PROCEDIMIENTO: ORDINARIO DE MAYOR CUANTA

MATERIA: INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS

DEMANDANTE: ROXANA GONZLEZ CASTRO
RUT: 14.288.103!
A"OGADO PATROCINANTE 1: PAMELA SALINAS #ALD$S
RUT: 12.%3&.8&8'
CORREO ELECTRNICO: ()*+*(,*+-.(,/2014012,*).(.2
A"OGADO PATROCINANTE 2: NICOLS PROSSER CAMUS
RUT: 1'.3&1.'483
CORREO ELECTRNICO: ()*+*(,*+-.(,/2014012,*).(.2
APODERADO: CATALINA ROS #ALENZUELA
RUT: 1&.08'.82!8
CORREO ELECTRNICO: (,3,)*+,.4*.56,)7+897),012,*).(.2
DEMANDADO: SER#ICIO DE SALUD METROPOLITANO SUR
RUT: %1.%08.108:
REPRESENTANTE LEGAL: OS#ALDO SALGADO ZEPEDA
EN LO PRINCIPAL: Deduce demanda de indemnizacin de perjuicios por
responsabilidad extracontractual derivada de falta de servicio de organismo de Salud del
Estado.
EN EL PRIMER OTROS: Se tenga presente interrupcin del plazo de prescripcin
EN EL SEGUNDO OTROS: Acompaa documentos.
EN EL TERCER OTROS: Privilegio de pobreza.
EN EL CUARTO OTROS: Patrocinio poder.
S. J. L EN LO CI#IL
1
ROXANA GONZLEZ CASTRO! c"dula nacional de identidad #$.%&&.#'()*!
trabajadora dependiente! domiciliada en Pedro Aguirre +erda *'**! bloc, (&! departamento
-. (%! +omuna de San /amn! a 0S.! respetuosamente digo:
1ue de conformidad a lo dispuesto en los art2culos (& inciso %3! #! 4 5 de la
+onstitucin Pol2tica de la /epublica6 art2culos $ $$ de la 7e 8rg9nica +onstitucional de
:ases ;enerales de la Administracin del Estado6 articulo (& de la 7e #*.*44 <ue
establece un /"gimen de ;arant2as en Salud de las dem9s disposiciones legales
reglamentarias <ue se invocan! vengo en interponer demanda de indemnizacin de
perjuicios compensatoria! derivada de la responsabilidad extracontractual! por falta de
servicio! en contra del SER#ICIO DE SALUD METROPOLITANO SUR; organismo
del Estado! dotado de personalidad jur2dica propia patrimonio propio! representado
judicial extrajudicialmente! conforme lo dispone el art2culo %% del Decreto 7e -3 %.54(
del =inisterio de Salud! por su Director don OS#ALDO SALGADO ZEPEDA; m"dico!
ambos domiciliados en Avenida Santa /osa ($>(! +omuna de San =iguel! servicio de
salud del cual depende al <ue pertenece el COMPLEJO ASISTENCIAL "ARROS
LUCO; <ue constitue parte de la red asistencial del servicio a referido! desconcentrado
funcionalmente! por los daos graves e irreversibles de los <ue fui v2ctima en dic?o ?ospital
<ue fueron ocasionados por la entidad precitada; a objeto de <ue este sea condenado a
pagar! a t2tulo de indemnizacin de perjuicios! los valores reajustados desde la fec?a de la
falta de servicio ?asta la del pago de la indemnizacin por los daos a la salud de los cuales
es responsable. 7o anterior! por los fundamentos de ?ec?o de derec?o <ue paso a
exponer:
I. CUESTIN PRE#IA SO"RE LOS <EC<OS
/especto a los daos graves e irreparables de los <ue ?e sido v2ctima! preciso es
tener en cuenta <ue ellos derivan de una accin daosa inicial! acaecida al interior del
@ospital :arros 7uco! como causa de la ineficiente ejecucin de un procedimiento
<uirArgico consistente en una +87ES+BSCE+C8=DA 7APA/8S+EPB+A! <ue redunda!
como a indi<u"! en una falta de servicio por parte del servicio de salud a individualizado.
A m9s de ello! como se especificar9 en el cuerpo de esta demanda! se configura una
segunda falta de servicio por cuanto en fec?a posterior a la del procedimiento <uirArgico
referido! en circunstancias en <ue acud2a a la urgencia del @ospital :arros 7uco por los
mAltiples dolores causados por la operacin inicial! la prestacin de salud me fue negada!
aduci"ndose para ello fundamentos de una supuesta menor gravedad de las dolencias <ue
presentaba! situacin <ue aparece! a todas luces! como grave! negligente e irresponsable.
7os variados daos <ue demando se constituen como consecuencia directa del dao brutal
al <ue fui sometida. +onsisten estos en dao emergente! lucro cesante dao moral! todos
ellos derivados del dao biolgico sus efectos perniciosos sobre mi integridad f2sica
ps2<uica! <ue seguir9n presentes alterando mi existencia para siempre.
2
A. E) =7(=. >,?.5.
En el transcurso del ao %'#' mi salud comenz a resentirse sensiblemente a ra2z de
una serie de malestares f2sicos! los <ue consist2an en fuertes dolores en el 9rea abdominal.
Dic?os dolores se ?icieron agudos frecuentes! de manera <ue me vi en la necesidad de
consultar a un profesional m"dico a fin de dilucidar la causa de mis dolores. En busca de
ese objetivo! solicit" asistencia m"dica en el <OSPITAL "ARROS LUCO! en donde F a
ra2z de una serie de ex9menes m"dicos de rigor) se me detectaron c9lculos en la ves2cula
biliar! afeccin <ue medicamente recibe el nombre de COLELITIASIS; la <ue deb2a ser
intervenida <uirArgicamente a trav"s de una COLECISTECTOMA
LAPAROSCPICA. +on este fin se program una operacin para el d2a de #5 de mao
de %'#'! a cargo del m"dico cirujano GAHBE/ /EIES en el mismo @ospital :arros 7uco.
7a +olelitiasis es una enfermedad <ue se caracteriza! fundamentalmente! por la
conformacin de depsitos de cristales o c9lculos de variada formacin en la v2a biliar. Por
su parte! Jla colecistectom2a laparoscpica desde su inicio en nuestro pa2s en #**' se ?a
difundido r9pidamente como el tratamiento de eleccin de la colelitiasis! gracias a sus
ventajas tales como menor tiempo de ?ospitalizacin! menor dolor post operatorio r9pido
reintegro laboral! en comparacin a la colecistectom2a cl9sicaK
#
.
Sin perjuicio de esta supuesta maor JventajaK <ue aparejar2a una intervencin de la
naturaleza a la <ue fui sometida! durante la realizacin de dic?a operacin! el facultativo
Gavier /ees! dando cuenta de una total absoluta distancia con respecto a los mandatos
t"cnicos <ue a su respecto dicta la ciencia m"dica! en circunstancias en <ue practicaba la
operacin extraccin de mi ves2cula biliar! cambi las condiciones de existencia <ue
corresponder2a <ue llevase en funcin de mi edad condiciones f2sicas para siempre puesto
<ue al estar realizando las incisiones necesarias para operar! 57((*.+@; (.2/)73,27+37; 2*
(.+>9(3. (.)A>.(.. Esta accin m"dica! inexplicable! inexcusable ejemplo de mala
praxis! gener una lesin en mi cuerpo <ue posteriormente traer2a graves catastrficas
consecuencias para mi salud e integridad f2sica ps2<uica.
