Direito Civil 1

DRETO, NTERPRETAO E EFCCA 5

ntroduo............................................................................................................................................. 5
Lei de introduo ao cdigo civil........................................................................................................... 5
Classificao da lei conforme sua fora obrigatria..........................................................................5
Vigncia da lei.................................................................................................................................. 6
Tempo de vigncia da lei.................................................................................................................. 6
Conhecimento da lei......................................................................................................................... 6
Aplicao da lei e as lacunas da lei.................................................................................................. 6
nterpretao da lei........................................................................................................................... 6
Eficcia da lei no tempo................................................................................................................... 7
Eficcia da lei no espao.................................................................................................................. 7
PESSOA NATURAL 7
Categorias jurdicas de pessoas: CC. art. 1......................................................................................... 7
incio da personalidade natural : CC. Art. 2......................................................................................... 8
Capacidade da pessoa natural............................................................................................................. 8
Pessoas absolutamente incapazes - ART. 3o. DO C.C........................................................................9
Pessoas relativamente incapazes CC. Art. 4...................................................................................... 9
Cessao da incapacidade - CC. Art. 5............................................................................................ 10
Fim da pessoa natural - personalidade - CC. Art. 6o.........................................................................11
Publicidade do estado das pessoas - CC. Art. 9o...............................................................................12
PESSOAS JURDCAS 12
Conceituao...................................................................................................................................... 12
Natureza da pessoa jurdica............................................................................................................... 12
Classificao das pessoas jurdicas - CC. Art. 40...............................................................................13
Princpios fundamentais da personalidade jurdica.............................................................................13
Pessoas jurdicas de direito pblico - CC. Art. 41.............................................................................13
Responsabilidade civil das pessoa jurdicas de direito pblico - CC. Art. 43......................................14
Pessoas jurdicas de direito privado.................................................................................................... 16
Generalidades - CC. Art. 44........................................................................................................... 16
Comeo da pessoa jurdica - sociedades civis e associaes - CC. Art. 45......................................16
Sociedades e associaes civis - CC. Art. 53....................................................................................17
Trmino da pessoa jurdica - CC. Art. 69........................................................................................... 17
Comeo da pessoa jurdica fundaes - CC. Art. 62.......................................................................18
Modalidades de formao.............................................................................................................. 19
Disregard theory- disregard of the legal entity - CC. Art. 60................................................................20
DOMCLO E RESDNCA 20
Conceito.............................................................................................................................................. 20
Elementos do domiclio....................................................................................................................... 21
Distino entre domiclio e residncia................................................................................................. 21
Mudana de domiclio - CC. ART. 74................................................................................................. 21
Espcies de domiclio......................................................................................................................... 21
Domiclio voluntrio ou necessrio da pessoa natural:.......................................................................22
Domiclio da pessoa jurdica de direito pblico interno - CC. ART. 75...............................................23
Domiclio da pessoa jurdica de direito privado - CC. ART. 55 V.....................................................23
Onde funciona as suas respectivas diretorias e administraes, salvo se no constar no contrato
eleio de domiclio especial, no figurando no ato constitutivo, ser o lugar em que a empresa ou
associao for administrada. ............................................................................................................. 23
Domiclio da pessoa jurdica estrangeira - CC. ART. 75 2o.............................................................23
BENS 23
ntroduo........................................................................................................................................... 23
Classificao dos bens....................................................................................................................... 24
Dos bens considerados em si mesmo................................................................................................ 24
A mveis e imveis .................................................................................................................... 24
B fungveis e infungveis - CC. Art. 85........................................................................................26
C consumveis e inconsumveis - CC. ART. 86.........................................................................26
D divisveis e indivisveis............................................................................................................. 27
E simples e compostas - CC. ART. 89.......................................................................................27
Bens reciprocamente considerados principal e acessrio................................................................28
Bens em relao aos proprietrios - pblicos ou privados - CC. Art. 98...........................................30
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Classificao dos bens pblicos CC. Art. 89................................................................................30
Privado........................................................................................................................................... 31
Bem da famlia - CC. Art. 1711.......................................................................................................... 31
Bens corpreos e incorpreos............................................................................................................ 32
FATOS JURDCOS 33
Conceito.............................................................................................................................................. 33
Classificao doutrinria dos fatos jurdicos....................................................................................... 33
Classificao ...................................................................................................................................... 33
Fato jurdico: aquisio, defesa e perecimento de direitos..................................................................33
Defesa do direito................................................................................................................................. 34
Atos jurdicos (negcios jurdicos) - .................................................................................................. 36
Elementos constitutivos (estruturais) dos atos jurdicos......................................................................37
Requisitos de validade para os atos jurdicos: CC. art. 104................................................................37
Classificao dos negcios jurdicos................................................................................................... 39
Defeitos dos atos jurdicos.................................................................................................................. 39
Vcios de consentimento..................................................................................................................... 40
Teorias que informam a questo dos vcios..................................................................................40
Erro - CC. ART. 138........................................................................................................................... 40
Conceito......................................................................................................................................... 40
Tipos de erro.................................................................................................................................. 40
Casos de erro substancial - CC. Art. 139....................................................................................... 41
Erro por transmisso errnea da vontade por instrumento ou nncio - CC. Art. 141......................41
Falso motivo ou causa CC. Art. 140...............................................................................................41
Erro acidental - CC. Art. 142.......................................................................................................... 42
Dolo - CC. Art. 145............................................................................................................................. 42
Distino entre dolo e erro............................................................................................................. 42
Formas de dolo.............................................................................................................................. 42
Coao............................................................................................................................................... 44
Tipos de coao............................................................................................................................. 44
Pressuposto necessrios para caracterizao da coao moral "vis compulsiva - CC. Art. 151
....................................................................................................................................................... 44
Vcios de sociedade............................................................................................................................ 46
Simulao....................................................................................................................................... 46
Fraude contra credores.................................................................................................................. 47
MODALDADE DOS ATOS JURDCOS 50
Condio............................................................................................................................................. 50
Termo - CC. Art. 131......................................................................................................................... 53
Encargo - CC. Art. 136....................................................................................................................... 54
FORMA E PROVA DOS ATOS JURDCOS 54
Forma................................................................................................................................................. 55
Prova.................................................................................................................................................. 55
Prova dos atos solenes.................................................................................................................. 55
Prova dos atos jurdicos de forma livre - CC. Art. 212...................................................................56
Testemunhas...................................................................................................................................... 57
Pessoas proibidas de testemunhar - CC. Art. 228..........................................................................58
Presuno........................................................................................................................................... 58
Exames e vistorias.............................................................................................................................. 58
Arbitramento....................................................................................................................................... 58
NULDADES 59
Conceituao...................................................................................................................................... 59
Formas de nulidade............................................................................................................................ 59
Casos de nulidade absoluta - CC. Art. 166........................................................................................59
Casos de nulidade relativa - CC. Art. 171.......................................................................................... 60
Hipteses de surgimento do ato anulvel........................................................................................... 60
Distino entre atos nulos e anulveis................................................................................................ 60
Excees a regra de proteo ao menor pbere - CC. Art. 180....................................................61
Nulidade parcial - CC. Art. 184........................................................................................................... 61
Efeitos da nulidade - CC. Art. 182...................................................................................................... 61
Ato inexistente.................................................................................................................................... 62
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Direito Civil 1
