ASPECTOS LEGALES DEL COMERCIO ELECTRNICO COMO LNEA DE

SERVICIOS
Por: Oscar Enrique Montezuma Panez
Como consecuencia del fenmeno de la globalizacin, hemos sido testigos del
evidente impacto que el desarrollo de las tecnologas de la informacin ha tenido en
el mundo de los negocios y la economa. Muchos han denominado a este proceso
mediante el cual el desarrollo de las tecnologas de la informacin ha logrado
aumentar la productividad y la eficiencia empresarial, Nueva Economa.
Uno de los sectores importantes de la Nueva Economa es el Comercio Electrnico,
es decir, la implementacin y desarrollo de negocios a travs de medios
electrnicos. El desarrollo a nivel mundial del Comercio Electrnico y su evolucin,
ha obligado, no slo a economistas sino tambin a abogados, a dedicarse al tema,
comprender el fenmeno y pensar en las posibilidades de negocios que pueden
darse al respecto. Mucho se habla del surgimiento de una nueva rama del Derecho,
denominada Derecho Informtico y de Nuevas Tecnologas, que pretende abordar
situaciones que involucren al conjunto de normas, aplicaciones, procesos,
relaciones jurdicas originadas como consecuencia de la aplicacin y desarrollo de la
informtica (1) , y aunque su autonoma como rama del Derecho es an polmica y
cuestionada, podemos concluir sin embargo que existe en definitiva la exigencia de
un cierto nivel de especializacin en el tema que permita repensar el Derecho ante
supuestos particulares como por ejemplo la Contratacin Electrnica.
Avances Legislativos
Actualmente nuestro pas ha logrado un desarrollo legislativo importante con
respecto a temas informticos, algo que nos ubica en un lugar privilegiado a nivel
internacional. Retomando el ejemplo antes planteado de Contratacin Electrnica,
actualmente tenemos vigente una Ley de Firmas y Certificados Digitales cuyo
Reglamento se encuentra en vas de ser promulgado por el Congreso de la
Repblica, y dos modificaciones al Cdigo Civil (una al Libro N II de Acto Jurdico y
otra al Libro N VII de Fuentes de las Obligaciones). Esto ha permitido cubrir
algunos de los vacos legales que podran haber impedido la contratacin
electrnica.
Sin embargo, esto no es lo nico que se ha regulado y que ha tenido incidencia
directa en el Comercio Electrnico, el mismo que no slo involucra aspectos de tipo
contractual sino tambin aspectos relacionados con la Propiedad Intelectual,
Fraudes, Delitos, etc. Es en ese sentido que tambin se han promulgado normas de
derecho administrativo, procesal, penal que intentan llenar los vacos legales
existentes.
Es algo comprobado que para hablar del Comercio Electrnico como eficiente es
elemental abordar los temas de seguridad y privacidad. Mientras no existan
garantas al respecto, tanto a nivel tecnolgico como legislativo, seguir existiendo
aversin por parte de los consumidores de realizar operaciones por medios
electrnicos.
Es por ello que se ha modificado el Cdigo Penal en lo concerniente a delitos
informticos, y existen ya varias iniciativas legislativas an en proyecto de ley que
esperan ver la luz en el nuevo Congreso de la Repblica, todos avocados a la
promocin y cubrimiento de vacos legales en nuestro ordenamiento jurdico
respecto de temas informticos.
Aspectos legales del Comercio Electrnico
Pero la labor de los abogados que se han interesado en temas informticos no slo
se restringe a aquella de tipo legislativo sino tambin a una de consultora
empresarial.
Una manifestacin del desarrollo del comercio electrnico lo constituye la aparicin
de las start-up, es decir, nuevas empresas tecnolgicas en los sectores de la
Nueva Economa. Por ejemplo empresas que se dedican a la venta de productos a
travs de Internet.
Si se nos acerca un cliente decidido a constituir una start up de venta de libros
por Internet, desde una perspectiva legal tendremos que prestar particular atencin
a ciertos aspectos adicionales a los de la constitucin de una persona jurdica
offline, los cuales mencionamos a continuacin:
1. Derechos de autor y Propiedad Intelectual
Es importante evaluar previamente los contenidos que tendr nuestro sitio en
Internet. Asimismo, es importante tomar en cuenta los alcances de los derechos de
autor al diseo grfico, el cdigo fuente y la programacin HTML con la que fue
diseada nuestra pgina. Relacionado tambin con ste tema se encuentra el tema
del registro y proteccin del software de la compaa.
Todo lo anterior ser fundamental en el establecimiento de futuras relaciones
contractuales de la start up con terceros.