Al respecto! debe tenerse presente <ue el conducto col"doco forma parte de lo <ue la
medicina ?a llamado JH2a :iliarK. Su funcin consiste en transportar la bilis! producida por
el ?2gado almacenada en la ves2cula! al intestino delgado! en donde cumple su funcin en
el proceso digestivo de los alimentos. +abe concluir! como es evidente de lo relatado! <ue
el corte al conducto col"doco implic <ue este dejar9 de funcionar! generando un agudo
malestar en los d2as posteriores a la operacin <ue! en principio! se supon2a ir2a a mejorar
mis condiciones de salud. A pesar de la gravedad de la situacin! tras ser operada fui dada
de alta el mismo d2a en ?oras de la tarde! debido a <ue la +olecistectom2a no se constitue
como un procedimiento m"dico <ue apareje riesgos graves ni <ue re<uiera de un
determinado tipo de cuidados! de manera <ue! sin maores miramientos! ordenaron mi
1
Bb9ez A! 7uis! Escalona P! Alex! Devaud G! -icol9s! =ontero =! Pablo! /amirez L! Eduardo! Pimentel!
Mernando! NAiga D! Olvaro! P ;uzm9n :! Sergio. Q%''5R. Colecistectoma laparoscpica: experiencia de 10 aos en la
Pontificia Universidad Catlica de Chile. /evista c?ilena de cirug2a! >*Q#R! #')#>.
3
vuelta a casa. Sin perjuicio de ello! encontr9ndome a en mi ?ogar! durante el lapso de
dos semanas padec2 de fuertes agudos malestares <ue no remit2an. Ello oblig a <ue
concurriera en variadas ocasiones al consultorio m9s cercano! sin "xito! puesto <ue no
encontraron la causa concreta de mis malestares. Durante esas dos semanas los dolores
fueron insoportables. Can es as2 <ue! desde <ue se me ?ab2a realizado la operacin! no
estuve en la situacin f2sica para poder asistir a mi trabajo! es m9s me encontraba en una
situacin de postracin tal <ue ni si<uiera pod2a audar a mi familia a realizar las labores
del ?ogar. Codo ello! unido a la incertidumbre miedo <ue es natural sufrir en esta clase de
eventos! empeor m2 a delicada situacin.
Despu"s de ?aber sufrido! por espacio de largas semanas! fuertes frecuentes
dolores! encontr9ndose mi abdomen literalmente deformado e ?inc?ado por la
acumulacin de l2<uido biliar! en un consultorio de -uoa se consider <ue o me
encontraba de urgencia fui derivada al @ospital 7uis Cisne! tambi"n ubicado en la ciudad
de Santiago! en donde me operaron con el fin de reconstruir el conducto col"doco evitar
la posible muerte <ue sobrevendr2a de seguir en las condiciones en las <ue me dej el
doctor Gavier /ees. En esta segunda intervencin! el diagnstico pre)operatorio fue el
siguiente: "ILIPERITONEO MASI#O CON SECCION COMPLETA DE
COL$DOCO; ). B97 (.4475/.+>74C, , 9+, )75*@+ D*)*,4. Es dable mencionar! a
propsito de este segundo diagnstico! <ue segAn un estudio realizado por la 0niversidad
+atlica de Halpara2so F<ue ?a sido a citado en este escrito) en el <ue se estudiaron a
pacientes sometidos a +olecistectom2as durante los aos #**# a %''##! conclu <ue: J0na
o m9s complicaciones se presentaron en el %S de los pacientes. Entre estas complicaciones!
las m9s frecuentes fueron la infeccin de ?erida operatoria Q'!5(SR la neumon2a Q'!44SR.
De esta manera! a<uellas complicaciones de maor gravedad relacionadas a la t"cnica
laparoscpica demostraron una baja incidencia! destacando el ?emoperitoneo Q'!#$SR!
lesiones de la v2a biliar Q'!#%SR! D*)*/74*3.+7. E0;10FG colecciones intraabdominales
Q'!'$SRK. De lo anterior se sigue <ue lo ocurrido no solo es poco probable en t"rminos
porcentuales! mu por el contrario: se trata de una complicacin grave asociada a la
Jt"cnica laparoscpicaK! esto es! al procedimiento de intervencin al <ue fui sometida.
En la especie! el ?ec?o de <ue se ?aa seccionado de manera completa parte de un
rgano de mi cuerpo <ue! no obstante ello! se me enviase de vuelta a casa con el
subsecuente e inminente riesgo <ue apareja en la salud de cual<uier sujeto la circunstancia
de padecer una lesin de este tipo! es a objetivamente un ?ec?o <ue demuestra <ue no se
cumplieron ni adoptaron! menos respetaron! las normas! procedimientos reglas t"cnicas
obligatorias emanadas del =inisterio de Salud )<ue regulan la actividad de todos los
servicios asistenciales del pa2s) referentes a materias de atencin de salud de las <ue
deriven efectos adversos evitables en funcin de las pr9cticas m"dicas comAnmente
aceptadas. 7a baja incidencia del biliperitoneo! como complicacin de la intervencin! da
cuenta! precisamente! de la evitabilidad del resultado de ?aberse implementado de manera
correcta los procedimientos t"cnicos derivados de la lex artis <ue rige las intervenciones
<uirArgicas. En consecuencia! las condiciones en las cuales se realiz el procedimiento de
intervencin la posterior calificacin de alta m"dica se ejecutaron en circunstancias en
<ue no se ten2a certeza de ?aber desaparecido los peligros asociados a la operacin.
4
En esta segunda operacin se me instal una prtesis <ue procura! con todas las
limitaciones <ue puede tener una pieza artificial extraa al organismo! imitar la funcin
<ue naturalmente estar2a llamada a ?acer mi conducto col"doco. -o obstante! se me
informo <ue debido a la gravedad de la lesin <ue sufr2! es probable <ue la prtesis deje de
cumplir su funcin con el paso de los aos ! por consiguiente! deber" enfrentarme!
nuevamente! a los mismos fuertes dolores el cierto peligro a mi vida <ue ello supondr2a.
Ante un escenario como ese! solamente una nueva operacin me salvar9 la vida. De manera
<ue no solo ?e tenido <ue padecer por los daos inmediatos! f2sicos emocionales <ue
genera una lesin de la entidad infligida! sino <ue deber" vivir el resto de mi vida con la
consciencia de <ue ese dao no solo no es recuperable! sino <ue volver9 con certeza a
interferir con el curso natural de mi vida. Dic?os en otros t"rminos! producto de la nula
supervisin t"cnica de calidad sobre sus funcionarios! procedimientos t"cnicas por parte
del prestador de salud a individualizado! al d2a de ?o! con toda la carga emocional!
psicolgica biolgica <ue ella supone! me ?allo sin poder realizar! de manera natural una
funcin fisiolgica <ue ?asta antes de dic?a operacin! si pod2a realizar. As2! el Servicio
=etropolitano Sur del <ue depende el cirujano <ue errneamente me intervino! da cuenta de
incumplimiento de los est9ndares m2nimos <ue deben poseer! por mandato legal! los
prestadores de salud! indistintamente de si son pAblicos o privados! en lo referente a la
aplicacin de t"cnicas tecnolog2as! cumplimento de protocolos de atencin! por sobre
todo! en la competencia e idoneidad de los recursos ?umanos <ue! en este caso! no existi!
toda vez <ue la negligencia de la intervencin aparece de manifiesto! lo cual! finalmente!
redunda en la falta de servicio a mencionada.