ATOS LCTOS 62
Conceito.............................................................................................................................................. 62
Tipos de responsabilidade.................................................................................................................. 62
Pressupostos da responsabilidade aquiliana...................................................................................... 63
Excluso da responsabilidade............................................................................................................ 63
Responsabilidade por ato prprio ou de terceiro.................................................................................64
Teoria da responsabilidade - tendncias............................................................................................. 64
Atos causadores de dano no considerados ilcitos - CC. Art. 188....................................................65
EXPECTATVA DE DRETO, DRETO CONDCONAL E EVENTUAL......................65
Expectativa de direito.......................................................................................................................... 65
Direito condicional............................................................................................................................... 65
PRESCRO 66
Conceito.............................................................................................................................................. 66
Requisitos elementares da prescrio................................................................................................ 66
ncio do prazo prescricional............................................................................................................... 66
Renncia prescrio - CC . ART. 191.............................................................................................. 66
Pressupostos da renncia................................................................................................................... 66
A renncia pode ser............................................................................................................................ 67
Prescrio necessidade e momento de ser alegada...........................................................................67
Prescrio em relao as pessoas ................................................................................................... 67
Prescrio consumada, suspensa e interrompida...............................................................................68
Suspenso da prescrio.................................................................................................................... 68
Hipteses de suspenso da prescrio.......................................................................................... 68
nterrupo da prescrio - CC. Art. 202........................................................................................... 69
Entre as atitudes deliberadas do credor, temos:.................................................................................69
Por procedimento do devedor:...................................................................................................... 70
Quem alega e quem alcana a interrupo CC. Art. 203................................................................70
Prescrio e a fazenda pblica:.......................................................................................................... 70
Prazo prescricional............................................................................................................................. 70
Regra geral - CC. Art. 205.............................................................................................................. 71
Diferenas entre prescrio e decadncia..........................................................................................71
DAS SUCESSES 71
Conceito e definio........................................................................................................................... 71
Abertura da sucesso......................................................................................................................... 72
ACETAO DA HERANA 73
RENNCA A HERANA 74
Efeitos da renncia ............................................................................................................................ 74
Conseqncia..................................................................................................................................... 74
Responsabilidade dos herdeiros......................................................................................................... 75
HERANA JACENTE 75
VACNCA DA HERANA 75
Efeitos da vacncia:............................................................................................................................ 75
NDGNDADE 76
Causas da excluso do indigno - CC art. 1814: ................................................................................76
Efeitos da excluso............................................................................................................................. 76
Validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente:........................................................................77
SUCESSO LEGTMA 77
DRETO DE REPRESENTAO 78
Requisitos da representao ............................................................................................................. 78
Representao na linha reta descendente.......................................................................................... 79
Representao na linha colateral........................................................................................................ 79
Efeito da representao...................................................................................................................... 79
Representao de quem renuncia.................................................................................................... 79
SUCESSO TESTAMENTRA 79
Caractersticas.................................................................................................................................... 80
Capacidade para testar....................................................................................................................... 80
Formas de testamento........................................................................................................................ 80
Testamento pblico ........................................................................................................................... 81
Testamento cerrado............................................................................................................................ 81
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Direito Civil 1
Testamento particular......................................................................................................................... 81
Testamentos especiais martimo e militar........................................................................................ 82
Disposies testamentrias................................................................................................................ 82
Regras interpretativas......................................................................................................................... 83
Regras proibitivas............................................................................................................................... 83
Acarreta a nulidade da disposio - CC. Art. 1.900............................................................................83
Regras permissveis........................................................................................................................... 84
Clusula de inalienabilidade............................................................................................................... 84
LEGADO 84
Efeitos dos legados e seu pagamento................................................................................................ 85
Responsabilidade pelo pagamento do legado....................................................................................85
Caducidade do legado........................................................................................................................ 86
DRETO DE ACRESCER ENTRE OS HERDEROS E LEGATROS.......................86
Direito de acrescer.............................................................................................................................. 86
Direito de acrescer entre os legatrios................................................................................................87
Excees a regra de que s podem adquirir por testamento as pessoas existentes ao tempo da
morte do testador................................................................................................................................ 87
Casos de falta de legitimao para suceder por testamento - CC. Art. 1.801....................................88
HERDEROS NECESSROS 88
Clculo da legtima e quota disponvel................................................................................................88
Clausulao da legtima...................................................................................................................... 88
Reduo das disposies testamentrias........................................................................................... 89
Reduo nas doaes feitas pelo falecido: doaes inoficiosas....................................................89
SUBSTTUO 90
Espcies de substituio..................................................................................................................... 90
Vulgar............................................................................................................................................. 90
DA DESERDAO 91
Condies de eficcia da deserdao - CC. Art. 1964.......................................................................92
Casos de deserdao - CC. Art. 1962 e 1963. ..................................................................................92
DA REVOGAO E DO ROMPMENTO DOS TESTAMENTOS 93
Revogao por testamento ineficaz - CC. Art. 1971...........................................................................93
Da revogao presumida do testamento cerrado CC. Art. 1.972. .....................................................94
Do rompimento do testamento............................................................................................................ 94
DO TESTAMENTERO 94
Espcies de testamenteiro -- CC. Art. 1.977.......................................................................................95
Testamenteiro universal e particular - CC.Art. 1.977..........................................................................95
Deveres do testamenteiro .................................................................................................................. 95
A remunerao do testamenteiro: Vintena.......................................................................................... 96
DO NVENTRO 96
Definio ............................................................................................................................................ 96
O processo de inventrio.................................................................................................................... 96
DA PARTLHA 97
Partilha judicial e amigvel CC. Art. 2015..........................................................................................97
Partilha por ato entre vivos................................................................................................................. 97
Sobrepartilha ...................................................................................................................................... 98
Da garantia dos quinhes hereditrios................................................................................................98
Da nulidade da partilha - CC. Art. 2027.............................................................................................. 98
AS COLAES 98
Dispensa de conferir........................................................................................................................... 99
DOS SONEGADOS 99
Quem est sujeito pena de sonegados.......................................................................................... 100
Pena a ser imposta........................................................................................................................... 100
O PAGAMENTO DAS DVDAS 100
Responsabilidade do esplio e dos herdeiros...................................................................................100
A habilitao e soluo dos crditos................................................................................................. 101
Separao de bens para eventual pagamento..................................................................................101
Despesas funerrias......................................................................................................................... 101
Do herdeiro devedor do esplio........................................................................................................ 101
DO CASAMENTO 102
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Direito Civil 1
mpedimento e sua oposio............................................................................................................ 110
Celebrao e prova do casamento................................................................................................... 113
Casamento nulo e anulvel............................................................................................................... 117
Efeitos jurdicos do casamento......................................................................................................... 125
Do regime de bens............................................................................................................................ 127
Dissoluo........................................................................................................................................ 133
DAS RELAES DE PARENTESCO 138
Filiao............................................................................................................................................. 141
Adoo.............................................................................................................................................. 143
Alimentos.......................................................................................................................................... 145
Da tutela, curatela e da ausncia...................................................................................................... 147
DIREITO, INTERPRETAO E EFICCIA
Introduo
Cincia do direito s pode ser imaginada em funo do homem vivendo em sociedade.
