10. Opo do Estado (Medida Provisria n 2.200-2).

Conforme mencionado na introduo deste trabalho, a Medida Provisria n 2.200-2

foi a primeira iniciativa governamental concreta tendente a regulamentar o documento
eletrnico no pas.
O procedimento basicamente o seguinte:
"A Medida Provisria 2200-2, de 24 de agosto de 2001, permite o
uso da certificao digital como forma de garantir a autenticidade, a
integridade e a validade jurdica de documentos em forma
eletrnica. A MP tambm regulamenta os rgos governamentais e
empresas privadas que atuam na certificao. Para isso, foi criada a
Infra-estrutura de Chaves Pblicas (ICP-Brasil), que composta por
um autoridade gestora de polticas e pela cadeia de autoridades
certificadoras, que so a autoridade raiz (AR), as certificadoras (AC)
e as de registro (AR).
A autoridade certificadora raiz o Instituto Nacional de Tecnologia
da Informao (ITI), que responsvel pela fiscalizao e pode
aplicar sanes e penalidades em forma de lei. tambm a Ar que
emite, expede, distribui, revoga e gerencia os certificados de uma
AC. As autoridades certificadoras, por sua vez, emitem os
certificados para as autoridades de registro (AR), que fazem o
atendimento ao pblico em geral. Na prtica, quer dizer que tudo
gerenciado pelo ICP e, conseqentemente, pelo governo
federal."
[30]

O leitor mais atento, neste ponto, j deve ter se perguntado se a referida medida
provisria continua em vigor, tendo em vista o disposto no 3 do art. 62 da
Constituio da Repblica, na redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 11
de setembro de 2001:
"Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da
Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei,
devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.
(...)
3. As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12
perdero sua eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em
lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma
vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar,
por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes."
A resposta afirmativa. A Medida Provisria n 2.200-2 est em vigor, no por acaso.
As novas disposies constitucionais, decorrentes da Emenda n 32, so aplicveis
apenas s medidas provisrias editadas aps a sua entrada em vigor, ou seja, aps
11 de setembro de 2001
[31]
.
Ocorre que a Medida Provisria n 2.200-2, de 24 de agosto de 2001, anterior
Emenda n 32. Portanto, no foi atingida por esta.
Feitas essas consideraes, passa-se, agora, anlise do contedo da Medida
Provisria n 2.200-2.
Optou-se por destacar apenas os artigos de maior relevncia, uma vez que a maioria
dos dispositivos da medida provisria meramente descritiva e procedimental, no
apresentando maiores dificuldades.
Nesse sentido, cabe transcrever o artigo 10 e seu pargrafo primeiro:
"Art. 10. Consideram-se documentos pblicos ou particulares, para
todos os fins legais, os documentos eletrnicos de que trata esta
Medida Provisria.
1 As declaraes constantes dos documentos em forma
eletrnica produzidos com a utilizao de processo de certificao
disponibilizado pela ICP-Brasil presumem-se verdadeiros em
relao aos signatrios, na forma do art. 131 da Lei n 3.071, de 1
de janeiro de 1916 - Cdigo Civil."
No obstante a preciso tcnica, o 1 do art. 10 um dispositivo que j nasceu
desatualizado. Ele se refere ao Cdigo Civil de 1.916, norma revogada em 10 de
janeiro de 2003, quando entrou em vigor o novo Cdigo (Lei n 10.406 de 10 de
janeiro de 2002).
Entretanto, do ponto de vista material, o 1 no foi prejudicado, pois o art. 219 do
novo Cdigo repete, ipsis litteris, o texto do art. 131.
[32]

Importantssimas so as disposies contidas no artigo 8 e no 2 do artigo 10:
"Art. 8. Observados os critrios a serem estabelecidos pelo Comit
Gestor da ICP-Brasil, podero ser credenciados como AC e AR os
rgos e as entidades pblicos e as pessoas jurdicas de direito
privado."
"Art. 10. (...)
2. O disposto nesta Medida Provisria no obsta a utilizao de
outro meio de comprovao da autoria e integridade de documentos
em forma eletrnica, inclusive os que utilizem certificados no
emitidos pela ICP-Brasil, desde que admitido pelas partes como
vlido ou aceito pela pessoa a quem for oposto o documento."
Tais dispositivos definem quem poder realizar a certificao digital de documentos
perante o consumidor. Como se depreende da leitura dos dispositivos, adotou-se
um modelo misto, em que tanto os atuais cartrios quanto pessoas jurdicas de direito
privado, mediante delegao do Poder Pblico, podem realizar a certificao.
Alm disso, admitiu-se a certificao baseada em certificados no governamentais.
o que j ocorre em mbito mundial, em que empresas especializadas
[33]
prestam
servios de autenticao de documentos com base em tecnologia prpria.