=enester es sealar <ue! tras realizarse esta segunda operacin en <ue se procur
reconstruir el conducto col"doco disponer de los medios para salvar mi vida! se
produjeron en mi cuerpo profundas cicatrices dada la gravedad complejidad del
procedimiento de intervencin! sumada a la urgencia con el <ue el mismo debi ser
realizado. Dic?as cicatrices son imposibles de borrar! de lo <ue se sigue <ue el dao a mi
integridad corporal no solo se da en una vertiente org9nica o interna! de funcionamiento
biolgico adecuado! sino <ue ciertamente en una vertiente est"tica <ue no es menos
relevante. En el caso particular resulta cuando menos curioso! sino contradictorio! el ?ec?o
de <ue la colecistectom2a! como procedimiento <uirArgico contemple dentro de sus
objetivos metas Jel logro de mejores resultados est"ticos en comparacin con la cirug2a
convencional. En esa l2nea! se ?an desarrollado! gracias a los avances tecnolgicos! t"cnicas
cada vez menos invasivas! llegando a extirpar rganos a trav"s de orificios naturales! sin
cicatrices! por medio de cirug2a endoscpica <ue utiliza como v2a de trabajo extraccin de
los rganos! la vagina! el estmago o el colonK
%
. Entendiendo la menor impasividad! el
mejor resultado est"tico mediante la evitacin de las incisiones sustituidas por la utilizacin
de orificios naturales del cuerpo los maores recursos t"cnicos como caracter2sticas de la
colecistectom2a! no es posible entender! en primer lugar! <ue dada esa mejor tecnolog2a se
?aa seccionado completamente el conducto col"doco sin tener consciencia de a<uello F
cuestin <ue no puede sino deberse a la impericia del funcionario encargado de la
2
S87A-8! -icol9s. Colecistectoma Laparoscpica por puerto umbilical asistido. /evista +?ilena de +irug2a!
Hol. 4$)-3 %! Abril %'#%! p9g. #$&.
5
operacin no de los recursos materiales o de la tecnolog2a empleadas) ! en segundo
lugar! <ue de a<uella operacin ?aa sobrevenido una segunda operacin! paliativa de la
primera! <ue irrog daos f2sicos evidentes! la <ue no se ?abr2a realizado sin la mediacin
de a<uella primera operacin! en abstracto Jmenos invasivaK.
Adem9s! durante el mismo per2odo de tiempo <ue se ?a indicado en el p9rrafo
anterior! la existencia de los dolores de los <ue ?e ?ablado de la subsecuente inflamacin
abdominal dio lugar a un estado mental emocional delicado. -o es de extraar <ue en
circunstancias semejantes cual<uier persona <ue padece de un deterioro evidente en su
salud facultades f2sicas sufre ante la incertidumbre <ue genera el desconocimiento de la
explicacin lgica de dic?os malestares por el futuro de la propia existencia. As2! a m2 a
inestable estado general se agreg la inestabilidad ps2<uica <ue dio pie a una depresin
cl2nicamente diagnosticada sometida actualmente a tratamiento farmacolgico <ue! como
a fue expresado en inicio! ?a alterado mis condiciones ?abituales de existencia impidiendo
<ue mi vida sea la usual. De lo anterior se ?an derivado graves consecuencias para mi vida
cotidiana! pues no solo ?e experimentado el dolor angustia <ue me provoca pensar en las
situaciones vividas! sino <ue sufro de problemas para conciliar el sueo e incluso ?e tenido
<ue dejar mi trabajo pues a no me siento capaz de realizarlo. A m9s de ello! se suman una
serie de desagradables dolorosos eventos vinculados a la negativa por parte del @ospital
:arros 7uco en orden a otorgarme copia de mi fic?a cl2nica en circunstancias <ue la le
expresamente reconoce el derec?o del paciente a solicitar copia Fo bien el original) del todo
o parte de dic?o documento <ue implic el env2o! de esta parte! de cartas dirigidas a la
+ontralor2a ;eneral de la /epublica a fin de <ue emitiera pronunciamientos al respecto!
todas situaciones <ue lo Anico <ue lograron fue agravar el estr"s dao psicolgico <ue a
?ab2a sufrido por el mero ?ec?o de cortarse mi conducto col"doco.
A m9s de ello! durante las semanas posteriores a la realizacin de la operacin <ue
cambiar2a mi vida para siempre! se verific un segundo ?ec?o! grav2simo desde el punto de
vista del acceso a la salud. +omo consta en el acta de mediacin <ue se acompaa con esta
presentacin! el d2a %5 de mao de %'#' concurr2! nuevamente! a la urgencia del @ospital
:arros 7uco! pues los dolores se ?ab2an alargado durante tanto espacio de tiempo <ue estos
se ?ab2an vuelto insoportables. En dic?o lugar se me neg la atencin! toda vez <ue el
m"dico de turno me ?abr2a sealado <ue el servicio de urgencia Anicamente es aplicable a
enfermos graves Fa juicio de "l! no era mi caso) por tanto deb2a acudir al consultorio m9s
cercano. +laro es <ue esta situacin de negacin de acceso a la salud gener un dao en m2
a mermada si<uis ciertamente implicaba un eventual dao a mi salud! puesto <ue de la
negativa se sigue la no atencin de una situacin de inminente riesgo. En ese sentido! llama
la atencin <ue en la fic?a de urgencia ni si<uiera conste una anamnesis <ue d" cuenta de
una relacin de ?ec?os realizada por el m"dico a cargo ! <ue en cambio! figure Anicamente
una recomendacin de asistir al Sapu m9s cercano.
7a anterior sumatoria de circunstancias! es evidente! produjo en mi vida el dao
f2sico! emocional moral m9s grave doloroso <ue ?e sufrido.
6
II. EL DEREC<O
A. /esponsabilidad del SE/HB+B8 DE SA70D =EC/8P87BCA-8
S0/: la falta de servicio como factor de imputacin. -aturaleza jur2dica de la
institucin de salud en <ue se produjeron las acciones omisiones.
7a cuestin sobre los alcances! particularidades consecuencias <ue de esas
particularidades se derivan en materia de responsabilidad m"dica ?a sido cuestin
intensamente debatida por la doctrina la jurisprudencia. Sobre el particular! la naturaleza
de la responsabilidad sanitaria se constitue como la materia <ue maores controversias
suscita al respecto a <ue no resulta indiferente el r"gimen de responsabilidad al alero del
cual se ?acen exigibles los derec?os acciones de los afectados /.4 ,((*.+75 9 .2*5*.+75
>7 /4.-75*.+,)75 >7 ), 5,)9>. +on todo! en la actualidad! la doctrina jurisprudencia
maoritarias est9n contestes en <ue la responsabilidad de la Administracin del Estado en
materia sanitaria se ?ace exigible por las normas de responsabilidad extracontractual! a
trav"s de una categor2a general denominada falta de servicio <ue tiene su base en diversas
disposiciones constitucionales legales. As2! las normas constitucionales <ue regulan la
responsabilidad del Estado en materia de prestaciones pAblicas de salud son: el ,43C(9). 1!
<ue establece <ue el Estado est9 al servicio de la persona ?umana6 ,43C(9).5 % H & <ue
sientan las bases del Estado de Derec?o sealan las consecuencias <ue se siguen del
actuar il2cito de los rganos del Estado6 ,43C(9). '! <ue seala <ue es deber de los rganos
del Estado promover respetar los derec?os esenciales <ue emanan de la naturaleza
?umana garantizados por la +onstitucin! ! por Altimo! el ,43C(9). 38 *+(*5. 2I cuo texto
reza <ue Jcualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del
Estado, sus organismos o de las municipalidades podr reclamar ante los tribunales que
determine la leyK. Por su parte! los artculos ! de la Le! "r#$nica Constitucional de
%ases &enerales de la 'dministracin del (stado! sealan! respectivamente <ue: JEl
Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la Administracin en el
ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al
funcionario que los hubiere ocasionadoK <ue JLos rganos de la Administracin sern
responsables del dao que causen por falta de servicio !o obstante, el Estado tendr
derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personalK. En
s2ntesis! en todos a<uellos casos en <ue sea un rgano de la Administracin del Estado el
<ue genere el dao se activa un estatuto especial de responsabilidad! conformado por
normas de derec?o pAblico <ue ad<uieren forma a trav"s de esta categor2a legal <ue es la
falta de servicio.