Normas reguladoras das relaes entre os homens.
Tais normas so acompanhadas de uma sano.
Conforme a sociedade evolui a sano em vez de ser manifestada pelo ofendido, parte da autoridade
constituda.
Algumas normas vigentes em uma determinada sociedade, vem acompanhada de uma sano oriunda
do poder pblico - normas de direito positivo
DIREITO: a norma das aes humanas na vida social, estabelecida por uma organizao soberana e
imposta coativamente observncia de todos.
DIREITO OBJETIVO: norma de agir que a todos se dirigem e a todos obrigam; norma agendi;
DIREITO SUBJETIVO: faculdade de invocar a norma a seu favor; facultas agendi.
DIREITO PBLICO: destinado a disciplinar os interesses gerais da coletividade, compete a ele a
organizao do Estado, disciplina sua atividade na consecuo de seus fins polticos e financeiros
distribuio de justia aos delitos.
DIREITO PRIVADO: regula as relaes entre os homens tendo em vista o interesse particular dos
indivduos ou da ordem privada - confunde-se por vezes com o prprio direito civil, com sua diviso,
surgiu o direito comercial. CC. ART. 1
Lei de introduo ao cdigo civil
LEI: regra geral que emanada do poder competente imposta coativamente obedincia de todos.
CIassificao da Iei conforme sua fora obrigatria
1- REGRA COGENTE OU DE ORDEM PBLCA
atendem ao interesse geral, no podem ser alteradas por conveno das partes - interessa ordem
pblica;
2- REGRA DSPOSTVAS
no esto ligadas aos interesses da sociedade, podem ser derrogadas por conveno entre as partes.
ela funciona no silncio das partes, suprindo a manifestao da vontade, porventura, faltante.
FONTE DA LEI: Poder Legislativo.
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Direito Civil 1
Vigncia da Iei
Comea a lei nova vigorar em todo o territrio nacional 45 dias aps oficialmente publicada, se outro
prazo no assinalar.
O intervalo entre a data da publicao da lei e a sua entrada em vigor, chama-se vacatio legis.
Tempo de vigncia da Iei
no tendo vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. A lei s revogada
por outra lei. No pode ser revogada por regulamento, portaria, etc..
Lei posterior revoga a lei anterior quando expressamente o declare; quando seja com ela incompatvel
ou regule inteiramente a matria anterior:
HPTESES DE REVOGAO: LCC. ART. 2
1- expressamente se refira lei;
2- seja com ela incompatvel;
3- quando disciplina inteiramente matria por aquela listada.
Conhecimento da Iei
Publicada e transcorrido o vacatio legis, a lei entra plenamente em vigor e vincula todos, ningum
pode dela fugir. PRESUNO. LICC. ART. 3
ApIicao da Iei e as Iacunas da Iei
O juiz procura dentro da sistemtica do direito a lei que se deve aplicar hiptese concreta. Lei omissa
- lacuna da lei.
LACUNA: ocorre cada vez que inexistir no ordenamento jurdico uma disposio para disciplinar
determinado conflito. LICC ART. 4
Com a ocorrncia da lacuna, o juiz dever decidir, da seguinte forma e na ordem, por:
1- ANALOGA
significa aplicar as hipteses semelhantes as solues oferecidas pelo legislador para casos anlogos;
2- COSTUMES
uso implantado numa coletividade e considerado por ela como juridicamente obrigatrio;
3- PRNCPOS GERAS DO DRETO
por demais ampla - princpios do direito natural
Interpretao da Iei
INTERPRETAR: precisar o contedo exato de uma norma jurdica;
FORMAS DE NTERPRETAO:
1- CONFORME A FONTE DE ONDE PROVM:
A- AUTENTCA
emana do prprio legislador que por ato subseqente declara qual o verdadeiro sentido da regra;
B- DOUTRNRA
aparece nos livros da cincia e nas obras dos juristas;
C- JURSPRUDENCAL
que se elabora nos tribunais, atravs de reiteradas decises do Poder judicirio.
2- QUANTO AO MEO DE QUE SE LANA MO:
A- LTERAL OU GRAMATCAL
exame do texto para dele extrair a precisa vontade do legislador;
B- LGCA
parte do princpio que o ordenamento jurdico sistemtico - examina-se a posio da norma a ser
interpretada, dentro desse ordenamento.
C- HSTRCA
examina os trabalhos que procederam a promulgao da lei, e as discusses que a originaram.
D- TELEOLGCA
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Direito Civil 1
o interprete procura o sentido da norma, qual o seu efeito buscado e o problema que almeja resolver.
LICC. ART. 5.
Eficcia da Iei no tempo
Retroativa a lei que procura alcanar seus efeitos de atos que surgiram anteriormente sua vigncia - a
lei retroage, no se permite que ela recai sobre o ato jurdico perfeito, direito adquirido e a coisa julgada.
Nosso sistema exclui da retroatividade da lei nova algumas espcies de atos, ou seja, excluem da
incidncia da lei nova o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. LICC. ART. 6
Eficcia da Iei no espao
O Estado organizado tem sobre seu territrio soberania - da soberania deflui o poder normativo, alei de
um pas s vlida dentro desse territrio - legis non valent ultra territorium -. LICC. ART. 9
PESSOA NATURAL
Sujeitos de direitos , advm, essa palavra, do latim : persona
JURIDICAMENTE: Pessoa o ente fsico ou moral, suscetvel de direitos e obrigaes - sujeito da
relao jurdica.
No direito moderno, alm dos homens, so dotados de personalidade jurdica, certas organizaes.
Categorias jurdicas de pessoas: CC. art. 1
1- PESSOA NATURAL : pessoa fsica, ser humano;
2- PESSOA JURDICA: pessoa moral ou coletiva, agrupamento de entes humanos visando os fins de
interesse comum.
O direito constitudo - ominum causa para o homem (ser humano), entre os homens de homem
para homem.
Entidades msticas, ex.: santos, no so pessoas juridicamente consideradas.
CAPACIDADE: aptido para adquirir direitos e exercer por si ou por outrem atos da vida civil.
INCAPACIDADE: o reconhecimento da inexistncia em uma pessoa dos requisitos que a lei
considera indispensveis para que ela exera os seus direitos - defeito de ordem interna -.
PERSONALIDADE o conjunto desses poderes.
CAPACIDADE elemento da personalidade, que projeta-se no campo do direito
Capacidade poderes ou faculdades, personalidade a resultante desses poderes, pessoa o ente a
quem a ordem jurdica a outorga esses poderes
Liga-se a pessoa a idia de personalidade, que exprime a aptido genrica para adquirir direitos e
contrair obrigaes.
