#n, sustituci#n o surogaci#n de (unciones dee estar e*presamente autori3ada por el ordenamiento jurdico. El 4"EP9 impone el deer de prestar el servicio personalmente.
Personas (sicas. +#lo pueden ser empleados plicos.
E(ectos (uturos. &a relaci#n de empleo plico produce e(ectos para el (uturo .e# nunc).
Naturale>a Jurdi!a.- 75 Resumen de Derecho Administrativo II &a naturale3a jurdica de la relaci#n de empleo plico, es decir, de la relaci#n entre la organi3aci#n administrativa .#rgano-instituci#n2 y el sujeto particular .#rgano-individuo2 es de car,cter contractual. 7istintas corrientes doctrinarias se !an mani(estado sore la naturale3a jurdica de la relaci#n de empleo plico. En principio, se sostuvo que se trataa de un acto unilateral del Estado, al cual daa valide3 o e(icacia el consentimiento del administrado, as, la situaci#n jurdica del agente y empleado tena (orma legal o reglamentaria' por otro lado, se seHal# que en origen era un acto jurdico ilateral, importando la voluntad del agente pero sin (ormali3ar un contrato, en tanto que la relaci#n susecuente se encuadraa en lo estatutario, pudiendo la %dministraci#n modi(icarla unilateralmente. Para 7romi, se trata de una relaci#n contractual, de 7erec!o plico, que guarda analoga, en cuanto al ojeto, con el contrato de traajo y con la locaci#n de servicios, y que di(iere de ellos por el rgimen jurdico espec(ico, en ra3#n de ser el Estado el contratante y en ra3#n de los (ines del servicio contratado. El ojeto de tal contrato ser,n las (unciones que deer, desempeHar el agente, una ve3 integrado el #rgano administrativo, quien ya en posesi#n e(ectiva del cargo queda sujeto a un conjunto de deeres que tiene que cumplir y nacen desde ese momento un conjunto de derec!os a los cuales se !ace acreedor.
Re?uisitos #ara el ingreso a la rela!i&n de em#leo #50li!o.- &os requisitos para ingresar a la %dministraci#n Plica nacional se !allan regulados en el art. < del 4"EP9, que e*ige: a2 ser argentino' 2 poseer condiciones de conducta e idoneidad, asegurando el principio de igualdad en el acceso a la (unci#n plica' y c2 aptitud psico(sica. Por su parte, el 4"EP9 estalece que dee contemplarse la aplicaci#n de criterios que incorporen los principios de transparencia, pulicidad y mrito en los procedimientos de selecci#n para determinar la idoneidad .art. B2. &a -9 seHala como procedimiento espec(ico para la selecci#n de postulantes a las magistraturas judiciales de los triunales (ederales in(eriores, el concurso plico .art. >><, inc. >2. Etros cargos son cuiertos mediante la elecci#n directa .arts. <0, 0< y /< -92.
Causas im#udentes del a!!eso.- En el orden nacional, el 4"EP9 dispone en el art. 0 que no podr, acceder al empleo plico: a2 quien !aya sido condenado por delito doloso, !asta el cumplimiento de la pena privativa de la liertad o del trmino previsto para su prescripci#n' 2 el condenado por delito cometido en perjuicio de la %dministraci#n Plica 9acional, provincial o municipal' c2 el que tenga proceso penal pendiente por alguna de las causas citadas' d2 el in!ailitado para ejercer cargos plicos' 76 Resumen de Derecho Administrativo II e2 el e*onerado o cesanteado de la %dministraci#n Plica nacional, provincial o municipal mientras no sea re!ailitado' (2 el que tenga la edad prevista en la ley para juilarse o que go3are de un ene(icio previsional, salvo las personas de reconocida aptitud, que no se incorporan al rgimen de estailidad' g2 el in(ractor a las leyes electorales y de servicio militar' !2 el deudor moroso del Fisco 9acional mientras se !alle en esa situaci#n' i2 los que !ayan incurrido en actos de (uer3a contra el orden institucional y el sistema democr,tico .art. 1@ -9 y 5tulo U del -P92, aunque go3aren de indulto o condonaci#n de la pena.
&a ley de Rtica Plica tamin (ija causas que impiden el acceso a la (unci#n plica en situaciones particulares. )ndica que los (uncionarios que !ayan tenido intervenci#n decisoria en la plani(icaci#n, el desarrollo y la concreci#n de privati3aciones o concesiones de empresas o servicios plicos tienen vedada su actuaci#n en los entes o comisiones reguladoras de esas empresas o servicios.
Dere!1os.- "etriuci#n. &a retriuci#n, sueldo o contraprestaci#n por los servicios o traajos que el agente reali3a y que el Estado le paga peri#dicamente es un derec!o al cual se !ace acreedor aqul a partir de que preste e(ectivamente el servicio .art. >@, del 4"EP92. En principio, el sueldo no puede ser disminuido ni suprimido, y s puede ser aumentado o reajustado en m,s. En el mismo orden, ante la impugnaci#n del decreto <1=J?=== que consagr# un descuento salarial para los agentes del sector plico nacional, se dictamin# que Cel Estado puede reducir los salarios de sus agentes, salvo que la -onstituci#n 9acional e*presamente garantice su intangiilidadD, pero para que ello encuentre sustento en nuestra &ey +uprema, dee cumplir ciertos requisitos: que la reducci#n se adopte ante situaciones e*cepcionales de emergencia, que tenga e(ectos generales y vigencia para el (uturo en (orma transitoria y que no resulte con(iscatoria, es decir, no desnaturalice el derec!o a la retriuci#n .del dictamen del Procurador General que la -orte !ace suyo2. %dem,s del sueldo o asignaci#n ,sica, el agente plico percie asignaciones complementarias. 7ependiendo del cargo que ste desempeHe, las asignaciones complementarias pueden ser por gastos de representaci#n, vi,ticos .gastos de traslado y alimentos2, susidio (amiliar, aguinaldo, asignaciones por ttulo pro(esional o tcnico, antigXedad, insaluridad o riesgo de la actividad, etc. 77 Resumen de Derecho Administrativo II En cuanto a los aogados del Estado, por la especi(icad de su ejercicio pro(esional est,n sometidos a una ley y un rgimen estatutario que se (unda en la misma, los que tienen car,cter especial respecto de las normas de aranceles que se (ije en general.
Estailidad. Es el derec!o del agente a la continuidad en el cargo o empleo del que no puede, en principio, ser separado. El rgimen de estailidad comprende al personal que ingrese por los mecanismos de selecci#n que se estale3can, a cargos pertenecientes a la carrera administrativa cuya (inanciaci#n se prevea para cada jurisdicci#n u organismos descentrali3ados en la ley de presupuestos, y aarca el derec!o a conservar el empleo, el nivel y grado de la carrera alcan3ados .arts. B, >A del 4"EP92. Entre los casos de e*cepci#n podemos mencionar: >2 el personal durante el perodo de pruea .art. >A, inc. a, 4"EP92' ?2 el personal interino o suplente' 12 el personal que go3a de juilaci#n o retiro .art. ?> 4"EP92. 5amin quedan e*cluidos el personal contratado y el personal de gainete de las autoridades superiores .arts. / y >= 4"EP92. &a estailidad puede ser propia o impropia. &a primera es la estailidad asoluta, por la cual no cae la indemni3aci#n como sustituci#n por el cargo' la segunda es la estailidad relativa, por la cual procede la indemni3aci#n sustitutiva. &as causas del cese de la estailidad deen respetar el principio de ra3onailidad' cuando por motivos aritrarios y sin m,s e*plicaciones se separa al agente del cargo, ajo la (#rmula Cpor ra3ones de servicioD, u otra an,loga, ello implica una cesanta lisa y llana. En relaci#n con la indemni3aci#n que dee perciir el agente cuando cesa la estailidad por motivos de inters general, la indemni3aci#n dee ser Cjusta y ra3onaleD. El 4"EP9 (ija una indemni3aci#n equivalente a un mes de sueldo por cada aHo de servicio o (racci#n mayor de tres meses, tomando como ase la mejor remuneraci#n mensual, normal y !aitual perciida durante el ltimo aHo o durante el tiempo de prestaci#n de servicios si ste (uera menor, salvo el mejor derec!o que se estaleciere en el -onvenio -olectivo de 5raajo y las indemni3aciones especiales que se regulen por esa va .art. >>2. Por su parte, la estailidad puede cesar por causas imputales al agente .conducta indeida2, que !ailita la separaci#n del cargo, previo procedimiento sumarial que asegure el deido proceso y resguarde la garanta de de(ensa .art. >A in "inde, 4"EP92. 5amin (inali3a la estailidad cuando se !a cumplido el Ctrmino legalD, para acogerse a la juilaci#n .art. ?= 4"EP92' o cuando una imposiilidad (sica impide cumplir con las (unciones, correspondiendo el otorgamiento de una pensi#n.
a) +eestructuracin. .isponibilidad. El personal con estailidad, alcan3ado por medidas de reestructuraci#n o racionali3aci#n administrativa, que impliquen la supresi#n de organismos, dependencias o (unciones, con la eliminaci#n de los cargos respectivos, ser, reuicado, garanti3ando la incorporaci#n del agente a los cargos vacantes. En los convenios colectivos se prever,n acciones de reconversi#n laoral que posiiliten la reinserci#n del agente. +i no es posile la reuicaci#n, el agente quedar, en situaci#n de disponiilidad, cuyo perodo no puede ser menor a seis meses ni mayor a doce meses, segn su antigXedad, 78 Resumen de Derecho Administrativo II durante el mismo se dee priori3ar al traajador en situaci#n de disponiilidad para curir las vacantes que se produjesen. :encido el perodo de disponiilidad sin que el agente (uese reuicado se producir, la aja, con derec!o a una indemni3aci#n tari(ada por la norma .art. >> 4"EP92. &os delegados de personal con mandato vigente, los agentes con licencia por en(ermedad o accidente, por emara3o y por matrimonio, !asta vencido el perodo de su licencia, los agentes cuya renuncia se encuentre pendiente de resoluci#n, los que estuviesen en condiciones de juilarse o pudiesen estarlo en el perodo de doce meses, no pueden ser puestos en disponiilidad .arts. >? y >1 4"EP92. &os organismos o dependencias suprimidas y los cargos o (unciones eliminados no podr,n ser creados nuevamente. &os cargos eliminados no podr,n ser cumplidos por personal contratado ni por personas de Gainete .art. >< 4"EP92. b) +etiro Voluntario. -on el ojeto de lograr la racionali3aci#n, como medida tendiente al ajuste y austeridad en el gasto plico, se dispuso la reducci#n del personal de la %dministraci#n Plica a travs de la ley ?1.@/A .arts. <@ y <A2, y por el decreto >A0AJ/= .art. 1@2, en tanto que el decreto ?<A@J/= pro(undi3# estas medidas a travs del retiro voluntario, instituido en su -aptulo U) .arts. @1 a @@2. Por decreto ?BAJ/? se estalecieron los procedimientos y criterios ,sicos a seguir para aplicar los sistemas de retiro voluntario. c) +etiro de "unciones e/ecutivas4 gerenciales o e:uivalentes. &a ley ?0.1<<, de Emergencia Econ#mico-Financiera, (acult# al Poder Ejecutivo a Cdejar sin e(ecto por ra3ones de servicio la asignaci#n de (unciones ejecutivas, gerenciales o equivalentes cuyos titulares go3aran de estailidad, correspondiente a los tres niveles superioresD. %claro que dic!a atriuci#n no podra a(ectar la estailidad en el empleo, y que el personal alcan3ado por la medida tendra derec!o a perciir una indemni3aci#n equivalente a un mes del suplemento que perciiese por el ejercicio de la (unci#n por aHo que reste para la conclusi#n del perodo de estailidad (uncional adquirida o (racci#n de @ meses .art. 02. Carrera. El 4"EP9 reconoce el derec!o a la igualdad de oportunidades en el desarrollo de la carrera administrativa .art. >@, inc. c2. Rsta comprende el nivel escala(onario, o jerarqua alcan3ada, el ascenso y la juilaci#n. 7escanso. El descanso comprende vacaciones y licencias. &as vacaciones son de car,cter general' se otorgan anualmente' son de car,cter oligatorio, porque con ello procura mantener la salud en (orma integral del agente, siendo de orden plico' mientras que las licencias son de car,cter personal y se otorgan intuitu personae, a solicitud del interesado, en las circunstancias que estalece la norma pertinente' no tienen car,cter de orden plico, sino que contemplan circunstancias particulares o especialsimas .en(ermedades, muerte de un (amiliar, estudio, etc.2. 79 Resumen de Derecho Administrativo II El rgimen de licencias, justi(icaciones y (ranquicias ser, de(inido en el -onvenio -olectivo de 5raajo, que contemplar, las caractersticas propias de la (unci#n plica y de los di(erentes organismos .arts. >@, (, >/ 4"EP92. Renun!ia. El 4"EP9 dispone que la renuncia se considerara aceptada si la autoridad competente no se pronuncia dentro de los 1= das corridos de su presentaci#n. &a renuncia puede ser retirada mientras no sea aceptada. -apacitaci#n Permanente. Este derec!o tiene ntima vinculaci#n con el derec!o a la carrera administrativa, ya que la promoci#n se reali3a en ase a la idoneidad y a las e*igencias de capacitaci#n de las (unciones a reali3ar .arts. B, >@, inc. d 4"EP92. Por ello se (aculta al Poder Ejecutivo a crear un (ondo de capacitaci#n permanente y recali(icaci#n laoral, que (uncionar, en el ,mito de la $e(atura de Gainete de 4inistros, con el ojetivo de elaorar programas de capacitaci#n.
&ire a(iliaci#n sindical y negociaci#n colectiva. El 4"EP9 reconoce e*presamente el derec!o del empleado plico a participar en organi3aciones sindicales y en convenios colectivos de traajo .art. >@, inc. e2. Pueden ser materia de negociaci#n colectiva todas las cuestiones laorales que integran la relaci#n de empleo, e*cepto lo que !aga a la estructura org,nica de la %dministraci#n Plica 9acional, a las (acultades de direcci#n de Estado y al principio de idoneidad como ase del ingreso y de la promoci#n en la carrera administrativa.
Propiedad social y participaci#n en las ganancias. &os empleados de cualquier jerarqua con relaci#n de dependencia resultaron sujetos del Programa de Propiedad Participada .art. ??2. -ada adquiriente particip# individualmente en la propiedad del ente privati3ado con una proporci#n accionaria en la que se tomaron en consideraci#n la antigXedad, las cargas de (amilia, el nivel jer,rquico o categora y el ingreso total anual .art. ?@ y ?A2. % travs de este instituto los traajadores se convirtieron en accionistas, con todos los derec!os y oligaciones que corresponda a esa situaci#n jurdica.
De0eres.- Prestaci#n Personal. El empleado plico queda oligado a dedicarse personal y directamente a su (unci#n, cumpliendo ajo los principios de e(icacia, e(iciencia y rendimiento laoral en su servicio, en 80 Resumen de Derecho Administrativo II las condiciones de tiempo, (orma, lugar y modalidad que las normas pertinentes indican .art. ?1, inc. a 4"EP92.
"elaci#n $er,rquica. &a relaci#n jer,rquica implica el llamado poder jer,rquico, por el cual el superior imparte #rdenes o instrucciones o solicita in(ormes de su inmediato in(erior .art. ? "&9P%2. El superior no puede requerir dic!os in(ormes o impartir instrucciones a cualquiera de sus suordinados, sino a aquel o aquellos que le siguen inmediatamente en grado jer,rquico. 7eer de Eediencia. -omo consecuencia del poder jer,rquico se in(iere el deer de oediencia del in(erior respecto de las #rdenes emanadas del superior jer,rquico competente para darlas, que renan las (ormalidades del caso y tengan por ojeto la reali3aci#n de actos de servicio que correspondan a la (unci#n del agente .art. ?1, inc. e, 4"EP92. +in emargo, el in(erior no es meramente el ejecutor material de la orden impartida por el superior, sino que puede e*aminarla, para veri(icar su legitimidad. %!ora ien, la ilegalidad de la orden dee ser mani(iesta, para (acultar al in(erior a su no cumplimiento. %simismo, la orden emanada de autoridad incompetente no dee ser cumplida.
-onducta decorosa. 7romi estalece que si ien el actual 4"EP9 dispone solamente que el empleado dee conducirse con colaoraci#n, respeto y cortesa en sus relaciones con el plico y con el resto del personal .art. ?1, inc. 2, entendemos que mantiene vigencia el deer de tener una conducta digna, circunscripta y !onrada, tanto en la (unci#n como en el ,mito privado' as como el deer de oservar uena conducta, mantener el !onor y las uenas costumres.
Rtica Plica. El ejercicio de la (unci#n plica dee estar signado por la dia(anidad del orar de sus empleados y (uncionarios, (undamentalmente en el manejo de los (ondos, del patrimonio y de los procedimientos de actuaci#n y decisi#n contra la -orrupci#n, entre cuyos prop#sitos (igura el de promover y (ortalecer el desarrollo de los mecanismos necesarios para prevenir, detectar, sancionar y erradicar la corrupci#n Cen el ejercicio de las (unciones plicas y en los actos de corrupci#n espec(icamente vinculados con tal ejercicioD. Entre los deeres y las pautas de comportamiento tico de cumplimiento oligatorio encontramos: cumplir y !acer cumplir la -onstituci#n 9acional, las leyes y los reglamentos y de(ender el sistema repulicano y democr,tico de goierno' desempeHarse con !onestidad, 81 Resumen de Derecho Administrativo II proidad, rectitud, uena (e y austeridad repulicana' no reciir ningn ene(icio personal indeido vinculado con la reali3aci#n. Para garanti3ar su cumplimiento, la ley ?0.>BB cre# la -omisi#n 9acional de Rtica Plica en el ,mito del -ongreso de la 9aci#n, como #rgano independiente y con autonoma (uncional .art. ?12. %dem,s, la ley ?0.>BB introduce modi(icaciones en diversos artculos del -P tipi(icando como delitos el incumplimiento de algunos de los deeres y pautas de comportamiento tico que la misma ley estalece. %s, tipi(ica la conducta del (uncionario plico que por s o por persona interpuesta reciiere dinero o cualquier otra d,diva o aceptare una promesa directa o indirecta para !acer, retardar o dejar de !acer algo relativo a sus (unciones.
De!lara!i&n Jurada .atrimonial. El 4"EP9 impone al agente plico el deer de declarar ajo juramento su situaci#n patrimonial y modi(icaciones ulteriores .art. ?1, inc. g2. &a declaraci#n jurada dee ser actuali3ada anualmente y !ay que presentar una ltima declaraci#n dentro de los treinta das !,iles de la (ec!a de cese en el cargo. &a declaraci#n jurada dee contener el listado de los ienes propios del declarante, propios de su c#nyuge, de la sociedad conyugal, del conviviente, de sociedad de !ec!o, y de sus !ijos menores, en el pas o en el e*tranjero, detallando su valor y (ec!a de adquisici#n, as como el origen de los (ondos utili3ados para su adquisici#n .art. @ de la ley ?0.>BB2. &os (uncionarios que no sean elegidos por su(ragio universal, deen incluir en la declaraci#n jurada los antecedentes laorales .art. >?, ley ?0.>BB2. &a no presentaci#n de la declaraci#n jurada, previa intimaci#n a !acerla vencido el pla3o correspondiente, ser, considerada (alta grave y dar, lugar a la sanci#n disciplinaria respectiva. &as personas que no !ayan presentado su declaraci#n jurada al egresar y no lo !icieren en el pla3o en que (ueren intimadas a ello, no podr,n ejercer nuevamente la (unci#n plica .arts. B y /, ley ?0.>BB2.
Reserva 2 Dis!re!i&n. Es una oligaci#n esencial del empleado o (uncionario plico la reserva y discreci#n respecto de los !ec!os e in(ormaciones a los que tenga acceso.
.romo!i&n de A!!iones Judi!iales. El agente plico a quien se le impute un delito dee promover las pertinentes acciones judiciales, querellando a quien reali3# la imputaci#n. 5al deer tiene por ojeto mantener (uera de toda sospec!a su !onor y dignidad, as como los de la %dministraci#n.
De0er de Dedi!a!i&n. )mplica la consagraci#n a las (unciones plicas. Por ello, se estalecen incompatiilidades que impiden al empleado reali3ar otras actividades. El empleado dee 82 Resumen de Derecho Administrativo II declarar las actividades independientes, comerciales y pro(esionales que realice, con el ojeto de estalecer si e*iste o no incompatiilidad entre las (unciones plicas que cumple y otras de distinta naturale3a .art. ?1, inc. n, 4"EP92.
.ro1i0i!iones.- &a normativa estalece una serie de pro!iiciones entre las que merecen destacarse: la imposiilidad de patrocinar tr,mites o gestiones de terceros vinculados con su (unci#n' reciir directa o indirectamente ene(icios originados en contratos, concesiones o (ranquicias que celere la %dministraci#n nacional, provincial o municipal' utili3ar con (ines particulares los ienes, elementos o tiles destinados al servicio o(icial' reciir d,divas u osequios con motivo del desempeHo de sus (unciones' representar, patrocinar a litigantes o intervenir en gestiones e*trajudiciales contra la %dministraci#n Plica 9acional .art. ?< 4"EP92. &a violaci#n de la pro!iiciones previstas es casual para imponer la e*oneraci#n .art. 11, d, 4"EP92.
In!om#ati0ilidades.- &as incompatiilidades pueden tener car,cter asoluto o relativo, ser e*presas o virtuales. &as absolutas importan una pro!iici#n de car,cter general: no puede ejercerse sin e*cepciones otra actividad, pro(esi#n o empleo simult,neamente con el cargo plico de que se trate. &as relativas pueden, en principio, permitir el desempeHo de la (unci#n y de otra activada, pero siempre que sta no ocasione perjuicios a la actividad administrativa que cumpla el agente, !aciendo incompatile el ejercicio de amos empleos. &as e#presas son las estalecidas de ese modo por las respectivas normas. &as virtuales son las que pueden o no e*istir segn la valoraci#n que se !aga de cada caso, en ra3#n, por ejemplo, de la naturale3a de los servicios o del tiempo de prestaci#n. %s, pues, el agente plico no puede, por principio, acumular dos o m,s cargos plicos, salvo e*cepciones legales e*presas' tampoco puede reali3ar otras actividades que por su ndole sean incompatiles con el cargo plico .art. ?1, inc. n, 4"EP92. En este orden, el art. ?0 4"EP9 declara incompatile al empleo plico con el desempeHo de otro cargo remunerado en la %dministraci#n Plica nacional, provincial o municipal, a e*cepci#n de los supuestos que determine la reglamentaci#n o que se estale3can en el -onvenio -olectivo de 5raajo. &a ley de Rtica Plica impone a los (uncionarios y empleados plicos comprendidos en su rgimen de incompatiilidades a la (ec!a de su entrada en vigencia TB das de su pulicaci#nT, el deer de optar entre el desempeHo del cargo y la actividad incompatile dentro del pla3o de 1= das desde la vigencia del rgimen .arts. <1 y <<, ley ?0.>BB2.
Res#onsa0ilidad.- &a responsailidad personal de los agentes podr, ser de naturale3a administrativa, disciplinaria o patrimonial, penal, poltica y civil, en virtud del precepto constitucional que 83 Resumen de Derecho Administrativo II instituye un rgimen de protecci#n del orden constitucional, del sistema democr,tico y del patrimonio plico .art. 1@ -92.
Regulan la res#onsa0ilidad del em#leado #50li!o las siguientes normas@ * Administrativa Dis!i#linaria. El personal sumariado podr, ser suspendido preventivamente o trasladado dentro de la 3ona cuando su alejamiento sea necesario para el esclarecimiento de los !ec!os investigados o cuando su permanencia en (unciones (uera evaluada como peligrosa o riesgosa. Esta decisi#n deer, ser (undada y no podr, durar m,s de 1 meses desde la (ec!a de iniciaci#n del sumario. :encido dic!o pla3o el empleado deer, ser reincorporado a sus tareas !aituales. +i concluido el sumario, el empleado que (ue suspendido preventivamente no es sancionado o se le aplica una sanci#n que no implica prdida de !aeres, tendr, derec!o a que se le aonen los salarios cados durante todo el tiempo que dur# la medida suspensiva .art. 1@, 4"EP92. -ontra la decisi#n que disponga la sanci#n, el a(ectado podr, optar entre recurrirla administrativamente y una ve3 agotada esta va acudir a la $udicial, o recurrirla directamente ante la -,mara 9acional de %pelaciones en lo -ontencioso %dministrativo Federal o por ante las c,maras (ederales con asiento en las provincias .art. 1/ 4"EP92. * %dministrativa Patrimonial. * Penal. * Poltica. * -ivil. %rts. >>=/ y >>>? --. &a responsailidad del empleado plico encuentra su (undamento teleol#gico en la necesidad de la sociedad de contar con agentes con un adecuado nivel de idoneidad, acorde con las (unciones que se les !an encomendado, y que la comunidad !alle una respuesta adecuada y e(iciente (rente a los actos ilcitos y culpales de sus (uncionarios. 5iende a impedir que, amparados en su C(unci#nD, los individuos queden impunes (rente al damni(icado, la sociedad o el propio Estado.
Ads!ri#!i&n.- &a adscripci#n es la situaci#n jurdica del agente por la cual es desa(ectado de las tareas in!erentes al cargo en que revista presupuestariamente para pasar a desempeHar, con car,cter transitorio, en el ,mito nacional, provincial o municipal y a requerimiento de otro organismo, repartici#n o dependencia, (unciones tendientes a satis(acer necesidades propias del ,rea solicitante.
Reu0i!a!i&n.- &a ley ?0.1<<, de Emergencia Econ#mico-Financiera, autori3# al PE9 a reuicar al personal de su ,mito del sector plico nacional para lograr una mujer racionali3aci#n de los recursos !umanos e*istentes, dentro de la 3ona geogr,(ica de su residencia y en el escala(#n que reviste.
84 Resumen de Derecho Administrativo II '/tin!i&n del !ontrato.- &a relaci#n contractual de empleo plico puede (inali3ar por distintas causas: (allecimiento del agente, renuncia aceptada o vencimiento del pla3o, con(orme lo previsto en el art. ??' aja por juilaci#n, o retiro' ra3ones de salud que determinan la incapacidad de seguir en el cargo' ra3ones disciplinarias .cesanta o e*oneraci#n, arts. 1? y 11 4"EP92' cancelaci#n de la designaci#n del personal sin estailidad, segn art. >A' conclusi#n o rescisi#n del contrato en el caso de personal ajo el rgimen de contrataciones' vencimiento del pla3o de con(ormidad con el art. >> por reestructuraci#n o disoluci#n de organismos .art. <? 4"EP92.