11. Contraponto (Anteprojeto de Lei da OAB/SP).
Um contraponto ao sistema atualmente em vigor o Anteprojeto de Lei proveniente da
Ordem dos Advogados do Brasil, seo So Paulo.
Ab initio, devem ser ressaltadas algumas de suas virtudes. Em primeiro lugar, por ter
sido elaborado por juristas e outros profissionais especializados em internet, o
Anteprojeto apresenta maior preciso tcnica e conceitual
[34]
. Pesa a seu favor
tambm o fato de abordar, conjuntamente, trs aspectos que esto visceralmente
ligados: o comrcio eletrnico, a validade jurdica do documento eletrnico e a
assinatura digital.
[35]

O professor Newton de Lucca comunga dessa opinio:
"Tornamos a afirmar nossa convico de que esse Projeto da OAB
o mais bem elaborado sobre a matria e est, basicamente, em
sintonia com as legislaes mais avanadas do mundo, conforme
ser analisado mais adiante."
[36]

O Anteprojeto promove a equiparao do comrcio eletrnico ao comrcio tradicional,
com o que concordamos plenamente pois, ao analisar as novas tecnologias, no se
pode simplesmente desprezar o substrato terico construdo ao longo de sculos. O
que se requer a adaptao das doutrinas clssicas aos novos tempos
[37]
.
Essa inteno de no menosprezar a dogmtica permeou todo o Anteprojeto, tendo
sido destacada na exposio de motivos:
"Justificao item 1. Os avanos tecnolgicos tm causado forte
impacto sobre as mais diversas reas do conhecimento e das
relaes humanas.
O comrcio eletrnico representa um dos exemplos mais
significativos dessa verdadeira revoluo social.
Justificao item 2. O direito, por sua vez, tem por uma de suas
principais caractersticas o hiato temporal existente entre o
conhecimento das mudanas sociais, sua compreenso, as
tentativas iniciais de trat-las luz de conceitos tradicionais e,
finalmente, a adoo de princpios prprios para regular as relaes
que delas resultam.
Essa caracterstica, que tem o grande mrito de assegurar a
segurana jurdica mesmo nas grandes revolues sociais,
encontra, porm, na velocidade com que a tecnologia as tm
causado, tambm seu impacto, requerendo seja menor o tempo
necessrio para adoo de disciplina para as novas relaes
sociais.
(...)
"Justificao item 23. tambm importante destacar que o
anteprojeto partiu do princpio de que os conceitos tradicionais no
devem ser pura e simplesmente afastados, mas sim ajustados
realidade do comrcio eletrnico, dando segurana maior s partes,
inclusive no que diz respeito aos futuros pronunciamentos do
prprio Poder Judicirio."
O artigo 14, que trata da eficcia jurdica do documento eletrnico, merece ser
transcrito sem nenhum comentrio, pois auto-explicativo:
"Art. 14. Considera-se original o documento eletrnico assinado
pelo seu autor mediante sistema criptogrfico de chave pblica.
1. Considera-se cpia o documento eletrnico resultante da
digitalizao de documento fsico, bem como a materializao fsica
de documento eletrnico original.
2. Presumem-se conformes ao original, as cpias mencionadas
no pargrafo anterior, quando autenticadas pelo escrivo na forma
dos arts. 33 e 34 desta lei.
3. A cpia no autenticada ter o mesmo valor probante do
original, se a parte contra quem foi produzida no negar sua
conformidade."
J o artigo 24 do Anteprojeto demanda anlise mais detida:
"Art. 24. Os servios prestados por entidades certificadoras privadas
so de carter comercial, essencialmente privados e no se
confundem em seus efeitos com a atividade de certificao
eletrnica por tabelio, prevista no Captulo II deste Ttulo.
Art. 25. O tabelio certificar a autenticidade de chaves pblicas
entregues pessoalmente pelo seu titular, devidamente identificado;
o pedido de certificao ser efetuado pelo requerente em ficha
prpria, em papel, por ele subscrita, onde constaro dados
suficientes para identificao da chave pblica, a ser arquivada em
cartrio."
"Justificativa item 19. Dividiu-se, assim, a atividade de certificao,
em dois grupos distintos, com eficcias diferentes: as certides
eletrnicas por entidades privadas, de carter comercial,