Sendo a pessoa natural sujeito das relaes jurdicas e a personalidade a possibilidade de ser sujeito,
ou seja, uma aptido a ele reconhecida , toda a pessoa dotada de personalidade. A personalidade o
conceito bsico da ordem jurdica, que a estende a todos os homens, consagrando-se na legislao
civil e nos direitos constitucionais de vida, liberdade e igualdade.
Personalidade tem sua medida na capacidade , que reconhecida , num sentido de universalidade,
conforme o artigo 1 do CC.
A personalidade o pressuposto de todo direito ; o elemento que atravessa todos os direitos privados e
que em cada um deles se contm , no mais da que a capacidade jurdica , a possibilidade de Ter
direitos.
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Direito Civil 1
incio da personalidade natural : CC. !rt. "
O artigo su# e$amine, no contemplou os requisitos da viabilidade, ou seja permanncia com vida do
recm nascido e forma humana para o incio da personalidade natural.
Para que um ente seja pessoa e adquira personalidade jurdica, ser suficiente que tenha vivido por um
segundo.
Nascimento, ponto de partida da personalidade, a criana deve separar-se completamente do ventre
materno, sem a ligao do cordo.
Nascimento, recm-nascido deve dar sinais inequvocos de vida (requisio da lei), ainda que depois
morra.
Criana nasceu com vida, tornou-se sujeito de direitos, se nasce morta no chega a adquirir a
personalidade.
Nascimento com vida, a lei pe o direito do nascituro a salvo, desde a sua concepo, inclusive o
direito a alimentos, vida, a uma adequada assistncia pr-natal, pode ser contemplado por doao,
etc... Poder-se-ia at mesmo afirmar que, na vida intra-uterina, tem o nascituro personaIidade
jurdico formaI, no que atina aos direitos personalssimos e aos da personalidade, passando a Ter a
personaIidade jurdica material, mas se tal no ocorrer, nenhum direito patrimoniaI ter.
Nascituro o cidado em germe omen in spen por ser uma expectativa de vida a lei no pode
ignor-lo, salvaguardando-lhe, seus eventuais direitos. para aquisio desses eventuais direitos deve, o
nascituro, nascer com vida.
Nascituro pessoa em condicional, a aquisio da personalidade depende de nascer com vida.
Ante as novas tcnicas de fertilizao in vitro , e do congelamento de embries humanos, levanta-se
questes importantes relativo ao momento em que se deva considerar juridicamente o nascituro,
entendendo-se que a vida tem incio, naturalmente , com a concepo no ventre materno. Assim
sendo, na fecundao na proveta, embora seja a fecundao do vulo, pelo espermatozide, que inicia
a vida, a nidao do zigoto ou ovo, para alguns autores, o nascituro s ser "pessoa quando o ovo
fecundado for implantado no tero materno, sob a condio do nascimento com vida. O embrio
congelado no poderia ser tido como nascituro, apesar da proteo jurdica como pessoa virtual com
uma carga gentica prpria..
Reforando essa idia, temos a lei 8974/95 que veda:
manipulao gentica humano in vivo, salvo se para evitar defeitos genticos;
manipulao gentica de clulas germinais humanas;
produo, armazenamento ou manipulao de embries humanos.
Personalidade = nascimento com vida, a lei pe a salvo os direitos do nascituro.
Capacidade da pessoa natural
CAPACIDADE: aptido para ser sujeitos de direitos e obrigaes e exercer, por si ou por outrem
atos da vida civiI.
CAPACDADE PODE SER:
A capacidade, a maior ou menor extenso dos direitos de uma pessoa.
GOZO: - DIREITO : nerente ao ser humano, no pode ser privada pelo ordenamento jurdico, pode
subsistir sem a capacidade de FATO.
aptido oriunda da personalidade para adquirir direitos e contrair obrigaes na vida civil. A
capacidade de direito no pode ser recusada ao indivduo, sob pena de se negar sua qualidade de
pessoa , despindo-se dos atributos da personalidade. No podendo ser privada, pode somente ser
inibida, pode sofrer restries legais quanto ao seu exerccio pela intercorrncia de um fator genrico
como tempo (maioridade e menoridade) de uma insuficincia somtica ( loucura, surdo-mudez). Difere
de LEGITIMAO este consiste em saber se uma pessoa em face de determinada relao jurdica tem
ou no condio de estabelec-la. Ex.: proibido de se praticar determinados negcios jurdicos em
relao a certos bens.
CAPACDADE DE EXERCCO OU DE FATO
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Direito Civil 1
a aptido de exercer por si os atos da vida civil, dependendo , portanto de discernimento, que
critrio , prudncia , juzo, tino, inteligncia, e, sob o prisma jurdico , da aptido que tem a pessoa de
distinguir o lcito do ilcito.
Simples aptido para exercitar direitos e de faz-los valer contrariamente a de gozo, a capacidade de
fato pode ser retirada.
Exerccio dos direitos pressupe conscincia de vontade.
Vincula-se a capacidade de fato fatores objetivos, idade e estado de sade. A incapacidade de
exerccio no suprime a de gozo ou de direito.
Quando o cdigo enuncia no seu artigo 1, que todo homem capaz direitos e obrigaes na ordem
civil, no d a entender que possua concomitantemente o gozo e o exerccio desses direitos civis no
podem exerc-los.
A capacidade jurdica da pessoa natural limitada, pois uma pessoa pode Ter gozo de um direito sem
Ter o exerccio por ser incapaz, logo seu representante legal que o exerce em seu nome. A
capacidade de exerccio pressupe a de gozo, mas pode subsistir sem a de fato ou de exerccio.
%essoas a#solutamente incapa&es - !'(. )
o
. *+ C.C.
Incapacidade a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil, devendo ser encarada
restritamente, considerando-se o princpio que "a capacidade a regra a incapacidade a exceo".
A incapacidade ser absoluta quando houver proibio total do exerccio do direito pelo incapaz,
acarretando em caso de violao do preceito , a nuIidade do ato (ato nulo). Logo os absolutamente
incapazes tm direitos, porm no podero exerc-los direta ou pessoalmente, devendo ser
representados.
1- MENORES DE 16 ANOS: Devido a idade no atingiram o discernimento para distinguir o que podem
ou no fazer, o que lhes conveniente ou prejudicial . Para vaIidade de seus atos necessrio que
estejam representados por seu pai, sua me, ou seu tutor.
2- OS QUE, POR ENFERMDADE OU DEFCNCA MENTAL, NO TVEREM O NECESSRO
DSCERNMENTO PARA A PRTCA DESSES ATOS: Abrange toda a espcie de desequilibrado
mental, ainda que seja interrompido por intervalos de lucidez e desde que haja um processo de
interdio. Sero tidos , igualmente , como absolutamente incapazes.
A enfermidade ou deficincia pode ser:
Iimitada: que similar a interdio dos relativamente incapazes;
pIena : semelhante a dos absolutamente incapazes.
SeniIidade: por si s no causa de restrio de capacidade de fato., no podendo ser considerada
equivalente a um estado psicoptico, salvo se originar um estado patolgico, como a arteriosclerose,
que afete a faculdade mental.