A?ora bien! sobre el caso concreto! reviste especial importancia la L7H 1!.!%% >7 24
>7 ,1.53. >7 2004 <ue junto con establecer! de manera gen"rica! un /"gimen de ;arant2as
de Salud! dedica un cap2tulo completo QBBBR a la /esponsabilidad en =ateria Sanitaria!
sealando su art2culo (& <ue: JLos rganos de la Administracin del Estado en materia
sanitaria sern responsables de los daos que causen a particulares por falta de servicio
El particular deber acreditar que el dao se produjo por la accin u omisin del rgano,
mediando dicha falta de servicio". De lo anterior se sigue <ue en el caso de acciones u
7
omisiones lesivas <ue tengan lugar en servicios pAblicos de salud se aplican estatutos de
responsabilidad propios! de derec?o pAblico como mencion9bamos en principio. En
consecuencia! como seala +arlos Pizarro Lilson
(
! el paciente ad<uiere la categor2a de
usuario de servicio pAblico. -o ?a relacin contractual entre el paciente el m"dico! <ue
pasa a ser un funcionario pAblico. Al no ?aber vinculo jur2dico! entonces! la responsabilidad
no es contractual! sino <ue extracontractual.
Dable es concluir entonces <ue la falta de servicio es el criterio de atribucin
general de la responsabilidad patrimonial del Estado. Para <ue proceda es necesario <ue
concurran una serie de ?iptesis relativas al servicio. Sobre <u" es lo <ue se ?a entendido
como falta de servicio la manera en <ue ella deber2a aplicarse en el caso sub)lite! pasar" a
referirme a continuacin.
A. 1. N,394,)78, J94C>*(, >7) (7+34. ,5*537+(*,) 7+ >.+>7 57
/4.>9J74.+ ).5 =7(=.5
7os establecimientos m"dicos de atencin de salud! de los cuales forman parte los
?ospitales! se encuentran regulados en el Decreto 7e %.54( de #*5*. Dic?a regulacin
establece <ue los establecimientos antedic?os Fas2 como los privados de prestaciones de
salud) dependen del =inisterio de Salud del Servicio de Salud correspondiente. Seala
este decreto <ue los Servicios de Salud tendr9n a su cargo la articulacin! gestin
desarrollo de la red asistencial correspondiente para la ejecucin de las acciones integradas
de fomento! proteccin recuperacin de la salud re?abilitacin de las personas
enfermas. Estos servicios depender9n del =inisterio de Salud! para los efectos de someterse
a la supervigilancia de "ste en su funcionamiento! a cuas pol2ticas! normas planes
generales deber9n sujetarse en el ejercicio de sus actividades. En la especie! 7) C.2/)7J.
A5*537+(*,) ",44.5 L9(. -.42, /,437 >7 ), 47> ,5*537+(*,) >7) S746*(*. >7 S,)9>
M734./.)*3,+. S94 H 57 7+(97+34, 7+ 9+, 47),(*@+ >7 >7/7+>7+(*, ,>2*+*534,3*6,
475/7(3. >7 7537 K)3*2. /.4 ,5C >*5/.+74). ), )7H. Estos servicios de salud! como lo seala
el D7 %.54(! son organismos estatales funcionalmente descentralizados! dotados de
personalidad jur2dica patrimonio propios para la realizacin de acciones propias. A su
vez! el establecimiento de salud del caso de marras corresponder2a a lo <ue la le ?a
denominado Jestablecimiento de autogestin en redK de acuerdo a lo prescrito en el art2culo
#> transitorio de la 7e -3 #*.*(5. Estos establecimientos se caracterizan por una maor
complejidad t"cnica por el maor nAmero de prestaciones ofrecidas. Por ser
autogestionado se trata de un rgano desconcentrado funcionalmente del Servicio de Salud
pertinente. Sin perjuicio de ello! se ?a ?ec?o mencin en autos <ue el complejo al <ue se
alude forma parte de la red asistencial del respectivo Servicio! dependiendo en
consecuencia del Servicio mismo. Dic?o lo anterior! aparece suficientemente probado <ue
en el caso <ue se discute el recinto ?ospitalario en los cuales ocurrieron las acciones To
omisiones constitutivas de falta de servicio se encuentra afecto a las disposiciones de
derec?o pAblico <ue reglan la falta de servicio como criterio de atribucin de la
responsabilidad del Estado por encontrarse en una relacin de dependencia del Servicio de
3
Pizarro Lilson! +arlos. /esponsabilidad profesional m"dica: diagnsticos perspectivas. En: +oleccin de Derec?o
Privado.
8
Salud respectivo! el <ue a su vez depende administrativamente del =inisterio de Salud! de
lo <ue se sigue <ue el establecimiento de <ue se trata es un servicio pAblico! parte de la
Administracin del Estado! por lo <ue procede aplicar las normas legales constitucionales
a citadas las otras <ue regulen la actividad de los servicios pAblicos.
A. 2. L, -,)3, >7 5746*(*.: (.+(7/3. H /4759/9753.5
7a jurisprudencia de los tribunales superiores de nuestro pa2s! a lo largo de los
Altimos aos! ?a entendido <ue la falta de servicio se presenta cuando el servicio no se
presta) debiendo prestarse) o cuando prest$ndose se reali*a en forma tarda o ineficiente.
As2 lo ?a sealado nuestra Excelent2sima +orte Suprema en la causa /ol #$.>5&T%'#(: JLa
falta de servicio se presenta como una deficiencia o mal funcionamiento del servicio en
relacin a la conducta normal que se espera de #l, lo que concurre cuando aquel no
funciona debiendo hacerlo y cuando funciona irregular o tard$amente, operando as$ como
un factor de imputacin que #enera la consecuente responsabilidad indemni*atoria,
conforme lo dispone expresamente el art$culo %& de la L'( de )ases *enerales de la
Administracin En materia sanitaria, el art$culo +, de la Ley !- .//00 introduce la
responsabilidad de los rganos administrativos en esta materia, la cual incorpora, al igual
que la L'( precitada, la falta de servicio como factor de imputacin que genera la
obligacin de indemni1ar a los particulares por los daos que #stos sufran a consecuencia
de la actuacin de los 2ervicios de 2alud del EstadoK. Sobre la manera de entender esta
falta de servicio Fsi en sentido subjetivo u objetivo) se ?a discutido muc?o a nivel de
tribunales doctrina! sin embargo se ?a llegado a una cierta unificacin de criterios en
virtud de los cuales se entiende <ue la falta de servicio es una responsabilidad <ue se funda
en un factor subjetivo de atribucin <ue debe ser probado en juicio por <uien lo invoca!
alej9ndose a de a<uella doctrina <ue conceb2a la falta de servicio en sentido objetivo!
desligada del elemento culpa.
En lo relativo a los presupuestos <ue deben darse a fin de dar por acreditada
configurada una falta de servicio! la jurisprudencia de nuestros altos tribunales ?a otorgado!
en diversos fallos! criterios unificadores. As2! en general F como desprendemos del fallo
de la +orte de Apelaciones <ue citar" a continuacin
$
) se ?a entendido <ue la configuracin
de una falta de servicio implica comparar el servicio efectivamente prestado con a<uel <ue
debi prestarse idealmente en conformidad a las lees reglamentarias legales <ue lo rigen
en funcin! adem9s! de la finalidad institucional del servicio! por consiguiente procede la
responsabilidad extracontractual de la Administracin derivada de su falta de servicio
cuando concurren tres re<uisitos copulativos: ,G -,)3, . >*5-9+(*@+ >7) 5746*(*. B97 753,D,
.D)*1,>. , /4753,4L DG 7) /74J9*(*. (,95,>. H; (G B97 7+347 753, 59/9753, -,)3, >7
5746*(*. H 7) >,?. 59-4*>. 7M*53, 47),(*@+ >7 (,95,)*>,>; 4759)3,+>. A53, (.+57(97+(*,
>7 ,B9A).
4
/ol #$&%)%'#%. +orte de Apelaciones de +oncepcin.
9
'. 1. 1. La falta o disfuncin+ funcionamiento anormal. Prestacin
defectuosa derivada de ne#li#encia de funcionario.