essencialmente privado; e as certides eletrnicas por tabelies, de
carter publico, e que geram presuno de autenticidade do
documento ou da assinatura eletrnica.
Justificativa item 20. Com essa disciplina distinta, se legitima a
atuao das entidades privadas de certificao, importantes, mas
que no tm f pblica, restringida esta aos tabelies."
Como se pode perceber, o Anteprojeto no adotou o modelo misto, tal como havia
feito a Medida Provisria n 2.200-2. Ao contrrio, preferiu concentrar nos atuais
cartrios a funo de certificao de documentos eletrnicos, relegando aos
particulares uma tarefa subsidiria.
Neste momento, no cabe fazer qualquer considerao crtica a respeito dos dois
modelos, uma vez que a seo seguinte inteiramente dedicada a isto. Por ora,
cumpre apenas destacar os principais dispositivos do Anteprojeto.
Na seqncia, o artigo 51 contm trao de modernidade:
"Art. 51 - Para a soluo de litgios de matrias objeto desta lei
poder ser empregado sistema de arbitragem, obedecidos os
parmetros da Lei n 9.037, de 23 de setembro de 1996,
dispensada a obrigao decretada no 2 de seu art. 4, devendo,
entretanto, efetivar-se destacadamente a contratao eletrnica da
clusula compromissria."
Sem adentrar nos aspectos tcnicos da Lei n 9.037/1996, o artigo 51 louvvel
porque acolhe expressamente a arbitragem, o substitutivo mais eficiente da jurisdio.
Nesse sentido, a lio do professor Osmar Brina Corra-Lima:
"As grandes companhias j do mostras evidentes de que procuram
prevenir ou buscar a soluo dos conflitos societrios por meios que
escapam apreciao pelo Poder Judicirio. Com efeito, o recurso
quele Poder apresenta alguns inconvenientes notrios.
Destaquem-se
os seguintes:
as custas processuais e os honorrios de advogados so,
geralmente, caros;
a legislao processual civil , universalmente, muito complexa,
complicada mesmo;no Brasil, e em muitos outros pases, o
processo civil no se acha sincronizado com o dinamismo da vida
empresarial;
a formao dos magistrados, regra geral, principalmente em
pases de tradio romano-germnica, no conta com.. o estudo de
disciplinas como Contabilidade, Administrao Financeira,
Psicologia Empresarial, e outras tantas, absolutamente necessrias
para uma compreenso mais precisa da dinmica de uma empresa;
a necessidade de distribuio dos feitos judiciais, que reassegura
a imparcialidade dos magistrados, costuma surtir o efeito colateral
de fazer com que um caso complexo de Direito Societrio venha a
ser julgado por juiz pouco afeito aos problemas de uma empresa, o
que reduz a expectativa de decises justas.
Por tudo isso, as grandes companhias tm recorrido, com
freqncia cada vez maior, a profissionais especializados, que as
ajudam, com aconselhamentos, negociaes e arbitragens, a
solucionar os seus problemas internos, como a necessidade de
reestruturao da empresa, a reorganizao financeira e as
dificuldades na arquitetura da sucesso empresarial. Esses
profissionais especializados, escolhidos pelas prprias pessoas -
fsicas e jurdicas - em conflito real ou potencial -, desempenham
papel anlogo ao desempenhado pelos Cnsules, nas origens do
Direito Comercial."
[38]

Essas so, a nosso ver, as principais normas do Anteprojeto de Lei de autoria da
OAB/SP.
Frise-se que o objetivo desta seo e da anterior foi to somente o de identificar as
principais normas da Medida Provisria n 2.200-2 e do Anteprojeto de Lei da
OAB/SP.
No Brasil, os trabalhos descritivos normalmente so subvalorizados. Ocorre que, at
mesmo para se criticar, problematizar, preciso antes conhecer a realidade a ser
criticada.
O que no se pode concordar, definitivamente, com trabalhos que apontam
solues, normalmente baseadas no Direito estrangeiro, sem sequer se dar ao
trabalho de conhecer a realidade nacional, como se as normas supracitadas
simplesmente no existissem. De qualquer forma, a seo seguinte dedicada
exclusivamente ao cotejo analtico de ambas, externando a posio pessoal do autor e
propondo mudanas.