3- OS QUE, MESMO POR CAUSA TRANSTRA, NO PUDEREM EXPRMR SUA VONTADE;
%essoas relativamente incapa&es CC. !rt. ,
A incapacidade relativa diz respeito queles que podem praticar por si os atos da vida civil desde que
assistidos por quem o direito encarrega deste ofcio, em razo do parentesco, de relao civil ou
designao judicial , sob pena de anuIabiIidade (CC,. Art 171, ) daquele ato, dependente da iniciativa
do lesado, tal ato, poder, entretanto, em certas hipteses, ser ratificado ou confirmado. H atos que o
relativamente incapaz pode praticar livremente, sem autorizao.
Relativamente a certos atos ou a maneira de exerc-los; so os que a lei entende que sem terem
julgamento adequado das coisas, apresentam um grau perfeito intelectualmente - no desprezvel - so
assistidos -.
9
Direito Civil 1
1- MAORES DE 16 ANOS E MENORES DE 18 ANOS: Em regra os maiores de 16 anos e menores de
18 anos s podero praticar atos vlidos se assistidos pelo seu representante. Caso contrrio so
anuIveis.
Casos h em que o menor relativamente incapaz pode agir independentemente da presena de um
assistente:
A- MAORES DE 16 ANOS E MENORES DE 18 PODEM LVREMENTE:
- servir de testemunhas;
- testar;
- ser mandatrio;
- casar - mulher idade nupcial aos 16 anos;
- requerer pessoalmente - sem multa - seu registro de nascimento;
- pleitear perante a Justia do Trabalho - sem assistncia do pai ou tutor;
- celebrar contrato de trabalho;
- exercer na justia criminal direito de queixa; bem como a renncia e o perdo;
2 - OS BROS HABTUAS, OS VCADOS EM TXCOS, E OS QUE, POR DEFCNCA MENTAL,
TENHAM O DSCERNMENTO REDUZDO;
3- OS EXCEPCONAS, SEM DESENVOLVMENTO MENTAL COMPLETO;
4- OS PRDGOS
So aqueles que, comprovada e habitual e desordenadamente dilapidam seu patrimnio, fazendo
gastos excessivos. Com a interdio o prdigo estar privado dos atos que possam comprometer
seus bens , no podendo sem assistncia do curador, alienar, emprestar, dar quitao transigir,
hipotecar, agir em juzo e praticar em geral, atos que no sejam de mera administrao. Todos os atos
podero por ele serem, validamente, praticados
CONSDERAES SOBRE A NCAPACDADE
A incapacidade no obsta a que o incapaz venha a exercer seus direitos pois a lei apenas lhe probe o
exerccio pessoal dos direitos que adquiriu, permitindo-o que os exera por meio de pessoa legalmente
indicada para dirigir sua pessoa, administrar seus bens e defender seus interesses.
Ser , tal pessoa, seu representante legal, que o representar , se absolutamente incapaz, ou o
assistir , se relativamente incapaz.
Se houver conflito de interesses entre o absolutamente incapaz e seu representante, ou entre o
relativamente incapaz e seu assistente, ser imprescindvel que o juiz nomeie um CURADOR
ESPECIAL, em favor do menor para proteg-lo.
Suprir-se- a incapacidade por meio de representao legal da assistncia, de curador especial ou
pelo suprimento judicial de autorizao.
Cessao da incapacidade - CC. !rt. -
MAORDADE
Aos 18 anos cessa a NCAPACDADE - habilita o indivduo para exercer pessoalmente todos os atos
da vida civil - , capacidade civil difere de capacidade criminal (18 anos) e eleitoral (16 anos);
EMANCPAO
EMANCIPAO: a aquisio da capacidade civil antes da idade legal;
Est capitulada no artigo 9, sendo ele exaustivo, extingue-se o poder familiar, cessa a tutela e a
curatela.
10
Direito Civil 1
EMANCIPAO irrevogvel.
Emancipao no direito do menor benefcio.Escritura
A - EMANCPAO POR ATO EXPRESSO OU VOLUNTRO:
1- CONCEDDA PELO TTULAR DO PODER FAMLAR
Antes da maioridade legal, tendo o menor atingido 16 anos, poder haver a outorga de capacidade civil
por concesso do pai ou da me, no exerccio do poder familiar mediante- Escritura Pblica ou
particular, inscrita no Registro Civil.
2- POR SENTENA JUDCAL, SE O MENOR ESTVER SOB TUTELA:
por tutor que entende poder o tutelado ser emancipado, menor com 16anos, por sentena do juiz
depender desta sentena., sentena que dever ser comunicada ao oficial do Registro Civil, j que
antes dele a emancipao no produzir efeitos.
Emancipao deve ser denegada:
se colima com outro fim, que no o interesse do emancipado;
se o emancipado no possui discernimento para reger sua pessoa e seus bens;
no fundamenta o pedido, ignora os fatos;
requerida com a nica finalidade de liberar bens clausulados at a maioridade.
B - EMANCPAO AUTOMTCA TCTA OU LEGAL:
1- CASAMENTO: ainda que contrado antes da idade nupcial, o nubente tem plena capacidade civil.
Mesmo que o casamento seja anulado, haja viuvez, separao ou divrcio, o emancipado por esta
forma no retorna a incapacidade
2- EXERCCIO DE EMPREGO PBLICO EFETIVO: com exceo de funcionrio de autarquia ou
entidade para estatal, que no alcanado pela emancipao.
3- COLAO DE GRAU EM CURSO SUPERIOR; pouco provvel que ocorra atualmente.
4- ESTABELECIMENTO CIVIL OU COMERCIAL COM ECONOMIA PRPRIA: sinal de que a pessoa
tem amadurecimento, experincia, podendo reger seu prprio patrimnio.
.im da pessoa natural - personalidade - CC. !rt. /
o
..
MORTE REAL
Com a morte real cessa a personalidade jurdica da pessoa natural, que deixa de ser sujeito de direitos
e obrigaes, acarretando:
dissoluo do vnculo, conjugal e da comunho de bens ;
extino do poder familiar;
da cessao de alimentos com o falecimento do credor, da obrigao de fazer, quando convencionado
o cumprimento pessoal; do pacto de venda a contento, de preempo do melhor comprador, da
obrigao oriunda da ingratido do donatrio.
dos contratos personalssimos como: locao de servio, parceria, mandato, sociedade;
extino do usufruto, da doao em forma de subveno peridica; do encargo da testamentaria.
(no h morte civil, resqucio, excluso da herana por indignidade) que
MORTE PRESUMDA CC. Art. 6
o
. , 2
a
. parte e 9
o
. V
A morte presumida pela lei se d pela ausncia de uma pessoa nos casos dos artigos 29 a 39 do CC.
e dos artigos 1.161 a 1.168 do CPC, apenas no que concerne a efeitos patrimoniais e alguns pessoais
(CC. Art. 1571 1
o
.).
Se uma pessoa desaparecer, sem deixar notcias, qualquer interessado na sua sucesso ou o MP.