De lo anteriormente sealado es necesario concluir <ue lo <ue debe acreditarse es la
falta de servicio del Servicio de Salud. Cres son las ?iptesis <ue sirven para ello: iR <ue el
servicio no se preste debiendo prestarse6 iiR cuando se presta de forma tard2a6 iiiR (9,+>.
57 /4753, /74. >7 2,+74, *+7-*(*7+37.
En los ?ec?os relatados aparece de manifiesto <ue la falta o disfuncin se presenta respecto
de la Altima de las ?iptesis! es decir! en el caso el servicio si bien fue prestado! se ?izo de
manera ineficiente. 7o anterior en cuanto la falta de servicio se deriva! en los ?ec?os! del
actuar negligente del m"dico respecto a la prestacin de los servicios sanitarios a los cuales
se oblig. 7a falta de servicio se genera por la necesaria relacin <ue existe entre los
rganos del Estado sus funcionarios! puesto <ue! como se advierte! la falta deriva de la
accin antijur2dica generada por el m"dico cirujano de la intervencin. En la especie!
aparece de manifiesto <ue dic?o funcionario al seccionar completamente el conducto
col"doco! parte del cuerpo de la v2ctima comenz a funcionar no a solo de manera
inadecuada! sino <ue con riesgo cierto a su vida e integridad f2sica ps2<uica. Esta
impericia en la ejecucin de la intervencin genera la consecuente falta de servicio del
Servicio de Salud! en cuanto A537 >7D7 674*-*(,4 ),5 (.+>*(*.+75 7+ ),5 (9,)75 57 /4753,+
).5 5746*(*.5 B97 .-47(7+ H ,57194,+. =9s aAn! si compar9semos el servicio <ue
efectivamente se prest con el <ue debi ?aberse prestado! la negligencia es aAn m9s
evidente si cabe. En efecto! seala la 7e #*.*44! en su art2culo %3 <ue JEl 3#gimen
*eneral de *arant$as contendr, adems, *arant$as Expl$citas en 2alud relativas a
acceso, calidad, proteccin financiera y oportunidad con que deben ser otorgadas las
prestaciones asociadas a un conjunto priori1ado de programas, enfermedades o
condiciones de saludK. Agrega! luego! en el art2culo $3! letra bR <ue por garant2a explicita de
calidad debe estarse a lo sealado en el art2culo ## de la 7e -3 #*.*(5 <ue modifica el D7
%.54( con la finalidad de establecer una nueva concepcin de la autoridad sanitaria!
distintas modalidades de gestin favorecer la participacin ciudadana! <ue seala! al
efecto <ue le corresponder9 al =inisterio de Salud: JEstablecer los est$ndares mnimos
,ue deber$n cumplir los prestadores institucionales de salud, tales como hospitales,
cl$nicas, consultorios y centros m#dicos, con el objetivo de garanti1ar que las prestaciones
alcancen la calidad requerida para la se#uridad de los usuarios 4ichos estndares se
fijarn de acuerdo al tipo de establecimiento y a los niveles de complejidad de las
prestaciones, y sern iguales para el sector p5blico y el privado 4eber fijar estndares
respecto de condiciones sanitarias, seguridad de instalaciones y equipos, aplicacin de
t-cnicas ! tecnolo#as) cumplimiento de protocolos de atencin) competencias de los
recursos humanos) ! en toda otra materia ,ue incida en la se#uridad de las
prestacionesK. Si entendemos <ue la le precitada establece las categor2as generales <ue
dan cuenta de un Jest9ndar m2nimo de calidadK! entonces! a todas luces a<uellos no fueron
cumplidos por el Servicio de Salud correspondiente.
10
0n est9ndar m2nimo de calidad entiende Fo procura entender <ue) en el momento en
<ue los usuarios de los servicios de salud entran en uno de dic?os establecimientos se
genera! respecto de ellos! una leg2tima expectativa de <ue en dic?o espacio f2sico todos los
factores! ?umanos t"cnicos! se encuentran pre ordenados a la prevencin! tratamiento
recuperacin o re?abilitacin de los distintos problemas de salud. Esta natural confianza en
la institucin de <ue se trata la reconoce la le al exigir a los organismos de salud el
correspondiente est9ndar! puesto <ue el fin Altimo es la seguridad de los usuarios! en
sentido integral. Esta confianza depositada en el @ospital :arros 7uco fue violada pues de
la vulneracin al est9ndar m2nimo exigido se sigui un grave desproporcionado atentado
a la seguridad e integridad f2sica de mi persona como usuaria Fen este caso v2ctima) <ue no
ten2a por <u" soportar la lesin toda vez <ue me encuentro en una posicin ajustada a
Derec?o en la <ue esperaba una recuperacin en mi salud no un dao. Adem9s de ello
debe repararse en <ue este m2nimo exigido se encuentra referido especialmente a la
aplicacin de t"cnicas tecnolog2as! cumplimiento de protocolos de atencin
competencias de los recursos ?umanos. Sobre el particular parece ser claro <ue! en cuanto a
las competencias del recurso ?umano m"dico! en este caso! existe una negligencia <ue +.
/97>7 574 59D592*D)7 7+ 9+, =*/@375*5 >7 744.4 2A>*(..
En la especie! el m"dico incurre en culpa al realizar un procedimiento <uirArgico de
manera incorrecta! es decir! lo <ue a<u2 se postula es <ue ?a culpa en la ejecucin del acto
m"dico! el <ue no se encuentra plenamente ajustado a los par9metros de la lex artis relativa
a operaciones. Si bien no se puede desconocer <ue la naturaleza de la obligacin de
servicios sanitarios importa! en la maor2a de las ocasiones! una obligacin de medios no
de resultados! en la especie como a se seal! no se puede entender <ue la seccin del
conducto col"doco durante la intervencin sea una circunstancia imputable al error m"dico.
0n error supone un resultado adverso! no buscado por el agente! <uien no obstante ?a
puesto de su parte todos los elementos t"cnicas constitutivos de una conducta m"dica
adecuada! deseable. En cambio! una negligencia en su vertiente de impericia! supone un
alejamiento de esas mismas normas "ticas cient2ficas. En la especie el objeto de la
prestacin aparece claro: el m"dico se ?a obligado a la extraccin de la ves2cula biliar
por<ue present" c9lculos potencialmente dainos! esto es! se ?a obligado a ejecutar la
prestacin en condiciones de normalidad! disponiendo de todos los recursos a fin de lograr
la correcta extraccin! sin por ello desconocerse sus potenciales efectos adversos. +on todo!
si bien la obligacin de los prestadores de salud se encuentra desligada del elemento
resultado! no se debe olvidar <ue el Jconsentimiento socialK <ue se otorga respecto de los
peligros <ue conlleva la actividad m"dica ?a sido entregado por la sociedad! las lees los
reglamentos en el supuesto de <ue la actividad se encuentra ordenada a otorgar una mejora!
de manera gen"rica! a la salud corporal del paciente. En ese entendido! parece natural F
entendiendo <ue la prestacin sanitaria se realiza sobre el cuerpo de una persona) una
maor destreza! una maor ?abilidad! una cierta obligacin de precisin al m"dico cirujano.
En definitiva! en el caso de marras! la ejecucin operatoria se aleja de los naturales peligros
<ue envuelve la intervencin m"dica aparece! en cambio! bajo la forma de una torpeza
medica <ue en todo caso es evitable.
11
7o anterior se debe! 7+ /4*274 )91,4! a la naturaleza del procedimiento el cual se
?a descrito! en general! como de m2nima o menor complejidad6 es m9s la ciencia m"dica lo
categoriza como un procedimiento ambulatorio Qlo <ue implica disminucin de los d2as de
?ospitalizacinR. A maor abundamiento! JEl desarrollo t"cnico de la cirug2a m2nimamente
invasiva la progresiva maor destreza de los cirujanos <ue practican rutinariamente la +7!
?a estimulado el desarrollo de programas en los <ue la +7 se efectAa en una modalidad
ambulatoria! con buenos resultados bajas tasas de complicacionesK.