85 Resumen de Derecho Administrativo II BO3I33A D DOMINIO .+B3ICO Dominio .50li!o 2 .rivado. Distin!i&n@ &os ienes plicos del Estado est,n a(ectados al uso y goce de todos los !aitantes y est,n (uera del comercio. Por sus caracteres son inalienales, imprescriptiles inemargales y de uso gratuito. El Estado puede !acer cesar esa a(ectaci#n al uso comn, desa(ect,ndolos por medio de una ley o por decisi#n y declaraci#n del Poder Ejecutivo. +ore los ienes privados el Estado tiene un derec!o de propiedad, al igual que cualquier particular, pero la enajenaci#n de esos ienes est, regulada por el derec!o administrativo. En general los ienes privados del Estado son prescriptiles, emargales .salvo que estn a(ectados a un servicio plico2 y enajenales .si se cumplen las e*igencias de las leyes administrativas para ello2. ':em#los de 0ienes .50li!os del 'stado@ &os mares territoriales, los ros, las calles pla3as y caminos, los documentos o(iciales de los poderes del estado. ':em#los de 0ienes #rivados del estado@ 5odas las tierras dentro del pas que no tengan dueHo' las minas de oro, plata, core' las emarcaciones que diesen en las costas de los mares o ros de la repulica. De%ini!i&n de dominio #50li!o@ Es el conjunto de ienes de una persona plica .9aci#n, Provincia, 4unicipio, )glesia -at#lica2 a(ectados al uso de toda la comunidad y a los que se les aplica un rgimen especial .&a (inalidad de incluir una cosa determinada en el dominio plico dee ser el uso plico, a travs de una ley del -ongreso 9acional ya que es la ley nacional la que declara que un ien es plico o privado .art.A0, inc. >? de la -ons. 9acional2 mientras que la local solo puede regular su (orma de uso. 5amin la %dministraci#n a travs de un acto administrativo puede disponer la a(ectaci#n del ien al uso plico. Elementos que se destacan de la de(inici#n de dominio plico:
+on <: >2 Wuien es el sujeto titular del ien : &a persona plica el Estado ya sea 9aci#n, provincia, o 4unicipio2 ?2 Wu cosas o ienes integran el dominio plico : 6ienes mueles .salvo las cosas (ungiles o consumiles2 como aviones y arcos de las (uer3as armadas liros de las iliotecas plicas y los ienes inmueles y sus accesorios cuando sean imprescindiles para que el principal cumpla su (in .aroles de un parque plico2. +i no son imprescindiles ser,n de dominio privado .una mina de oro en un parque plico2' ienes inmateriales .ej. Espacio areo2, derec!os .servidumres creadas 86 Resumen de Derecho Administrativo II para ene(iciar a una entidad plica y derec!os intelectuales que !erede del autor (allecido sin !erederos. 12 &a (inalidad de incluir una cosa determinada en el dominio plico dee ser el uso plico. <2 &os ienes tienen que someterse a un rgimen de derec!o plico a travs de una ley del -ongreso 9acional ya que es la ley nacional la que declara que un ien es plico o privado .art.A0, inc. >? de la -onstituci#n 9acional2 mientras que la local solo puede regular su (orma de uso. 5amin la %dministraci#n a travs de un acto administrativo puede disponer la a(ectaci#n del ien al uso plico. A%e!ta!i&n 2 desa%e!ta!i&n: A%e!tar un ien al dominio plico es la acci#n mediante la cual un #rgano estatal competente !ace que dic!o ien sea destinado al uso plico. Desa%e!tar es sacar el ien del dominio pulico .a travs de un acto administrativo2. En el dominio plico natural la uicaci#n dentro del dominio plico que e(ecta la ley, implica su a(ectaci#n de pleno derec!o .ej. Ina isla o un rio2. &a %dministraci#n no puede d,rselo a particulares. En el dominio plico arti(icial, adem,s de la cali(icaci#n de la ley nacional de la cual deriva su condici#n jurdica, es necesario un acto de a(ectaci#n de parte de la %dministraci#n 9acional, Provincial o 4unicipal .ej un uque de guerra, una pla3a, etc.2 Desa%e!ta!i&n ta!ita@ -uando los ienes del dominio plico dejan de ser tales por causa de un !ec!o de la naturale3a o porque camia su (orma e*terna .Ej.: un ro que por causas naturales o por la mano del !omre se seca2. +SO D'3 DOMINIO .+B3ICO ,eg$n el uso p$blico: De uso !om5n: %quel que usan todas las personas en (orma directa y lire .ej. Pasear en una pla3a2. E*cepcionalmente puede no ser gratuita .ej. Ina entrada al 3ool#gico2. De uso es#e!ial: aquel que solamente pueden !acer las personas que otuvieron el permiso o concesi#n otorgado por un acto administrativo al cumplir con los requisitos e*igidos por el Estado. Este uso es oneroso .el usuario paga al concesionario por el ene(icio que otiene2 y limitado .no se concede de por vida2. 87 Resumen de Derecho Administrativo II BO3I33A E 'F.RO.IACION &os actos de gravamen no quedan circunscriptos a la actividad de limitaci#n y delimitaci#n de derec!os sino que comprenden tamin una amplia gama de actos o procedimientos que !ailitan a la %dministraci#n a ejercer poderes jurdicos m,s intensos a travs de las llamadas potestades alatorias, que producen una privaci#n o eliminaci#n de derec!os privados en atenci#n a un inters plico que nuestra -onstituci#n 9acional y la legislaci#n cali(ican en su grado m,s intenso .cuando los procedimientos alatorios inciden sore derec!os reales2 ajo el concepto jurdico indeterminado de e#propiacin por utilidad p$blica. 1. '3 -+NDAM'NTO D'3 .OD'R D' 'F.RO.IAR &a cuesti#n concerniente al (undamento de la e*propiaci#n no puede resolverse con apoyo en la teora del dominio eminente que postula la con(iguraci#n de la potestad e*propiatoria como un atriuto in!erente a la soerana que consagra el derec!o asoluto del Estado, (rente al que ceden los derec!os de los particulares, cuando aqul reasume su poder de dueHo del territorio +i ien se !a sostenido que su justi(icaci#n se !alla en la necesidad que tiene la %dministraci#n, para satis(acer sus (inalidades plicas, al contar con ienes que pertenecen a la propiedad de los particulares, cuyos derec!os se encuentran suordinados a los intereses plicos. +u (undamento reposa en la oligaci#n de contriuir al ien comn con(orme a un vnculo que enla3a al particular con el Estado en virtud de una relaci#n propia de la llamada justicia legal. C. CONC'.TO 3'*A3 D' +TI3IDAD ."B3ICA: 7e acuerdo con el art. > de la &E la utilidad p$blica :ue debe servir de "undamento legal a la e#propiacin comprende todos los casos en :ue se procure la satis"accin del bien com$n4 sea %ste de naturale!a material. Este concepto legal importa en rigor una ampliaci#n tanto del primitivo criterio que limitaa el ojeto de la e*propiaci#n a la (inalidad de reali3ar oras plicas o servicios plicos, como del criterio que concea la utilidad plica sore la ase de una idea economista, puramente material que no inclua la satis(acci#n de intereses de tipo moral o espiritual. %s Ypor ejemploY la e*propiaci#n de un conjunto de oras de arte con el prop#sito de e*!iirlas en un museo con(igura una causal que, aun cuando no satis(ace una necesidad material sino una de naturale3a espiritual o cultural de los !aitantes, se encuentra enmarcada en el concepto legal de utilidad p$blica. D. S+J'TOS D' 3A R'3ACI4N 'F.RO.IATORIA A7 Su:eto a!tivo: 9uestra &E no distingue en (orma e*presa, a di(erencia de la ley espaHola, entre sujeto activo y ene(iciario de la relaci#n e*propiatoria. El art. ? de la &E prescrie que la titularidad de la potestad e*propiatoria corresponde al Estado 9acional -lo que no es #ice para que tamin puedan ejercerla la 4unicipalidad de la -iudad de 6uenos %ires, las entidades aut,rquicas y las empresas del Estado de car,cter nacional en tanto est%n "acultadas para ello por sus respectivas leyes orgnicas y por leyes especiales=. 7e ese modo, la &E se !a inclinado por un criterio amplio que supera las concepciones imperantes en aquellos ordenamientos .v.gr. art. 6> ), de la ley espaHola2 que limitan la potestad de e*propiar al Estado, la Provincia o el 4unicipio. Esta limitaci#n !a pretendido justi(icarse sore la ase de la idea de que s#lo dic!as personas Zrepresentan los (ines generales y astractos de la %dministraci#n que entran inevitalemente en juego en el ejercicio de la potestad de e*propiarZ la &E .art. ?o, in "ine) apodera a los particulares para que, mediante acto administrativo "undado en ley4 puedan tamin actuar como sujetos activos de la relaci#n e*propiatoria. 7e esa manera, algunos particulares 88 Resumen de Derecho Administrativo II como los concesionarios de ora o de servicios plicos, se colocan en la misma posici#n jurdica que el Estado para actuar como e*propiantes. En de(initiva, todas las personas mencionadas en el art. ?o de la &E pueden actuar, indistintamente, como e*propiantes y, a su ve3, tener la calidad de ene(iciarios. B7 Su:eto #asivo El ejercicio de la potestad e*propiatoria puede recaer tanto sore una persona (sica o jurdica privada como tamin, respecto de una persona jurdica plica estatal o no estatal. G. 3A IND'MNIHACI4N 'F.RO.IATORIA COMO INSTIT+CI4N D' D'R'CIO ."B3ICO Ino de los pilares donde, ciertamente, se asienta la solide3 del edi(icio de una ley e*propiatoria es el relativo a la indemni3aci#n, pues de los criterios y procedimientos estalecidos para arriar a su determinaci#n y pago !acen a la e(ectividad y justicia del sistema. +u (undamento se conecta con la e*igencia derivada del principio de la igualdad ante las cargas plicas, contenido en el art.>@ de la -onst. 9ac, que prescrie la oligaci#n del Estado de restalecer el equilirio patrimonial del administrado alterado por la e*propiaci#n. Porque de sostenerse que esta ltima implica una suerte de carga plica se violara la igualdad, por cuanto determinados particulares tendran que soportar con e*clusividad el sacri(icio que importa la privaci#n de una cosa o de un derec!o, sin reciir a camio el valor que representa esa alaci#n, desde el punto de vista patrimonial. J. .ROC'DIMI'NTO 'FTRAJ+DICIA3 El art. >1 de la &E prescrie un procedimiento e*trajudicial para llevar a cao la e*propiaci#n denominado avenimiento o cesi#n amistosa el cual consiste en la posiilidad de que el e*propiante adquiera directamente el ien del e*propiado dentro de los valores m,*imos que estimen el 5riunal de 5asaciones para los ienes inmueles o las o(icinas tcnicas competentes para los ienes mueles. En el caso de los ienes inmueles la norma citada estalece que dic!os valores se incrementar,n en un die3 por ciento con la (inalidad de (acilitar los acuerdos e*trajudiciales y de resarcir al propietario de una serie de gastos que tendr, que soportar a ra3 de la trans(erencia del ien .v.gr. gastos para la adquisici#n de otro inmuele, gastos de mudan3a o traslado, etc.2. +e trata de un monto determinado por la ley que no requiere petici#n ni pruea de ninguna clase adi(erencia de lo que acontece en el proceso judicial. K. .ROC'DIMI'NTO J+DICIA3 ALCONT'NCIOSO 'F.RO.IATORIOL7. .R'SCRI.CI4N +i no !uiese avenimiento el e*propiante dee promover un proceso en sede judicial. &a (rustraci#n del avenimiento puede provenir, aparte de la discrepancia sore el monto indemni3atorio, del cuestionamiento de otros aspectos de la e*propiaci#n .ine*istencia de utilidad plica, alcance de la e*propiaci#n, errores o (alsedades de !ec!o, etc.2. &a causa tramita por el procedimiento estalecido para el juicio sumario, con las modi(icaciones que introduce la &E, no !all,ndose sujeta al (uero de atracci#n de los juicios universales .art. >/2. En punto a la competencia, !aida cuenta de la naturale3a (ederal y local que caracteri3a a la &E, el art. ?> se inclina por considerar competente al jue3 (ederal del lugar donde se encuentra el ien a e*propiar con jurisdicci#n en lo contencioso administrativo, mientras que los juicios en que sea parte la 4unicipalidad deen tramitar ante los jueces nacionales en lo civil de la -apital Federal. )nteresa destacar que, trat,ndose de inmueles, con car,cter previo a la iniciaci#n del juicio, el e*propiante precisa contar con la valuaci#n del 5riunal de 5asaciones con el ojeto de consignarla ante el jue3 a (in de que 89 Resumen de Derecho Administrativo II la retire el e*propiado. Ecurrida esta circunstancia el jue3 le otorga la posesi#n judicial del ien .arts. ?? y ?12 en cuyo momento quedan resueltos todos los arrendamientos, otorg,ndose a los ocupantes un pla3o de treinta das para desalojar el inmuele. &a reali3aci#n de la utilidad plica conlleva una suerte de supremaca procesal del juicio de e*propiaci#n al estatuir que ninguna accin de los terceros podr impedir la e#propiacin ni sus e"ectos y que los derec!os de los reclamantes se consideran trans(eridos de la cosa a su precio o la indemni3aci#n .art. ?B2. En cuanto a la prescripci#n para demandar el pago de la indemni3aci#n, la &E consagra un pla3o especial de cinco aHos, superando as la remisi#n a la legislaci#n civil .se aplicaa el pla3o de prescripci#n de las acciones personales2 que se e(ectuaa antes de la sanci#n de la ley. 6M. .3AHO D' 3A 'F.RO.IACI4N AABANDONO7. 'F.RO.IACI4N DI-'RIDA &a inactividad de la %dministraci#n Plica en concretar la e*propiaci#n dentro de determinados pla3os, ya sea por la va del avenimiento o por la acci#n judicial, da lugar a que se con(igure el aandono de la e*propiaci#n. %l respecto, el art. 11 de la &E prescrie que dic-o abandono se opera si el e*propiante no promueve el juicio dentro de los dos aHos de vigencia de la ley que la autorice cuando se trate de llevarla a cao sore ienes individualmente determinados' de cinco aHos, cuando se trata de ienes comprendidos dentro de una 3ona determinada y de die3 aHos, cuando se trata de ienes comprendidos en una enumeraci#n genrica. Wuedan e*cluidos de la aplicaci#n de la (igura del aandono tres supuestos: a) las prescripciones de leyes especiales que lo declaren inaplicale, b) el caso en que las leyes org,nicas municipales autori3aren a e*propiar la porci#n de los inmueles a(ectados a recti(icaciones o ensanc!es de calles y oc!avas .art. 11 in "ine4 &E2 c) la e*propiaci#n di(erida .art. 1<, &E2. &a principal innovaci#n que introdujo la &E vigente, con relaci#n a las anteriores, (ue la regulaci#n de la denominada reserva de inmuebles para obras o planes de e/ecucin di"erida4 que reglamenta el art. 1< de dic!a ley. En tal sentido, el precepto despus de disponer que en la e*propiaci#n di(erida no rigen las normas sore aandono, seHala que se aplicar,n las siguientes reglas: a) El e*propiante luego de declarar que se trata de una e*propiaci#n di(erida, otendr, la tasaci#n del ien a(ectado con intervenci#n del 5riunal de 5asaciones de la 9aci#n y noti(icar, al propietario el importe resultante. b) +i el valor de tasaci#n (uere aceptado por el propietario, cualquiera de las partes podr, pedir su !omologaci#n judicial y, una ve3 !omologado, dic!o valor ser, considerado como (irme para amas partes, pudiendo reajustarse s#lo de acuerdo con el procedimiento previsto en el inc. d2 del presente artculo. c) +i el propietario no aceptara el valor de tasaci#n o(recido, el e*propiante deer, solicitar judicialmente la (ijaci#n del valor del ien, de con(ormidad con las normas de los arts. >= y >>. d) &a indemni3aci#n ser, reajustada en la (orma prevista en el art. >=. e) +i durante la tramitaci#n del caso y antes de que se dicte la sentencia de(initiva el e*propiante necesitar, disponer en (orma inmediata del inmuele, regir, lo dispuesto en los arts. ??, ?1 y ?<. ") &os inmueles a(ectados podr,n ser trans(eridos liremente a terceros, a condici#n de que el adquirente cono3ca la a(ectaci#n y consienta el valor (ijado, si ste estuviera determinado. -on tal (inalidad una ve3 (irme dic!o valor, ser, comunicado de o(icio por el ente e*propiante o, en su caso, por el ju3gado interviniente al "egistro de la Propiedad )nmuele que corresponde. &os certi(icados que e*pidan los "egistros en relaci#n con el inmuele a(ectado deer,n !acer constar ese valor (irme. En las escrituras traslativas de dominio de 90 Resumen de Derecho Administrativo II los inmueles comprendidos en este artculo, los escrianos que las autoricen deer,n dejar e*presa constancia del conocimiento por el adquirente de la a(ectaci#n, o de su consentimiento del valor (irme, segn corresponde. Por ltimo, aunque la ley no lo indica e*presamente, el particular se encuentra !ailitado, ante la inacci#n del poder administrador, a promover la acci#n de e*propiaci#n irregular prevista en el art.0> de la &E. 66. 3A 'F.RO.IACI4N IRR'*+3AR O INV'RSA Esta acci#n, que !aa tenido anterior recepci#n jurisprudencial, (ue incorporada en la &E en los arts. 0> a 0@. +u (undamento radica en la garanta constitucional de inviolailidad de la propiedad privada prescripta en el art. >A de la -onst. 9ac. % travs del precepto contenido en el art. 0>, la &E admite que el impulso procesal de la acci#n e*propiatoria se traslade al e*propiado cuando: a) el Estado se apodera de un ien sin !aer indemni3ado previamente al e*propiado' b) una cosa muele o inmuele resultan, de !ec!o, indisponiles por evidente di(icultad o impedimento para que el propietario pueda ejercer derec!o de disposici#n en condiciones normales y
c) se imponga al derec!o del titular del ien o cosa una indeida restricci#n o limitaci#n que importen una lesi#n a su derec!o de propiedad. En los tres supuestos precedentemente descriptos se requiere, como condici#n previa, la e*istencia de una ley declarativa de utilidad plica pues va de suyo que, aunque en el inc. c2 del art. 0> no se reitera dic!o presupuesto, el Estado no puede ser oligado a e*propiar en contra de su voluntad. 7e imponerse esas restricciones indeidas y no e*istir ley declarativa de utilidad plica, los derec!os del propietario a(ectado encuentran protecci#n a travs de una acci#n indemni3atoria de daHos y perjuicios. 9o ostante, la jurisprudencia de la -orte +uprema, !a admitido, en un caso de notale complejidad por la camiante conducta del Estado, que resulta procedente la e*propiaci#n cuando se deroga la ley declarativa de utilidad plica con posterioridad a la promoci#n de la demanda y los actos posteriores del Estado !acen resurgir dic!a declaraci#n. Etro supuesto especial donde procede la e*propiaci#n irregulares el contemplado en el art. @< de la &E que (aculta al propietario cuyo ien (uera ojeto de una ocupaci#n tempor,nea normal, a promover la acci#n judicial, siempre que !uiera vencido el pla3o de dos aHos .que es el tope de la ocupaci#n tempor,nea normal sin que le restituyeran al propietario el ojeto ocupado2. &a regla central en este proceso es la aplicailidad de las normas de procedimiento judicial de la acci#n de e*propiaci#n regular .art. 002 rigiendo, en materia indemni3atoria, las prescripciones de los arts. >= y siguientes de la &E .art. 0<2. % su ve3, por aplicaci#n del principio del rigorismo intil quien acciona por e*propiaci#n irregular se encuentra e*ento de interponer el reclamo administrativo previo .art. 012 deiendo !acerlo dentro del pla3o estalecido para la prescripci#n de la acci#n, que el art. 0@ (ija en cinco aHos. 68. '3 D'R'CIO D' R'TROC'SI4N ( S+ R'*+3ACI4N .ROC'SA3 El derec!o de retrocesi#n puede de(inirse como aquel que permite al e*propiado otener el reintegro a su patrimonio del ien ojeto de la e*propiaci#n cuando a este ltimo se le diere un destino distinto al previsto en la ley e*propiatoria o cuando no se le asignare destino alguno ?en el lapso :ue "i/a la ley). &a evoluci#n operada con el reconocimiento legislativo del instituto de la retrocesi#n demuestra la adaptailidad constante del 7erec!o %dministrativo, en este caso de la materia e*propiatoria, pues ella se nutre no s#lo de las normas positivas, sino en grado no 91 Resumen de Derecho Administrativo II desdeHale, tamin de la recepci#n jurisprudencial de (iguras no reguladas por la legislaci#n. Esta caracterstica que trasunta nuestra disciplina se pone de mani(iesto al anali3ar lo acontecido con el derec!o de retrocesi#n, el cual !aa sido e*traHado de la ley >1.?@0, no ostante poseer raigamre positiva en la antigua ley >B/ .en su art. >/2 y ser reconocido por una constante jurisprudencia, que incluye una decisi#n de la -orte +uprema de $usticia de la 9aci#n. &os argumentos que se proporcionaron entonces no encuentran justi(icaci#n pues, aun dentro de la ojetividad m,s estricta, no puede aceptarse que Zla e*periencia !a demostrado que la e*tensi#n dada al art. >/ de la ley >B/ sore el derec!o de retrocesi#n !a sido y puede ser aun m,s en el (uturo (uente de cuestiones que redunden en perjuicio del inters del Estado y por ende de la colectividadZ. En e(ecto, no puede conceirse que la circunstancia de ser condenado el Estado en juicio a devolverle el ien al e*propiado, por no !aerle asignado al mismo el destino de utilidad plica prevista en la ley, constituya un demrito, cuando es precisamente la reali3aci#n del ien comn quien reclama tal restituci#n como garanta del derec!o de propiedad que reconoce nuestra carta (undamental y como un medio para controlar la desviaci#n del (in que motiv# la e*propiaci#n. Esas circunstancias contriuyeron al r,pido renacer del instituto de la retrocesi#n a travs de su reconocimiento por la jurisprudencia. &a negaci#n al derec!o de retrocesi#n traduce una postura que !ace primar el inters e*clusivamente material de la persona jurdica plica estatal sore el ien comn o inters plico del Estado, de la propiedad lleva nsita, para su adecuaci#n al inters plico, la e*igencia que toda e*propiaci#n, adem,s de ser previamente ojeto de indemni3aci#n, tenga su apoyatura en una causa de utilidad plica o ien comn. %l aseguramiento de ese principio constitucional oedece el instituto de la retrocesi#n, ya que el derec!o del e*propiado a retroceder el ien emana del propio art. >A de la -onst. 9ac, en mrito a que si una ve3 operada la desposesi#n del e*propiante no asigna al ien el destino de utilidad plica que legitima la e*propiaci#n se violara la garanta de la inviolailidad de la propiedad, !aida cuenta de que sta s#lo se sacri(ica ante la utilidad plica cali(icada por ley (ormal y material. +in emargo, aunque ello no tenga un sustento normativo e*preso en la -onstituci#n sino en la ley, en la doctrina y jurisprudencia de nuestros triunales, la retrocesi#n constituye uno de los instrumentos adecuados con el que el particular puede impedir la desviaci#n de la (inalidad que motiv# la e*propiaci#n. En otros pases, como Francia, se !a ju3gado que el (undamento del derec!o de retrocesi#n se apoya en una regla de equidad y, no ostante su ase legislativa. C7 Condi!iones de %ondo #ara la #ro!eden!ia de la demanda de retro!esi&n % di(erencia del aandono, que se opera cuando la %dministraci#n deja transcurrir determinado tiempo sin deducir la acci#n judicial, la retrocesi#n implica, como un presupuesto necesario, la e*istencia anterior de una e*propiaci#n consumada, ya sea que se !uiera arriado a ella por sentencia judicial o por avenimiento. &os supuestos que recoge la actual ley de e*propiaciones, inspirada en la doctrina de uno de sus autores son los dos que seHalamos a continuaci#n: a) (#propiacin sin -ab%rsele asignado al bien destino alguno En este supuesto la demanda de retrocesi#n se declara procedente cuando al ien e*propiado no se le !uiere dado destino alguno en el tiempo que (ija la ley >=@. Frente a tal situaci#n, el e*propiado dee reali3ar la intimaci#n prevista en el art. 1/ de la ley, justi(ic,ndose el distinto tratamiento legislativo en virtud a que no !ay aqu como en el otro supuesto, una desviaci#n e*presa de los (ines de utilidad plica que motivaron el dictado de la ley e*propiatoria. b) Cambio de destino 9o ostante que el camio de destino no (ue contemplado e*presamente en la ley >B/ como uno de los supuestos que tornaan procedente la acci#n de retrocesi#n, la doctrina y la 92 Resumen de Derecho Administrativo II jurisprudencia, al igual que lo acontecido en Francia ante idntica situaci#n, aceptaron, en su momento, la con(iguraci#n de esta causal de retrocesi#n. &a &E !a seguido aqu los criterios que !aa sustentado la jurisprudencia de la -orte +uprema de $usticia de la 9aci#n >=A prescriiendo que no !ar, camio de destino cuando: 5) el acordado al ien mantenga cone*idad, interdependencia o correlaci#n con el espec(icamente previsto en la ley 6) cuando a una parte del ien e*propiado se le asignare un destino complementario o uno que tienda a integrar y (acilitar el previsto por la ley .art. 1@2. +in desconocer que la determinaci#n del camio de destino constituye una cuesti#n de !ec!o susceptile de ser valorada por el ju3gador dee seHalarse que no !ar, camio de destino en los siguientes casos: a) si el ien !a cumplido su destino, reali3,ndose los (ines que motivaron la e*propiaci#n' b) si dic!o camio se dispone por una ley que sustituya la primitiva causa de utilidad plica por otra. #$ Contraprestacin ulterior que debe cumplimentar el expropiado% su actuali&acin El art. <? de la ley ?>.<// prescrie que el e*propiado, dentro del pla3o que (ije la sentencia, dee reintegrar al e*propiante lo que percii# de ste en concepto de precio o de indemni3aci#n con la actuali!acin :ue correspondiere. &a norma tiende a evitar un enriquecimiento injusto por parte del e*propiado que devolvera de lo contrario sumas que no guardan relaci#n con el valor del ien que se reintegra a su patrimonio por e(ecto de la retrocesi#n. Por ello, la &E se !a apartado de la doctrina y de la jurisprudencia que e*ista sore el punto no adoptando el criterio de actuali3ar dic!as sumas, lo cual !a reciido la opini#n (avorale de un destacado civilista. Pero, desde luego, que tal actuali3aci#n, aunque queda lirada al aritrio judicial, !a de ser compatile con la naturale3a crediticia de la oligaci#n que cumple el e*propiado para per(eccionar su derec!o a la devoluci#n del ien. -on el (in de no malograr la posiilidad de que ella pueda reali3arse y teniendo en cuenta la ratio de la instituci#n pensamos tamin que la tasa de actuali3aci#n no puede erigirse en una (uente de ganancias para el Estado, por cuyo mrito no cae incluir la parte correspondiente a inters puro de la tasa de actuali3aci#n que se estale3ca. Finalmente, la ley, en consonancia con los criterios sustentados por la doctrina >>? y por diversos (allos de la -orte +uprema de $usticia de la 9aci#n estatuye, en su art. <?, diversas reglas para (ijar el monto que dee devolver el e*propiado, sin que se altere con ello la naturale3a de la oligaci#n de reintegrar las sumas reciidas. %s, si el ien !uiera disminuido de valor por actos del e*propiante, esa disminuci#n ser, deducida de la suma que dee devolver el e*propiado. En camio, si el ien !uiera aumentado de valor por mejoras necesarias o tiles introducidas por el e*propiante, el e*propiado dee aonar el valor de las mismas. Ina regulaci#n diversa se da en el supuesto que el ien aumentare o disminuyere su valor por causas naturales' en tal caso los respectivos aumentos o disminuci#n no ser,n e*igidos al accionante ni deducidos de las sumas que ste dee reintegrar. %l no e*igir el aumento del valor del ien por causas naturales, la ley !a tratado aqu de asimilar la situaci#n del Estado a la de un poseedor de mala (e, tal como lo !a sostenido la doctrina que se !a ocupado anteriormente de este tema. 3A OC+.ACI4N T'M.ORNN'A 6. RAHON'S .ARA +NA R'*+3ACI4N DI-'R'NCIADA D' 3A 'F.RO.IACI4N 93 Resumen de Derecho Administrativo II Entre los actos singulares de gravamen que traducen el ejercicio de potestades alatorias sore los derec!os de propiedad privada se encuentra la (igura de la ocupaci#n tempor,nea o temporal de ienes para satis(acer (ines de utilidad plica. +i ien, en algunos ordenamientos, esta categora aparece legislada dentro de la e*propiaci#n, resulta pre(erile la soluci#n que rinda nuestra &E la cual, sin negar la cone*idad e*istente entre amas instituciones, !a optado por una regulaci#n di(erenciada que encuentra apoyo en dos ra3ones principales: a) la alaci#n del derec!o de dominio es parcial y s#lo a(ecta al derec!o de uso y goce no incidiendo sore el denominado ius abutendi4 por lo que no a(ecta la nuda propiedad ni el consecuente poder de disposici#n sore la cosa. b) esa alaci#n posee, adem,s, car,cter transitorio, medido en (orma temporal segn el grado o espacio de a(ectaci#n del ien ocupado al destino de utilidad plica. 8. DISTINCI4N CON OTRAS -I*+RAS J+R,DICAS AR'O+ISICION'S ( S'RVID+MBR'S7 &a ocupaci#n tempor,nea se distingue, en nuestro derec!o, de la (igura de la requisici#n, (undamentalmente, en que mientras esta ltima se impone como una medida de car,cter general para conjurar un estado de necesidad plica imperiosa .v.gr. estado de guerra, terremotos, etc.2, la primera es una medida de gravamen particular que se individuali3a sore un ien o conjunto de ienes determinados a priori para satis(acer una concreta causa de utilidad plica. %dem,s, la requisici#n puede implicar la e*tinci#n de(initiva del derec!o real de dominio sore los ienes ojeto de la incautaci#n. 7e otra parte, la distinci#n con las servidumres administrativas radica en la circunstancia de que en stas no se opera una real alaci#n del derec!o de propiedad sino una limitaci#n de su car,cter asoluto, imponindose al propietario la permisi#n de determinados usos por parte del plico Y.privaci#n parcial2Y, sin a(ectar la esencia de los elementos constitutivos de su derec!o real de dominio. 9. CONC'.TO 3'*A3. 3A OC+.ACI4N T'M.ORNN'A NORMA3 &a &E !ailita a la %dministraci#n a que ejer3a la potestad de acudir a la tcnica de la ocupaci#n tempor,nea cuando e*istan ra3ones de utilidad plica que !agan necesario el uso transitorio de un ien o cosas determinadas, mueles o inmueles, o ien, de una universalidad determinada de ellos. E*isten dos especies: a) normal, b) anormal. &a ocupaci#n tempor,nea normal, al igual que la e*propiaci#n, apareja el derec!o a ser indemni3ado, aplic,ndose en susidio las reglas vigentes en materia e*propiatoria !aida cuenta de que se opera el sacri(icio del derec!o de propiedad por ra3ones de utilidad plica, garanti3ado por el art. >A de la -onst. 9ac. Naida cuenta de las similitudes e*istentes la ley !a e*tendido a esta (igura los principios y reglas de la e*propiaci#n en cuanto a la utilidad plica, destino del ien y procedimiento judicial para llevarla a cao. &a &E (ija tamin un lmite temporal de dos .?2 aHos para la duraci#n de la ocupaci#n tempor,nea normal, vencido el cual y previa intimaci#n, el particular se encuentra !ailitado para promover la acci#n de e*propiaci#n irregular. C. 3A OC+.ACI4N T'M.ORNN'A ANORMA3@ R'O+ISITOS -omo consecuencia de lo indicado, la regulaci#n legal de la ocupaci#n tempor,nea se ocupa, principalmente, de la especie denominada anormal, que responde a la con(iguraci#n de una necesidad imperiosa o sita que coloca a la %dministraci#n (rente a una situaci#n lmite, vinculada con lo que en el derec!o se conoce como estado de necesidad. Esa situaci#n e*cluye la posiilidad de utili3ar la (igura de la ocupaci#n tempor,nea por parte de la %dministraci#n para satis(acer sus necesidades corrientes y operativas que, por su naturale3a, resultan cuiertas en ase a los procedimientos normales. Nay que tener en 94 Resumen de Derecho Administrativo II cuenta que se trata de supuestos e*cepcionalsimos donde se sustituye la competencia del legislador para cali(icar la utilidad plica y la garanta de la previa indemni3aci#n .art. >A, -onst. 9ac.2 por lo que los casos que la con(iguran .adem,s del estado de necesidad2 resultan de interpretaci#n restrictiva .accidentes y en general cat,stro(es de cierta magnitud2. -on(orme al rgimen de la &E la ocupaci#n tempor,nea anormal no acarrea indemni3aci#n alguna, salvo la reparaci#n de los daHos causados a la cosa o aquellos que se deriven de su uso posterior en menesteres ajenos a los que motivaron la e*propiaci#n. Esta prescripci#n, motivo de crticas doctrinarias >?@, s#lo dee considerarse operativa cuando se trata de un uso transitorio y e*cepcionalmente reve de la cosa o ien, en cuyo caso, la situaci#n queda asimilada a una suerte de prestaci#n real (or3osa que no puede ir m,s all, del tiempo asolutamente necesario para cumplir con su (inalidad.