Poder requerer ao juiz a declarao de sua ausncia e a nomeao de curador. Dever-se- publicar
de 2 em 2 meses at perfazer um ano, chamando o ausente. Sem o aparecimento deste, poder ser
requerida a sua sucesso provisria e o incio do inventrio e partilha de seus bens , ocasio em que a
ausncia do desaparecido passa a ser considerada presumida. Feita a partilha, seus herdeiros
devero administrar os bens, prestando cauo real , garantindo a restituio no caso de o ausente
aparecer .
Aps 10 ANOS do trnsito em julgado da sentena de abertura da sucesso provisria, sem que o
ausente aparea, ou 5 ANOS depois das ltimas notcias do desaparecido que conta com 80 anos de
11
Direito Civil 1
idade, ser declarada a sua morte presumida a requerimento de qualquer dos interessados ,
convertendo-se a sucesso provisria em definitiva. Se o ausente retornar em 10 ANOS, aps a
aberta da sucesso definitiva ter os bens no estado em que se encontrarem e direito ao preo que os
herdeiros houveram recebido com sua venda. Regressando, aps, esses 10 ANOS, no ter direito a
nada.
COMORINCIA: CC. Art. 8
o
.- a morte de duas ou mais pessoas, na mesma ocasio e por fora do
mesmo evento. Ter grande importncia na transmisso de direitos sucessrios, se os comorientes
so herdeiros uns dos outros, NO h transferncia de direitos; um no suceder ao outro, sendo
chamado a sucesso os seus herdeiros ante presuno juris tantum de que faleceram ao mesmo
tempo.
Se as provas permitirem determinar a ordem cronolgica dos bitos, no h problemas - Se impossvel
essa determinao presume-se , simultaneamente mortos.
%u#licidade do estado das pessoas - CC. !rt. 0
o
.
Com escopo de assegurar direitos de terceiros., o legislador, a fim de obter a publicidade do estado das
pessoas, exige inscrio em registro pblico de determinados atos, e a certido extradas dos livros
cartorrios far prova plena e segura do estado das pessoas fsicas.
REGISTRO DE NASCIMENTO: todo nascimento deve ser registrado, ainda que a criana tenha
nascido morta ou morrido durante o parto se for natimorta o assento ser feito no livro "C "; se morreu
durante o parto, tendo respirado, sero feitos dois registros: o de nascimento e o de bito.
REGISTRO DE INTERDIO: o decreto judicial de interdio dever ser inscrito no Registro de
Pessoas Naturais e publicado pela a imprensa local e pelo rgo oficial 3 vezes , com intervalo de 10
dias, constando no edita o nome do interdito e do curador que o representar , na vida civil, a causa da
interdio e os limites da curatela.
REGISTRO DE SENTENA DECLARATRIA DE AUSNCIA: necessrio se faz o assento da
sentena declaratria de ausncia que nomear curador no cartrio do Domiclio do ausente, A
sentena da abertura da sucesso provisria ser averbada no assento de ausncia aps o trnsito em
julgado.
PESSOAS JURDICAS
Conceituao
PESSOA JURDICA: so entidades a quem a lei em presta personalidade jurdica, atuam com
personalidade distinta das pessoas que a compes, so capazes de serem sujeitos de direitos e
obrigaes na esfera civil.
Sua existncia comea somente quando registrada.
Associaes ou instituies formadas para a realizao de um fim e reconhecidas pela ordem jurdica
como sujeitos de direitos.
Pessoa jurdica tambm conhecida como pessoas morais ou coletivas, so associaes ou
instituies para a realizao de um fim e reconhecida pela ordem jurdica como sujeitos de direitos.
a unidade de pessoas naturais ou de patrimnio que visa obteno de certas finalidades,
reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes.
1ature&a da pessoa jurdica
A pessoa jurdica no passa de mera fico, uma forma , uma investidura, um atributo que o Estado
defere a certos entes, havidos como merecedores dessa atribuio.
12
Direito Civil 1
Pessoa jurdica tem a realidade jurdica, e no a realidade fsica, no campo civil so dotadas do mesmo
subjetivismo outorgado as pessoas.
Pela teoria da reaIidade das instituies jurdicas de Hauriou, a pessoa jurdica uma instituio
jurdica. A personalidade jurdica um atributo que a ordem jurdica estatal outorga a entes que o
merecerem.
Classificao das pessoas jurdicas - CC. !rt. ,2.
1- QUANTO AS SUAS FUNES E CAPACDADE
A- DRETO PBLCO
interno;
externo.
B- DRETO PRVADO
Sociedades empresariais;
Sociedades Civis;
Associaes;
Fundaes particulares.
2- QUANTO A SUA ESTRUTURA
A- ASSOCAES: pluralidade de pessoas e o escopo comum que as anima, o patrimnio representa
um meio para consecuo do fim colimado, tem o patrimnio a funo instrumental. Tem rgos
dominantes e seus fins so internos e comuns.
Fins e meios prprios exclusivos dos scios; o patrimnio constitudo por eles j que deles so os
interesses. Os associados deliberam livremente, por isso seus rgos so dirigentes e dominantes.
B- FUNDAES: requisitos integrantes: o patrimnio e sua destinao a um fim; constitui o elemento
essencial juntamente com o objetivo a que se destina, seu fins so externos e alheios.
Os fins so do fundador, o patrimnio oferecido por este , o instituidor, que pode ser um particular ou
o Estado.
Resolues so delimitadas pelo instituidor, que pode tanto ser o particular ou o Estado., seus rgos,
por isso, so servientes.
Na existncia das associaes e fundaes coexistem dois elementos pessoal e patrimonial (acervo de
bens).
3- QUANTO A NACONALDADE
A- NACONAS;
B- ESTRANGERAS.
%rincpios fundamentais da personalidade jurdica
1- PERSONALDADE DSTNTA DE SEUS MEMBROS;
2- PATRMNO PRPRO, DSTNTO;
3- TEM VDA PRPRA DSTNTA DE SEUS MEMBROS.
Em regra tem os mesmos direitos que a pessoa natural, nome, poder de contratar, adquirir por
testamento. excluindo-se, logicamente, os privativos da pessoa humana.
No podem, as pessoas jurdicas, cometerem crimes - societas delin3uere nom potest - s as pessoa
que a constituem podem cometer, podem ser sujeitos passivos de crimes, desde que estes lhe sejam
aplicveis.
%essoas jurdicas de direito p4#lico - CC. !rt. ,1.
PODEM SER:
1- EXTERNO:
13
Direito Civil 1
Regidas pelo direito internacional, abrangendo : naes estrangeiras, Santa S e organismos
internacionais (ONU, OEA, UNESCO, FAO)
2- NTERNO
de administrao direta Unio; Estados e Municpios - legalmente constitudos; e de administrao
direta dos rgos centralizados, criados por lei, com personalidade jurdica prpria para o exerccio de
atividades de interesse pblico, como as autarquias, dentre elas: NSS, OAB, USP, etc.. e as fundaes
pblicas (ex.: FAPESP) que surgem quando a lei individualiza um patrimnio a partir de bens
pertencentes a uma pessoa jurdica de direito pblico, afetando-o realizao de um fim administrativo
e dotando-o de organizao adequada
Unio: designa a nao brasileira, nas suas relaes com os Estados Federados que a compem e
com os cidados que se encontram em seu territrio; logo indica a organizao poltica dos poderes
nacionais considerada em seu conjunto. Assim o Estado Federal (UNO) seria ao mesmo tempo
Estado e Federao. "Unio pessoa jurdica de capacidade poItica e s cogitveI em Estado do
tipo FederaI. fruto da unio de Estados. Da aIiana destes, sob o imprio de uma nica
Constituio nasce a Unio."