>

E+ 5719+>. )91,4! debe ?acerse "nfasis en <ue la operacin de la <ue a<u2 se ?abla
no se realiz de urgencia! al contrario! medi un espacio de tiempo entre la deteccin de los
c9lculos la realizacin de la operacin! es decir! se trat de una operacin programada en
la cual es de esperar una maor preparacin an9lisis del caso concreto! de los factores de
riesgo! de las medidas de prevencin <ue pudieren ser aplicables! mecanismos de control!
seguimiento! etc. Este ingreso! JplaneadoK! en el <ue se da por ?ec?o la diligencia m2nima!
redunda en un defecto organizacional! en una falta de servicio.
E+ 374(74 )91,4; llama la atencin el r"gimen de postoperatorio bajo el cual se
consider <ue o estaba en condiciones de alta m"dica. En efecto! ingres" al @ospital para
ser operada v2a colecistectom2a laparoscpica ?abr2a sido dada de alta en el transcurso del
mismo d2a! sin embargo! la evolucin postoperatoria da cuenta de indicios objetivos <ue
revelaban ciertas complicaciones! de ?ec?o! dic?o postoperatorio fue mu doloroso e
implic mAltiples dolencias! a saber: ?inc?azn de vientre! nauseas! vmitos dificultad
para orinar! todas circunstancias <ue se alargaron e intensificaron con el paso de los d2as.
En ese sentido! la falta de servicio no solo se produce en el entendido de una falta de
verificacin de los procedimientos de la impericia del m"dico tratante! sino <ue en la
evolucin de la afeccin tratada. 1ue durante el postoperatorio inmediato no se ?aa
reparado en la anormal situacin de la <ue fui v2ctima no se ?aan tomado las medidas de
resguardo! constitu"ndose como prueba de la culpa en la <ue incurre el servicio! toda vez
<ue se advierte incumplimiento de los protocolos. As2! la ;u2a +l2nica del ao %'#' relativa
a J+olecistectom2a preventiva en adultos de (> a $* aosK realizada por el =inisterio de
Salud! considera! como criterios de egreso para operaciones v2a laparoscpica ambulatoria!
los siguientes:
#. <,D74 (.2/)73,>. 9+ /74*.>. >7 .D5746,(*@+ MINIMO >7 12
=.4,5. Salta a la vista! de esta manera! <ue el primero de los criterios b9sicos! a
juicio del organismo de salud! respetuoso de la lex artis para este tipo de
operaciones! es <ue el tiempo <ue media entre la operacin el alta debe ser de A
78 =E-8S #% ?oras. Ia se ?a referido en otras partes de este libelo <ue fui
operada dada de alta el mismo d2a en ?oras de la tarde. En concreto! la operacin
se realiz a ),5 &:30 >7 ), 2,?,+, Fcomo consta en las indicaciones preoperatorias
<ue acompao con esta demanda) el alta se produjo a ),5 1':00 =.4,5! periodo de
5
Pattillo S! Guan +arlos! Uusanovic :! /odrigo! Salas H! Patricio! /ees /! Gulio! ;arc2a)@uidobro @! Bgnacio!
San?ueza ;! =arcel! Palma D! Alejandro! :9ez H! Sergio! Hiuela M! Eduardo! Mriant P! 8rlando! ;alaz E! Bsabel!
Silberman ;! =arcos! Arrese G! =arco! P =art2nez! Gorge. Q%''$R. +olecistectom2a laparoscpica ambulatoria: 0na
experiencia factible en un ?ospital pAblico c?ileno. /evista m"dica de +?ile! #(%Q$R! $%*)$(4.
12
tiempo <ue no alcanza a completar las #% ?oras <ue es deseable observar en este
tipo de procedimientos.
%. A957+(*, >7 +N957,5 H 6@2*3.5 7+ ),5 K)3*2,5 3 =.4,5. En la
especie! no solo present" n9useas vmitos! sino <ue estos no remitieron ni durante
ni despu"s de la operacin! por lo cual la decisin del alta en funcin de este criterio
aparece! cuando menos! como irresponsable.
En conclusin! el servicio! a partir de la impericia de su funcionario! no ?a cumplido
con la expectativa Fleg2tima) <ue su naturaleza institucional genera en el usuario. El
@ospital no solo no verific estas competencias ?umanas m2nimas! sino <ue una vez
producido el dao no dispuso de los medios para procurar paliar el grave dao producido.
En efecto! no slo se me da un alta bajo un cumulo de situaciones <ue ?ac2an necesario una
maor observacin! sino <ue! una vez producido el dao alargado este por espacio de
semanas! el d2a %5 de mao de %'#'! acud2 a la urgencia del @ospital :arros 7uco en donde
no se me proporcion la prestacin de salud. El m"dico de turno! como toda justificacin!
revelando un desprecio absoluto por la gravedad de la situacin! me seal <ue la urgencia
era para enfermos graves <ue deb2a acudir a un consultorio! recibiendo! como todo
tratamiento! ampollas de diclofenaco. Dable es preguntarse! entonces! cual es el concepto
de gravedad bajo el cual funciona una atencin ?ospitalaria <ue! m9s <ue eficiente en la
filtracin de casos importantes respecto de los JmenosK importantes! pareciera ser
irresponsable! grosera! negligente en el trato de una persona <ue leg2timamente exige la
prestacin de salud respectiva. En definitiva! no slo se ?a configurado una primera falta de
servicio en la primitiva operacin con sus nefastas consecuencias! sino <ue una segunda
falta de servicio por cuanto no se ?a otorgado la prestacin de salud cuando se daban todos
los re<uisitos f2sicos para <ue como v2ctima fuese sometida a algAn tipo de atencin o
tratamiento m"dico! m9xime si se piensa <ue la operacin fue realizada en dependencias del
mismo ?ospital. As2 las cosas! en esta vertiente de falta de servicio! lo <ue se advierte es
una violacin flagrante al derec?o de acceso <ue tienen las personas de solicitar las
prestaciones de salud necesarias! en condiciones de respeto por la dignidad <ue tienen los
pacientes como individuos de la especie ?umana.
En definitiva! no solo se configura una infraccin por parte del m"dico cirujano
tratante respecto de la ejecucin! sino <ue ello se manifiesta finalmente en un defecto del
servicio <ue no respeta los protocolos <ue! por mandato jur2dico! debe respetar en el
tratamiento de los pacientes. Entre ellos! la 7e de Derec?os Deberes de los pacientes!
<ue en su art2culo $ reconoce <ue: J6oda persona tiene derecho a que, en el marco de la
atencin de salud que se le brinda, los miembros del equipo de salud y los prestadores
institucionales cumplan las normas vigentes en el pa$s, y con los protocolos establecidos,
en materia de seguridad del paciente y calidad de la atencin de salud, referentes a
materias tales como infecciones intrahospitalarias, identificacin y accidentabilidad de los
pacientes, errores en la atencin de salud !) en #eneral) todos a,uellos eventos adversos
evitables se#.n las pr$cticas com.nmente aceptadasK6 la 7e #*.*44 <ue seala los
componentes de la garant2as en salud! como lo es la calidad el acceso! ! en definitiva! las
normas constitucionales relativas a proteccin de la integridad f2sica ps2<uica.