95 Resumen de Derecho Administrativo II Bolilla VII.- Res#onsa0ilidad del 'stado.- R'S.ONSABI3IDAD 'STATA3 I. -undamentos 2 !lases.- &a responsailidad estatal tiene (undamento en la -onstituci#n 9acional y se clasi(ica en precontractual, contractual y e*tracontractual. .ersonalidad 2 Res#onsa0ilidad estatal.- El deer de resarcimiento gravita sore el Estado, como sore cualquier otro sujeto jurdico, como una e*igencia del sometimiento de los poderes plicos al imperio del 7erec!o. -undamentos.- +i ien es verdad que en la -9 no !ay un artculo que atriuya responsailidad reparatoria por el daHo ocasionado, !ay presupuestos (undamentales que consagran la reparaci#n de los derec!os o(endidos. 5oda responsailidad reparatoria se (unda sore la o(ensa de los derec!os reconocidos y adquiridos: respecto a los derec!os adquiridos y de propiedad .art. >A2' indemni3aci#n previa a la e*propiaci#n por utilidad plica .art. >A2' igualdad ante las cargas plicas .art. >@2' seguridad y garantas individuales .arts. >B y >/2' igualdad ante las cargas plicas .art. >@2' seguridad y garantas individuales .arts. >B y <12' garanta a la liertad .art. >0 y >/2' demandailidad judicial del Estado .art. >>@2. 7e all que de nuestro ordenamiento constitucional puedan e*traerse los siguientes principios (undantes de la responsailidad estatal: * +acri(icio especial e igualdad ante las cargas plicas. &os arts. < y >@ in (ine de la -9 determinan que las contriuciones e*igidas a los !aitantes deen ser equitativas y proporcionales. +i se produce un sacri(icio especial por acto Tlegtimo o noT de cualquier #rgano, dee restalecerse la Cigualdad de todos los !aitantesD mediante una indemni3aci#n a cargo del Estado que generalice el sacri(icio especial que se !a e*igido al damni(icado. * Garanta del derec!o de propiedad. En la medida en que el art. >A de la -9 estatuye que nadie puede ser privado de su propiedad sin ser indemni3ado, se impone la responsailidad estatal consecuente. &uego, toda ve3 que el Estado lesione ese derec!o dee indemni3ar. * 7erec!os adquiridos. &os derec!os individuales reconocidos en la -9 .arts. >< a ?=, ?B y A0, inc. ??2 constituyen derec!os adquiridos por los particulares en sus relaciones (rente al Estado. Por eso no se los puede desconocer sin indemni3aci#n, cuando se vulneran los lmites reglamentarios .arts. ><, >/ y ?B -92. 7e esta manera, nuestra -9 rinda el (undamento jurdico para declarar la responsailidad del Estado, toda ve3 que la actividad de cualquier de sus #rganos cause un perjuicio especial a un administrado, en violaci#n a los derec!os que la misma -9 consagra. 96 Resumen de Derecho Administrativo II Clases.- &a actividad del Estado puede generar responsailidad en su accionar previo a la celeraci#n de un contrato .responsabilidad precontractual2, en la ejecuci#n y e*tinci#n de un contrato .responsabilidad contractual2 y en sus relaciones con los administrados cuando, sin que medie vinculo contractual o precontractual, ocasionan perjuicios especiales que con(iguran los supuestos de responsabilidad e#tracontractual. &os principios que rigen la responsailidad precontractual y contractual del Estado !an sido estudiados al tratar los contratos administrativos. &a responsailidad e*tracontractual surge de una conducta de los #rganos del Estado. Puede originarse en un acto o !ec!o del #rgano legislativo, judicial o administrativo. 7e acuerdo con la divisi#n de las (unciones estatales, no cualquier acto o !ec!o del #rgano judicial o legislativo comporta responsailidad judicial o legislativa, respectivamente, sino que puede !aer responsailidad administrativa por actos o !ec!os de los #rganos legislativos y judiciales. &a responsailidad legislativa se concreta en la responsailidad por el daHo causado por una ley del -ongreso. % ttulo de ejemplo pueden seHalarse varios casos judiciales como antecedentes de la responsailidad estatal e*tracontractual: >2 &ey (ormal inconstitucional que causa lesi#n en el patrimonio de los administrados .-+$9: C-a!i3aD, C%cuHaD, C-orcemarD2. ?2 +entencia judicial que por error condena a un inocente y tal circunstancia es reconocida despus por otra sentencia .revisi#n2. 12 4uerte o lesiones causadas con automotores del Estado .-+$92 o por conducta del personal de las (uer3as armadas o de seguridad .-+$92. <2 Por actos y !ec!os ilcitos de sus agentes' por sustracci#n de mercadera en dep#sito (iscal .-+$92' por errores err#neos del "egistro de la Propiedad .-+$92' por errores de inscripciones, certi(icados e in(ormes. 02 Por e*tralimitaci#n en el ejercicio de sus atriuciones. @2 Por los daHos y perjuicios resultantes de no !acer (uncionar un servicio plico ya creado y organi3ado. A2 7aHos y perjuicios producidos por la actuaci#n de la polica administrativa, limitativa del ejercicio de derec!os individuales. II. Res#onsa0ilidad #or a!to :udi!ial .- En esta materia, por principio general, la soluci#n cl,sica !a sido la irresponsabilidad estatal, asada en que el acto jurisdiccional se caracteri3a por su (uer3a de verdad legal .cosa ju3gada2. +i se considera que la sentencia declara el derec!o, no puede surgir responsailidad de ella, pues el acto es con(orme a derec!o. .rin!i#io.- 97 Resumen de Derecho Administrativo II Pero este principio cesa cuando, por un acto jurisdiccional posterior .revisi#n2 dictado de acuerdo con los procedimientos estalecidos al e(ecto, se reconocer que !uo error judicial en la sentencia impugnada. Puede tratarse tanto de una conducta judicial ilegtima .Ej.: una sentencia nula por vicios de (orma, por incompetencia, etc.2, como legtima. En la generalidad de los casos el daHo y la responsailidad consecuente emergen de una conducta legtima, no culpale, ra3#n por la cual alguna doctrina cl,sica se resiste a aceptar la responsailidad estatal. En nuestro 7erec!o nacional la jurisprudencia no siempre !a aceptado que e*ista un derec!o a indemni3aci#n. 'rror :udi!ial.- &as vctimas del error judicial tienen derec!o indemni3atorio. Por ejemplo: cuando a alguien se lo condena y posteriormente se deja sin e(ecto la sentencia. +i el damni(icado por el error judicial no otuviera un resarcimiento por el daHo que se le !a in(erido, quedara vulnerado el principio de la igualdad de las cargas plicas, y tamin se !ara violado el derec!o de propiedad en el sentido amplio en que lo entiende la jurisprudencia. Es indispensale que el Estado garantice la integridad y e(ectividad de la justicia que administra. &a -+$9 !a sostenido que: @cabe sentar como principio :ue el (stado slo puede ser responsabili!ado por error /udicial en la medida en :ue el acto /urisdiccional :ue origina el daAo sea declarado ilegtimo y de/ado sin e"ecto4 pues antes de ese momento el carcter de verdad legal :ue ostenta la sentencia pasada en autoridad de cosa /u!gada impide4 en tanto se mantenga4 /u!gar :ue -ay error. Lo contrario importara un atentado contra el orden social y la seguridad /urdica4 pues la accin de daAos y per/uicios constituira un recurso contra el pronunciamiento "irme4 no previsto ni admitido por la ley .Fallos 1>>:>==A2BC. Pero el prolema de la responsailidad estatal por ejercicio de la (unci#n judicial no se agota en el supuesto de las sentencias err#neas. 4uc!as veces los daHos son provocados por actos procesales que no son sentencias' o por la irregularidad o de(iciencia con que se ejecutan dic!os actos procesales .decretos de emargo o de levantamiento de medidas precautorias, secuestros, e*tracciones de (ondos depositados judicialmente, etc.2. +e sostiene la irresponsailidad del Estado-jue3, en primer lugar, as,ndose en el principio de la autoridad de la cosa ju3gada y, en segundo trmino, porque la actividad jurisdiccional, generalmente y pese a la e*istencia de un daHo y de una vctima, es legtima y no culpale. 9o ostante, el Estado dee garanti3ar la integridad y plenitud de la justicia' por ello, y para evitar interpretaciones autoritarias, evasivas de los principios constitucionales de la responsailidad estatal, se propugna la sanci#n de las leyes que e*presamente estale3can la oligaci#n de indemni3ar a las vctimas en caso de error judicial. &os requisitos e*igidos por los -#digos Procesales Penales de las provincias son: >2 supuesto de revisi#n judicial, es decir, segunda sentencia de la que resulte la inocencia de un condenado' ?2 procede la indemni3aci#n s#lo a petici#n de partes, no de o(icio' 12 la condena dee ser privativa de la liertad y por m,s de 1 meses como pla3o mnimo, es decir, no procede cuando la condena es de multa, in!ailitaci#n o privaci#n de liertad por menos de 1 meses' 98 Resumen de Derecho Administrativo II <2 la vctima no dee !aer contriuido al error judicial con su dolo o con su culpa. -uando no se den los supuestos estalecidos por las normas procesales, proceder, la acci#n civil y criminal contra el jue3 y, en principio, su responsailidad se regir, por el art. >>>? del --, pero no sera responsale el Estado-jue3. III. Res#onsa0ilidad #or a!to legislativo.- +i el acto legislativo se ajusta a la -9, aunque su aplicaci#n ocasione daHos a los particulares, no implica responsailidad para el Estado. 5al es el principio general, aunque admite e*cepciones, en caso de perjuicio especial. .rin!i#io.- &a jurisprudencia al respecto !a (ijado algunas pautas: >2 partiendo del principio de que el Estado no dee indemni3aci#n alguna, por la privaci#n de propiedad que reali3a a travs del coro de impuestos, siempre que stos sean v,lidos, !a dic!o que: Cel ejercicio de un poder legal, como es el de crear impuestos, o modi(icar los anteriores, puede ciertamente producir perjuicios en el patrimonio de los particulares, sin que tal circunstancia sea #ice .[ un impedimento2 contra su legitimidad, so pena de detener la actividad guernativa, en consideraci#n de una garanta, la de propiedad privada, que no puede interpretarse con semejante e*tensi#nD' ?2 la misma (uente del derec!o !a dic!o que el Estado no es responsailice por las leyes que organicen o regulen un servicio plico, aunque de ellas se siga daHos a terceros .-+$92. En suma, no e*iste en principio responsailidad del Estado por leyes legtimas, aunque ocasionen daHos. Sistemas.- -on relaci#n a la norma legal determinante del daHo o lesi#n jurdica al administrado, se pueden dar tres situaciones: >2 &ey que reconoce derec!o a indemni3aci#n. En este caso no !ay prolemas. 5odo consistir, en adecuar el resarcimiento al daHo e(ectivamente irrogado, siendo la (unci#n del jue3 cumplir o ejecutar la ley en lo que respecta a la indemni3aci#n' si sta (uere menor de lo pretendido, deer, cuestionarse la constitucionalidad de la ley y o(recerse prueas del mayor valor reparatorio. Puede citarse a modo de ejemplo la ley ?<.=<1 con sus modi(icatorias .modi(s. ?<.<1@, ?<./=@, ?0.</A, ?0.B><2, que tuvo la (inalidad de otorgar una compensaci#n econ#mica a aquellas personas que !uieran sido puestas a disposici#n del PE9 durante la vigencia del estado de sitio, o que !uiesen su(rido detenci#n en virtud de actos emanados de triunales militares. ?2 %usencia de ley que se pronuncie acerca de la indemni3aci#n. Nar, que considerar judicialmente si en el caso concreto se !a producido lesi#n a alguno de los principios y derec!os constitucionales que (undamentan la responsailidad del Estado, en cuyo mrito resulte o no procedente el otorgamiento de una indemni3aci#n. 99 Resumen de Derecho Administrativo II 12 &ey que niega derec!o a indemni3aci#n. El damni(icado, en tal caso, dee gestionar el otorgamiento de la reparaci#n, cuestionando tamin la inconstitucionalidad de la norma, entre otras ra3ones porque una disposici#n legal semejante a(ecta la competencia propia del Poder $udicial, decidiendo por va legislativa un con(licto de derec!o entre partes. '/!e#!iones.- &a competencia reglamentaria de los derec!os .art. ><, parte >P, -92 tiene, en nuestra !ermenutica .[ interpretaci#n2 constitucional, limitaciones internas .art. >/ -9, la liertad2 y e*ternas .art. ?B -9, la ra3onailidad reglamentaria2. Por ello, la jurisprudencia !a seHalado las e*cepciones a la regla general, indic,ndose los siguientes casos en que se acepta la responsailidad por acto legislativo: * Perjuicio especial. % los (ines de cumplir su ojetivo de ien comn, el Estado e*ige aportes a los particulares a travs de impuestos, tasas y contriuciones. Pero desde el momento en que esa limitaci#n o contriuci#n a(ectan a un individuo de manera desigual y desproporcionada, dee actuar la equidad y cuando el perjuicio se traduce a un daHo material, dee indemni3arse. &a ley perjudica e*cepcionalmente a unos pocos, ene(icia a la colectividad por las ventajas generales que procura y oliga al Estado a indemni3ar a aqullos a (in de restalecer el equilirio de las cargas plicas. * Enriquecimiento sin causa. El principio de justicia sore el cual dee (undarse aqu el derec!o a indemni3aciones es el del enriquecimiento sin causa. 7os condiciones ser,n e*igidas para que el daHo d lugar a reparaci#n: >2 ser, necesario que el daHo su(rido por el administrado corresponda a un enriquecimiento administrativo' y ?2 ser, necesario que el enriquecimiento del patrimonio administrativo sea sin causa. &a doctrina recuerda el caso ocurrido en Iruguay con la creaci#n de %9-%P .%dministraci#n 9acional de -omustiles, %lco!ol y P#rtland2, en >/1>' el legislador pro!ii# una actividad !asta aquel momento legtimamente ejercida por los particulares y estaleci# un monopolio estatal sore la re(inaci#n del petr#leo, alco!ol y ciertas eidas alco!#licas' la jurisprudencia les reconoci# derec!os a indemni3aci#n, con (undamento en el principio de enriquecimiento sin causa .5ri. %pel., 1P turno, 4ontevideo, ?<J>>J<?, CIrretaD, &&, ?B-B>=2. * +ustituci#n del derec!o por una indemni3aci#n. &a ley puede reglamentar v,lidamente un derec!o, sustituyndolo por una indemni3aci#n, lo cual en verdad quiere decir que la lesi#n del derec!o reali3ada por la ley quedar, purgada, no con la declaraci#n de inconstitucionalidad de ella, sino con la reparaci#n pecuniaria del agravio. * "esponsailidad por ley inconstitucional. +i se sanciona una ley inconstitucional y con ella se ocasiona un daHo, no !ay duda de que ste constituir, un daHo jurdico necesariamente indemni3ale. 100 Resumen de Derecho Administrativo II -omo ejemplo puede tomarse el caso en que una provincia o la 9aci#n pretenda impedir el tr,nsito de mercaderas de una provincia a otra, en contravenci#n al principio constitucional contenido en el art. >>. 'l #rin!i#io de !on%ian>a legtima.- El principio de la con(ian3a legtima encuentra sustento constitucional en la seguridad jurdica y en la legalidad, y parte de la con(ian3a del ciudadano o particular en que los #rganos del Estado ajustan su accionar a la -9 y a las leyes' el principio es de origen alem,n y de all (ue importado al derec!o comunitario. -on (undamento en este principio y sore la ase del de la uena (e, el Estado &egislador es responsale de los actos legislativos que emita, y la ley que vulnere el principio y a(ecte derec!os adquiridos de los particulares nacidos de ley anterior, puede ser anulada, y tamin puede ocasionar que el Estado se vea oligado a indemni3ar a los particulares que as lo reclamen, cuando les !a causado un daHo a travs de una ley que reviste caracteres singulari3ados e imprevisiles. IV. Res#onsa0ilidad #or a!tos 2 1e!1os administrativos.- &a responsailidad e*tracontractual por actos y !ec!os administrativos es, desde el punto de vista pr,ctico, cuantitativamente, la causa m,s (recuente de daHos, dado el car,cter inmediato, permanente y continuo de la actividad administrativa e*teriori3ada por los tres #rganos del Poder. .ro0lemas inter#retativos.- En este tipo de responsailidad se !an planteado varios prolemas interpretativos, derivados en su mayor parte de la aplicaci#n de las normas del -#digo -ivil en materia de responsailidad e*tracontractual: >2 &a distinci#n entre +esponsabilidad .irecta y +esponsabilidad Indirecta . "esponsailidad directa es la que corresponde a una persona por un !ec!o propio .art. >>=/ --2, e indirecta, la que corresponde a un superior por el !ec!o de un empleado o dependiente suyo o por el !ec!o de las cosas .art. >>>1 --2. En el 7erec!o plico, y dada la relaci#n org,nica, se aplica la responsailidad directa del Estado por el !ec!o de sus agentes, e indirecta por el !ec!o de sus entes. ?2 &a distinci#n entre +esponsabilidad ,ub/etiva y +esponsabilidad 0b/etiva . El principio estalecido en el -- para que la responsailidad ante el daHo ocasionado sea atriuida s#lo ante la e*istencia de una conducta negligente o culposa, !a sido superado por la nueva tendencia que considera la llamada Cresponsailidad ojetivaD .Ej.: ley ?<.B1=2. 101 Resumen de Derecho Administrativo II En ese mismo sentido, algunos autores y ciertos (allos !an sostenido que el Estado, como persona jurdica que es, no acta con culpa, por ser sta una caracterstica e*clusivamente reservada a las personas (sicas. 9o dee perderse de vista, sin emargo, que para el 7erec!o plico el Estado acta a travs de #rganos que son desempeHados por personas (sicas, cuya voluntad, mani(estada dentro del ,mito de sus (unciones, se imputa al Estado, consider,ndose como suya' es decir, que el Estado puede actuar culposamente a travs de la conducta de sus #rganos. Res#onsa0ilidad dire!ta e indire!ta del 'stado.- +e !an (ormulado diversos criterios de distinci#n entre amas responsailidades, a saer: * %ctuaci#n por (uncionarios o empleados. 9o e*iste en la legislaci#n argentina una distinci#n entre (uncionarios y empleados, esto es, entre personas que decidan en representaci#n de la voluntad estatal, y personas que ejecuten esas decisiones en relaci#n de dependencia. 5odos los agentes del Estado, cualquiera que sea su naturale3a, jerarqua o (unci#n, asumen el car,cter de #rganos del Estado. 7e ello resulta que si todos los agentes del Estado son #rganos suyos, entonces la responsailidad de aqul por los !ec!os y actos de sus agentes ser, siempre directa, no pudindose nunca dar la !ip#tesis de que por los !ec!os de tales personas pueda el Estado tener responsailidad indirecta .c(r. %rt. >>? -- y art. AA -P2. * %ctuaci#n por actos y por !ec!os. &os primeros con(iguran la !ip#tesis de responsailidad directa' los segundos, los de la indirecta. Esta distinci#n carece de (undamento l#gico y jurdico, pues est, claramente demostrado que ciertos !ec!os pueden ser directamente imputales a la %dministraci#n, comprometiendo precisamente esa clase de responsailidad y no, en modo alguno, la indirecta. Ello ocurre en materia de: >2 %(ectaci#n y desa(ectaci#n de ienes del dominio plico, que puede producirse por !ec!os administrativos. ?2 "estricciones administrativas a la propiedad privada, en las que se reconoce que pueden constituirse por medio de !ec!os administrativos, es decir, actuaciones materiales directamente imputales a la %dministraci#n. 12 Empleo de la (uer3a plica, o sea, de la coerci#n directa e inmediata, sin acto administrativo previo, directamente a cargo de los #rganos policiales administrativos, con(igura tamin !ec!o administrativo. En de(initiva, el !ec!o administrativo procede directamente de los #rganos administrativos y se caracteri3a por ser un comportamiento material que representa actividades u operaciones (sicas de los #rganos de la %dministraci#n por medio de los cuales el Estado reali3a una actividad administrativa que le es directamente atriuile. 102 Resumen de Derecho Administrativo II Por otra parte, en la pr,ctica administrativa cae advertir que un !ec!o administrativo puede ser seguido de un acto administrativo que lo rati(ica, o viceversa. El !ec!o ejecuta operacionalmente el acto' por ello, la distinci#n entre acto y !ec!o administrativo depende nicamente de la (orma en que la voluntad administrativa se e*teriorice .intelectivamente o materialmente2. * %ctuaci#n legtima e ilegtima. 7e acuerdo con el art. 1@ del --, @se reputan actos de las personas /urdicas los de sus representantes legales4 siempre :ue no e#cedan los limites de su ministerio. (n lo :ue e#cedieren4 slo producirn e"ectos respecto de los mandatariosC. En consecuencia, ser,n actos y !ec!os propios del Estado los que realicen sus agentes dentro de sus atriuciones .la actuaci#n legtima genera responsailidad directa2' en lo que se e*cedan de ellas, sus actos o !ec!os no son imputales directamente al Estado. 7ar,n lugar a la aplicaci#n de la responsailidad indirecta si se dan las condiciones pertinentes: relaci#n de dependencia, culpa, etc. .la actuaci#n ilegtima genera responsailidad indirecta2. 3anto la /urisprudencia como la doctrina -an desestimado este criterio. En el 7erec!o plico es un error pensar que s#lo los actos legtimos son propios del Estado y comprometen por tanto su responsailidad directa, tamin los actos ilegtimos pueden ser propios del Estado y comprometer su responsailidad directa, cuando !an sido reali3ados dentro del ejercicio aparente de la (unci#n encomendada al agente del Estado, sea dic!a (unci#n regular o irregularmente ejercida, legtima o ilegtimamente mani(estada. * %ctuaci#n de #rganos y entes estatales. &as personas que el Estado designa para que se desempeHen en (unciones por l encomendadas, son agentes suyos y por lo tanto #rganos de l. Por ello, no son dependientes en el sentido del art. >>>1 --. %cta directamente el Estado a travs de ellos. &a responsailidad del Estado es, en consecuencia, siempre directa, pues no tiene el Estado agentes, esto es, personas !umanas, que no sean #rganos suyos. Por otra parte, los entes descentrali3ados del Estado con personalidad propia, como partes que son del Estado central, comprometen su responsailidad indirecta. Res#onsa0ilidad del 'stado 2 del agente.- &os agentes estatales son tamin responsales civilmente por los daHos in(eridos en el ejercicio de la (unci#n. En la pr,ctica, su responsailidad no se !ace e(ectiva, porque los interesados demandan directa y e*clusivamente al Estado. Res#onsa0ilidad Con!urrente. &a responsailidad del Estado es indistinta y no meramente susidiaria de la del (uncionario. Es el propio Estado quien dee procurar !acer e(ectiva la responsailidad del (uncionario y no !acer cargar al damni(icado el peso de tal deer, pues no !a tenido ninguna incidencia en la designaci#n del (uncionario. 103 Resumen de Derecho Administrativo II Res#onsa0ilidad #ersonal del agente. &a responsailidad personal del agente plico puede ser de naturale3a civil, administrativa, penal y poltica, sin di(erenciar entre (uncionarios y empleados, por tratarse de agentes plicos. a$ Alcance. &a responsailidad de los agentes plicos tiene diversos alcances: >2 'or los valores /urdicos tutelables: en ra3#n de los ienes jurdicos ojeto de tutela legal, la responsailidad plica puede ser: poltica, en cuanto a(ecta el inters general de la sociedad .arts. 01, @= y >>0 -92' administrativa, en cuanto a(ecta el uen (uncionamiento de la %dministraci#n .ley ?0.>@< 4"EP92' civil, en cuanto causa daHo o perjuicio a la %dministraci#n o a terceros .art. >>>? --2, y penal, en cuanto resulta de la comisi#n de un delito .arts. ?<B a ?A<, con las modi(icaciones introducidas por la ley ?0.>BB y art. ?B> -P: auso de autoridad' violaci#n de los deeres' co!ec!o' tr,(ico de in(luencias' malversaci#n de caudales plicos' negociaciones incompatiles con el ejercicio de (unciones plicas' e*acciones ilegales' enriquecimiento ilcito' prevaricato' denegaci#n y retardo de justicia' omisi#n de presentar declaraci#n jurada o (alseamiento u omisi#n de datos, evasi#n2. ?2 'or el elemento sub/etivo: la responsailidad puede ser: sujetiva .dolo y culpa2 u ojetiva .riesgo2. 12 'or el carcter personal: las responsailidades pueden ser personales no transmisiles .poltica, penal, administrativa2 y personales transmisiles .civil, a los !erederos2. <2 'or el carcter vinculante: tenemos responsailidades e*cluyentes entre s y responsailidades independientes y acumulales .inaplicailidad del non bis in idem2. 02 'or el carcter procedimental: las responsailidades para su materiali3aci#n suelen requerir autori3aci#n previa, preventiva o remoci#n previa .para responsaili3arlos civil o penalmente, arts. 01, @= y >>0 -92. b) Re'ulacin . &os medios (ormales de regulaci#n jurdica de la responsailidad plica pueden ser de diversa (uente normativa: constitucional .Ej.: juicio poltico2' legal .Ej.: art. >>>? --, ley ?0.>BB2' reglamentaria .Ej.: estatutos de los agentes plicos2. c$ Conductas punibles. &as conductas responsaili3antes o reproc!ales en el derec!o constitucional y legal, varan de acuerdo con el tipo de responsailidad plica de que se trate: >2 .e responsabilidad poltica : por juicio poltico tenemos las siguientes conductas puniles: mal desempeHo' desorden de conducta' (altas o delitos en el ejercicio de sus (unciones' delitos comunes' delito en el desempeHo de sus (unciones o (alta de cumplimiento a los deeres de su cargo. 104 Resumen de Derecho Administrativo II ?2 .e responsabilidad administrativa: el ordenamiento /urdico regula las siguientes "altas y sanciones: correcciones a los miemros de las -,maras por desorden de conducta en el ejercicio de sus (unciones' por reincidencia podr, e*pulsarlo y por inasistencia notale declararlo cesante .6uenos %ires, art. //2. 5odo ello sin perjuicio de las sanciones estatutarias previstas con motivo del incumplimiento de los deeres de los agentes plicos. 12 .e responsabilidad civil: en el 7erec!o plico y privado se prevn las siguientes conductas de responsailidad civil: autori3ar a ejecutar actos inconstitucionales que causen perjuicios indemni3ales' cumplir irregularmente las oligaciones legales impuestas .art. >>>? --2' causar daHos y perjuicios por (alta de cumplimiento de sus deeres' o por e*ceso en sus (acultades' producir daHos por mal desempeHo en el ejercicio de sus (unciones. <2 .e responsabilidad penal: por delitos en el desempeHo de sus (unciones. Res#onsa0ilidad #or a!tos #ro#ios.- +e !a estalecido la llamada Cteora de los actos propiosD. 7e con(ormidad con esta doctrina no es lcito a un sujeto entrar en contradicci#n con la conducta v,lida anteriormente mantenida dentro de la misma relaci#n o situaci#n jurdica. Por aplicaci#n del principio de uena (e, la pro!iic#n del venire contra "actum proprium importa un deer de co!erencia en el comportamiento, que conlleva a la necesidad de oservar la conducta que los actos llevados a cao !acan prever. Esta doctrina es plenamente aplicale (rente a la administraci#n, y a la violaci#n de tal pro!iici#n importa la responsailidad del Estado. En este sentido, la -+$9 sostuvo que @por derivacin del principio cardinal de la buena "e todo ciudadano tiene derec-o al comportamiento co-erente de los otros4 sean %stos los particulares o el propio (stadoBC. 'volu!i&n :uris#ruden!ial.- +e discute si se requiere el elemento sujetivo culpa como presupuesto volitivo oligacional. En la jurisprudencia de la -+$9 se advierten tres perodos netamente di(erenciados: * )rresponsailidad. En el primer perodo no se admita la responsailidad e*tracontractual del Estado en el plano del 7erec!o plico. Para sostener esa irresponsailidad, la -+$9 procedi# as: >2 partiendo de la doctrina de la dole personalidad del Estado, sostuvo que l, como poder plico, es irresponsale porque ora en virtud de su CsoeranaD' ?2 como persona jurdica .osea en el ,mito del 7erec!o privado2 sostuvo que el Estado s#lo es responsale contractualmente, pero no e*tracontractualmente, y 12 aceptaa la responsailidad del Estado cuando sta surga de una ley. * "esponsailidad +ujetiva. En el segundo perodo la -+$9, camiando de criterio, admiti# la responsailidad e*tracontractual del Estado Ten el ,mito del 7erec!o plicoT en los supuestos de la culpa a l imputale. )nvoc# los arts. >>=/ y >>>1 del --. es decir, que el 105 Resumen de Derecho Administrativo II 5riunal admiti# la responsailidad estatal a consecuencia de un comportamiento ilcito que le era imputale. Nacia >/11 el 5riunal modi(ic# su jurisprudencia, condenando a la 9aci#n por el daHo derivado de un incendio provocado por la negligencia en que !aan incurrido agentes de la 9aci#n, al reparar una lnea telegr,(ica nacional .-+$9, C+.%. 5om,s 7evoto y -ompaHa cJ Goierno 9acional sJ daHos y perjuiciosD2. En >/1A, admiti# una demanda contra la 9aci#n asada en el !ec!o de que un cami#n del 4inisterio de 4arina !aa atropellado a un particular caus,ndole diversos perjuicios. 4anteniendo la misma jurisprudencia, la -+$9 !a condenado al Estado cuando un agente policial, en el ejercicio de su autoridad y en el desempeHo de sus (unciones, e*cede los medios racionales y legtimos para reali3ar la captura de una persona, y le da muerte. * "esponsailidad Ejetiva. En el tercer perodo Tque es el actualT la -+$9, para responsaili3ar e*tracontractualmente al Estado en el ,mito del 7erec!o plico, prescinde de que los daHos deriven de un comportamiento ilcito, culposo o doloso, al admitir esa responsailidad en el supuesto de daHos derivados tanto de una conducta ilcita como lcita. -on ello se are el camino a una concepci#n ojetiva de la antijuricidad, poniendo de relieve los elementos daHo e injusticia por encima del concepto cl,sico de culpa. Empero, la admisi#n de la doctrina de la responsailidad estatal por los daHos derivados de su actividad lcita no !a de ser entendida como dirigida a instituir en este ,mito un rgimen de responsailidad de naturale3a ojetiva. &a antijuricidad del daHo es contemplada en sentido ojetivo desde el punto de vista de la posici#n del sujeto daHado, y e*istir, siempre que el titular del patrimonio daHado no tenga el deer jurdico de soportar el daHo. CEl car,cter lcito de las oras reali3adas por una entidad estatal provincial no impide la responsailidad del Estado, siempre que con ellas se prive a terceros de su propiedad o se la lesione en sus atriuciones esencialesD .-+$92. C&a (alta de culpa s#lo juega en la primera parte del ?P apartado del art. >>>1 del --, pero no cuando el daHo se produce por el riesgo o el vicio de la cosaD .-am. 9ac. en lo -ivil2. C-uando la actividad lcita de la autoridad administrativa, aunque inspirada en prop#sitos de inters colectivo, se constituye en causa e(iciente de un perjuicio para los particulares, cuyo derec!o se sacri(ica por aquel inters general, esos daHos deen ser atendidos en el campo de la responsailidad del Estado por su orar lcitoD .-+$92. CWue en el caso de autos, el accionar del personal policial de la Provincia de 6uenos aires se encuadr# en el marco de su (unci#n espec(ica, esto es, la de atender a un servicio que ene(icia a la colectividad en general. Pero, al producir en el ejercicio lesi#n a los ienes o a la persona de alguno de sus integrantes, es de estricta justicia que la comunidad los a(ronte, no porque su conducta sea contraria a derec!o sino porque el sujeto sore el que recae el daHo no tiene el deer jurdico de soportarloVD .-+$92. * "esponsailidad por omisi#n. &a doctrina de la -+$9 !a destacado en los ltimo tiempos el car,cter impostergale de la oligaci#n asumida por la autoridad plica de garanti3ar el derec!o a la salud Tcomprendido dentro del derec!o a la vidaT mediante acciones positivas, 106 Resumen de Derecho Administrativo II lo que importa un reconocimiento de la responsailidad por omisi#n para el Estado 9acional, sin perjuicio de las oligaciones que dean asumir las jurisdicciones locales, las oras sociales o las entidades de medicina prepaga. Para la -+$9 la protecci#n de la salud implica preservar la vida, ya sea prestando un tratamiento mdico asistencial o suministrando los medicamentos necesarios' el gasto en salud es as una inversi#n prioritaria y ante la e*igiilidad de tal derec!o no resultan oponiles ra3ones de restricci#n presupuestaria o de incompetencia, dado que el Estado (ederal est, oligado tanto en el plano nacional como internacional. V. .rote!!i&n :urdi!a de los administrados.- PPPPPPPPP PQQQQQQQQQQ 107 Resumen de Derecho Administrativo II Bolilla VIII.- .ro!edimiento Administrativo.-
6- 'l #ro!edimiento administrativo. .rin!i#ios generales ?ue lo rigen. 3a garanta del de0ido #ro!eso en sede administrativa.