Estados: regem-se pela Constituio e pelas leis que adotar. Cada estado federado possui autonomia
administrativa, competncia e autoridade na seara legislativa, executiva e judiciria, decidindo sobre
negcios locais. Sua personalidade surge da Carta magna.
Distrito FederaI: a Capital da Unio, municpio equiparado a Estado Federado por ser sede da Unio,
tendo administrao prprias e leis atinentes aos servios locais.
Municpios: legalmente constitudos por terem interesses peculiares e economia prpria . A CF.
assegura sua autonomia poltica .
Essa enumerao no esgota o rol das pessoas jurdicas de direito pblico interno, com a
descentralizao da administrao geral, surge, por exemplo:
Autarquia: na conformidade da lei pessoa jurdica de direito pblico,, tem trs caractersticas
bsicas:
a sus existncia deriva da lei, que lhe confere aptido para adquirir patrimnio;
tem administrao distinta da administrao geral ou local;
esto sob fiscalizao do governo.
A definio legal de autarquia, encontra-se no artigo 5, do dec. lei 200, considerando-a como um servio
autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prpria para executar
atividades tpicas da administrao pblica que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto
administrativa e financeira descentralizada.
Fundaes pblicas;
Igreja ( Cunha Gonalves e Darcy Miranda).
'esponsa#ilidade civil das pessoa jurdicas de direito p4#lico - CC. !rt. ,)
O Estado exerce dupla atividade, jurdica e social, para realizar seus fins utiliza-se de pessoas fsicas,
agentes e funcionrios pblicos, que agem em nome deste, por sua delegao de poderes.
Se no desempenho de suas funes estes agentes pblicos, que praticam atos da prpria
administrao, ocasionarem danos ou leses ao direito de terceiros, temos a a responsabilidade do
Estado no ressarcimento dos danos, a responsabilidade regra.
TEORIA DO RISCO INTEGRAL E RESPONSABILIDADE OBJETIVA: Por essa teoria cabe
indenizao estatal de todos os danos causados, por comportamentos comissivos dos funcionrios, a
direitos de particulares. Trata-se da responsabilidade objetiva do Estado, bastando a comprovao da
existncia do prejuzo.
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Direito Civil 1
Tal teoria foi adotada pelo direito brasileiro, o artigo 43 do CC., foi modificado , em parte, pelo artigo 37
6 CF.
Com essa afirmao a carta magna vem a consagrar a idia de que as pessoas de direito pblico e as
de direito privado prestadoras de servios pblicos respondem pelos danos que seus funcionrios
causem a terceiros , sem distino da categoria do ato, mas tem ao regressiva contra o agente ,
quando tiver havido culpa deste, de forma a no ser o patrimnio pblico desfalcado pela sua conduta
ilcita. Adota o texto constitucional a RESPONSABILIDADE OBJETIVA. A norma constitucional acolhe
a teoria do risco integral, segundo a qual basta, para que o Estado
responda civilmente , que haja nexo causal com o ato do funcionrio e que este se ache em servio no
momento do evento prejudicial a direito der particular. No requer dolo ou culpa do agente pblico,
sendo suficiente que tenha causado dano a terceiro.
A responsabilidade do Estado independe do pressuposto subjetivo da culpa, prepondera o carter
objetivo. Basta a existncia do dano e o nexo causal entre este e o ato do agente, para que o Estado
responda civilmente, a causalidade do ato substitui a culpabilidade do agente. O ato danoso deve ser
praticado pelo agente no exerccio da funo pblica.
Celso A. Bandeira de Melo, reporta-se a comportamento comissivo do Estado, pois s uma atuao
positiva pode gerar, causar ou produzir um efeito. A omisso pode ser uma condio para que outro
evento cause dano, mas ela mesma (omisso) no pode produzir o efeito danoso. A omisso poder
Ter condicionado sua ocorrncia, mas no o causou. Portanto, no caso de dano por comportamento
omissivo, a responsabilidade de pessoa jurdica de direito pblico subjetiva, porquanto supe o dolo
ou a culpa em suas modalidades de negligncia, impercia ou imprudncia, embora possa tratar-se de
culpa no individualizvel na pessoa de tal ou qual funcionrio, mas atribuda ao servio estatal
genericamente.
a culpa annima ou falta de servio que ocorre por ex.: na omisso do Estado em debelar incndio,
em prevenir as enchentes, etc.. Ensina-nos o caro professor que em matria de responsabilidade
estatal, por omisso , h que se aplicar a norma constante do art. 43 do CC.
A responsabilidade do Estado por omisso s pode ocorrer na hiptese de culpa annima, da
organizao e funcionamento do servio, que no funciona ou funciona mal ou com atraso, e atinge os
usurios do servio ou os nele interessados.
O artigo 43 do CC. no alcana a responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico por ato
legislativo e judicial lesivo a outrem. O Estado que paga indenizao a quem foi prejudicado por ato
legislativo lesivo no ter ao regressiva contra o legislador faltoso ante o disposto no artigo 53 da
CF. e ante o fato de ser alei um ato jurdico complexo, em que, ocorre fuso de vontades ideais de
vrios rgos, que funcionam, destarte, como vontade nica para formao de um ato jurdico.
Ter-se- responsabilidade estatal por atos legislativos se houver:
indenizao fixada na prpria lei causadora do gravame;
violao ao princpio da isonomia em circunstncia de a lei Ter lesado diretamente o patrimnio de um
cidado ou de um grupo de pessoas.
Dano causado a terceiro por ilegalidade ou inconstitucionalidade do ato legislativo.
Omisso legislativa. Ex.: se o Poder legislativo no emitiu normas destinadas a dar operatividade
prtica a direitos garantidos constitucionalmente
Estado responder por ato judicial previsto em lei. O CPC., por exemplo, reconhece a responsabilidade
estatal por erro judicirio; por priso preventiva injusta ou por priso alm do tempo fixado na sentena;
por sentena de mrito, transitada em julgado, rescindida por estar eivada de vcio previsto no CPC.
A responsabilidade pessoal do juiz prevista no CC. e no CPC no exclui a do Estado. As decises e
despachos sem carter de res judicata decidindo ou no o mrito da causa, tais como as
interlocutrias, as decises prolatadas em processo de jurisdio graciosa, os atos de execuo da
sentena e os atos administrativos em geral do Poder Judicirio, podero acarretar responsabilidade
estatal.
15
Direito Civil 1
Em relao ao juiz singular, o Estado que pagou a indenizao ter ao regressiva contra ele, se
este agiu com culpa ou dolo, mas, quanto aos atos jurisdicionais lesivos do tribunal, descaber tal
ao, por serem atos de rgo colegiados.