2. Nombres de dominio
Si bien es cierto las marcas y la denominacin social de las empresas y personas
jurdicas en Internet son protegidas por la normatividad de Propiedad Industrial, en
Internet son comunes los casos de domain-name grabbing, es decir, el registro de
nombres de dominio por personas con nimo de lucro frente a terceros con
denominaciones sociales similares que en virtud de ello estn interesadas en
adquirir dicho nombre de dominio. Es por eso que es necesario prevenir los riesgos
de apropiacin de nombres de dominio por terceros.
3. Aspectos tributarios
En el tema tributario actualmente no existe regulacin especfica que se pronuncie
respecto de las operaciones por Internet. Es importante entonces considerar los
tributos aplicables y determinar los alcances y aplicacin de la Renta Mundial para
negocios de tipo global.
4. Publicidad y Proteccin al Consumidor
Es importante que exista una adecuacin a la normatividad vigente respecto de la
publicidad en Internet, pues existen muchos aspectos, como el envo de correo no
solicitado (Spam) y el uso de cookies (herramienta utilizada por algunos servidores
en Internet para recolectar determinada informacin sobre los internautas tal como
preferencias en la visita de ciertas pginas web), no contemplados de manera
especfica en la normatividad peruana.
Dentro de este rubro es importante considerar los contratos publicitarios por
ejemplo a travs de banners en Internet.
5. Relaciones contractuales
Al establecer un sitio web en Internet, tendremos que pensar en la posibilidad de
celebrar algunos contratos que regulen entre las partes situaciones especficas
hasta hace poco no tan comunes, lo que implicar el manejo de terminologa
especfica y el conocimiento de supuestos de hecho hasta hace poco no tan
comunes. Por ejemplo, contratos de hosting o alojamiento en servidores de la
pgina web, de tratamiento de datos, de sistemas de pago en lnea, etc.
Ser importante tambin adecuar las operaciones de la start up con la regulacin
de firmas y certificados digitales vigente.
6. Delitos informticos
No podemos dejar de lado la implementacin de sistemas de alta seguridad en lnea
para prevenir posibles ataques por hackers o crackers que de alguna manera
vulneren la privacidad de la informacin contenida en el servidor donde se
encuentra alojada nuestra pgina web, o la informacin proporcionada por clientes
almacenada en el mismo.
7. Auditoras Legales
La auditora legal constituye una herramienta importante para la prevencin y
anlisis de riesgos de estructuras corporativas en Internet o en general a travs de
medios electrnicos.
8. Solucin de controversias.
Este tema resulta de suma importancia, ya que muchos problemas que se originan
en las transacciones comerciales por medios electrnicos pueden originar
controversias por cualquiera de los temas antes mencionados.
Surgen dudas con respecto a la ley y jurisdiccin aplicable, que si bien es cierto en
principio dichas dudas pueden ser abordadas y absueltas por el Derecho
Internacional Privado de no existir pacto entre las partes contratantes, muchos
supuestos pueden quedar fuera del alcance del mismo.
A nivel internacional existe la ICANN (Internet Corporation for Assigned Names and
Numbers), encargada de la asignacin y gestin de nombres de dominio a nivel
mundial. Su representacin en el Per es la Red Cientfica Peruana a travs del
NIC-PE. A nivel mundial para temas relacionados con Propiedad Intelectual se
puede recurrir a la OMPI (Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual). Ambas
estn capacitadas para resolver conflictos, la primera por controversias surgidas
por nombres de dominio y la segunda por temas de Propiedad Intelectual.
Cabe recalcar que en el Per existe un centro especializado en la resolucin de
conflictos generados por el uso de medios electrnicos denominado Ciber Tribunal
Peruano (www.cibertribunalperuano.org.pe).
Conclusiones
A travs del breve repaso de los puntos antes mencionados, vemos entonces que
existe un campo muy amplio para la estructuracin corporativa de lneas de
servicios legales ante las oportunidades creadas, por ejemplo, por el
establecimiento de empresas start up dispuestas a incursionar en el Comercio
Electrnico, en el cual la labor profesional del abogado toma una importancia
singular.
De otro lado, podemos decir que a nivel legislativo el Per se encuentra preparado
para la evolucin del Comercio Electrnico, sin embargo, la implementacin de la
infraestructura ser un tema relacionado directamente con la inversin extranjera
en este rubro dada la actual situacin econmica del mercado local.
Resaltamos adems el inters que el Estado Peruano ha mostrado a travs de una
actitud promotora de polticas que faciliten el acceso a Internet a nivel nacional, las
mismas que se encuentran en proceso y esperamos sean continuadas en el nuevo
gobierno.