.ro!edimiento Administrativo. Con!e#to.- Para poder di(erenciar los trminos CprocesoD y CprocedimientoD, primero deemos conocer amos conceptos. El proceso es una pluralidad de actos coordinados a travs de una recproca interdependencia. Esta interdependencia es la esencia del proceso, toda ve3 que un #rgano neutral y carente de todo inters en el pleito, preside una contienda entre dos partes con intereses contrapuestos, que !an de desenvolverse a travs de un ritualismo (ormal. Por su parte, la (inalidad del procedimiento no es necesariamente garanti3ar la ojetividad, neutralidad e independencia de la decisi#n, sino que lo que pretende asegurar es la reali3aci#n de un (in plico, al que est, llamada la %dministraci#n a cumplir. El procedimiento administrativo consiste en la serie de actuaciones y tr,mites que !a de llevar a cao la %dministraci#n plica, dirigida a la satis(acci#n directa e inmediata del ien comn o el inters plico, que constituye el elemento ordenador, regulador y sistemati3ador del desenvolvimiento de la (unci#n administrativa del Estado, la que culmina con la emisi#n del acto administrativo .decretos, disposiciones o resoluciones2. El procedimiento es, entonces, la va o el camino que !a de seguir la %dministraci#n tendiente al dictado del acto administrativo, el que, consecuentemente, constituye su (inalidad. El procedimiento administrativo, entonces, cumple una dole (inalidad' por un lado, constituye una garanta de los derec!os de los particulares pues sirve de protecci#n jurdica para ellos, y por otro lado, pretende asegurar la satis(acci#n del inters plico o ienestar general.
Di%eren!ias entre el #ro!eso :udi!ial 2 el #ro!edimiento administrativo.- El rgimen jurdico que corresponde a cada una de las (unciones del Estado es, a su ve3, consecuencia de las (inalidades que determinan a cada una de ellas. Ello as, corresponde seHalar, que mientras el (in esencial de la (unci#n administrativa es la gesti#n directa e inmediata del ien comn, la (unci#n judicial reconoce, al menos en el ,mito civil, como prop#sito esencial la resoluci#n de con(licto de intereses entre partes, sin perjuicio del inters plico que mediatamente resulta satis(ec!o, es decir, la satis(acci#n del inters social comprometido en asegurar la e(ectividad del derec!o, mediante el actuar jurisdiccional. 108 Resumen de Derecho Administrativo II %s tamin, cae resaltar, que si ien entre el proceso judicial y el procedimiento administrativo !ay semejan3as, no puede dejar de admitirse que e*isten di(erencias como consecuencia de la diversa naturale3a de las partes y de la distinta posici#n y car,cter de los #rganos. Es por ello, que la di(erencia de (ines en la (unci#n administrativa y en la jurisdiccional, se re(leja en los distintos valores que inspiran la estructura de los #rganos que las cumplen y de los instrumentos procesales que las encau3an. &as principales di(erencias son: a2 &a %dministraci#n, a di(erencia del Poder $udicial, no acta directamente para la aplicaci#n de la ley. % la administraci#n lo que le preocupa es satis(acer el ien comn, motivo por el cual la actividad administrativa es concreta. Por el contrario, el jue3, como paralelo de la %dministraci#n, aplica la ley para el restalecimiento del orden jurdico alterado, mientras la %dministraci#n lo que persigue es el mejor cumplimiento del inters general. 2 &a (unci#n judicial necesita de una contienda jurdica y la decisi#n tiene (uer3a de verdad legal, mientras que la %dministraci#n acta por inters propio y la decisi#n carece de tal car,cter. c2 El jue3 est, por encima de las partes, es un tercero imparcial e independiente' en camio, la %dministraci#n, es al mismo tiempo jue3 y parte. &as normas que regulan el procedimiento administrativo tienen un car,cter instrumental en relaci#n con la gesti#n del ien comn, que es la causa (inal del Estado y, en ese sentido, el inters plico como valor preponderante en la interpretaci#n de la relaci#n jurdica-administrativa, gravita tamin en el ,mito estrictamente procedimental. En este marco, las (ormas Tprocedimiento- cumplen un dole papel protector, pues deen asegurar, por un lado, la e(icacia de la gesti#n de la %dministraci#n y, por el otro, el respeto de los derec!os e intereses de los particulares. %l respecto, la ley >/0</ de Procedimientos %dministrativos, como cuerpo legal, se ocupa de diversos aspectos (ormales del procedimiento administrativo. Esta ley (ue caracteri3ada por la -orte +uprema de $usticia de la 9aci#n como una norma (ederal, que como tal son las que tienen vigencia en todo el territorio del Estado. Por su parte, la Procuraci#n del 5esoro de la 9aci#n !a sostenido que la &ey 9acional de Procedimientos %dministrativos es una ley local. &o cierto es que esta ley no se limita solo a regir en la -apital Federal y los lugares sujetos a jurisdicci#n (ederal, sino que regula, en principio, todos los procedimientos concernientes al Goierno 9acional, no siendo por lo tanto una ley meramente local. El deate doctrinal sore el tema se plantea entre quienes sostienen que la ley, al menos en los aspectos que regula materias de derec!o procesal administrativo, es local puesto que solo rige para el Estado 9acional y sus entidades' por otro lado, !ay quienes entienden que la re(erida ley no es meramente local ya que no se limita a regir solo en la -apital Federal y los lugares sujetos a jurisdicci#n (ederal, sino que estalece, en principio, todos los procedimientos concernientes al Goierno 9acional, resultando por lo tanto una ley (ederal y local simult,neamente. 109 Resumen de Derecho Administrativo II En cuanto a su contenido, la &ey de Procedimientos %dministrativos estalece: a2 El rgimen jurdico del acto administrativo. 2 9ormas relativas al rgimen contencioso administrativo .5tulo ):2. c2 El rgimen del procedimiento administrativo contemplado tanto en la ley como en su reglamentaci#n, que aarcan los principios generales o ,sicos del procedimiento, las normas re(eridas al tr,mite procesal propiamente dic!o y la regulaci#n integral de los recursos y las reclamaciones administrativas previas. -omo podemos apreciar, adem,s de las normas de naturale3a estrictamente procesal o de procedimiento, tanto administrativas como contencioso-administrativas, la ley >/.0</ tamin encierra normas re(eridas al acto administrativo, sus elementos y caracteres, que son de naturale3a sustantiva, es decir, tiene para la %dministraci#n la misma relevancia que el -#digo -ivil tiene para los particulares. % estas disposiciones se las denomina de C(ondoD o CcomunesD. 7e esta manera, las normas re(eridas al acto administrativo, a los principios (undamentales del procedimiento y a la impugnaci#n judicial de actos, con(iguran el contenido normativo comn general u ordinario de la %dministraci#n Plica, mientras que las normas relativas al tr,mite administrativo y al sistema recursivo contempladas sustancialmente en el "eglamento de la &ey 9acional de Procedimientos %dministrativos, con(iguran las disposiciones estrictamente procesales.
Principios del procedimiento administrativo.- En las relaciones e*istentes entre un particular y la %dministraci#n Plica, dee e*istir un equilirio justo y e(ica3 que garantice las situaciones de sujeci#n en el que el particular se encuentra. +e trata de las garantas que aseguran la reali3aci#n de la justicia distriutiva que permiten la distriuci#n del ien comn, como por ejemplo, la liertad y la igualdad entre los particulares. Estas garantas que constituyen los principios del procedimiento administrativo, pueden ser clasi(icadas en:
- *arantas sustantivas@ Emanan del derec!o natural que es el que determina los grandes principios del derec!o receptados por nuestra -onstituci#n 9acional y por el derec!o administrativo. &os principios a los que estamos !aciendo re(erencia son: >2 Principio de igualdad : Este principio tiene arraigo constitucional a travs del art. >@ de la -.9. El concepto de igualdad al que !acemos re(erencia es la igualdad relativa en cuanto admite la diversidad de circunstancias en las que se pueden encontrar involucradas las personas. 9o es una igualdad de car,cter aritmtico, sino proporcional a la condici#n en que cada sujeto se !alle (rente al ien comn susceptile de reparto, por eso tamin !alamos de una igualdad real de oportunidades, tal cual se encuentra consagrada por nuestra -onstituci#n 9acional .por ejemplo: igualdad de oportunidades de todos los o(erentes (rente a un llamado de licitaci#n o concurso plico2. 110 Resumen de Derecho Administrativo II ?2 Principio de legalidad: &a administraci#n dee sujetar su actuaci#n al derec!o positivo. Es necesaria la sujeci#n de la %dministraci#n a la ley, principio (undamental del Estado de 7erec!o. -uando !alamos de legalidad, nos re(erimos a las leyes, reglamentos, principios generales, etc, que (orman el ordenamiento jurdico, y por ende al principio de jerarqua normativa que se erige sore la ase de una estructura piramidal, segn la cual algunas normas jurdicas prevalecen sore otras, siendo la -onstituci#n 9acional la ley suprema, ase de todo el ordenamiento jurdico vigente. Por ltimo, cae recordar que el principio de legalidad se !alla consagrado en la parte dogm,tica de la -.9, en resguardo de la seguridad y justicia de los personas. 12Principio de de(ensa: +e trata de la garanta de la de(ensa en juicio consagrada por el art. >B de la -.9., aplicale al procedimiento administrativo. <2 Principio de ra3onailidad o justicia: Nalla su (undamento en los arts. ?B y // inc. ?P de la -.9., normas que disponen que los derec!os no pueden ser alterados por las leyes que reglamentan su ejercicio y que el Poder Ejecutivo tiene el deer de no modi(icar el espritu o la esencia de la letra de las leyes con e*cepciones reglamentarias. %s mismo, el trmino ra3onailidad est, ntimamente ligado con el trmino proporcionalidad. Este principio es receptado por la &9P% en el art. AS, inc. (2, en tanto estalece que el ojeto del acto administrativo dee ser proporcional a su (inalidad.
- *arantas ad:etivas@ -uando !alamos de estas garantas nos estamos re(iriendo a determinados principios del 7erec!o Ejetivo, que tamin rigen el procedimiento administrativo y que actan como garantas a (avor del particular. +e trata de los siguientes principios: >2 )n(ormalismo : Este principio es conceido solamente a (avor del administrado. -onsiste en a este ltimo de la oservancia de ciertas (ormas las que, por resultar no esenciales, puedan ser cumplidas posteriormente .por ejemplo: .el !aer dado una cali(icaci#n err#nea a un recurso administrativo no inv,lida su presentaci#n ante la administraci#n2. 7e esta manera, el procedimiento es in(ormal para el particular, pues es el nico que puede invocar la (le*iilidad de sus normas, en tanto y en cuanto lo ene(icie. Por el contrario, este principio de in(ormalismo no puede ser invocado por la %dministraci#n Plica para eludir (acultades regladas. ?2 )mpulsi#n de o(icio e )nstrucci#n de o(icio : &a administraci#n es la que dee dirigir el procedimiento y ordenar que se practique toda diligencia que sea conveniente para el esclarecimiento de la verdad y la justa resoluci#n de la cuesti#n planteada. %un cuando el procedimiento pueda ser iniciado de o(icio .por la propia autoridad administrativa2 o a petici#n de parte, su impulsi#n siempre corresponde a la %dministraci#n. Esto se dee a que el procedimiento tiene como (inalidad satis(acer el inters plico. 111 Resumen de Derecho Administrativo II 12 :erdad material : % di(erencia del proceso civil en que el jue3 dee ceHirse a ju3gar segn las prueas aportadas por las partes .verdad (ormal2, en el procedimiento administrativo el #rgano competente dee ajustarse a los !ec!os, independientemente de s los mismos !an sido o no alegados y proados por el particular. %s, la %dministraci#n deer, ajustarse a !ec!os o prueas que sean de plico conocimiento, que estn en su poder por otras ra3ones, que se !allen en e*pedientes distintos, etc. <2 7eido proceso adjetivo : %arca distintos aspectos: a) .erec-o de ser odo : El particular puede acceder al total conocimiento de las actuaciones, solicitando la Cvista de las actuacionesD y, asimismo, tiene la posiilidad de e*poner las ra3ones de sus pretensiones y de(ensa antes de la emisi#n del acto como as tamin despus de su dictado, interponiendo los recursos y reclamos correspondientes. b) .erec-o a o"recer y producir prueba: el particular tiene derec!o a valerse de los instrumentos necesarios para (undamentar sus peticiones, como as controlar las prueas que la %dministraci#n requiera y produ3ca para el esclarecimiento de los !ec!os. c) .erec-o a una decisin "undada: la %dministraci#n dee (undar deidamente sus actos en las circunstancias de !ec!o y derec!o que le sirven de antecedentes, no ostante lo cual, no tiene oligaci#n de seguir a la parte en todas las argumentaciones sino en las que considere conducentes a la soluci#n de la cuesti#n. &o que no puede dejar de !acer, es resolver todas las pretensiones del administrado.
Etros principios: 5amin caracteri3an al procedimiento administrativo, la celeridad, economa, sencille3 y e(icacia en los tr,mites administrativos, cuyo signi(icado es que deen evitarse que los procedimientos sean complicados, costosos o lentos, como as tamin que di(iculten o traen el desenvolvimiento del e*pediente. Por ltimo, corresponde resaltar, que aun cuando algunos autores propicien incorporar como principio del procedimiento administrativo a la Ccontradicci#nD .como por ejemplo en los casos de concursos, licitaciones, etc2, sta responde tamin al inters plico representado, ya que con las oservaciones y prueas de los contra-interesados, la %dministraci#n contar, con mayores elementos de juicio y estar, en mejores y adecuadas condiciones de tomar la decisi#n que mejor responsa a los intereses de la comunidad en general.
5oda persona (sica o jurdica, de car,cter plico o privado tiene, en principio, aptitud genrica para intervenir en el procedimiento administrativo, en cualquiera de los tipos 112 Resumen de Derecho Administrativo II clasi(icatorios, como titulares de un derec!o sujetivo o de un inters legtimo y aun, en ciertos casos, de un inters simple. &as reglas que rigen la capacidad de las personas pertenecen al -#digo -ivil, sin perjuicio de su e*tensi#n, en algunos supuestos, por regulaciones locales de 7erec!o %dministrativo. Pero para ser CparteD en el procedimiento administrativo es menester reunir, adem,s, una aptitud especial que se denomina Clegitimaci#nD. Esa aptitud para ser CparteD es un procedimiento concreto, que no preju3ga el resultado (inal de la controversia o planteo administrativo, se encuentra representada por la titularidad de un derec!o sujetivo o de un inters legtimo, como regla general. El inters simple, en camio, s#lo e*cepcionalmente otorga legitimaci#n a quienes lo invoquen para intervenir como CpartesD en el procedimiento administrativo. +on CparteD, entonces, las personas (sicas o jurdicas que con capacidad y legitimaci#n intervienen o participan en el procedimiento administrativo, con derec!o a provocar la actuaci#n de los #rganos administrativos competentes y a otener, si tal (uere el caso, la decisi#n requerida de la %dministraci#n. &a doctrina di(erencia entre administrado e interesado. -onsidera que el primero es una (igura genrica mientras que el interesado ostenta una situaci#n m,s concreta.
Algunos su#uestos de su:eto !on !a#a!idad #ara ser <#arte= en el #ro!edimiento administrativo.-
A7 3os Menores Adultos@ &a aptitud para que sean parte en el procedimiento administrativo tiene antecedentes arraigados en la legislaci#n nacional y en la doctrina de nuestro pas, !allando su pleno reconocimiento en el "eglamento 9acional de Procedimientos %dministrativos. En el orden provincial, no todas las legislaciones !an regulado con plenitud la actuaci#n de los menores adultos, por lo cual se entiende que a (alta de regulaci#n e*presa, se aplican, por analoga, los principios que emergen de la legislaci#n administrativa nacional, en virtud a que la capacidad de los menores adultos para intervenir en el procedimiento administrativo es una materia que no pertenece al 7erec!o -ivil sino al 7erec!o %dministrativo, que, en principio, es de naturale3a local.
B7 Sordomudos 2 Dementes@ +u situaci#n se encuentra regulada en el art. >01 del -#digo -ivil, norma que admite la plena capacidad civil del sordomudo que se da a entender por escrito. Pero la incapacidad administrativa del sordomudo no se regula por el -#digo -ivil sino que tamin es materia del 7erec!o %dministrativo, que en este sentido no se ocup# de regularla. 9o ostante, se piensa que el sordomudo tiene aptitud para ser parte por s en tanto pueda actuar con intrprete reconocido o !ailitado por la %dministraci#n Plica. 7e lo contrario, dee actuar siempre mediante representante. En caso de los dementes declarados por los jueces, su incapacidad administrativa dee presumirse, aun cuando ella no surja e*presamente del auto judicial que !uiera 113 Resumen de Derecho Administrativo II reconocido, con(orme al art. ><> --, que alguien carece de aptitud para dirigir su persona o administrar sus ienes.
Situa!i&n de #ersonas #50li!as estatales en el #ro!edimiento administrativo.- En principio, las personas plicas que actan en una misma es(era de goierno .goierno (ederal o nacional2 no pueden utili3ar el procedimiento administrativo de car,cter recursivo para impugnar los actos del Poder Ejecutivo u #rganos in(eriores como otros actos provenientes de distintas entidades plicas estatales. Esto no signi(ica que care3can de aptitud para e(ectuar peticiones, requerimientos o intimaciones ante el propio Estado nacional o las dem,s personas plicas estatales que constituyen la llamada %dministraci#n indirecta. El modo propio en que deen plantearse las di(erentes impugnaciones o reclamaciones es la llamada Ccontroversia )nter.-administrativaD, (igura aut#noma y espec(ica regulada por ley, en el orden nacional. En conclusi#n, las personas plicas estatales pueden ser CparteD en el procedimiento administrativo no recursivo, lo cual !a sido reconocido por el ordenamiento nacional vigente, en la norma que dispone: @el trmite administrativo podr iniciarse de o"icio o a peticin de cual:uier persona "sica o /urdica4 p$blica o privadaBC.
Interven!i&n de <ter!eros= en el #ro!edimiento administrativo.- En el procedimiento administrativo, el concepto de CterceroD comprende a todos aquellos que teniendo legitimaci#n para ser tenido por parte en el procedimiento administrativo no intervienen ni participan en el mismo en tal car,cter. -omo la participaci#n de los CtercerosD en el procedimiento no constituye una decisi#n discrecional de la %dministraci#n, sta no s#lo est, oligada a reconocerles intervenci#n en un recurso promovido por otro administrado sino que tiene, inclusive, el deer de revocar por ilegitimidad los actos dictados sin la participaci#n del Ctercero interesadoD, a e(ectos de mantener la igualdad entre quienes intervienen en el procedimiento. &a intervenci#n del tercero, en principio, no !ace retroceder al procedimiento, salvo que la autoridad administrativa as lo declare.
Re#resenta!i&n de las #artes.- 5odo administrado con capacidad para ser parte en el procedimiento administrativo posee la (acultad de !acerse representar ante la %dministraci#n Plica' se trata, oviamente, de un derec!o que el administrado puede o no usar respecto de la totalidad de las situaciones o relaciones jurdicas administrativas. -omo principio general, cualquier persona (sica o jurdica puede actuar como representante del administrado en las actuaciones que se practiquen ante la %dministraci#n Plica. Pero en el orden nacional, sin emargo, el principio pareciera ser el inverso, ya que el art. >, inc. (2, ap. >P de la &9P% dispone que @cuando una norma e#presa permita :ue la 114 Resumen de Derecho Administrativo II representacin en sede administrativa se e/er!a por :uienes no sean pro"esionales del .erec-o4 el patrocinio letrado ser obligatorio en los casos en :ue se planteen o debatan cuestiones /urdicasC. &a representaci#n se lleva a cao a travs de distintos modos o (ormas.
PC&mo !esa la re#resenta!i&n Q .- El art. 1< del "&9P% prev que la representaci#n cesa en los casos siguientes: a2 por revocaci#n del poder. &a intervenci#n del interesado en el procedimiento no importar, revocaci#n si al tomarla no lo declara e*presamente' 2 por renuncia, despus de vencido el trmino del empla3amiento al poderdante o de la comparecencia del mismo en el e*pediente. c2 por muerte o in!ailidad del mandatario. d2 por muerte o incapacidad del poderdante. En el ltimo caso, la ocurrencia de las situaciones descriptas en la norma suspende el procedimiento !asta que los !erederos o representantes legales intervengan en el e*pediente, salvo aquellos tramites que dean impulsarse de o(icio y que, en general, son deeres y oligaciones legales a cargo de la %dministraci#n. &a norma permite tamin que, entretanto, el apoderado pueda (ormular aquellas peticiones indispensales que no admitan demora, a (in de evitar perjuicios al causante.
&a e*igencia de actuar con patrocinio letrado.- El patrocinio letrado en el procedimiento administrativo es ante todo una potestad del administrado quien posee, en cada caso concreto, el derec!o a ejercitarla, como una emanaci#n de la garanta constitucional del deido proceso que reglamenta la &9P%. En algunas circunstancias resulta justi(icado que la ley imponga la e*igencia de actuar con patrocinio letrado con una dole (inalidad: >2 en protecci#n del administrado y, ?2 para evitar planteos jurdicos improcedentes o asurdos que recarguen innecesariamente la actividad de la %dministraci#n Plica.
9- 3a vista. .rue0a. .la>os. Noti%i!a!iones. Con!lusi&n del #ro!edimiento. 'l &rgano Se!retara *eneral@
Ini!ia!i&n del #ro!edimiento administrativo.- 7e acuerdo a lo prescripto en el art. 1 del "eglamento de la &ey 9acional de Procedimiento %dministrativo ."&9P%2 el procedimiento puede iniciarse de o(icio o a petici#n de parte interesada. Ina u otra depender,n de la situaci#n sujetiva y circunstancias de cada caso, ya que la norma del reglamento no precisa los supuestos en que procede cada caso.