12. Anlise comparativa.
De um modo geral, as disposies do Anteprojeto de Lei da OAB/SP
so coincidentes com as da Medida Provisria n 2.200-2. A comparao entre os
seguintes dispositivos ilustra isso muito bem:
"Art. 15. As declaraes constantes do documento eletrnico,
digitalmente assinado, presumem-se verdadeiras em relao ao
signatrio, desde que a assinatura digital:
a)seja nica e exclusiva para o documento assinado;
b)seja passvel de verificao;
c) omissis (...)"
"Art. 10, 1. As declaraes constantes dos documentos em forma
eletrnica produzidos com a utilizao de processo de certificao
disponibilizado pela ICP-Brasil presumem-se verdadeiros em
relao aos signatrios, na forma do art. 131 da Lei n 3.071, de 1
de janeiro de 1916 - Cdigo Civil."
A diferena entre os artigos meramente redacional. O contedo jurdico o mesmo.
Essa sintonia entre os dispositivos revela que o Anteprojeto da OAB/SP, caso venha a
ser convertido em lei, pode se tornar um complemento Medida Provisria n 2.200-2,
necessitando apenas de algumas alteraes pontuais, de modo a compatibilizar os
diplomas e evitar repeties desnecessrias.
Entretanto, h um ponto no qual os diplomas so absolutamente antagnicos. Trata-se
do modelo de certificao digital. A Medida Provisria n 2.200-2 adota um modelo
misto, em que tanto os cartrios quanto empresas privadas, delegatrias do Poder
Pblico, podem efetuar a certificao de documentos eletrnicos, admitindo-se,
inclusive, a utilizao de certificados no governamentais.
J o Anteprojeto da OAB/SP faz clara opo pela certificao pblica, relegando aos
particulares um papel subsidirio e tornando obrigatria a utilizao de certificados
governamentais, administrados pela ICP - Brasil. O Anteprojeto somente confere
presuno de validade certificao por tabelio. Segundo este modelo, as entidades
certificadoras privadas, de carter empresarial, prestariam servios de natureza
subsidiria, atuando em mbito distinto. Por exemplo, se for necessrio autenticar
um e-mail contendo uma proposta de contrato, de modo a conferir-lhe valor probatrio
em juzo, isto dever ser feito em cartrio. Ao passo que se a inteno for
simplesmente identificar o proponente e assegurar que o teor da proposta no ser
modificado durante o processo de envio, basta recorrer a uma entidade certificadora
privada.
Nossa opinio a de que a melhor soluo a contemplada pela Medida Provisria n
2.200-2, pois, ao permitir que a certificao digital seja efetuada por cartrios ou por
Pessoas Jurdicas de Direito Privado, em ltima anlise, deixa para o consumidor a
faculdade de optar por um deles, uma vez que o servio prestado por ambos
equivalente.
Ademais, os atuais cartrios j demonstraram sua ineficincia, evidenciada pela
demora na prestao dos servios e pelo alto custo dos emolumentos:
"O registro pblico, ainda em mos privadas, merc de desmedido
protecionismo corporativo, mantm ndole do regime cartorial da
poca colonial. caro, dificultoso e inacessvel para larga parcela
da populao. Cumpre que o legislador corrija a distoro, frustrada
na Constituinte de 1988."
[39]

Destaquem-se, ainda, algumas das vantagens da certificao feita por empresas
internacionais
[40]
:
1) essa empresas atuam em mbito mundial, h bastante tempo, o que denota
estabilidade;
2) submetem-se a rigoroso controle de qualidade por parte de pases com tecnologia
avanada, atendendo a rgidos padres de segurana;
3) o custo dos servios tende a ser menor do que o dos atuais cartrios, em razo da
concorrncia internacional; e
4) o fato de essas empresas atuarem em centenas de pases compatibilizaria o ICP-
Brasil com os padres internacionais.
[41]