13
'. 1. /. (l dao
Se define el dao como el detrimento o menoscabo <ue sufre una persona en su
patrimonio o en su persona f2sica o moral. Desde luego! al seccionarse completamente el
conducto col"doco como v2ctima ?e tenido <ue soportar dolores desproporcionados
graves! constitutivos de daos! no solamente en cuanto al evidente dolor f2sico <ue acarrea
una lesin de ese tipo! sino <ue tambi"n en cuanto al espacio de tiempo en <ue dic?os
dolores tuvieron <ue ser soportados! los cuales no pudieron ser controlados sino ?asta el
momento en <ue se llev a cabo una posterior cirug2a correctiva <ue! lamentablemente!
gener un dao f2sico est"tico de por vida. En efecto! no solo deber" cargar toda mi vida
con un elemento extrao a mi cuerpo como lo es la prtesis Fv2a anastomosis) <ue debi
ponerse fruto de la falta de servicio del establecimiento de salud en la primera operacin!
sino <ue tambi"n deber" cargar con el evidente dao moral <ue en la especie sufr2 derivado
del dao est"tico de la angustiante situacin <ue! durante el tiempo <ue medio entre la
primera segunda operacin! tuve <ue vivir. En s2ntesis! solicit" del Estado una prestacin
en salud con el fin de incrementar mi bienestar f2sico! prestacin <ue no fue satisfec?a en
cuanto el servicio de salud me otorg de manera tan ineficiente <ue no solo no mi
incrementada mi deficiente condicin de salud! sino <ue se me produjo un dao
desproporcionado en funcin de las particularidades de la operacin! dao <ue por sus
caracter2sticas es irreversible! injusto e irresponsable <ue no devolver9 ni mi salud ni mi
bienestar.
Sobre el particular! la ciencia m"dica ?a dic?o <ue! Jla lesin iatrog"nica de la H2a
:iliar principal es sin duda el 2N5 >75,534.5. >7 ).5 ,((*>7+375 B97 /9>*747 59-4*4 9+
/,(*7+37 7+ 7) 34,+5(945. >7 9+, (.)7(*537(3.2C, ),/,4.5(@/*(,; (*491C, /.4 >72N5
29H (.44*7+37 7+ +97534.5 >C,5 QVR. Esta es una operacin de la <ue Jtodo el mundo sale
bienK sin embargo de pronto el panorama ?a cambiado radicalmente! ?abremos cambiado
totalmente su vida su futuro! pues las #raves consecuencias de este hecho pueden ir
desde una prolon#ada ciru#a abierta con la permanente posibilidad de cuadros de
colan#itis a repeticin) re estenosis ! por ende reoperaciones hasta la cirrosis biliar ! la
muerteK
4
. En la especie! lo ocurrido obedece! precisamente! a una lesin iatrog"nica de la
v2a biliar <ue la ciencia m"dica ?a calificado de desastrosa grave por el mero ?ec?o de su
ocurrencia <ue ?a implicado graves atentados en contra del derec?o constitucional a la
vida e integridad f2sica ps2<uica! todos atentados <ue ?an! indudablemente! generado
daos permanentes en el modo de existir de mi existencia.
El dao f2sico es evidente. Bngres" al pabelln del @ospital :arros 7uco a fin de
extraer su ves2cula por cuanto ella presentaba formacin de c9lculos. Sin embargo! la
operacin no cumpli con la leg2tima expectativa de recuperacin6 por el contrario! lo Anico
<ue s2 logr fue un deterioro progresivo doloroso de mi salud. +onsta en la O*(=,
C)C+*(, 72*3*>, /.4 7) <.5/*3,) L9*5 T*5+7 <ue la paciente Jes intervenida en el @ospital
:arros 7uco con colecistectom2a laparoscpica por colelitiasis. Se da de alta el mismo d2a!
6
;onzales! Gos" 7uis. 7esiones Batrog"nicas de la H2a :iliar.
14
desde entonces evoluciona con >.).4 ,D>.2*+,) >*-95.; >*537+5*@+ /4.1475*6,;
+,957,5; 6@2*3.5; (.)94*, H ,(.)*,. +onsulta ?o en S. 0! ict"rica! ta<uic9rdica! afebril! sin
signos de irritacin peritoneal. Ex9menes de laboratorio de ingreso mostraron coagulopat2a!
patrn colest9sico leve! alza de cratinina Q#!$ mgTd7R! leucocitosis #>.$''. Por 5.5/7(=, >7
(.2/)*(,(*@+ /.53./74,3.4*, se solicita CA+ de abdomen <ue evidencia ,D9+>,+37
)*B9*>. )*D47! se plantea )75*@+ >7 6C, D*)*,4! va a pabelln para laparotom2a exploradora!
se identifica conducto ligado con clips! se ?ace colangiograf2a <ue muestra solo porcin de
:H extra?ep9tica! identificando segmento proximal seccionadoK. A maor abundamiento!
en la misma fic?a cl2nica! apartado Protocolo 8peratorio! consta dentro de los ?allazgos un
Jbiliperitoneo de 4 7BC/8S. SE++BE- +8=P7ECA +87ED8+8! a W # += de
bifurcacinK.
Este evidente dao f2sico se traduce o implica a lo menos dos vertientes de daos
patrimoniales: los temporales Qes decir! antes de la consolidacinR los permanentes.
Dentro de los primeros! en la especie! deben considerarse los siguientes daos
patrimoniales: gastos actuales de salud <ue comprende el total de gastos ?ospitalarios!
m"dicos! param"dicos farmac"uticos6 gastos varios! etc. Dentro de los segundos! por
cierto! debe considerarse el ?ec?o de <ue porto una prtesis de car9cter temporal! <ue debe
ser cambiada al cabo de unos aos <ue me obligar9 eventualmente a desembolsos
econmicos a fin de evitar los fuertes dolores <ue de no ?acerlo sobrevendr2an.
/especto a los perjuicios extrapatrimoniales! o dao moral! el perjuicio es evidente.
En primer lugar! ?e sufrido daos por la invalidez temporal <ue supuso para m2 tener <ue
soportar la clase de dolores postoperatorios <ue sufr2 <ue estos no pudiesen ser remitidos
por ningAn medio. Es m9s! durante todo el espacio de tiempo <ue medi entre la primera
operacin la segunda F<ue se verific el $T'4T%'#') estuve en una situacin de
postramiento! imposibilitada totalmente de levantarme! trabajar e incluso de realizar labores
tan cotidianas sencillas como lo es el aseo ornato del ?ogar. Esto! como es de suponer!
produjo durante todo ese espacio de tiempo F aun despu"s) una p"rdida de la alegr2a
cotidiana <ue implica la existencia pues no solo ?a un detrimento f2sico <ue se ?ace
evidente! sino <ue una sensacin de angustia e incertidumbre acerca de las causas de
eventuales consecuencias de sus sufrimientos. A m9s de ello! debe mencionarse <ue mi
?ospitalizacin! producto de la segunda operacin! fue de larga duracin: en efecto! ingres"
el d2a $T'4T%'#' egres" el d2a #4T'4T%'#'. Codo ello! considerando <ue so una persona
joven Fpara ese entonces de apenas (& aos) gener un decaimiento ps2<uico emocional
<ue ?a perdurado desde el d2a de la accin constitutiva de falta de servicio. Actualmente
experimento depresin! ata<ues de p9nico! problemas para dormir un sentimiento
generalizado de no poder volver a lo <ue alguna vez fu2 como ser ?umano.
Adem9s de lo a reseado! es necesario ?acer un especial "nfasis en el 9mbito del
perjuicio est"tico <ue a<u2 se produjo fruto del corte del conducto en la primitiva operacin
posterior reconstruccin del mismo en una segunda operacin. De no ?aber sido por la
negligente e imperfecta ejecucin <uirArgica realizada por el m"dico Gavier /ees! jam9s
?abr2a estado en la situacin de tener <ue someterme a una segunda operacin paliativa de
la primera! en el entendido de <ue la seccin del col"doco gener una acumulacin de
15
l2<uido biliar de proporciones casi catastrficas. De no ?aberse producido la seccin! o no
presentar2a la cicatriz abdominal de la entidad <ue actualmente presento! lo cual resulta
paradjico en el entendido de <ue la operacin a la cual fu2 sometida! por definicin! no
conlleva graves peligros ni menos un perjuicio est"tico.