115 Resumen de Derecho Administrativo II '%e!tos. -ormalidades de los es!ritos.- )niciado el procedimiento surge el deer de la %dministraci#n Plica de impulsar de o(icio las actuaciones, Clo cual no ostar, a que tamin el interesado inste el procedimientoD. El "&9P% prev diversas (ormalidades para la presentaci#n de los escritos .arts. >0 a 1= inclusive2 estaleciendo los recaudos que deen cumplimentarse y regulando lo ateniente a la (irma, al domicilio, peticiones mltiples, (ec!a y cargo, y a los documentos que se acompaHan junto a los escritos y aquellos cuya agregaci#n se solicite a ttulo de pruea. Por otra parte el art. ?0 prescrie: Ctodo escrito inicial o en el que se dedu3ca un recurso deer, presentarse en 4esa de Entradas o "eceptora del organismo competente o podr, remitirse por correo. &os escritos posteriores podr,n presentarse igualmente a la o(icina donde se encuentre el e*pedienteD. Esta norma apunta a rindarle al procedimiento administrativo la celeridad y e(icacia que la ley impone como principio (undamental. El administrado, su apoderado o letrado patrocinante tienen el derec!o de e*igir del #rgano administrativo competente que al reciir un escrito pongan el cargo o sello (ec!ador sore la copia del mismo. +i el escrito se enva por correo o telgra(o se considera (ec!a de presentaci#n aquella en que se !uiera presentado a la o(icina postal, deiendo en caso de duda estarse a la (ec!a enunciada en el escrito.
Instru!!i&n del #ro!edimiento.- (l art. ; del +eglamento prescribe :ue el rgano competente procurar: a2 5ramitar los e*pedientes segn su orden y decidirlos a medida que vayan quedando en estado de resolver. &a alteraci#n del orden de tramitaci#n y decisi#n s#lo podr, disponerse mediante resoluci#n (undada' 2 Proveer en una sola resoluci#n todos los tr,mites que, por su naturale3a, admitan su impulsaci#n simult,nea y concentrar en un mismo o audiencia todas las diligencias y medidas de pruea pertinentes' c2 Estalecer un procedimiento sumario de gesti#n mediante (ormularios impresos u otros mtodos que permitan el r,pido despac!o de los asuntos, en caso que dean resolver una serie numerosa de e*pedientes !omogneos. )ncluso podr,n utili3ar, cuando sean idnticos los motivos y (undamentos de las resoluciones, cualquier medio mec,nico de producci#n en serie de los mismos, siempre que no se lesionen las garantas jurdicas de los interesados' d2 +eHalar, antes de dar tr,mite a cualquier petici#n, los de(ectos de que adole3can, ordenando que se susanen de o(icio o por el interesado dentro del pla3o ra3onale que (ije, disponiendo de la misma manera las diligencias que (ueren necesarias para evitar nulidades' 116 Resumen de Derecho Administrativo II e2 7isponer en cualquier momento la comparecencia personal de las partes interesadas, sus representantes legales o apoderados para requerir las e*plicaciones que se estimen necesarias y aun para reducir las discrepancias que pudieren e*istir sore cuestiones de !ec!o o de derec!o, lar,ndose acta. En la citaci#n se !ar, constar concretamente el ojeto de la comparecencia. Vista de las a!tua!iones administrativas.- En el procedimiento administrativo, la instituci#n de la vista posee un signi(icado m,s amplio que en el 7erec!o Procesal, donde partindose del acceso permanente de los interesados y pro(esionales a las causas judiciales .lo que resulta cuasi oligatorio por el sistema de la noti(icaci#n (icta en los das de nota2 el prolema se circunscrie al traslado sore los actos importantes del proceso que requieren el consentimiento e*preso, la contestaci#n, etc., de la contraparte, dentro de un pla3o perentorio, donde (unciona el principio de la preclusi#n. 7e este modo, el 7erec!o %dministrativo consagra como esencial el derec!o de los interesados a tener pleno acceso .(ormal o in(ormal2 a las actuaciones administrativas. Esto es, pues, lo sustancial y constituye un derec!o sujetivo plico que el administrado puede ejercer en cada caso y que, en principio, no puede ser retaceado por el administrador' de lo contrario el agente estatal puede incurrir en violaci#n de los deeres de (uncionario plico. &a CvistaD de las actuaciones administrativas constituye una reglamentaci#n del principio del deido proceso adjetivo enunciado en el art. >, inc. (2, ap. >P de la ley >/.0</, y !aa sido ampliamente reconocida por la doctrina nacional aun antes de la sanci#n de la norma que actualmente la reglamenta. %parte del sentido principal que tiene la vista en el procedimiento administrativo, ella tamin puede traducir el concepto de CtrasladoD, ya (uere otorgado de o(icio o a pedido de parte, sore todo cuando !uiere particularidades con intereses distintos en una misma actuaci#n. El art. 1B "&9P% consagra con amplitud el derec!o a la vista de las actuaciones en los siguientes trminos: @La parte interesada4 su apoderado o letrado patrocinante podrn tomar vista del e#pediente durante todo su trmite4 con e#cepcin de a:uellas actuaciones4 diligencias4 in"ormes o dictmenes :ue4 a pedido del rgano competente y previo asesoramiento del servicio /urdico correspondiente4 "ueren declarados reservados o secretos mediante decisin "undada del respectivo subsecretario del ministerio o del titular del ente descentrali!ado de :ue se trateC. &a citada norma determina, adem,s, el car,cter Cin(ormalD de la vista en el procedimiento, al prescriir que el pedido de vista puede !acerse veralmente deiendo concederse sin necesidad de resoluci#n e*presa al e(ecto en la o(icina en que se encuentre el e*pediente, aunque no sea en la 4esa de Entradas. En principio, el otorgamiento de la vista no implica la suspensi#n del tr,mite del e*pediente, con e*cepci#n de aquellas vistas que tuvieran el car,cter de un verdadero 117 Resumen de Derecho Administrativo II traslado donde si se estalece un pla3o perentorio para que el administrado las conteste, es l#gico que el tr,mite principal se suspenda !asta tanto el particular evacue la contestaci#n. El administrado puede requerir la (ijaci#n de un pla3o para tomar vista de las actuaciones, lo cual no signi(ica que las alegaciones respectivas tengan que ser presentadas dentro de tal pla3o, como suele e*igir una de(ectuosa pr,ctica de nuestra %dministraci#n. El interesado est, (acultado para sacar copias de las pie3as que solicitare, a su costa. &a petici#n solicitando la CvistaD de las actuaciones produce un importante e(ecto en el procedimiento recursivo cual es la suspensi#n de los pla3os para recurrir. En tal caso, la suspensi#n es autom,tica y la norma se justi(ica en orden a que en la pr,ctica administrativa argentina suele ser corriente el dictado de actos sin vista previa al particular a(ectado en sus derec!os sujetivos o intereses legtimos. En igual (orma se suspenden los pla3os previstos en el art. ?0 de la &P% para interponer la demanda en va judicial. En este sentido, la jurisprudencia !a declarado que la suspensi#n de los pla3os para recurrir se opera ante la mera presentaci#n de un pedido de vista y que la ra3#n de ser de ello radica en la necesidad de evitar la inde(ensi#n del administrado que no !a podido tomar conocimiento de las actuaciones administrativas y cuenta con pla3os reves para promover la va recursiva. &a otenci#n de la vista implica la noti(icaci#n de losa actos administrativos orantes en las actuaciones pero de modo alguno implica su consentimiento.
Restri!!iones al otorgamiento de la vista- El #rgano administrativo posee la (acultad de impedir el acceso a las actuaciones que requiera el administrado cuando las mismas (ueran declaradas reservadas o secretas por decisi#n del susecretario o del titular del ente descentrali3ado de que se trate. +e trata de una norma de e*cepci#n ya que el principio que rige en nuestro rgimen repulicano es el de la pulicidad de todos los actos del Estado. %ntes de que pueda dictarse la Cdecisi#n (undadaD declarando reservada o secreta una determinada actuaci#n administrativa !a de !aer Csolicitud de #rgano competenteD y dictamen del servicio jurdico permanente. Estos requisitos tratan de evitar los ausos de quienes por temor' ignorancia o para proteger intereses propios o terceros, pueden emitir juicios sujetivos respecto a la reserva de las actuaciones sustrayendo el acceso del particular interesado al e*pediente. En principio, solo pueden considerarse temas reservados, aquellos que estalece la normativa en vigencia y que se re(ieren a operativos militares yJo de las (uer3as de seguridad, adquisici#n, (aricaci#n o venta de material lico, estructuras org,nicas de los servicios de inteligencia, etc. Esta conclusi#n se ve re(or3ada por la sanci#n de la reciente ley ?0.>0?, que en su art. B dispuso el Clire accesoD a cierta in(ormaci#n de la %dministraci#n Plica 9acional, para Ccualquier instituci#n o persona interesada en conocerlaD. Por todo esto, se piensa que a partir del citado principio de Cpulicidad de los actos de goiernoD .consecuencia del sistema repulicano adoptado por nuestra -onstituci#n 9acional2 resulta natural que toda la Cin(ormaci#nD producida por el Estado .sin limitaci#n a la 118 Resumen de Derecho Administrativo II mencionada en la ley2 est a disposici#n de todos los !aitantes, salvo los casos particulares y deidamente justi(icados en que se decida la reserva.
Re!usa!i&n de los Agentes .50li!os ?ue intervienen en el .ro!edimiento.- &os interesados que intervienen en el procedimiento administrativo poseen la potestad de conseguir la separaci#n del agente plico del tr,mite previo y toma de decisi#n, cuando se dan los motivos previstos en la ley a travs del instituto de la recusaci#n. En la actualidad la recusaci#n se encuentra regulada en el art. @ de la &ey 9acional de Procedimiento %dministrativo .&9P%2, norma que remite a las causales y oportunidades previstas en los arts. >A y >B del -P--9. LWuines pueden ser recusadosM +e entiende que todo (uncionario o empleado plico, cualquiera (uere su jerarqua. Esto se dee a que la norma no (ormula distinci#n alguna, adem,s no tendra sentido que se e*cluyera a (uncionarios, ya (uere el Presidente o sus ministros del Poder Ejecutivo, en mrito al (undamento de moralidad administrativa y de(ensa del administrado que inspira a esta instituci#n. 9o se admite la procedencia de otras causales no (undadas en la ley, ya que las previstas en el -P--9 son su(icientemente comprensivas de todas las situaciones que pueden provocar la necesidad o conveniencia de recusar a un (uncionario. Ello no impide aceptar, por analoga, la Crecusaci#n sin e*presi#n de causaD prescripta en el art. >< del -P--9, aplicale en virtud de la remisi#n que (ormula el art. >=@ del "&9P%, aproado por decreto >A0/JA?. Producida la recusaci#n el agente plico dee dar intervenci#n de inmediato .en un pla3o m,*imo de ? das2 a su superior jer,rquico, in(orm,ndole si admite o no la causal o causales alegadas por el administrado que lo recusa. +i el recusado admitiera la causal alegada y sta (uera procedente el superior jer,rquico tiene el deer de designarle un sustituto. En caso contrario, tiene la oligaci#n legal de resolver dentro de los 0 das, pla3o que podr, e*tenderse otro tanto si estimare que resulta necesario producir pruea. &a recusaci#n siempre dee tramitar por va incidental y las resoluciones que se dicten en los respectivos incidentes son irrecurriles. &as causales que prescrie el art. >A del -P--9, luego de su necesaria adaptaci#n al procedimiento ante la %dministraci#n Plica respecto del agente plico, son: >2 El parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de a(inidad con alguna de las partes, sus mandatarios o letrados. ?2 5ener el agente plico o sus consanguneos o a(ines dentro del grado e*presado en el inciso anterior, inters en el pleito o en otro semejante, o sociedad o comunidad con alguno de los litigantes, procuradores o aogados, salvo que la sociedad (uese an#nima. 12 5ener controversia judicial o administrativa con el recusante. <2 +er acreedor, deudor o (iador de alguna de las partes, con e*cepci#n de los ancos o(iciales. 02 +er o !aer sido el agente que (ue denunciado por el recusante ante la Fiscala 9acional de )nvestigaciones %dministrativas siempre que sta !uiere dado curso a la denuncia. @2 !aer sido asesor de alguna de las partes. 119 Resumen de Derecho Administrativo II A2 Naer reciido ene(icios de importancia de alguna de las partes. B2 5ener con alguno de los interesados amistad que se mani(ieste por (amiliaridad o (recuencia en el trato. /2 5ener contra el recusante enemistad, odio o resentimiento que se mani(ieste por !ec!os conocidos. En ningn caso proceder, la recusaci#n por o(ensas in(eridas al agente plico despus que ste !uiere comen3ado a conocer en el asunto.
'/!usa!i&n de los Agentes .50li!os.- &a ocurrencia de alguna de las causales de recusaci#n previstas en el art. >A del -P--9, con las adaptaciones correspondientes, genera el deer del agente plico que interviene en el procedimiento de e*cusarse de seguir entendiendo o participando en el mismo. En este sentido, la e*cusaci#n es oligatoria para el (uncionario o empleado plico y su incumplimiento da lugar a la responsailidad disciplinaria y eventualmente patrimonial y !asta puede llegar a invalidar el acto. E*iste otro tipo de e*cusaci#n que reviste car,cter (acultativo para el agente plico y donde se interpreta la causal en (orma m,s amplia. +e trata de la e*cusaci#n por motivos graves de decoro o delicade!a, la cual constituye una causal m,s genrica que dee ser ponderada prudentemente y en (orma ra3onale por el superior jer,rquico !aciendo lugar a la misma en casos realmente CgravesD, ya que de lo contrario, se a(ectara el principio de la oligatoriedad de la competencia. &a solicitud de e*cusaci#n dee ser remitida inmediatamente al superior jer,rquico, quien tiene el pla3o de 0 das para resolverla, sin sustanciaci#n alguna. +i el #rgano jer,rquico superior aceptase la e*cusaci#n dee nomrar un reempla3ante mientras que si la desestima devolver, las actuaciones al in(erior para que prosiga el tr,mite. &as resoluciones que se dicten sore los incidentes de e*cusaci#n y aquellas que los resuelven son irrecurriles.
.u0li!idad de los A!tos del .ro!edimiento. Noti%i!a!i&n 2 .u0li!a!i&n.-
El sistema de pulicidad de los distintos actos que emite la %dministraci#n Plica es di(erente segn se trate de actos administrativos .de alcance individual2, de reglamentos .de alcance general2 o de actos internos o )nter.-org,nicos. 4ientras las dos primeras categoras poseen un rgimen (ormal, el acto )nter.-org,nico, destinado a tener e(ectos, en principio y directamente, sore otros #rganos de la %dministraci#n se caracteri3a por la prevalencia de la liertad (ormal en materia de pulicidad. % su ve3, si por una parte el rgimen de pulicidad del acto administrativo se asa en el conocimiento real que dee tener el administrado a travs de la e*igencia de la noti(icaci#n personal, los reglamentos, en camio, se reputan conocidos a partir de su pulicaci#n o(icial. &a pulicaci#n integra uno de los requisitos que !acen a la (orma del acto que emite la %dministraci#n en cuanto es un recaudo que trasunta la e*teriori3aci#n de la voluntad administrativa.
120 Resumen de Derecho Administrativo II A$ Notificacin del acto administrativo( #istintos medios() &a integraci#n (ormal del acto administrativo concreto de alcance individual requiere para su per(ecci#n, que el mismo sea noti(icado al particular, mediante una pulicidad cierta y completa del acto, la cual puede llevarse a cao mediante diversos medios, en el procedimiento nacional: * Por acceso directo de la parte interesada .su apoderado o su representante legal2 al e*pediente. En tal oportunidad, dee dejarse constancia e*presa de la noti(icaci#n en el e*pediente, previa justi(icaci#n de la identidad de la persona que (uera noti(icada, la cual puede e*igir que se le entregue una copia del acto certi(icada. * Por presentaci#n espont,nea de la parte interesada .su apoderado o representante legal2 de la cual resulta !allarse en conocimiento C(e!acienteD del acto respectivo. %dvirtase que no se trata de una noti(icaci#n presunta ni t,cita, deiendo resultar la misma de concreta e*presi#n de voluntad del administrado. * Por cdula a diligenciarse en (orma similar a lo prescripto en los arts. ><= y ><> del -P--9. * Por telegrama con aviso de entrega. * Por o(icio impuesto como certi(icado e*preso con aviso de recepci#n. "especto de este medio, el "&9P% e*ige que la carta y documentos ane*os sean e*!iidos al agente postal antes del despac!o, quien los sellar, juntamente con las copias que se agregar,n al e*pediente. * Por carta documento. * Por los medios que indique la autoridad postal, a travs de sus permisionarios, con(orme a las reglamentaciones que ella emite. * Por edictos o por radiodi(usi#n, siempre que la %dministraci#n ignore el domicilio del administrado. En cuanto al contenido de las noti(icaciones, dee transcriirse en (orma ntegra el acto que vaya a noti(icarse, es decir' los (undamentos y su parte dispositiva. En las cdulas y o(icios se puede reempla3ar la trascripci#n agregando una copia autenticada de la resoluci#n, dej,ndose constancia en el cuerpo de la cdula u o(icio. "especto de los edictos o de la radiodi(usi#n, la norma del "&9P% permite que se cumpla con el requisito de la noti(icaci#n transcriiendo ntegramente s#lo la parte dispositiva, lo cual es una soluci#n incorrecta que puede desemocar en la invalide3 de la noti(icaci#n. En e(ecto, si de la sola lectura de la parte dispositiva no surgiera la innecesariedad de conocer la motivaci#n, es evidente que el administrado no tendr, el 121 Resumen de Derecho Administrativo II conocimiento cierto y personal que, en principio, caracteri3a a la noti(icaci#n del acto administrativo. %lgunas leyes provinciales, en camio, e*igen la trascripci#n ntegra del acto. Por e*cepci#n y siempre que no se trate de noti(icar actos que tuvieren una (orma escrita, tamin se admite la noti(icaci#n veral en algunos supuestos .Ej. #rdenes que dan los agentes de tr,nsito2.
*$ !ublicacin de Re'lamentos() 5rat,ndose de una norma de alcance general, todo reglamento participa de un rgimen similar al de las leyes, lo cual reposa en un dole (undamento: la oservaci#n del principio de igualdad ante la ley que proclama nuestra -9 .art. >@2 y la necesidad que tiene el Estado de reputar conocida por todos la e*istencia de las normas generales. Por tal causa, la ignorancia sore el contenido de un reglamento no dee servir, en general, para e*cusar su incumplimiento. +in emargo, tal principio positivista, no tiene !oy en da contenido a*iol#gico alguno, dado el e*cesivo nmero y variedad de reglamentaciones que dictan las autoridades administrativas. 5al !ec!o, no puede (undar la justicia de la soluci#n e*puesta y e*ige que, por ejemplo, los reglamentos puedan impugnarse, en la sede administrativa, sin aplicarse los trminos o pla3os que se (ijan en materia recursiva, para la impugnaci#n de los actos administrativos. Este principio que (luye de los propios trminos de la &9P% no osta a que el particular opte por deducir, por analoga, los recursos administrativos, dentro de los trminos (ijados para la impugnaci#n de los actos administrativos. &a pulicaci#n de los reglamentos dee llevarse a cao en (orma ntegra, pudiendo reali3arse tanto en el 6oletn E(icial como en cualquier otro peri#dico o(icial o oletn administrativo de adecuada di(usi#n entre los destinatarios de la pulicidad .Ej. pulicaci#n de la %dministraci#n 9acional de %duanas, respecto de los agentes aduaneros2.
3a .rue0a. Di%erentes Medios .ro0atorios en el .ro!edimiento Administrativo.-
&a pruea consiste en aquella actividad tendiente a acreditar la veracidad o ine*actitud de los !ec!os que constituyen la causa ojetiva de la resoluci#n que se dicte en el procedimiento. &as leyes de procedimiento de la 9aci#n y de las Provincias regulan de una manera muy esquem,tica, lo relativo a la pruea en el procedimiento administrativo, lo cual !ace necesaria una dole recurrencia. Por un lado, resulta imprescindile acudir a los principios (undamentales del procedimiento administrativo. Por otro lado, cuando la cuesti#n no estuviera regulada por el 7erec!o %dministrativo se impone a la aplicaci#n anal#gica de las normas que rigen el proceso judicial. Ino de estos principios (undamentales es el de la o(icialidad en la impulsi#n e instrucci#n de la pruea, segn el cual la %dministraci#n tiene el deer legal de impulsar el procedimiento, !all,ndose a su cargo la reali3aci#n de todas las diligencias y medidas que (ueren viales para la averiguaci#n de la verdad material, constituida ,sicamente por los !ec!os y actos que constituir,n la causa del acto administrativo a dictarse. &o e*puesto no 122 Resumen de Derecho Administrativo II implica, desde luego, despla3ar la intervenci#n de los administrados en el procedimiento proatorio. &uego de que se !a procedido a la apertura del perodo de pruea, dejan de aplicarse los principios generales que rigen la carga de la pruea en el 7erec!o Procesal con(orme a los cuales corresponde al actor o a quien alega, la carga proatoria de acreditar los !ec!os que (undan su pretensi#n, pues, en el procedimiento administrativo, la carga de la pruea corresponde a la %dministraci#n. En la apreciaci#n, admisi#n o valoraci#n de las prueas el principio esencial es que la misma dee ser ra3onale, sin descartar aritrariamente las prueas o(recidas y producidas en el e*pediente. 9o !ay en esta materia ninguna discrecionalidad tcnica constituyendo su err#nea apreciaci#n o valoraci#n un vicio de ilegitimidad que a(ecta el elemento CcausaD .art. A, inc. 2 de la &9P%2 en cuanto la pruea sea constitutiva de un antecedente de !ec!o del pertinente acto administrativo. &a tendencia actual de la doctrina y de la legislaci#n es la de seHalar la similitud e*istente entre la valoraci#n proatoria administrativa con la que opera en sede judicial. &a que se practica en sede administrativa se !allar, m,s tarde al control judicial. "especto de la admisi#n de medios proatorios rige el principio de la Camplitud de la prueaD y en tal sentido el "&9P% as lo prescrie, siempre que se trate de !ec!os que !uieren sido articulados por las partes y tuvieren alguna relaci#n con la decisi#n que dea dictarse. En el procedimiento, el derec!o positivo reconoce la e*istencia de diversas medidas de pruea, a saer:
A$ Informes y #ict+menes producidos por la Administracin() 7ado el car,cter esencialmente escrito del procedimiento administrativo, los in(ormes o dict,menes de los #rganos tcnicos y de asesoramiento jurdico, en la medida en que con(iguran el o los antecedentes que constituyen la causa ojetiva del acto, rindan al #rgano que decide o resuelve, los elementos de juicio imprescindiles para que la resoluci#n a dictarse se encuentre provista de todas las garantas de legitimidad y oportunidad. &os in(ormes y dict,menes pueden ser de requerimiento oligatorio o (acultativo, con independencia de su (uer3a vinculatoria. 7e !aerse omitido, en el transcurso del procedimiento, recaar un dictamen cuando ste (uera preceptivo, la decisi#n que se dicte adolecer, de nulidad asoluta, ya que no se admite, ni tendr, ningn sentido, que la omisi#n del in(orme o dictamen pueda sanearse a posteriori. &a reglamentaci#n vigente en el orden nacional prescrie que los #rganos administrativos a quienes se les requiera un in(orme o dictamen est,n oligados a Cprestar su colaoraci#n permanente y recprocaD (ijando distintos pla3os m,*imos para que se e*pidan, segn tuvieran o no car,cter tcnico. En cuanto a los e(ectos, los in(ormes o dict,menes no tienen, en principio, car,cter vinculante, salvo que una norma e*presa as lo determine. Este caso, implica compartir la competencia entre el #rgano activo y consultivo, lo cual constituye una e*cepci#n a las reglas generales que rigen la distriuci#n de la competencia. 123 Resumen de Derecho Administrativo II En el procedimiento administrativo, a di(erencia del judicial, la pruea de in(ormes no se limita nicamente a los Cactos o !ec!os que resulten de la documentaci#n, arc!ivo o registros contales del in(ormanteD. %s lo impone el principio de la o(icialidad .sin perjuicio de la intervenci#n de los interesados2 y el de la verdad material. Por todo esto, no tiene sentido restringir la pruea de in(ormes que estuviera ya CpreconstituidaD ni pretender aplicar un rgimen distinto para in(ormes y dict,menes.
*$ Informes de Entidades !rivadas y !,blicas no estatales() El "&9P% tamin admite la pruea de in(ormes de personas plicas o privadas .a quienes denomina CtercerosD2 disponiendo que si las entidades requeridas no contestaren los in(ormes dentro del pla3o (ijado ordinariamente o dentro del trmino de ampliaci#n que se !uiera otorgado, se prescindir, de tal pruea. Esta soluci#n es criticale, pues si, vencido ese pla3o, el in(orme se presenta antes de la decisi#n, no tiene ningn sentido prescindir dic!a pruea. En tal supuesto, no ser, procedente (ijar un nuevo pla3o para alegar, pero nada impide considerar el contenido del in(orme antes de la resoluci#n que se dicte en el e*pediente. % di(erencia del -P--9, el "&9P% no estalece ninguna sanci#n para la no remisi#n del in(orme, por cada da de retardo.
C$ !rueba -estimonial() El "&9P% sienta unas pocas reglas en materia de esta pruea, declarando de aplicaci#n anal#gica diversas normas del -P--9. -omo consecuencia de ello: * &as partes interesadas poseen el derec!o de e*igir que la %dministraci#n tome declaraci#n a los 0 primeros testigos que o(re3can, siendo discrecional la admisi#n de los restantes testigos propuestos. * El proponente puede justi(icar la en(ermedad del testigo que no !a comparecido a declarar a los e(ectos de no perder su testimonio. * 9o pueden ser o(recidos como testigos los parientes por consanguinidad o a(inidad en la lnea directa de las personas interesadas ni tampoco el c#nyuge, no ostante que estuviera separado legalmente, salvo si se tratara de reconocimiento de (irmas. * &as partes pueden oponerse al o(recimiento del testigo, cuya declaraci#n ju3garen que no es admisile o que es improcedente. * &as preguntas no contendr,n m,s de un !ec!o, deen ser claras y concretas, no (ormul,ndose aquellas que estuvieren conceidas en trminos a(irmativos, sugieran la respuesta del testigo o sean o(ensivas o vejatorias. 5ampoco pueden contener re(erencias de car,cter tcnico, salvo si (ueren dirigidas a personas especiali3adas. El testigo tiene derec!o a negarse a responder en las mismas situaciones que determina la ley procesal. * &os testigos pueden ser careados cuando sus declaraciones (ueren contradictorias entre ellos y las partes o solamente entre los testigos propuestos. * &as partes pueden alegar o proar acerca de la idoneidad de los testigos propuestos lo cual apreciar, el instructor con(orme a las reglas de la sana critica. +i ien el art. <<= del -P--9 .aplicale por la remisi#n que e(ecta el art. 01 del "eglamento 9acional2 prescrie que antes de declarar los testigos prestar,n juramento o 124 Resumen de Derecho Administrativo II (ormular,n promesa de decir verdad, las consecuencias de una declaraci#n (alsa no con(iguran el delito de (also testimonio, que no queda tipi(icado por un reglamento administrativo, m,*ime cuando el propio cuerpo reglamentario no declara e*presamente aplicale el art. <<B del -P--9. %un cuando el "&9P% no estatuye ninguna regulaci#n al respecto es in!erente al derec!o de de(ensa y al necesario control que las partes deen ejercer respecto de la (idelidad e integridad de la pruea testimonial, que ellas estn presentes en el acto de la audiencia y que puedan (ormular repreguntas. % su ve3, nada impide en el procedimiento administrativo que las partes interesadas o(re3can que la declaraci#n testimonial sea (ormulada por escrito sin perjuicio de la potestad del #rgano administrativo de !acer comparecer al testigo para rati(icar la (irma y el contenido de la declaraci#n.
#$ !rueba Confesional y #ocumental() Pese a que el "&9P% la e*cluye como pruea, admite la posiilidad de que se produ3ca, en el curso del procedimiento recursivo o antes, la con(esi#n voluntaria, con los alcances que el -P--9 (ija en los arts. <?1, <?< y <?0. "especto de la pruea documental, el principio es que los interesados puedan presentar cualquier clase de documentos, ya (ueren plicos o privados, emitidos en nuestro pas o en el e*tranjero' en ste ltimo caso, la autoridad administrativa puede e*igir la legali3aci#n pero sta no es preceptiva. +i los documentos estuviesen redactados en idioma e*tranjero ellos deen acompaHarse con la pertinente traducci#n e(ectuada por pro(esional matriculado. 9o es necesario adjuntar los documentos originales o testimonios e*pedidos por escrianos o autoridades judiciales o administrativas competentes, pudiendo presentarse los originales para su cotejo y certi(icaci#n por la autoridad administrativa, dej,ndose copia en el e*pediente.