Por todas essas razes, afirmamos que o melhor modelo de certificao digital o
adotado pela Medida Provisria n 2.200-2 sugerindo, conseqentemente, que sejam
extirpadas do Anteprojeto da OAB/SP as disposies em contrrio.
O leitor deve estar se perguntando se a certificao que aqui se defende, praticada por
empresas internacionais, no seria inconstitucional. Entendemos que no.
No Brasil, os servios notariais e de registro so exercidos por particulares investidos
em funes pblicas, por delegao do Poder Pblico. o que preceitua a
Constituio Federal no caput do art. 236:
"Art. 236. Os servios notariais e de registro so exercidos em
carter privado, por delegao do Poder Pblico."
O dispositivo citado no obsta a que a certificao digital seja feita por empresas
privadas internacionais, em carter exclusivo ou juntamente com os atuais cartrios,
como prev a Medida Provisria n 2.200-2.
Os tabelies so pessoas fsicas a cujos atos se confere f pblica. So falveis como
qualquer outro ser humano, ainda que se trate de pessoa com reputao ilibada. Nada
obsta a que tambm se confira f pblica aos atos de certificao praticados pelas
empresas internacionais. O artigo 236 da Constituio Federal no prev, em
momento algum, que os servios notariais e de registro devam ser exercidos
exclusivamente por pessoas fsicas, muito menos pelos atuais cartrios.
A opo pelos atuais cartrios, portanto, seria muito mais cultural do que jurdica.

13. Peticionamento Eletrnico (Lei n 9.800 de 1999).
Antes mesmo da implantao da poltica nacional de certificao digital, o legislador
editou a Lei n 9.800/1999, que trata do envio de peties aos Tribunais, por meios
eletrnicos, como o fax e o e-mail.
Oobjetivoda norma era"permitir s partes a utilizao de sistema de transmisso de
dados para a prtica de atos processuais", o chamado peticionamento eletrnico
[42]
.
Contrariando a tendncia nacional, a Lei n 9.800/1999 bastante clara e objetiva,
compondo-se de apenas 06 artigos.
Na sistemtica da lei, a petio pode ser remetida ao Tribunal por meio eletrnico
[43]
,
durante o prazo fixado para a prtica do ato, devendo o original assinado ser entregue
em cartrio at 05 dias aps o trmino desse prazo
[44]
.
Em trabalho anterior, ainda no publicado, criticamos a iniciativa da lei considerando-a
tmida por condicionar a validade do ato praticado pela via eletrnica entrega dos
originais, em papel. Hoje, entretanto, revimos a posio. Na poca em que foi editada
a Lei n 9.800/1999, ainda no existia a poltica nacional de certificao digital.
Portanto, naquela poca, impossvel atribuir pleno valor probatrio ao documento
eletrnico.
[45]

Todavia, aps o advento da Medida Provisria n 2.200-2, a Lei n 9.800/1999 deve
merecer interpretao extensiva.
Uma anlise mais detida da Lei n 9.800/1999 ficou reservada Monografia
intitulada O Documento Eletrnico na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia
[45]
,
trabalho que complementa e completa este estudo.

14. Concluso.
O Brasil j possui os pressupostos necessrios plena utilizao do documento
eletrnico. A Medida Provisria n 2.200-2 fornece suporte legal para a certificao
digital baseada em tcnicas de criptografia, visando a garantir a autenticidade e a
integridade dos arquivos eletrnicos.
Essa norma faculta, inclusive, a utilizao de padres internacionais de criptografia, j
testados e aprovados em outros pases.
Por outro lado, a modificao dos hbitos culturais no to simples nem to rpida
quanto a modificao das leis. Ainda que j tenham se instalado no pas as fundaes
do documento eletrnico, sua plena utilizao s poder ser alcanada quando forem
superadas as barreiras culturais da desconfiana em relao s novas tecnologias.
Nesse ponto, o posicionamento jurisprudencial de suma relevncia, uma vez que
competir aos Tribunais, em sua tarefa de interpretao e aplicao do Direito, conferir
a necessria segurana jurdica ao documento eletrnico, de forma a estimular sua
plena utilizao.


Leia mais: http://jus.com.br/artigos/7154/a-regulamentacao-legal-do-documento-
eletronico-no-brasil/3#ixzz30qSgZKwZ

Leia mais: http://jus.com.br/artigos/7154/a-regulamentacao-legal-do-documento-
eletronico-no-brasil/2#ixzz30qR3JOpf