A. 1. 3. L, (,95,)*>,>
-o basta <ue exista un dao efectivo para <ue se genere la correspondiente
responsabilidad del servicio! es necesario <ue entre el ?ec?o u omisin el dao exista una
relacin de causalidad. Es decir! el perjuicio debe ser causa directa necesaria del ?ec?o
del autor! de manera <ue sin mediar su participacin! el dao no se ?abr2a producido.
En la especie la relacin de causalidad aparece de manifiesto. De las acciones
omisiones en las <ue incurre el respectivo Servicio de Salud! constitutivas de falta de
servicio! se desprende la causalidad respecto de la lesin f2sica <ue sufr2 como v2ctima
posterior re intervencin <uirArgica. Es decir! de no ?aberse realizado el procedimiento en
circunstancias anormales! de no ?aberse omitido el procedimiento de verificacin por parte
del servicio de salud! de no ?aberse incumplido los protocolos m"dicos <ue rige la ciencia
<uirArgica! entonces! nunca se me ?abr2a seccionado completamente el conducto col"doco.
De no ?aberse producido la diseccin! jam9s ?abr2a manifestado las dolencias f2sicas
emocionales <ue sufr2! ni ?abr2a tenido <ue incurrir en un posterior desembolso econmico
a fin de realizar una segunda operacin reconstructiva de las graves consecuencias <ue la
primera aparej en mi vida. Adem9s de lo reseado! de ?aberse prestado el servicio en
condiciones de normalidad! no me ver2a en la obligacin de tener <ue asistirme otra vez por
el mismo concepto! en el entendido de <ue actualmente porto una prtesis! <ue es la <ue
permite <ue el l2<uido biliar pase al euno! la cual es de car9cter esencialmente temporal
! consecuencialmente! deber9 ser reemplazada por otra de las mismas caracter2sticas en un
corto plazo.
". 1. 2. 1. #,).4*8,(*@+ >7 ).5 /74J9*(*.5 *+>72+*8,D)75
En materia de responsabilidad extracontractual! trat9ndose de la fijacin del monto
indemnizatorio por los daos a la salud! actuales futuros! rige el llamado Jprincipio de
reparacin integral del daoK. En consecuencia debe indemnizarse el dao emergente! el
lucro cesante el dao moral. En este apartado se proceder9 a realizar la valorizacin de
los perjuicios ocasionados a mi persona! derivados de la falta de servicio del 8rganismo de
salud individualizado! los <ue contabilizo en total en un monto de (('.'''.''' Qtrescientos
treinta millones de pesosR:
#R D,?. 2.4,): la suma de (''.'''.''' Qtrescientos millones de pesosR! por el
dao est"tico perjuicio psicolgico sufrido! derivados! respectivamente! de la
operacin <ue secciono el conducto col"doco! del dolor! angustia e
16
incertidumbre <ue mantuve durante espacio de semanas dada la inexistencia de
un tratamiento m"dico <ue explicase la causa de tales dolores.
%R D,?. 727417+37: la suma de %'.'''.''' Qveinte millones de pesosR! por cuanto
de a?ora en adelante deber" costear el cierto seguro recambio de prtesis <ue
se encuentra a?ora en lugar de mi conducto col"doco6 los gastos m"dicos en <ue
incurr2 producto de la segunda operacin! los gastos de movilizacin las
consultas al psiclogo.
(R L9(4. (75,+37: la suma de #'.'''.''' Qdiez millones de pesosR por concepto
del trabajo <ue dej" de realizar! durante meses! dada mi delicada situacin
psicolgica.
POR TANTO; RUEGO A S.S.; por las razones de ?ec?o de Derec?o <ue ?an
sido expuestas a lo largo de este libelo! se sirva tener por interpuesta demanda de
indemnizacin de perjuicios compensatoria en contra del S746*(*. >7 S,)9> M734./.)*3,+.
S94; representado por su Director don OS#ALDO SALGADO ZEPEDA; solicitando a
S.S.! acogerla en todas sus partes! condenando a dic?o rgano del Estado! a pagar todas
cada una de las partidas indemnizatorias <ue se demandan por concepto de dao emergente!
lucro cesante dao moral! todos con reajustes e intereses desde la fec?a en <ue ocurri la
falta de servicio ?asta la fec?a del pago indemnizatorio! o en subsidio! en el evento de <ue
su S.S.! no acoja 2ntegramente la demanda impetrada! se sirva condenar a dic?o demandado
a pagar las sumas <ue S.S! estime conveniente! con reajustes e intereses! desde la fec?a en
<ue la falta de servicio tuvo lugar ?asta la del pago indemnizatorio.
PRIMER OTROS: @ago presente a su S.S <ue el plazo de prescripcin de las
acciones indemnizatorias <ue ?an sido impetradas en esta demanda prescriben! como lo
seala expresamente el art2culo $' de la 7e -3 #*.*44! en el plazo de $ aos contados
desde la accin u omisin <ue constitue la falta de servicio. Dic?o plazo se suspendi
durante todo el lapso de tiempo <ue dur la mediacin previa! la <ue conclu! sin
resultados! el d2a 5 de abril de %'##. En definitiva! de conformidad a la norma legal a
invocada de lo dispuesto en los art2culos %>'* %>%' del +digo +ivil! el ejercicio de la
presente accin interrumpe el plazo de prescripcin! el cual se encontraba corriendo desde
el d2a #5 de mao de %'#'.
POR TANTO;
RUEGO A S.S.; Cenerlo presente.
SEGUNDO OTROS: Solicito a su S.S.! tener por acompaados! en conformidad a
la le! los siguientes documentos:
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#R +ertificado de mediacin frustrada por daos a la salud! con fec?a 5
de abril de %'##! emitido por la 0nidad de =ediacin del +onsejo de Defensa del
Estado.
%R +opia Mic?a +l2nica emitida por el @ospital Dr. 7uis Cisne.
(R Mic?a m"dica del alta e indicaciones preoperatarias! emitida por el
@ospital :arros 7uco.
$R Mic?a cl2nica emitida por el @ospital :arros 7uco.
>R +omprobante de servicio de urgencia del @ospital :arros 7uco.
4R +arta solicitando fic?a cl2nica dirigida al Director del @ospital :arros
7uco.
TERCER OTROS: Solicito tener presente su S.S.! <ue conforme con lo dispuesto
en el art2culo 4'' del +digo 8rg9nico de Cribunales! actAo en estos autos con privilegio de
pobreza! a <ue me encuentro patrocinada por la +l2nica Gur2dica B-M8+AP de la
0niversidad Alberto @urtado! lo cual acreditar" con el certificado pertinente.
POR TANTO;
RUEGO A S.S.; Cenerlo presente.
CUARTO OTROS: Solicito a su S.S.! tener presente <ue designo como abogados
patrocinantes confiero poder a doa Pamela Salina Hald"s! cedula de identidad
#%.4(5.&5&)> Abogado Gefe de la +l2nica Gur2dica de la Macultad de Derec?o de la
0niversidad Alberto @urtado! a don -icol9s Prosser +amus! c"dula de identidad
#>.(5#.>$&)( abogado de la +l2nica Gur2dica de la Macultad de Derec?o de la 0niversidad
Alberto @urtado con sede en B-M8+AP ambos con correo electrnico v9lido para
notificaciones clinicainfocap%'#$Xgmail.com! poder <ue ?ago extensivo a la ?abilitada en
Derec?o! doa +atalina /2os Halenzuela! c"dula nacional de identidad #5.'&>.&%*)& todos
domiciliados! para estos efectos! en Departamental -3 $$'! comuna de San Goa<u2n!
<uienes podr9n actuar separada o conjuntamente! con las facultades de los incisos #. %.
del art2culo 5 del +digo de Procedimiento +ivil! en especial las de desistirse en primera
instancia de la accin deducida! aceptar la demanda contraria! absolver posiciones!
renunciar a los recursos o los t"rminos legales! transigir! comprometer! otorgar a los
9rbitros facultades de arbitradores! aprobar convenios percibir! <uienes firman el presente
escrito en seal de aceptacin.
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