E$ !rueba !ericial() -uando se trata de estalecer o indagar sore el conocimiento o apreciaci#n de algn !ec!o que requiera conocimiento tcnicos, artsticos o pr,cticos especiali3ados, los administrados pueden proponer peritos a su costa, con(orme lo prescrie el art. 0<, >P parte del "&9P%. En camio, la %dministraci#n dee astenerse, en principio, de designar peritos de su parte, e*cepto que ello (uere necesario para la deida sustanciaci#n del procedimiento. +i ien el "&9P% prev e*clusivamente un procedimiento reglado y por tanto (ormal para la designaci#n, presentaci#n del cuestionario, aceptaci#n del cargo y trmino para producir el dictamen pericial, dee prevalecer el principio del in(ormalismo que tiene jerarqua normativa superior y admitirse, en consecuencia, la posiilidad de que el perito realice la diligencia y presente su dictamen en el e*pediente sin otro tr,mite, aun cuando no !uiese sido designado. En cuanto al ojeto de la pruea pericial, el principio es el de la amplitud y (le*iilidad proatorias, por cuya causa la misma puede versar sore aspectos tcnicos, cient(icos, 125 Resumen de Derecho Administrativo II pr,cticos, etc. &a actividad administrativa dee orientarse !acia la squeda de la verdad material en tanto no se viole el lmite puesto en el art. >/ de la -9.
O#ortunidad de la A#ertura a .rue0a.- +olicitada u o(recida que (uera la pruea por el particular interesado, la %dministraci#n tiene el deer legal de decretar la apertura a pruea de las actuaciones por imperio del principio del deido proceso adjetivo enunciado en la &9P%. En el supuesto de que la %dministraci#n no ariera a pruea un recurso dee dar por ciertos y acreditados los !ec!os mani(estados por el interesado en la medida en que la pruea sea conducente con(orme a los principios generales que se !an e*aminado. &a apertura a pruea no es, por lo tanto, discrecional, sino preceptiva cuando !ace al derec!o de de(ensa del administrado. %un cuando la &9P% no (ija la oportunidad en que la pruea dee ser o(recida, la misma dee serlo antes de la decisi#n (undada a dictarse en el e*pediente, !aida cuenta de que el acto decisorio dee !acer e*presa consideraci#n de las medidas de pruea propuestas. &a apertura a pruea no est, sometida a trminos (ormales en el procedimiento administrativo nacional procediendo, incluso, la producci#n in(ormal de la pruea por parte del administrado, lo cual no es m,s que una ampliaci#n del principio del in(ormalismo y de la ausencia de preclusi#n.
'l Dere!1o de alegar so0re la .rue0a #rodu!ida.- Ina ve3 que se !an sustanciado las actuaciones de pruea, la %dministraci#n est, oligada a dar vista por el trmino de >= das a la parte interesada a (in de que presente un alegato sore la pruea producida pudiendo disponer la producci#n de nueva pruea en los siguientes casos: a2 para mejor proveer y 2 si ocurriere o llegare a su conocimiento un !ec!o nuevo. El "&9P% estalece que vencido el pla3o para presentar los alegatos, se dar, por decado el derec!o.
Termina!i&n del .ro!edimiento Administrativo.- &a doctrina clasi(ica, en general, a los modos de conclusi#n de los procedimientos en normales o anormales, lo cual !a sido criticado por otro sector que supone que el procedimiento administrativo tiene (ormas de continuaci#n antes que modos de conclusi#n. El modo normal de conclusi#n del procedimiento administrativo es la Cresoluci#nD, mientras que pueden seHalarse como medios anormales el desistimiento, la renuncia y la caducidad.
A$ .a Resolucin del procedimiento() &a palara Cresoluci#nD, que puede ser e*presa o t,cita, dee tomarse en su acepci#n m,s restrictiva, es decir, como equivalente al acto que decide acerca de las cuestiones planteadas en el curso de una actuaci#n administrativa. 126 Resumen de Derecho Administrativo II 7e acuerdo a la prescripci#n del "&9P% la resoluci#n e*presa dee ajustarse a las reglas del deido proceso adjetivo que marcan la e*igencia legal de que ella !aga e*presa consideraci#n de los principales argumentos y de las cuestiones propuestas, en tanto (ueren conducentes a la soluci#n del caso. Pero, tamin, la resoluci#n puede operarse en (orma t,cita por aplicaci#n de la teora del silencio. -uando la decisi#n se dicte en un procedimiento instaurado por el administrado y, particularmente, si ste !uiera interpuesto un recurso contra el acto administrativo no procede la llamada re"ormatio in peius de modo tal que la resoluci#n que se dicte no puede empeorar la situaci#n de quien interpuso el recurso o inst# el procedimiento.
*$ Caducidad de las actuaciones() -onsiste en un acto por cuyo mrito la %dministraci#n declara, con e(ectos provisorios, la terminaci#n del procedimiento a causa de la inactividad del tr,mite imputale al interesado, disponiendo el arc!ivo de las actuaciones. &a causa del acto administrativo que declara la caducidad del procedimiento es un !ec!o: el transcurso del tiempo sin que el administrado active el procedimiento. Pero para que el #rgano administrativo pueda decretar la caducidad de una determinada actuaci#n o e*pediente se requiere que la parali3aci#n o inactividad del tr,mite oede3ca a una Ccausa imputale al administradoD, previa intimaci#n a que remueva el ost,culo que tena parali3ado el e*pediente. %s lo prescrie la &9P% al seHalar que: C3ranscurridos sesenta ?DE) das desde :ue un trmite se paralice por causa imputable al administrado4 el rgano competente le noti"icar :ue4 si transcurrieren otros treinta ?7E) das de inactividad4 se declarar de o"icio la caducidad de los procedimientos4 arc-ivndose el e#pedienteC. -assagne considera que se trata de una va e*cepcional que se circunscrie a que aquellos procedimientos que por la inactividad del administrado se detienen sin posiilidad de ser perseguidos por la %dministraci#n. Es decir, que si la %dministraci#n puede remover de o(icio el ost,culo o, simplemente, continuar el procedimiento, oviando el tr,mite (altante .Ej. por no ser de car,cter esencial2, la declaraci#n de caducidad es improcedente. &a caducidad no se produce en (orma autom,tica ni de pleno derec!o, y requiere de un acto administrativo e*preso que la declare. 5ampoco la %dministraci#n se encuentra oligada a decretarla, pudiendo susistir la inactividad del interesado y continuar, inclusive, la tramitaci#n del e*pediente pese al transcurso de los pla3os de caducidad. * E(ectos: Nay que distinguir dos tipos de consecuencias jurdicas: a2 en punto a la utili3aci#n del acto del procedimiento declarado caduco en un nuevo e*pediente, en el cual puede !acer valer las prueas ya producidas. 2 en relaci#n con el curso de los pla3os que se encontraan suspendidos en virtud de los dispuesto en el art. >, inc. e2, ap. /P, in (ine, los mismos se reinician cuando queda (irme el auto declarativo de la caducidad. En cuanto a esto, la &9P% no sigue el criterio civilista que distingue entre suspensi#n e interrupci#n de los trminos ya que prescrie que los pla3os ojeto de la suspensi#n Cse 127 Resumen de Derecho Administrativo II reiniciar,n !asta la (ec!a en que quedare (irme el auto declarativo de caducidadD. Estalece que los pla3os deen comen3ar a computarse nuevamente, sin considerar el tiempo transcurrido !asta ese momento.
C$ El #esistimiento del procedimiento y la Renuncia()
%mas constituyen modos anormales de (inali3aci#n del procedimiento administrativo, cuya caracterstica comn radica en que amos implican el despla3amiento voluntario de la parte interesada respecto del tr,mite promovido. &as di(erencias versan sore los e(ectos de uno y otro pues mientras el desistimiento del procedimiento mantiene intangiles los derec!os del administrado para plantear nuevamente la pretensi#n, la renuncia .denominada por el "&9P% Cdesistimiento del derec!oD2 impide volver a promover la pretensi#n e implica un aandono del derec!o, el cual no podr, ejercitarse en el (uturo. +i !uiera varias partes interesadas, la reglamentaci#n nacional estatuye que el desistimiento o la renuncia de una o alguna de ellas no gravitar, sore las otras, respecto de las cuales proseguir, el tr,mite del e*pediente. 5ampoco el desistimiento o la renuncia producen los e(ectos propios cuando Cse pudiere llegar a a(ectar de algn modo el inters administrativo o generalD, lo cual requiere siempre una Cdecisi#n (undadaD y, en tal caso, ene(icia, inclusive, a los interesados que !uieran desistido o renunciado. En particular, cuando el desistimiento del procedimiento se re(iera a los tr,mites de un recurso produce, como e(ecto especial, la (irme3a del acto que se !a impugnado. Es decir, opera con alcance retroactivo. Ello si ien impide promover un nuevo recurso, no implica resignar la posiilidad de plantear nuevamente la pretensi#n a travs de una denuncia de ilegitimidad. El "&9P% estalece que la (ormulaci#n del desistimiento y de la renuncia deen ser (e!acientes, no se admite la (orma t,cita. 9i el desistimiento del procedimiento ni la renuncia se con(iguran s#lo con la declaraci#n del interesado, requirindose en todos los casos, el dictado de un acto administrativo e*preso que declare clausurado el procedimiento.
.la>os.- En el procedimiento administrativo es indudale la importancia que tiene el tiempo como !ec!o natural, generador y e*tintivo de situaciones jurdicas, en cuanto constituye la ase para determinar el c#mputo de los pla3os que oligatoriamente deen oservar el administrado y la %dministraci#n en las distintas (ases o etapas procedimentales. En el procedimiento administrativo el pla3o o trmino alude esencialmente al lapso en el cual deen cumplimentarse las distintas etapas o (ases del procedimiento, incluyendo dentro de este concepto el pla3o para impugnar en sede administrativa los diversos actos a travs de los recursos que instituye el derec!o ojetivo. 128 Resumen de Derecho Administrativo II +u (inalidad no es la misma que en el 7erec!o Procesal, donde el pla3o tiende a concretar la preclusi#n de las di(erentes (ases del proceso.
O0ligatoriedad de los .la>os.-
&a &9P% estatuye el principio de la oligatoriedad de los pla3os, respecto de los administrados y de la %dministraci#n Plica .art. >, inc. e2, ap. >P &9P%2. &a oligatoriedad signi(ica el deer de cumplir los pla3os del procedimiento e implica la consiguiente (aculta para e*igir su cumplimiento en sede administrativa o judicial. Esto no dee con(undirse con la CperentoriedadD que supone la caducidad o decaimiento del derec!o que !a dejado de utili3arse ni tampoco con la CprorrogailidadD que se re(iere a la imposiilidad de e*tender o ampliar los pla3os (ijados. En el sistema de la &9P%, la oligatoriedad de los pla3os con(igura, en de(initiva, un (ormalismo procesal atenuado por los caracteres propios del sistema, a saer: a2 el principio de la prorrogailidad o ampliaci#n de los pla3os estatuido en el art. >, inc. e2, ap. 0P &9P%. 2 El !ec!o que los pla3os no revistan, en principio, car,cter perentorio o (atal. El nico caso que e*cepciona esta regla es el re(erido a la interposici#n de los recursos administrativos .art. >, inc. e2, ap. @P &9P%2. c2 El derec!o que poseen los interesados para ampliar o mejorar los (undamentos de los recursos interpuestos .art. AA, ?P parte del "&9P%2 en cualquier momento, antes de la resoluci#n.
Naturale>a e Irretroa!tividad de los .la>os.- Ino de los caracteres esenciales del pla3o es que, por su naturale3a, el mismo consiste en un !ec!o (uturo. 7e all deriva el principio de la irretroactividad del trmino o pla3o, estalecido implcitamente en la &9P% al prescriir que los pla3os relativos a los actos administrativos .de alcance singular2 se computan a partir del da siguiente de la noti(icaci#n. 4arien!o(( sostiene que el pla3o siempre acta e# nunc es decir, sin e(icacia retroactiva para el (uturo.
Su C&m#uto. 'l llamado <.la>o de *ra!ia=.-
%ntes de la sanci#n de la &9P% se aplicaa la regla estalecida por el -#digo -ivil, segn la cual ellos se cuentan por das corridos. &uego de la sanci#n de la &9P% .nP >/.0</2 que en el art. >, inc. e2, ap. ?P, prescrii# que los pla3os se deen contar Cpor das !,iles administrativos salvo disposici#n legal en contrario o !ailitaci#n resuelta de o(icio o a petici#n de parteD, disposici#n plenamente v,lida desde que se (unda en la naturale3a esencialmente local o (ederal de las normas de 7erec!o %dministrativo que, en principio, no integran la legislaci#n comn. 129 Resumen de Derecho Administrativo II En caso de que los pla3os estn re(eridos a meses, semanas o aHos, se deer, tomar en cuenta el tiempo natural de los mismos aplicando el criterio del -#digo -ivil .art. ?02. El comien3o del c#mputo se reali3a a partir del da siguiente al de la noti(icaci#n cuando se trata de actos administrativos .cuyo alcance es singular o particular2 mientras que trat,ndose de reglamentos .cuyo alcance es siempre general2 rige el principio prescripto en el art. ? --, y en consecuencia, si el reglamento no (ija el tiempo en que comien3a su vigencia .en principio despus de su pulicaci#n2, el mismo resulta oligatorio despus de los B das siguientes al de su pulicaci#n o(icial. El vencimiento de los pla3os opera cuando (inali3a el ltimo da !,il del trmino (ijado en cada etapa del procedimiento. El decreto >BB1J/> modi(ic# el art. ?0 del "&9P% admitiendo e*presamente la posiilidad de presentar escritos en las dos primeras !oras !,iles administrativas.
.r&rroga o Am#lia!i&n de los #la>os.-
%l consagrar la (acultad de ampliar o prorrogar los pla3os, de o(icio o a petici#n de parte, la &9P% no acoge el principio de la improrrogailidad como regla general. El principio es, en consecuencia, el de la prorrogailidad de los pla3os o trminos, lo cual dee disponer la %dministraci#n Plica Cantes del vencimiento del pla3o, mediante decisi#n (undada y siempre que no resultaren perjudicados derec!os de tercerosD. -assagne considera que nada se opone a que la esa ampliaci#n se conceda incluso en los casos en que los respectivos trminos se encuentren vencidos, supuesto no pro!iido por el ordenamiento jurdico administrativo ni tampoco contemplado en la norma .art. >, inc. e2, ap. 0P &9P%2. Por otra parte, considera que, una ve3 concedida la prorroga, el c#mputo !a de contarse a partir de la noti(icaci#n del acto administrativo que ordena la ampliaci#n.
Interru#!i&n o Sus#ensi&n de los #la>os 2 Cadu!idad de los #ro!edimientos.- El ordenamiento jurdico vigente en el orden nacional consagra el e(ecto interruptivo de los recursos administrativos sore los pla3os del procedimiento, Caunque aqullos !uieren sido mal cali(icados, adole3can de de(ectos (ormales insustanciales o (ueren deducidos ante #rgano incompetente por error e*cusaleD. Esta norma plantea una cuesti#n interpretativa (rente a lo dispuesto en el ap. /P, del inc. e2 del art. > &9P%, en cuanto prescrie que Clas actuaciones practicadas con intervenci#n de #rgano competente producir,n la suspensi#n de pla3os legales y reglamentarios, inclusive los relativos a la prescripci#n, los que se reiniciar,n a partir de la (ec!a en que quedare (irme el auto declarativo de caducidadD. En e(ecto, mientras el ap. AP constituye una norma con un ,mito espec(ico de aplicaci#n re(erido a la interrupci#n de los pla3os para recurrir, inclusive cuando se 130 Resumen de Derecho Administrativo II presentaren ante #rganos incompetentes, el ap. /P consagra el principio en materia de interrupci#n o suspensi#n de todos los pla3os, no s#lo en materia de recursos sino respecto a todas las actuaciones practicadas con intervenci#n de #rganos competentes. Para muc!os, entre ellos -assagne, en el procedimiento administrativo nacional no e*isten distinciones entre interrupci#n y suspensi#n. Esto es as por lo dispuesto en el ap. /P &9P%. &a ley prescrie, para que la %dministraci#n pueda ejercer la potestad de declarar la caducidad de los procedimientos, el transcurso de un lapso mnimo de /= das, imponindole al #rgano administrativo la carga de noti(icarle al administrado, al vencimiento de los primeros @= das, que si su inactividad se mantiene durante los otros 1= das m,s se declara de o(icio la caducidad. Pero no ostante la inactividad del administrado la caducidad no opera autom,ticamente, pudiendo la %dministraci#n disponer la continuaci#n de los tr,mites pese al transcurso de los pla3os de caducidad. +e considera que la caducidad de los procedimientos administrativos no opera de pleno derec!o.
C- Re!ursos administrativos. Con!e#to. '%e!tos. Di%eren!ias !on el re!lamo 2 las denun!ias. Ra>ones en las ?ue #ueden %undarse. Rgimen :urdi!o en general.
Re!ursos Administrativos@ Con!e#to.- El recurso administrativo es toda impugnaci#n dentro del pla3o estalecido por la ley, de un acto administrativo o un reglamento. 5iene como (inalidad otener por parte del #rgano que dict# el acto o por parte de otro #rgano superior la revocaci#n modi(icaci#n o saneamiento del acto impugnado. El recurso administrativo constituye una parte del procedimiento administrativo y para su resoluci#n la autoridad competente dee emitir un nuevo acto, propio de la (unci#n administrativa, motivo por el cual, tamin se rige por las reglas y normas de la (unci#n administrativa. &os recursos administrativos se encuentran regulados en el decreto reglamentario de la ley >/.0</, que lleva el nP >A0/JA?, te*to ordenado en el aHo >//>, segn re(ormas introducidas por el decreto >BB1J/> tamin reglamentario de la &ey 9acional de Procedimientos %dministrativos citada.
Di%eren!ias !on el re!lamo 2 las denun!ias.- % di(erencia de los recursos, las meras reclamaciones no son, en principio, medios para impugnar actos administrativos. +e trata de articulaciones que pueden o no tener contenido jurdico que presenta el administrado en ejercicio del derec!o de peticionar ante 131 Resumen de Derecho Administrativo II las autoridades administrativas tendientes a otener el dictado de un acto (avorale o provocar el ejercicio de la potestad revocatoria e# o""icio que, en algunos supuestos, puede ejercer la %dministraci#n, aun cuando no !uiera un recurso administrativo (ormalmente planteado. 5amin, stas se distinguen de los recursos, en que, en principio, la %dministraci#n no se encuentra oligada a tramitarlas ni a dictar resoluci#n de(initiva, salvo en aquellos casos en que el titular poseyere un derec!o sujetivo, que tuviera su (uente en la ley, reglamento, acto o contrato administrativo. %l lado de las meras reclamaciones se !allan las reclamaciones regladas, donde aun cuando no se impugna un acto administrativo, la %dministraci#n tiene el deer de tramitarlas. Por otra parte, encontramos la denuncia administrativa, que a di(erencia de los recursos y las reclamaciones puede (ormular el portador de un inters simple. -onsiste en el acto por cuyo mrito un particular pone en conocimiento del #rgano administrativo la comisi#n de un !ec!o ilcito o la irregularidad de un acto administrativo o reglamento, sin que e*ista oligaci#n de tramitarla ni de decidirla por parte de la %dministraci#n Plica. Puede ocurrir que una ve3 acogida la denuncia el administrado posea un verdadero poder jurdico para que la misma se tramite como recurso. Es lo que acontece con la llamada Cdenuncia de ilegitimidadD que se encuentra reglada en el ordenamiento positivo nacional.
Naturale>a :urdi!a.- Es evidente que el recurso administrativo es un acto jurdico y no un derec!o, ya que se trata de una declaraci#n de voluntad del particular que produce e(ectos jurdicos respecto de la %dministraci#n y las dem,s personas legitimadas en el procedimiento. Por otra parte se considera que el recurso administrativo constituye un medio de de(ensa del administrado.
Re!ursos Administrativos 2 Re!ursos o A!!iones Conten!ioso-Administrativas. 3a de!isi&n en el re!urso administrativo no tiene sustan!ia :urisdi!!ional.- En primero lugar deemos di(erenciar a los recursos administrativos de recursos contencioso-administrativos, que si ien se interponen ante el #rgano administrativo, deen ser resueltos por el #rgano judicial. 9os estamos re(iriendo a los llamados Crecursos directosD, los que al igual que la acci#n judicial, se uican dentro del proceso judicial, puesto que la controversia dee ser resuelta por el jue3. %s tamin, entre la categora de recursos administrativos y recursos contencioso- administrativos, e*isten los llamados Crecursos jurisdiccionalesD, que si ien se interponen ante el #rgano administrativo, la ley !a querido -por va de e*cepci#n y por ra3ones de especialidad tcnica- que la cuesti#n en (orma de(initiva sea resuelta por un triunal administrativo, quedando reservado al poder judicial, el control posterior de legitimidad y 132 Resumen de Derecho Administrativo II aritrariedad de la resoluci#n del triunal administrativo, a la que, comnmente, se la !a denominado Cacto jurisdiccionalD .por ejemplo: las resoluciones del 5riunal Fiscal2. %l respecto, es importante recordar, que la decisi#n o acto que se adopta cuando se resuelve un recurso administrativo, no posee sustancia jurisdiccional puesto que dic!o acto no se encuentra alcan3ado por el instituto jurdico de la Ccosa ju3gadaD como sucede con las sentencias judiciales, sino que tales actos tienen naturale3a administrativa.
3egitima!i&n #ara #romover re!ursos administrativos.- Para promover un recurso administrativo !ay que estar legitimado, es decir, el particular dee ser titular e invocar un derec!o sujetivo o inters legtimo a(ectado.
'%e!tos.- El e(ecto que produce la presentaci#n de un recurso, es la suspensi#n o interrupci#n del curso de los pla3os del procedimiento, lo que no osta a la ejecuci#n del acto impugnado. Ello as, porque deido al car,cter de ejecutoriedad propio de los actos administrativos, la interposici#n de un recurso no tiene como consecuencia la suspensi#n de los e(ectos del acto. 5al circunstancia se produce solamente cuando la norma e*presa as lo dispone, o cuando se alegare una ilegalidad o nulidad mani(iesta en el acto.
El recurso administrativo !alla su ra3#n de ser en la posici#n privilegiada en que se encuentra la %dministraci#n Plica, deido a que puede volver sore sus propios actos con el ojeto de comproar la con(ormidad de los mismos con el ordenamiento jurdico Tes decir, la legitimidad de sus actos-. Es por tal motivo que no podemos entender el recurso s#lo como una garanta a (avor del administrado o particular, sino que tamin deemos estudiarlo como un e(ica3 mecanismo que la administraci#n utili3a para el control de sus actos, y por ende es el ejercicio del derec!o que deriva de la garanta de de(ensa a (avor del particular el que permite que la administraci#n practique el control al que nos re(erimos.
A!tos im#ugna0les mediante re!ursos administrativos.- &os actos susceptiles de ser impugnados son aquellos que operan sus e(ectos (uera del ,mito de la administraci#n y a(ectan a los particulares an cuando su alcance sea general. &os actos internos de la administraci#n o actos inter-administrativos, no son recurriles ya que no repercuten en los administrados directamente. &os reglamentos administrativos, como actos de alcance general y de car,cter oligatorio, no repercuten en (orma directa e inmediata en el administrado sino una ve3 que la administraci#n plica los !aya puesto en (uncionamiento, solo en este caso es pasile de ser recurrido. 133 Resumen de Derecho Administrativo II
Re?uisitos e/igidos #ara la inter#osi!i&n de un re!urso .- +on requisitos necesarios para la interposici#n de un recurso : >2 )ndicar el acto administrativo que se pretende recurrir, mani(estando la intenci#n de impugnarlo. ?2 "edacci#n por escrito. 12 Firma del administrado o su apoderado, indicando nomre, apellido y domicilio real del mismo. <2 9o se requiere en el ordenamiento nacional que se (unde la presentaci#n, sino que es su(iciente un relato de los !ec!os
-undamenta!i&n de los re!ursos .- Por m,s de que los recursos pueden (undarse tanto en ra3ones in!erentes a la legitimidad del acto impugnado como a la oportunidad, mrito o conveniencia, no se requiere, en el ordenamiento nacional, que la interposici#n de los mismos sea (undada, astando con una simple relaci#n de los !ec!os. Por e*cepci#n, algunos cuerpos normativos requieren, en (orma e*presa, la (undamentaci#n respecto de ciertos recursos administrativos, como el jer,rquico y el de reconsideraci#n.
A#ertura a #rue0a.- -omo derivaci#n del derec!o de de(ensa, el administrado tiene un verdadero poder jurdico para e*igir la apertura a pruea de las actuaciones a (in de producir la que !uiere o(recido. Pero la %dministraci#n tamin tiene esa prerrogativa de o(icio para lograr el esclarecimiento de los !ec!os y de la verdad jurdica ojetiva, cuando estimare que las constancias y elementos arrimados a las actuaciones no alcan3an para desentraHar la verdadera o real situaci#n pr,ctica. Producida la pruea, la parte interesada posee el derec!o de alegar acerca de la misma dentro del pla3o que (ija la reglamentaci#n decayendo tal derec!o en caso de no presentar el correspondiente alegato.
3a de!isi&n so0re el re!urso #romovido.- &a decisi#n de un recurso administrativo aparece conectada a la naturale3a jurdica del acto impugnado, pues depende el caso, proceder, un tipo u otro de resoluci#n. 134 Resumen de Derecho Administrativo II En e(ecto, no es lo mismo e*tinguir un acto administrativo que un reglamento ya que mientras el primero se revoca .por ilegitimidad o conveniencia2 el reglamento dee ser ojeto de derogaci#n .total o parcial2. 5rat,ndose de un acto administrativo, la decisi#n que se adopte a ra3 de la promoci#n de un recurso administrativo, puede comprender tanto la revocaci#n, modi(icaci#n o sustituci#n como la rati(icaci#n o con(irmaci#n del acto impugnado, o ien, el rec!a3o o desestimaci#n del recurso. &o mismo ocurre en materia de impugnaci#n administrativa de reglamentos, con la di(erencia que de proceder la e*tinci#n de un acto de alcance general, el medio tcnico se denomina Cderogaci#nD en ve3 de revocaci#n.
D- 'l re!urso de re!onsidera!i&n. 'l re!urso :er$r?ui!o 2 el re!urso de al>ada.
; Re!urso de Re!onsidera!i&n.- El recurso de reconsideraci#n, tamin llamado de revocatoria o reposici#n esta legislado en el art. B< y siguientes del decreto reglamentario de la ley >/.0</, y se interpone dentro de los die3 .>=2 das de !aerse noti(icado del acto administrativo, ante la propia autoridad que dict# el acto administrativo o reglamento, a (in de que lo revoque, modi(ique o derogue.
Cara!teres : +e trata de un recurso administrativo de car,cter ordinario 8 optativo, ya que el particular que lo interpone no esta oligado a agotar esta instancia para que procedan otros recursos que se promuevan ante la administraci#n. -uando el acto que se pretende recurrir es un acto de(initivo que agota las instancia administrativa .tal es el caso del acto dictado por el Poder Ejecutivo 9acional -inaudita parte-2 el administrado puede optar por la va judicial luego de la resoluci#n denegatoria del recurso. En el 7erec!o Positivo 9acional, cuando el recurso es interpuesto contra actos de(initivos o asimilales a ellos, lleva implcitamente el recurso jer,rquico en susidio.
'%e!to ?ue #rodu!e@ El e(ecto que provoca la interposici#n del recurso en sede administrativa, es la suspensi#n de los pla3os en sede judicial para demandar al Estado !asta tanto se resuelva esta ltimo.
A!tos !ontra los !uales se inter#one@ 135 Resumen de Derecho Administrativo II Este recurso se interpone contra los actos de(initivos o actos que impidan totalmente el tr,mite de la impugnaci#n y, actos interlocutorios o de mero tr,mite siempre que se a(ecte un derec!o sujetivo o un inters legtimo del administrado.
4rgano %rente al !ual se dedu!e@ El recurso de reconsideraci#n se interpone (rente al mismo #rgano que dict# el acto para que lo modi(ique o susane. &a autoridad que emiti# el acto impugnado recora su competencia para volver a considerar los !ec!os y antecedentes del acto recurrido. El #rgano (rente a quin se interpuso tiene el deer de resolver el recurso dentro de los 1= das desde que (uera interpuesto o, en su caso, de la presentaci#n del alegato o del vencimiento del pla3o para !acerlo si se !uiera reciido pruea. El acto que resuelva la impugnaci#n puede desestimar el recurso, rati(icar o con(irmar el acto impugnado, o ien, revocar, sustituir o modi(icar el acto recurrido. En caso que la administraci#n omita e*pedirse dentro del pla3o de ley, el administrado dee considerar que le !a sido denegada su pretensi#n .en (orma t,cita2, es decir lo solicitado al interponer el recurso, sin que sea necesario el requerimiento de pronto despac!o.
R Re!urso Jer$r?ui!o.- El recurso jer,rquico est, regulado en el artculo B/ y siguientes del decreto reglamentario de la ley >/.0</, y es aquel que promueve el administrado ante el superior $er,rquico del #rgano que dict# la resoluci#n que se impugna. 7ee interponerse dentro de los quince .>02 das de noti(icado el acto administrativo a impugnar. 5amin puede plantearse en susidio al plantear el recurso de reconsideraci#n, en este caso el particular puede optar por solicitar previamente la reconsideraci#n del acto y, ante su desestimaci#n interponer el recurso jer,rquico. +i el mismo recurso procediere en susidio del de reconsideraci#n, oviamente el pla3o para interponerlo ser, el de die3 .>=2 das, sin emargo como !ara un (altante de cinco .02 das .reconsideraci#n die3 .>=2 das, $er,rquico quince .>02 das2 el decreto reglamentario estalece que, una ve3 rec!a3ada la reconsideraci#n, el #rgano elevar, las actuaciones al superior y ste deer, otorgar cinco .02 das para que el recurrente mejore los (undamentos, equipar,ndolo de esta manera al particular que directamente interpuso el recurso jer,rquico y para ello cont# con quince .>02 das.
Cara!teres : +e trata de un recurso que tiene por ojeto provocar el ejercicio de la potestad jer,rquica, y teniendo en cuenta que esta ltima es de naturale3a administrativa e integra la 136 Resumen de Derecho Administrativo II 3ona de reserva de la administraci#n plica, siendo su regulaci#n materia de un reglamento aut#nomo en lugar de una ley (ormal. +e interpone para ser resuelto en el orden nacional, por el m,*imo superior jer,rquico de la organi3aci#n estatal, el Poder Ejecutivo 9acional. 5al atriuci#n le corresponde por ser el $e(e de la %dministraci#n Plica, en virtud de lo dispuesto por la -onstituci#n 9acional al re(erirse a las (acultades del Poder Ejecutivo 9acional. 9o es necesario plantear otro recurso previamente, o sea que puede plantearse directamente.
A!tos !ontra los !uales se inter#one@ (l recurso /err:uico solo puede interponerse "rente a dos tipos de actos : a2 %ctos de(initivos . 2 Frente a aquellos actos administrativos que sin ser de(initivos impidan totalmente la tramitaci#n del recurso o la petici#n del administrado. o provoquen una violaci#n grave y (undamental del deido proceso adjetivo, que no puede ser suplida en oportunidad de la decisi#n (inal del recurso. &a limitaci#n ojetiva de la materia recurrile entraHa la improcedencia de impugnar, por la va de recurso jer,rquico, los siguientes actos: actos interlocutorios o de mero tr,mite' medidas preparatorias de decisiones administrativas, inclusive dict,menes e in(ormes' actos de sustancia jurisdiccional provenientes de #rganos administrativos' actos )nter.-administrativos' actos de ojeto privado de la %dministraci#n, sin perjuicio de la revocatoria' actos institucionales. En lo que concierne a los actos de ejecuci#n y a los actos complementarios de un acto administrativo que (uera de(initivo, se admite su recurriilidad en la medida en que la ejecuci#n o complementaci#n signi(ique la con(iguraci#n de una nueva situaci#n jurdica.
4rgano ante el !ual se inter#one o #resenta@ El recurso jer,rquico dee presentarse ante el mismo #rgano que dict# el acto administrativo, quien deer, elevarlo al #rgano superior jer,rquico .ministerio o secretara de la Presidencia que lo resuelva2 en el trmino de cinco .02 das y de o(icio. Ello no osta a que tamin podra presentarse directamente en sede del ministerio o secretara de la Presidencia que entender, en la resoluci#n del mismo.
4rgano ?ue resuelve el re!urso@ 137 Resumen de Derecho Administrativo II En trminos generales el recurso jer,rquico es resuelto de(initivamente por los ministros o secretarios de Presidencia cuando el acto administrativo emane de alguno de sus respectivos #rganos in(eriores. +i el acto administrativo emanare originariamente de un ministro, este recurso ser, resuelto por el $e(e de Gainete de 4inistros, por ser el que en de(initiva ejerce la administraci#n general del pas .con(orme art. >==, inc. >S de la -onstituci#n 9acional2 y es el superior jer,rquico del resto de los ministros. 7esde luego, tamin lo resolver, el $e(e de Gainete si el acto administrativo es dictado por alguno de los #rganos in(eriores que est,n dentro de su estructura .$e(atura de Gainete de 4inistros2. 7istinto sera el supuesto de que el acto que se impugna mediante el recurso jer,rquico, !aya emanado de un secretario de la Presidencia de la 9aci#n, en cuyo caso dic!o recurso deer, ser resuelto por el Presidente, dado que dic!as secretaras presidenciales no integran el denominado Gainete de 4inistros, no dependiendo, por ende, del $e(e de Gainete de 4inistros. +in perjuicio de ello, el Presidente de la 9aci#n podra delegar en el $e(e de Gainete, la (acultad de resolver el recurso jer,rquico en el supuesto seHalado. %s tamin, si el acto administrativo que se impugna emana originariamente del $e(e de Gainete de 4inistros, resultar, procedente que el recurso jer,rquico contra dic!o acto sea resuelto por el Presidente de la 9aci#n, que es el superior jer,rquico de $e(e de Gainete de 4inistros. 7ee tramitar en la sede del 4inisterio en cuyo ,mito acta el #rgano que !a dictado el acto administrativo, all se recie la pruea correspondiente, deindose recaar el dictamen del #rgano permanente de asesoramiento jurdico 7eer, (undarse el recuso al momento de su presentaci#n, pero si se interpuso en susidio del recurso de reconsideraci#n, no es necesario (undarlo nuevamente. El pla3o para resolverlo es de sesenta AEM7 das desde que el (uncionario recii# la presentaci#n. El silencio de la administraci#n implica la denegatoria t,cita. 'l re!urso :er$r?ui!o en el $m0ito de las entidades aut$r?ui!as +i ien, el recurso jer,rquico se interpone (rente a actos emanados de la %dministraci#n Plica -entrali3ada, y por ende no procede (rente a los actos de(initivos emanados de la autoridad superior de las personas plicas no estatales o de los entes aut,rquicos, supuestos en los que el Poder Ejecutivo 9acional ejerce el control de tutela sore dic!os actos, a travs de la interposici#n por los particulares del denominado recurso de %l3ada, dada la naturale3a jurdica de las entidades aut,rquicas, tamin e*iste la posiilidad de que estas dicten actos administrativos y la vigencia dentro de estas estructuras del principio de jerarqua, no cae duda de que proceden tanto el recurso de reconsideraci#n como el jer,rquico dentro de su seno. %l respecto, el artculo /1 del decreto reglamentario de la ley >/.0</ estalece: C,alvo norma e#presa en contrario los recursos deducidos en el mbito de los entes autr:uicos se regirn por las normas generales :ue para los mismos se establecen en esta reglamentacinD. 138 Resumen de Derecho Administrativo II Por su parte, el recurso jer,rquico dentro de la estructura de las (ormas empresariales del Estado .empresas del Estado2, carece de utilidad pr,ctica, no s#lo por la desaparici#n de estas estructuras a partir de la "e(orma del Estado en el aHo >/B/, sino tamin porque s#lo por e*cepci#n pueden go3ar de la calidad de actor administrativo sus decisiones. En el caso de proceder dentro de estas estructuras el recurso jer,rquico, el mismo deer, ser resuelto por la autoridad m,*ima o titular de la entidad en cuesti#n.
'l re!urso de A#ela!i&n Jer$r?ui!a@ Para que proceda la interposici#n de este recurso, se deen !aer dado dos presupuestos previos, en primer trmino que el administrado !aya deducido el recurso de reconsideraci#n y que el mismo !aya sido denegado en (orma e*presa o t,cita. (#isten dos clases de recursos de Apelacin Jerr:uica: a2 "ecurso de %pelaci#n $er,rquica 4enor: +e interpone ante el #rgano inmediato superior que dict# el acto recurrile, siempre que se tratare de un acto interlocutorio o de mero tr,mite, dictado por un (uncionario de rango in(erior a 7irector General, y el pla3o para su resoluci#n es de >0 das, vencido el cual se considera denegado. 2 "ecurso de %pelaci#n $er,rquica 4ayor: +e interpone ante el #rgano inmediato superior que dict# el acto recurrile, siempre que el acto (uera de(initivo o impidiere totalmente la tramitaci#n del recurso, dictado por un (uncionario de igual rango superior a 7irector General, y el pla3o para su resoluci#n es de 1= das, vencido el cual se considera denegado.
; Re!urso de Al>ada.- El recurso de al3ada permite al Poder Ejecutivo 9acional ejercer el control de tutela sore los actos de la administraci#n descentrali3ada. El control de tutela se limita a los actos que emanen de los #rganos superiores de los entes aut,rquicos que pueden ser creados por el -ongreso de la 9aci#n en ejercicio de sus (acultades constitucionales, o ien por el propio Poder Ejecutivo 9acional a travs de un decreto. Los caracteres principales del control de tutela son: - +olamente es posile, en principio, revisar la legalidad del acto, e*cluyen la oportunidad, mrito o conveniencia del mismo. 139 Resumen de Derecho Administrativo II - Es e*cepcional la sustituci#n o modi(icaci#n del acto impugnado, procediendo s#lo la revocaci#n del acto cuyo control se ejerce.
Cara!teres : El recurso de al3ada es optativo para el particular, es decir el interesado puede optar por el recurso o por la impugnaci#n judicial del acto. +i opta por la va del recurso de al3ada, siempre tendr, la posiilidad de intentar la va judicial, inclusive desistiendo del recurso administrativo de al3ada antes de la resoluci#n del mismo. En camio, si elige la va judicial, no puede retornar a la instancia administrativa.
A!tos !ontra los !uales #ro!ede@ Procede contra actos administrativos de(initivos o asimilales a tales .que son los que impiden totalmente la tramitaci#n del reclamo o pretensi#n2, y deen emanar de la autoridad superior o m,*ima de la entidad descentrali3ada.
4rgano %rente al !ual se inter#one. .la>os@ %l igual que el recurso $er,rquico, este recurso se interpone ante el #rgano superior de una entidad estatal descentrali3ada, dentro de los quince .>02 das de noti(icado el acto a impugnar, y dee ser elevado dentro de los 0 das y de o(icio al 4inisterio o +ecretara Presidencial en cuyo ,mito acte la entidad descentrali3ada, quien ser, el #rgano competente para resolverlo. El pla3o para resolver el recurso de al3ada es de treinta .1=2 das, desde la recepci#n de las actuaciones por el #rgano de la entidad descentrali3ada, o en su caso, de la presentaci#n del alegato o del vencimiento del pla3o para !acerlo, si se !uiera reciido pruea. 9o es necesaria la petici#n de pronto mandato para que quede con(igurado el silencio de la %dministraci#n o denegatoria t,cita.
E- 'l re!urso de revisi&n.
; Re!urso de revisi&n.- +e encuentra regulado en la &9P%, ya que su regulaci#n no puede ser materia de un reglamento. 140 Resumen de Derecho Administrativo II +e trata de un recurso que posee un car,cter e*traordinario, es por tanto un recurso de e*cepci#n y su procedencia dee interpretarse en (orma restrictiva.
A!tos !ontra los ?ue #ro!ede@ &a &9P% requiere que se trate de un acto (irme, prescriiendo que podr, pedirse la revisi#n en los siguientes supuestos .art. ??2: -uando resultaren contradicciones en la parte dispositiva, !,yase pedido o no su aclaraci#n .inc. a2. -uando despus de dictado se recoraren o descurieren documentos decisivos cuya e*istencia se ignoraa o no se pudieron presentar como pruea por (uer3a mayor o por ora de tercero .inc. 2. -uando !uiere sido dictado as,ndose en documentos cuya declaraci#n de (alsedad se desconoca o se !uiere declarado despus de emanado el acto .inc. c2. -uando !uiere sido dictado mediando co!ec!o, prevaricato, violencia o cualquier otra maquinaci#n (raudulenta o grave irregularidad comproada .inc. d2.
4rganos %rente a los ?ue se inter#one@ %nte el silencio de la ley se interpreta que puede interponerse ante el mismo #rgano que dict# el acto o (rente a otro de instancia superior. El pedido deer, interponerse dentro de los 7)E\ .>=2 das de noti(icado el acto en el caso del inciso a2. En los dem,s supuestos podr, promoverse la revisi#n dentro de los 5"E)95% .1=2 das de recorarse o !allarse los documentos o cesar la (uer3a mayor u ora del tercero' o de comproarse en legal (orma los !ec!os indicados en los incisos c2 y d2.
G- 3a denun!ia de ilegitimidad.
; Denun!ia de Ilegitimidad.- &a &9P% la !a regulado como un medio de impugnaci#n de actos administrativos. +u (undamento es dole: por una parte el derec!o de petici#n consagrado en el art. >< de la -9' y por la otra, el principio de in(ormalismo acogido por la &9P%. &a denuncia de ilegitimidad s#lo procede actualmente cuando se interpone un recurso (uera de trmino o el administrado presenta la correspondiente petici#n, una ve3 vencidos los pla3os para articular los recursos administrativos correspondientes. 5r,tese de una denuncia inspirada en el inters que tiene el Estado en velar por el principio de legitimidad de sus actos que, de acogerse, reviste el car,cter de un verdadero 141 Resumen de Derecho Administrativo II recurso in(ormal que suple a los recursos de reconsideraci#n, jer,rquico o de al3ada, segn sea el caso. Esta denuncia puede ser resuelta tanto por el Poder Ejecutivo como por los ministros u #rganos jer,rquicamente in(eriores. &os #rganos administrativos tienen el deer de tramitar las denuncias de legitimidad, cuya admisiilidad puede, sin emargo, no aceptarse, por parte del #rgano que dee resolverla, en dos supuestos: motivos de seguridad jurdica, las cuales deen ser de cierta entidad y (undamentarse en el inters plico o ien comn, y de manera concreta e inmediata. Por entenderse que medi# aandono voluntario del derec!o, al !allarse e*cedidas ra3onales pautas temporales.
El tr,mite que dee d,rsele a esta denuncia es el mismo que corresponda para el pertinente recurso que sustituya, aplic,ndosele todas las reglas in!erentes a legitimaci#n, actos impugnales y causales de ilegitimidad, no procediendo cuando se pretendiere e*tinguir o modi(icar un acto administrativo por ra3ones de oportunidad, mrito o conveniencia sin perjuicio de la potestad que en tal caso poseen, e# o""icio, los #rganos administrativos.
J- Oue:a 2 a!laratoria.
; Re!urso de Oue:a@ El recurso de queja procede con el ojeto de corregir de(ectos de tr,mite y el incumplimiento de los pla3os legales estalecidos en la &9P% y en el reglamento. +e trata de una va administrativa, que no constituye tcnicamente un recurso propiamente dic!o, ya que su (inalidad es corregir de(ectos de (orma o de incumplimiento de pla3os, pero no impugnar el acto. +e le concede al administrado la posiilidad de acudir (rente al superior jer,rquico inmediato del (uncionario que dict# el acto, a e(ecto de que este disponga las medidas necesarias para susanar los errores de las actuaciones. 9o e*iste pla3o para su interposici#n, lo cual es una ovia implicancia de su naturale3a jurdica. )nterpuesta la queja, el #rgano superior inmediato la resolver, dentro de los 0 das, contados desde la (ec!a en que la queja (ue reciida o desde el da en que se recii# el in(orme, segn el caso. &a decisi#n que se dicte es irrecurrile y en ningn caso suspender, la tramitaci#n del procedimiento en que se !aya producido. 142 Resumen de Derecho Administrativo II Bolilla IF.- .ro!eso Administrativo .- .ROC'SO ADMINISTRATIVO. I. Con!e#tos 2 Clases .- +i un particular es a(ectado en su derec!o sujetivo o inters legtimo por un acto, !ec!o, contrato o reglamento administrativo, podr, interponer contra ellos, en sede administrativa, los recursos o reclamos que le permite el ordenamiento jurdico. +i el recurso o reclamo satis(ace las pretensiones del administrado, se agota all la impugnailidad del orar plico. %!ora ien, si la decisi#n administrativa es desestimatoria, contraria a las pretensiones del particular, a ste le queda la posiilidad de acudir a la va judicial. Sistemas.- En cuanto a la (iscali3aci#n de la actividad administrativa, e*isten tres sistemas cl,sicos de organi3aci#n triunalicia: 5riunales administrativos. &os #rganos que ejercen la (unci#n jurisdiccional en materia procesal administrativa renen las siguientes caractersticas: >2 no (orman parte del Poder $udicial sino de la %dministraci#n' ?2 carecen enteramente de vinculaci#n con el Poder $udicial, sus decisiones tienen car,cter (inal, no siendo revisales por los triunales judiciales' 12 actan separados de los #rganos que cumplen las (unciones propiamente administrativas y que en su conjunto se denominan administraci#n activa, y <2 son verdaderos triunales de derec!o comn en materia administrativa. En otros trminos, el sistema de triunales administrativos se caracteri3a porque dentro de la misma %dministraci#n se tiene la jurisdicci#n. &a %dministraci#n jurisdiccional resuelve por s las pretensiones de las partes, sin intervenci#n de la %dministraci#n activa. Es el sistema imperante en Francia. 5riunales judiciales. 143 Resumen de Derecho Administrativo II Por este sistema se con(a a un #rgano imparcial e independiente, el Poder $udicial, la competencia procesal administrativa. El car,cter judicial del sistema procesal administrativo argentino (luye de la -onstituci#n .arts. >B, ?1, ?/, >=/, >>@, >>A y conos. -92. &as atriuciones del Poder $udicial son indelegales, y ponen a los !aitantes a cuierto de posiles ausos del goierno. +in emargo, el proceso administrativo (ederal es de origen legal, pues la -onstituci#n 9acional no contiene norma e*presa sore la materia. En camio, el proceso administrativo provincial, en general, es de origen constitucional, pues casi todas las constituciones provinciales se re(ieren a l. En nuestro pas, en el orden nacional los #rganos competentes en la materia procesal administrativa son los ju3gados (ederales con una segunda instancia ante las -,maras respectivas. Por su parte, en el orden provincial dee distinguirse entre aquellas provincias que estalecen una instancia nica a cargo de los respectivos 5riunales +uperiores de provincia .por ejemplo, -orrientes, 4endo3a2 y aquellas que estalecen una instancia nica ordinaria ante una -,mara del (uero -ontencioso %dministrativo .-!aco, +anta Fe2. Finalmente, !ay provincias que estalecen una dole instancia ordinaria, como 6uenos %ires. Tri0unales Mi/tos. Es aquel sistema en el que se dividen los asuntos entre triunales judiciales ordinarios y triunales administrativos. En )talia, por ejemplo, la (unci#n jurisdiccional es desempeHada por magistrados ordinarios instituidos y regulados por las normas relativas al ordenamiento judicial y el -onsejo de Estado y los dem,s #rganos de la justicia administrativa tienen jurisdicci#n para la protecci#n (rente a la %dministraci#n Plica .arts. >=? y >=1, respectivamente de la -onstituci#n )taliana2. En 6lgica tamin se aplica un sistema mi*to .-onstituci#n de 6lgica, t.o. >AJ?J>//<, y modi(icaciones e(ectuadas !asta diciemre de ?==?2. .ro!eso administrativo 2 #ro!eso !ivil.- 4ientras que en proceso administrativo una de las partes es una entidad plica .estatal o no estatal2, en el civil las partes ser,n siempre personas privadas. %dem,s, en el proceso administrativo se impugna actividad administrativa plica, y en el proceso civil la cuestionada es la actividad privada, pues en el (ondo, en un caso est, en juego la justicia distriutiva, y en el otro est, en juego la justicia conmutativa, respondiendo a la diversa naturale3a racional, plica y privada, social e individual, de distriuci#n o de conmutaci#n de poderes, respectivamente. En suma, siendo parte procesal el Estado, el proceso deera Ten uen principioT ser siempre administrativo. Contenido.- 144 Resumen de Derecho Administrativo II El proceso administrativo comprende todos los con(lictos jurdicos que se generan en el ejercicio de la relaci#n administrativa y que integran la ilateralidad %dministraci#n- administrados. En este sentido, los con(lictos jurdicos plicos constituyen la materia procesal administrativa, siempre que uno de los sujetos involucrados Tactor o demandadoT sea un sujeto plico .estatal o no estatal2. Clases.- El proceso administrativo se clasi(ica segn diversos criterios: * Por la (orma de organi3aci#n poltica. Este criterio tiene como ase la (orma (ederal adoptada por nuestra -9. %s, e*isten organi3aciones administrativas (ederales, provinciales, municipales o por departamentos. &a "eplica %rgentina es un Estado (ederal' de all que !aya administraci#n y justicia nacionales y administraci#n y justicia provinciales. &a 9aci#n no puede ser llevada a juicio ante un triunal provincial' por eso e*iste la justicia nacional con competencia (ederal incluso en las provincias, para entender en todos los casos en que est involucrado el inters de la 9aci#n. En la actualidad en la -apital Federal !ay una divisi#n entre la justicia nacional, que conoce en las cuestiones ordinarias .de derec!o comn, no (ederal2 y tamin en aquellas en que media un inters nacional .(ederal2' el conocimiento de estas ltimas se asigna a triunales nacionales con espec(ica competencia (ederal. * Por la pretensi#n. &os procesos administrativos pueden ser de cognici#n, de ejecuci#n y de represi#n. En los procesos de ejecuci#n la pretensi#n procesal puede darse la ejecuci#n de sentencias condenatorias contra el Estado y dem,s personas plicas. En los procesos de represi#n, en muc!os casos la %dministraci#n Plica, por medio de varios #rganos, aplica sanciones creadas por normas penales administrativas, susceptiles de enjuiciamiento en procesos administrativos especiales, represivos, por va de recurso o de demandas. * Por la estructura del proceso. Pueden ser: a2 0rdinarios: a los procesos administrativos normales, se los denomina ordinarios. 2 (#traordinarios: como proceso e*traordinario o e*cepcional para enjuiciar la actividad administrativa e*iste el recurso e*traordinario del art. >< de la ley <B. c2 ,umarios: entre otros est,n comprendidos los juicios ejecutivos, los de apremio y el de e*propiaci#n. Este proceso ya no se aplica m,s, (ue derogado. d2 ,umarsimos: con tr,mites mnimos se !an reglado juicios como los de amparo, !,eas corpus y los interdictos. 145 Resumen de Derecho Administrativo II e2 (speciales: por distintos motivos, como la idoneidad del #rgano competente para ju3gar, la necesidad de soluci#n r,pida, etc., se !an legislado diversos procesos especiales, algunos de los cuales tramitar,n por la va sumaria .!oy, ordinaria2. Entre ellos encontramos el disciplinario, reglado en el art. ?A y ss., de la ley ?0.>@< .de empleo plico2. * Por el inters de(endido. Para actuar en el proceso de plena jurisdicci#n es condici#n indispensale invocar un derec!o sujetivo lesionado. Para promover un proceso ojetivo o de ilegitimidad, el peticionante dee acreditar un inters legtimo, directo y actual, o un inters personal y directo, o un inters legtimo o derec!o di(uso de car,cter administrativo, o un inters legtimo, de con(ormidad a lo estalecido en los -#digos Procesales %dministrativos provinciales. En el orden nacional, el art. <1 de la -9 contempla la posiilidad de interponer la acci#n de amparo Cen lo relativo a los derec!os que protegen al amiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derec!os de incidencia colectiva en generalD, con lo que se are el camino para la de(ensa de los intereses di(usos. En el orden provincial, en algunas provincias se protegen solamente los derec!os sujetivos .+alta, ley A/1, arts. > y ?2, mientras que en otras se protegen, adem,s de los derec!os sujetivos, los intereses legtimos .4endo3a y -iudad %ut#noma de 6uenos %ires2. II. 'l Tri0unal 2 las .artes.- 3as #artes.- %ctuaci#n y representaci#n de las partes. El ordenamiento jurdico reglamenta las (ormas de actuaci#n y representaci#n de las partes, administrados y %dministraci#n en el proceso administrativo. a) .e los administrados. &os administrados pueden actuar por s o por medio de representantes. Por tratarse de una presentaci#n judicial, siempre deen ser patrocinados por un aogado. &a representaci#n se rige por las reglas de mandato del derec!o comn. &a capacidad procesal se rige por los principios del -#digo -ivil, sin perjuicio de las derogaciones e*presas que se estaleciera la legislaci#n. %s, por ejemplo, los menores tendr,n capacidad para actuar directamente, sin la asistencia de la persona que ejer3a la patria potestad o tutela, en de(ensa de los derec!os cuyo ejercicio est, permitido por el ordenamiento administrativo .Ej.: asuntos relativos al tr,nsito, carn de conductor, lireta de a!orro, asuntos universitarios, etc.2. 9o pueden se apoderados de los particulares, los empleados de la misma autoridad administrativa demandada, ni tampoco puede ser la misma persona empleada de la autoridad administrativa demandada y apoderado de la demandante y a la inversa. 146 Resumen de Derecho Administrativo II b) .e la Administracin '$blica. &a ley atriuye la representaci#n legal de Estado .nacional, provincial o municipal2 a determinados (uncionarios. 5al competencia representativa no puede ser ejercida sino por los #rganos que la ley prev. &a representaci#n legal de los entes plicos es de orden plico, ra3#n por la cual la (alta de personera o representaci#n no puede ser consentida pro la parte contraria' es m,s, dee ser declarada de o(icio en cualquier estado del juicio. &as dem,s autoridades administrativas que compare3can ante el triunal en el proceso administrativo ser,n representadas por los aogados titulares que estuviesen o por representantes ad -oc4 nomrados en cada caso. &a representaci#n de las municipalidades, se !ar, mediante apoderado que se designar, de acuerdo con las leyes org,nicas municipales. "especto de las dem,s entidades administrativas .entidades aut,rquicas, empresas del Estado, etc.2 se requerir, poder otorgado por el #rgano directivo colegiado. En el orden nacional, la de(ensa de la %dministraci#n central est, con(iada al -uerpo de %ogados del Estado, dirigido por el Procurador del 5esoro .ley >?./0<2. En la generalidad de las provincias la representaci#n del Estado la ejerce el Fiscal de Estado, con jerarqua constitucional, (uncionario que no dee ser con(undido con el 4inisterio Plico Fiscal. En otras se contempla tamin, y con igual jerarqua, un %sesor de Goierno, de donde se produce una representaci#n promiscua del Estado. &os representantes de las autoridades administrativas en los juicios procesales administrativos tendr,n los mismos derec!os y oligaciones que los particulares que intervengan en ellos, sin otra e*cepci#n que la de que el (iscal de Estado y el asesor de Goierno deer,n ser noti(icados en su despac!o o(icial. III. A!!iones .- El particular a(ectado por un acto administrativo recurre Tcontra lT administrativamente y, agotada esa va, puede acceder a la judicial, interponiendo una acci#n. A!!i&n administrativa 2 re!urso :udi!ial.- 7e la sede administrativa a la sede judicial no !ay recursos sino acciones, pues no se trata de una simple revisi#n de lo actuado sino de la jurisdicci#n plena del triunal para revisar, para repasar en todo su alcance y plenitud el acto administrativo cuestionado o impugnado. &os recursos se re(ieren a las impugnaciones que se reali3an dentro y ante un mismo #rgano estatal. Por ello y en tanto el proceso administrativo importa la impugnaci#n por los particulares de los actos de la %dministraci#n, ante el #rgano jurisdiccional, de acuerdo con el sistema judicialista es m,s propio !alar de acci#n y no de recursos, como los antiguos -#digos -ontenciosos provinciales. 147 Resumen de Derecho Administrativo II A!!i&n administrativa 2 re!urso administrativo.- &as acciones se integran al denominado proceso administrativo de car,cter judicial, en tanto que, en principio, los recursos son parte del llamado procedimiento administrativo de car,cter administrativo. &a di(erencia entre estos medios de tutela jurdica radica en: >2 (l carcter en :ue act$a el :ue decide. En los recursos administrativos quien decide es la autoridad administrativa, que acta como parte en el procedimiento. Por el contrario, en las acciones procesales administrativas decide un #rgano judicial, que acta como tercero imparcial en el proceso. ?2 Las "acultades procedimentales del rgano :ue decide. En el procedimiento administrativo !ay impulsi#n de o(icio por parte de la autoridad administrativa, e impera el principio de la verdad material. En el proceso administrativo, en camio la impulsi#n es a instancia de la parte interesada, e impera el principio de la verdad (ormal. 12 La naturale!a del acto :ue decide. &a decisi#n que recae en los recursos administrativos presenta (orma jurdica de acto administrativo, en tanto que la decisi#n que recae en sede judicial reviste (orma jurdica de acto judicial o sentencia. A!!i&n administrativa 2 #retensi&n #ro!esal administrativa.- &a pretensi#n es el requerimiento de un sujeto de la tutela jurdica de sus supuestos derec!os. &a pretensi#n no es la acci#n. Esta es el poder jurdico de !acer valer la pretensi#n. Ese poder jurdico e*iste en el individuo, aun cuando la pretensi#n sea in(undada. &os requisitos de la pretensi#n procesal administrativa se clasi(ican en: >2 sub/etivos: que a su ve3 comprenden jurisdicci#n y competencia del #rgano jurisdiccional y la legitimaci#n activa y pasiva de las partes' ?2 ob/etivos: que los actos administrativos cuestionados sean susceptiles de impugnaci#n y 12 de la actividad: que la pretensi#n se (ormule en la sede del #rgano competente .lugar2, dentro de los pla3os seHalados .tiempo2 y cumpliendo los requisitos (ormales .(orma2. -omnmente la pretensi#n procesal contiene un pedido de anulaci#n del acto y la petici#n del reconocimiento de una situaci#n jurdica individuali3ada y la indemni3aci#n de daHos y perjuicios. A!!i&n administrativa 2 demanda administrativa.- &a demanda es el acto procesal en el cual se (ormula la pretensi#n y por el que se inicia un proceso administrativo. Esea, que la demanda contiene la pretensi#n. 148 Resumen de Derecho Administrativo II A!!i&n de #lena :urisdi!!i&n.- En la pretensi#n procesal denominada de plena jurisdicci#n, se solicita del #rgano jurisdiccional no s#lo la anulaci#n del acto sino el reconocimiento de una situaci#n jurdica individuali3ada, restaurando las cosas a su primitivo estado, o ien en su caso atendiendo una demanda de indemni3aci#n. Para interponer esta acci#n, no asta invocar un inters, sino que es necesario tener como ase la lesi#n de un derec!o sujetivo. El jue3, en el conocimiento de esta acci#n tiene jurisdicci#n plena' de a! el nomre de esta va jurisdiccional. El procedimiento en la acci#n de plena jurisdicci#n es similar al ordinario: demanda, contestaci#n, apertura a pruea, etc. &a %dministraci#n y el administrado tienen car,cter de parte y las (acultades del jue3 son las usuales' no puede actuar de o(icio, resuelve segn verdad (ormal, etc. por otra parte, el juicio es contradictorio y de car,cter escrito. A!!i&n de nulidad.- Es un medio de de(ensa del derec!o violado y s#lo persigue la anulaci#n del acto lesivo. -on esta acci#n se discute e*clusivamente la legalidad del orar administrativo, con astracci#n de los derec!os sujetivos que pudiera tener el recurrente y de los daHos que pudieran !arsele causado con la actividad ilcita. En consecuencia, el jue3 dee resolver nicamente si el acto administrativo es o no contrario al derec!o ojetivo' en caso negativo rec!a3ar, la demanda, y en caso a(irmativo se limitar, a declarar que el acto impugnado es nulo. El (allo que se pronuncia anula el acto, pero no lo sustituye con otro. Procede la acci#n de nulidad contra los actos, contratos y reglamentos que adole3can de un vicio que provoque su ilegitimidad cuando se invoque lesi#n de un inters legtimo del actor. El procedimiento en la acci#n de anulaci#n es sumario e instructorio. &a %dministraci#n no tiene procesalmente el car,cter de parte' no !ay normalmente apertura a pruea y las (acultades del jue3 son m,s amplias: puede impulsar el proceso de o(icio y resolver segn verdad material. A!!i&n de lesividad.- El proceso administrativo es promovido por un particular contra un acto estatal susceptile de ser impugnado en va jurisdiccional' pero la %dministraci#n puede tamin !acerlo en ejercicio de la acci#n de lesividad. 149 Resumen de Derecho Administrativo II Esta acci#n con(orma un proceso administrativo especial, entalado por la propia %dministraci#n en demanda de que se anule un acto administrativo que declar# derec!os a (avor de un particular, pero que es, adem,s ilegal, lesivo al ien comn. &a acci#n de lesividad se relaciona con la estailidad de los actos administrativos. &a %dministraci#n no puede, en principio, revocar sus decisiones, por cuanto dee declararlas lesivas e impugnarlas judicialmente. &a declaraci#n administrativa previa de lesividad es un presupuesto esencial y especialsimo que ataHe a la naturale3a de la instituci#n. )mporta un acto administrativo previo mediante el cual, y con miras a un proceso judicial ulterior, la %dministraci#n declara que un acto suyo anterior es lesivo de sus intereses por ilegtimo. &a acci#n de lesividad est, prevista en la &9P% .art. ?A2 y en diversos -#digos Procesales provinciales. A!!i&n de!larativa de !erte>a.- En este supuesto la pretensi#n persigue que la sentencia judicial otorgue certe3a a un derec!o, o a una determinada relaci#n o situaci#n jurdica, siempre que el derec!o, la relaci#n o la situaci#n estn regidos en (orma concreta por el 7erec!o administrativo. Es un presupuesto e*igido para interponer la acci#n que el accionante se encuentre en un estado de incertidumre que pueda causarle un daHo, y que esa situaci#n pueda ser removida mediante la declaraci#n de certe3a judicial, evitando la producci#n del daHo. A!!i&n de !esa!i&n de e%e!tos :urdi!os.- %nte la ejecuci#n de comportamientos materiales o de acciones directas de la %dministraci#n, que por no ajustarse a 7erec!o importen una actuaci#n administrativa irregular, que desorda las atriuciones legtimas de la autoridad administrativa y, que no puede ser reconocida como la aplicaci#n o derivaci#n de un te*to legal o reglamentario, y que consiste en un orar que a(ecta o vulnera derec!os individuales, y resulten lesivos de un derec!o o garanta constitucional .vas de !ec!o administrativas2, el a(ectado puede interponer una acci#n procesal con el ojeto que en un proceso judicial se disponga que cesen los e(ectos jurdicos la misma. %!ora ien, la impugnaci#n judicial de las vas de !ec!o puede ser directa, para otener que cesen los e(ectos jurdicos perjudiciales .-P% de 6uenos %ires, art. >?, inc. 02 o puede ser necesaria la previa presentaci#n de la reclamaci#n administrativa, para otener una decisi#n impugnale .-P% de 4endo3a, art. A2. IV. .resu#uestos .- Con!e#to 2 !lases.- 150 Resumen de Derecho Administrativo II +on los presupuestos previos que permiten !ailitar la instancia procesal administrativa. &os presupuestos procesales de admisiilidad de la demanda que se veri(ican con la admisi#n del proceso o la !ailitaci#n de la instancia son:
a2 agotamiento de la va administrativa' 2 denegaci#n e*presa o t,cita' c2 pago previo' d2 interposici#n de la demanda dentro del pla3o legal y, e2 ausencia de recurso paralelo. &os presupuestos sustanciales de admisiilidad de la pretensi#n que se veri(ican con la sentencia son: a2 legitimaci#n y 2 (ormulaci#n administrativa previa de la pretensi#n. Agotamiento de la va administrativa.- -omo recaudo (ormal a la interposici#n de la acci#n, se e*ige el agotamiento de la va administrativa que se produce cuando sore la pretensi#n del administrado recae una decisi#n administrativa de(initiva que causa estado. &a resoluci#n administrativa, adem,s de de(initiva y denegatoria, dee presentar el car,cter de irreversile, irrecurrile e irreclamale y (inal dentro de las instancias administrativas. &a (orma procesal de otener el agotamiento de la va administrativa puede ser, por reclamo administrativo previo o por recurso de revocatoria o reconsideraci#n. El empleo de uno u otro depende de la particularidad reglamentaria del tr,mite administrativo e incluso de la diversa legislaci#n en el orden nacional y provincial. &a reclamaci#n dee ser !ec!a por el interesado de manera (ormal, directa y concreta. Es una reclamaci#n perjudicial, similar al recurso de revocaci#n, que suele completarse con el ungimiento, idntico al pronto despac!o. &a ra3#n jurdico-poltica que justi(ica la e*igencia de un acto administrativo previo que cause estado o, por lo menos, una reclamaci#n previa, est, dada por la conveniencia de (iltrar las contiendas que lleguen a pleito, sea provocando una especia de conciliaci#n, sea dando la oportunidad al Estado de reconsiderar el asunto. Por lo comn, la &upa prev el agotamiento de la va por medio de recursos' el reclamo administrativo es necesario contra reglamentos, !ec!os, omisiones y contratos, a (in de otener, por el procedimiento que prevn los arts. 1= y 1>, modi(icados por el art. >?, ley ?0.1<<, el acto impugnale judicialmente. 151 Resumen de Derecho Administrativo II Para la impugnaci#n de actos administrativos de entidades descentrali3adas, estatales o no estatales, o de personas privadas, que !ayan ejercido (unci#n administrativa por autori3aci#n o delegaci#n estatal, tamin es necesario el agotamiento de la va administrativa. % ese e(ecto, !ay que promover el control administrativo de legitimidad que constitucionalmente corresponde al Poder Ejecutivo. 5al control se puede otener por medio del recurso de al3ada o del recurso jer,rquico impropio, a los (ines de que se veri(ique previamente en sede administrativa la legitimidad del acto a impugnar judicialmente .art. B, -#digo de 4endo3a2. '/!e#!iones al agotamiento de la va administrativa #revia.- E*isten situaciones en las que otener una decisi#n administrativa que causa estado como condici#n que !ailite la instancia judicial se convierte en un intil (ormalismo. -onsecuentemente, las leyes y los c#digos administrativos contemplan algunos casos en los que la e*igencia del agotamiento de la va administrativa se considera innecesaria. 9o ser, necesario agotar la va administrativa como requisito de admisiilidad de la pretensi#n procesal en los siguientes casos: >2 cuando el acto administrativo de alcance particular o el acto administrativo de alcance general !aya sido dictado por la autoridad jer,rquica superior con competencia resolutoria (inal o por el #rgano que cuente con esa competencia por delegaci#n' ?2 si media una clara conducta de la administraci#n que !aga presumir la ine(iciencia cierta de acudir a una va administrativa de impugnaci#n o reclamo, o cuando por las circunstancias del caso esta e*igencia resulte una carga e*cesiva o intil. Denega!i&n e/#resa o t$!ita.- %dem,s de la reclamaci#n administrativa previa, es necesario acreditar su denegaci#n por parte de la %dministraci#n. El reclamo o pedido de revocatoria ante la %dministraci#n dee ser denegado e*presamente mediante acto de(initivo, generalmente mediante un decreto que cierra la instancia administrativa y agota los medios de impugnaci#n ante la m,s alta autoridad administrativa competente. El acto denegatorio puede contener una denegaci#n total o parcial. El silencio administrativo o el retardo, en su caso, !ailitan para demandar por denegaci#n t,cita. +e entiende que !ay denegaci#n t,cita y quedar, e*pedita la instancia judicial cuando: a2 (ormulada alguna petici#n, la autoridad administrativa responsale del procedimiento no resolviera en de(initiva el recurso, reclamo o petici#n planteados dentro de cierto pla3o de estar en el e*pediente en estado de ser resuelto, ante lo cual el interesado podr, solicitar pronto despac!o ante la dependencia donde se !allaren radicadas las actuaciones, ante el #rgano que dea resolver, o ante la autoridad jer,rquica superior con 152 Resumen de Derecho Administrativo II competencia resolutoria (inal, en cuyo caso transcurrido el pla3o que se (ije la normativa desde la presentaci#n del pronto despac!o, sin que se dictare el acto correspondiente, o 2 el #rgano competente omita o retarde el dictado de las providencias de tr,mite o preparatorias, en asunto que d lugar a las acciones procesales, en los pla3os estalecidos por las normas que regulan el procedimiento administrativo, el interesado podr, solicitar el pronto despac!o y transcurrido el pla3o previsto desde esta solicitud, sin que se dicte el acto correspondiente. .ago #revio.- El pago previo a la demanda es otro requisito de admisiilidad, en algunos supuestos e*presamente previstos por la ley. En principio, para la interposici#n de las acciones o recursos contra decisiones que impongan oligaciones de dar sumas de dinero, no ser, necesario el pago previo, salvo las del derec!o triutario. Esta carga de acreditar el pago previo, conocida como principio o regla solve et repete, se podra llamar: Cpaga y demanda o recurreD, que sera traducci#n del solve et repete. %l aceptar la valide3 constitucional de la e*igencia del pago previo como requisito para demandar o recurrir, la -+$9 !a !ec!o e*cepci#n a la regla en casos de monto e*cepcional, en que el requisito en cuesti#n pudiera constituir ost,culo insalvale para la revisi#n de la pena por los triunales de justicia, (und,ndose en el derec!o de de(ensa del art. >B de la -9. .la>o.- &as normas reglamentarias del proceso administrativo, al menos en el orden provincial, !an (ijado un pla3o legal para el ejercicio de la acci#n, que va desde los >0 a los /= das. En general, cuando se demanda el resarcimiento de los daHos y perjuicios su(ridos, el pla3o ser, el de prescripci#n del -#digo -ivil. En el orden nacional la &9P% .art. ?02 !a (ijado un pla3o de 1= das !,iles para la impugnaci#n del acto por va de recurso judicial y de /= das !,iles para la impugnaci#n del acto por va de acci#n judicial. -uando el Estado es actor no !ay pla3o para accionar .art. ?A &9P%2, salvo lo que corresponda en materia de prescripci#n. &a (ijaci#n de un trmino de caducidad para el ejercicio de la acci#n procesal administrativa est, (undada en el prop#sito de dar estailidad al acto administrativo no impugnado dentro de ese trmino. &a doctrina !a sostenido que se trata de un pla3o de caducidad, di(erenci,ndolo de los pla3os de prescripci#n. El car,cter perentorio de un pla3o signi(ica: >2 que sin requerirse pedido de parte ni declaraci#n judicial, por el solo transcurso del tiempo, se produce la caducidad del derec!o 153 Resumen de Derecho Administrativo II que !a dejado de usarse, y ?2 que el pla3o no es, en principio, susceptile de interrumpirse o suspenderse, salvo cuando circunstancias de (uer3a mayor o causas graves !agan imposile la reali3aci#n del acto. Por ello, es pre(erile, por una parte, e*tender el pla3o otorgado para la iniciaci#n de la acci#n procesal administrativa, llev,ndolo a un aHo a partir de la noti(icaci#n del acto' por otro, denominarlo prescripci#n y no caducidad. Ausen!ia de re!urso #aralelo.- &a ausencia de recurso paralelo tiende a estalecer la utili3aci#n de un solo medio de de(ensa judicial. Ejemplo: el -#digo de $ujuy recepta este concepto de recurso paralelo, al estalecer que no corresponde la va contencioso-administrativa contra actos susceptiles de otra acci#n o recurso en distinta competencia. 3egitima!i&n.- &as pretensiones en material procesal administrativa deen estar sustentadas o legitimadas sustancialmente en de(ensa de un derec!o sujetivo o de un inters legtimo. V. Ini!ia!i&n .- El proceso administrativo se inicia con la demanda, la admisi#n y la opci#n procesal. Demanda.- &a demanda por la que se promueve la acci#n procesal dee cumplir ciertos requisitos: >2 "equisitos Formales. a) Individuali!acin del actor: nomre completo, menci#n de los datos de identi(icaci#n, domicilio real, edad, nacionalidad, estado civil y pro(esi#n. b) Individuali!acin del demandado: nomre y domicilio de la demandada. c) Individuali!acin del acto impugnado: la individuali3aci#n y contenido del acto impugnado, indicando la lesi#n del derec!o sujetivo o inters legtimo. d2 <ec-os: los !ec!os en que se (unde, e*plicados con claridad y precisi#n. e) .erec-o: el derec!o sucintamente e*puesto. ") Competencia: la justi(icaci#n de la competencia del triunal. g) 'rueba: el o(recimiento de toda pruea, acompaHando los pliegos de posiciones, interrogatorios para testigos y puntos necesarios para las in(ormaciones y pericias. -) 'retensin 'rocesal: la petici#n o peticiones, en trminos claros, precisos y positivos. 154 Resumen de Derecho Administrativo II ?2"equisitos Fiscales. &a legislaci#n triutaria aplica una tasa judicial al acto de demandar, que dee aonar el actor. En el proceso administrativo provincial los accionantes est,n e*entos de triutar el impuesto de justicia y sellado de actuaci#n por aplicaci#n de las normas procesales civiles que con(ieren a un accionante los mismos derec!os que tiene la contraparte. 12 7ocumentaci#n adjunta. 7ee acompaHarse con el escrito de demanda: 5) el instrumento que acredite la representaci#n invocada. 6) la pruea documental que acredite su derec!o. 7) testimonio del acto impugnado, mediante ejemplar de su pulicaci#n en el 6oletn E(icial' testimonio de la resoluci#n .copia ntegra de la resoluci#n2' certi(icado de la resoluci#n .constancia reve o minuta del acto2 o individuali3aci#n del e*pediente, si se acciona mediando denegaci#n t,cita. &a documentaci#n administrativa es necesaria para la admisi#n del proceso, pero como la %dministraci#n tiene en su poder la documentaci#n original, el accionante dee invocar y re(erir con precisi#n los antecedentes administrativos para que el triunal pueda requerirlos a la demandada. 8) copias para traslado de la demanda instaurada y de la documentaci#n adjunta. En todos los casos dee proar el accionante la reclamaci#n previa denegada, e*presa o t,citamente. 02 +ustanciaci#n de de(ectos. El triunal veri(icar, si la demanda rene los presupuestos procesales comunes. +i no es as, intimar, para que se cumplan susan,ndose los de(ectos u omisiones en el pla3o que se seHale. +i as no se !ace, la presentaci#n ser, desestimada sin m,s sustanciaci#n. Admisi&n del #ro!eso.- Nailitaci#n o admisi#n de la instancia signi(ica declarar que el demandante puede utili3ar la va judicial y ejercitar sus (acultades procesales. Presentes los presupuestos de admisiilidad antes seHalados, el jue3 entiende la demanda y, declarando su procedencia, le da curso, ordena su noti(icaci#n al demandado y empla3a a ste para que la conteste. 155 Resumen de Derecho Administrativo II Estalece la ley ?0.1<< que en todos los casos, promovida una acci#n contra cualquiera de los organismos del Estado 9acional, se remitir, o(icio a la Procuraci#n del 5esoro de la 9aci#n con copia de la demanda y de la pruea documental acompaHada y se dar, vista al (iscal, para que se pronuncie sore la procedencia y competencia del triunal .art. B2. Re?uerimiento 2 Remisi&n del e/#ediente. Presentada la demanda en (orma o susanadas las de(iciencias (ormales, el triunal requerir, los e*pedientes administrativos directamente relacionados con la acci#n. Estos deer,n ser remitidos en los pla3os legalmente estalecidos ajo aperciimiento de tener a la demandada por con(orme con los !ec!os que resultar,n de la e*posici#n del actor a los e(ectos de la admisi#n del proceso, sin perjuicio de acordar lo dem,s que procediere para e*igir a quien corresponda la responsailidad a que diere lugar la desoediencia. Es carga procesal de la demandada la remisi#n del e*pediente. 5ampoco puede alegar que est, en tal o cual o(icina, #rgano o entidad sualterna, pues su deer es remitir y no dar noticias del e*pediente administrativo. Senten!ia de admisi&n. "eciido el e*pediente administrativo o vencido el pla3o de requerimiento, el triunal se pronunciar, sore la admisi#n del proceso o procedencia de la demanda. +e declara inadmisile el proceso por: a2 incompetencia del triunal' 2 no ser susceptiles de impugnaci#n el acto o decisi#n ojeto del proceso y c2 !aer caducado el pla3o de interposici#n. Al!an!e de la de!lara!i&n de admisi&n. -ontra la declaraci#n que !ace lugar a la admisi#n del proceso no se da recurso alguno y ella es irreversile en el curso de la instancia, como tamin en la sentencia. In dubio pro admisi&n del #ro!eso . &a doctrina y jurisprudencia !an consagrado el principio in dubio pro admisin del proceso. O#!i&n #ro!esal.- 156 Resumen de Derecho Administrativo II Es conveniente, en vista de la celeridad procesal, permitir al actor la posiilidad de omitir la producci#n procesal de prueas y dem,s actos procesales cone*os, atenindose, e*clusivamente, a la pruea e*istente en el e*pediente administrativo. &a e*periencia demuestra, en e(ecto, que muc!as veces lo sustancial de la pruea a tener en cuenta es, precisamente, la ya producida por la %dministraci#n Plica y el particular durante el tr,mite administrativo previo a la demanda. En consecuencia, una ve3 reciida la demanda, enviados los e*pedientes por la %dministraci#n Plica y resuelto por el triunal lo atinente a la admisi#n del proceso, el actor dee (ormular la opci#n por la va ordinaria o la sumaria. +i opta por el procedimiento ordinario, dee o(recer toda pruea de que !a de intentar valerse. +i opta por la va sumaria, renuncia autom,ticamente a la producci#n de pruea por impulso de parte, y se atiene a la que resulta del e*pediente administrativo, d,ndose traslado por >= das para contestar la demanda. % e(ectos de asegurar el derec!o de de(ensa, se otorga a la demandada la posiilidad de o(recer pruea con la contestaci#n, pero, con el (in de no desnaturali3ar el car,cter sumario del proceso, dee tratarse de documental o instrumental que no necesite diligencias complementarias para su producci#n. 7e dic!a contestaci#n no se da traslado a la actora, corrindose directamente vista al (iscal y llam,ndose a autos para sentencia .pero el proceso sumario ya no se aplica2. VI. Desarrollo.- Pasada la etapa de la admisi#n del proceso, y de la opci#n procesal Ten los -#digos que lo prevnT, se corre traslado a la demandada con citaci#n y empla3amiento para que compare3ca y responda. '/!e#!iones #revias.- 7entro del pla3o para contestar la demanda, el demandado puede oponer las siguientes e*cepciones de pronunciamiento previo: >2 prescripci#n y caducidad' ?2 incompetencia' 12 cosa ju3gada' <2 (alta de personera en los litigantes o en quienes los representan, por carecer de capacidad para estar en juicio, o de representaci#n su(iciente' 02 litispendencia' @2 transacci#n' A2 renuncia del derec!o y B2 de(ecto legal en el modo de proponer la demanda .art. 10, -P% de 6uenos %ires2. 157 Resumen de Derecho Administrativo II En el escrito en que se oponen e*cepciones, se dee o(recer toda la pruea correspondiente. &a interposici#n de e*cepciones previas suspende el pla3o para la contestaci#n de la demanda. 7el escrito en que se interponen e*cepciones, se corre traslado al actor. Evacuado el traslado o vencido el pla3o para !acerlo, y no o(recindose pruea, el triunal, previa vista al (iscal, llamar, autos para resolver, deiendo pronunciarse en el pla3o legal. +i se o(rece pruea, el triunal (ijar, audiencia para producirla. Producida la pruea, se procede segn lo dispuesto en el p,rra(o anterior. 7esestimadas las e*cepciones, se ordena que rija el pla3o para contestar la demanda. +i se admiten las e*cepciones de (alta de personera o de de(ecto legal, el triunal (ijar, pla3o dentro del cual deen susanarse los de(ectos, ajo aperciimiento de caducidad de la acci#n promovida. +usanados los de(ectos, se ordena regir el pla3o para contestar la demanda. +i se admiten las e*cepciones de prescripci#n, caducidad, cosa ju3gada, litispendencia, transacci#n, renuncia del derec!o, el triunal ordenar, el arc!ivo de las actuaciones. +i se admite la e*cepci#n de incompetencia, el triunal remitir, el e*pediente al triunal que se considera competente, si pertenece a su misma jurisdicci#n' de lo contrario, ordenar, el arc!ivo de las actuaciones. .rue0a.- El rgimen de la pruea en el proceso administrativo se rige casi ntegramente por las reglas del proceso civil. Proceder, la producci#n de prueas siempre que se !uieren alegado !ec!os conducentes acerca de los cuales no mediare con(ormidad entre los litigantes, aplic,ndose al respecto, por regla general, las disposiciones pertinentes de los -#digos Procesales -iviles en tanto no se opongan a los -#digos Procesales %dministrativos. 7espus el 5riunal se pronunciar, sore la admisi#n de la pruea y adoptar, las medidas de sustanciaci#n. 5oda denegatoria de pruea deer, ser motivada. Alegato.- +i no !ay !ec!os controvertidos y el triunal considera innecesario disponer medidas de pruea, ordenar, correr un nuevo traslado a las partes por un pla3o determinado, para argumentar en derec!o. Generalmente los -#digos prevn >= das. Producido el vencimiento del pla3o, previa vista por igual trmino al (iscal, el triunal llamar, autos para sentencia. %!ora ien, sustanciada la pruea o vencido el pla3o de pruea, los autos se ponen en la o(icina para alegar, contando cada parte con un pla3o para retirar los e*pedientes y presentar el alegato correspondiente. 158 Resumen de Derecho Administrativo II Presentados los alegatos o vencido el pla3o para ejercerlo, previa vista al (iscal, se llama a autos para resolver. Sus#ensi&n de la e:e!u!i&n.- Epera como una verdadera medida de no innovar contra la %dministraci#n Plica. Puede pedirse previa, simult,nea o posteriormente a la interposici#n de la acci#n. El triunal dee resolver la solicitud, previa vista a la demandada. Este incidente se sustancia por cuerda separada sin interrumpir los principales. Procede la suspensi#n, cuando prima "acie la disposici#n sea nula o pueda producir daHo irreparale si aparece como anulale' no se requiere la acreditaci#n del daHo si el acto es nulo. En cuanto a la contracautela, es criterio (acultativo del triunal, quien podr, e*igirla, y en su caso (ijar modo y monto. &a suspensi#n del acto dee tratarse separadamente de las medidas precautorias. En la mayora de ellas se e*ige, entre otros recaudos, que !aya posiilidad de un grave perjuicio, o de prdida o (rustraci#n del derec!o, y la verosimilitud prima "acie del derec!o invocado. En el caso de la suspensi#n del acto se distinguen segn: a7 se trate de un acto nulo, en el cual el triunal, ante la mayor verosimilitud del derec!o invocado, puede disponer la suspensi#n .-am. 9ac. -ontencioso-%dministrativo Federal, +ala ), ?J=@J/?, C-entro de -apitanes de Iltramar y E(iciales de 4arina 4ercante sJ Estado 9acionalD, $%, >//1-)->1?2, 07 se trate de un acto anulale, supuesto en el cual ante la menor verosimilitud del derec!o invocado, se e*ige, adem,s, que la ejecuci#n del acto pueda producir un daHo grave .+-6%, /J>>J/1, C9ieto, Emilio cJ 4unicipalidad de Gral. Pueyrred#nD, $%, >//<-)-0?@2. 7e este modo nos apartamos del rigorismo de los -#digos cl,sicos, que e*igen la irreparailidad del perjuicio o la nulidad mani(iesta del acto, o amos requisitos a la ve3. %s, las partes podr,n solicitar la suspensi#n de la ejecuci#n de un acto administrativo siempre que se cumplieran los recaudos previstos en la normativa: >2 derec!o verosmil, ?2 posiilidad de su(rir un perjuicio inminente y 12 que la medida solicitada no a(ecte al inters plico. El jue3 evaluar, si la medida solicitada tiende a evitar perjuicios irreversiles, aun cuando pudieren ser ojeto de una indemni3aci#n posterior. Por el contrario no sera procedente en los supuestos de: >2 7ecisiones administrativas que ordenan la clausura o demolici#n de locales, construcciones o instalaciones o la destrucci#n de casas, por ra3ones de seguridad, 159 Resumen de Derecho Administrativo II moralidad o !igiene plicas, siempre que aqullas se (unden en dict,menes tcnicos y jurdicos de #rganos competentes y que no se trate de un acto nulo. ?2 -esantas o e*oneraciones de agentes plicos. Medidas !autelares 2 #reliminares.- &as partes pueden solicitar al triunal, en cualquier estado del juicio y aun antes de que se declare e*pedita la va judicial, las medidas cautelares y preliminares id#neas para asegurar la conservaci#n de los ienes motivo de la causa, producir anticipadamente la pruea, asegurar la igualdad de las partes en el proceso, garanti3ar la ejecuci#n de la sentencia, y en de(initiva viaili3ar la tutela judicial. &a sustanciaci#n, resoluci#n y el cumplimiento de las medidas cautelares y preliminares se dee e(ectuar con(orme a lo dispuesto en los respectivos -#digos procesales. %!ora ien, la cautelar innovativa, por la que el jue3 en lugar de Cpro!iir !acerD dispone Cdar o !acerD, es una !erramienta de reciente incorporaci#n al proceso administrativo cautelar, asegurando la e(icacia de la justicia. 160