%essoas jurdicas de direito privado
GeneraIidades - CC. Art. 44.
Conforme o artigo acima, as pessoas jurdicas de direito privado, dividem-se em:
Fundaes particuIares : que so universalidades de bens , personalizadas pela ordem pblica, em
considerao a um fim estipulado pelo fundador, sendo este objetivo imutvel e seus rgos servientes,
pois todas as resolues esto delimitadas pelo instituidor. Deve ser constituda por escrita e
Ianada no registro geraI.
Sociedades civis, reIigiosas, pias, morais, cientficas ou Iiterrias e as associaes de utiIidades
pbIica: que abrangem um conjunto de pessoas que almejam fins ou interesses dos scios, que
podem ser alterados, pois os scios deliberam livremente, j que seus rgos so dirigentes. Na
Associao no h fim Iucrativo, embora tenha o patrimnio formado com a contribuio de seus
membros para a obteno de fins culturais , educacionais, esportivos, religiosos, recreativos, morais
etc.. Na Sociedade CiviI visa-se o fim econmico ou Iucrativo, pois o lucro obtido deve ser repartido
entre os scios , sendo alcanado o exerccio de certas profisses ou pela prestao de servios
tcnicos. Ex.: sociedade imobiliria. Deve ser constituda por escrita e Ianada no registro geraI e
subordinar-se ao CC. .
Sociedades Mercantis: Que visam lucro mediante o exerccio de atividade empresarial ou comercial,
assumindo as formas de sociedade em nome coletivo, sociedade de capital e indstria, sociedade em
comandita, sociedade em conta de participao, sociedade de responsabilidade limitada, sociedade
annima ou por aes. Para sabermos se dada sociedade civil ou mercantil, basta considerar-se a
natureza das operaes habituais, se estas tiverem por objeto o comrcio, a sociedade ser comercial,
caso contrrio ser civil, mesmo que adote firma comercial, exceto a forma de sociedade annima, que
por fora de lei ser sempre mercantil. A associao no se confunde com sociedades civis, j que na
primeira no h o fito de lucro, presente na segunda. So ambas espcies do gnero Corporao.
Empresa Pblica E Sociedade De Economia Mista:
Empresa PbIica pessoa jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da
Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o governo seja obrigado a exercer
por convenincia ou contingncia administrativa, podendo revestir-se de qualquer forma admitida em lei.
Sociedade de Economia Mista: dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei
para explorao de atividade econmica sob a forma de sociedade annima, cuja as aes com
direito a voto pertencem em sua maioria Unio ou a entidade de Administrao indireta.
Alguns doutrinadores colocam as nstituies como pessoa jurdica de direito privado, mas nossa
legislao no a prev.
Comeo da pessoa jurdica - sociedades civis e associa5es - CC. !rt. ,-.
O fato que d origem pessoa jurdica de direito privado a vontade humana, sem a necessidade de
qualquer ato administrativo de concesso ou autorizao , salvo casos especiais. A constituio das
pessoas jurdicas dependem de dois elementos:
1- ELEMENTO MATERAL
A- ATOS DE ASSOCAO
16
Direito Civil 1
dizem respeito aos agrupamento de associados, os quais por abstrao so considerados como um
nico sujeito. O nmero de scios limitado ou ilimitado, nunca podendo ser menor que dois. O
estatuto deve especificar condies de admisso, compromissos etc..
Pode haver vrias categorias de associados, fundadores, remidos, etc..; os atos constitutivos contero
disposies a respeito de cada categoria, deveres e obrigaes.
Todo scio tem direito de votar , mas podem os estatutos estabelecer o modo de exerce-lo, ampliando
ou restringindo esse direito.
Os atos constitutivos devem ser escritos, podendo se revestir de forma pblica ou particular, com
exceo da fundao que requer instrumento pblico ou testamento.
B- FNS
os fins a que se prope a pessoa jurdica so vrios, tais fins devem ser determinados, lcitos e
possveis, no ,podendo adquirir personalidade entidades de fins imprecisos, fsica ou legalmente
impossveis, imorais contrrio ordem pblica e bons costumes.
C- CONJUNTO DE BENS
ndispensvel para constituio da pessoa jurdica, necessrio para consecuo de seu fim. No
preciso que ele exista, integral e concretamente no ato da formao, basta que tenha capacidade para
adquiri-lo.
2- ELEMENTO FORMAL:
Maneira pela qual se constitui a sociedade ou associao, se opera por escrito pblico ou particular,
mas em ambos os casos deve ser registrada. Podendo, tambm, para exercer suas funes, necessitar
de autorizao governamental.
Antes do registro Ter-se- sociedade de fato ou irregular , que no possui personalidade jurdica.
Apenas com o assento adquirir aquela personalidade podendo , ento, exercer todos os direitos, e,
alm disso, quaisquer alteraes supervenientes havidas em seus atos constitutivos devero ser
averbados no registro.
O registro do ato constitutivo uma exigncia de ordem pblica no que atina prova e aquisio da
personalidade jurdica das entidades coletivas. CC. Art. 46.
Comea a existncia da pessoa jurdica com a inscrio de seus contratos atos constitutivos , estatutos
ou compromissos no registro que lhe peculiar. nicia-se a existncia com o registro. Devem ser
registradas todas as alteraes que venham a ocorrer.
Tal registro dar-se- no Cartrio de Ttulos e Documentos, sendo que as sociedades mercantis devero
ser registradas no Registro Pblico de Empresa Mercantis e Atividades afins, sendo competente para
tais atos as juntas comerciais. O registro da pessoa jurdica civil competir ao oficial do Registro
Pblico.
6ociedades e associa5es civis - CC. !rt. -).
No momento em que se opera o assento do contrato ou do estatuto no competente Registro, a pessoa
jurdica passa a existir , passando a Ter aptido para ser sujeitos de direitos e obrigaes, a Ter
capacidade patrimonial, constituindo seu patrimnio, que NO tem nenhuma relao com os dos
scios, adquirindo vida prpria e autnoma , no se confundindo com seus membros , por ser uma
nova unidade orgnica. sto uma decorrncia lgica da personificao da sociedade, que ter
personalidade distinta de seus membros.
Todos os atos da pessoa jurdica sero tidos como os atos prprios, consequentemente os atos
praticados individualmente por seus membros, nada tero que ver com ela.
A pessoa jurdica ter nome, patrimnio, nacionalidade e domiclio diverso de seus scios. Assim
sendo, um scio no poder exigir a diviso de um bem da sociedade antes de sua dissoluo, nem a
sociedade poder Ter sues bens penhorados para pagar dbitos contrados individualmente por seus
componentes.
(7rmino da pessoa jurdica - CC. !rt. /0
Termina a pessoa jurdica, pelo:
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Direito Civil 1
DECURSO DE PRAZO DE SUA DURAO : se a pessoa foi constituda por tempo determinado, com
o advento do prazo final , extinguir-se-. (CC. 1033, )
DISTRATO: pela dissoluo deliberada unanimente entre os membros, salvo o direito da minoria e de
terceiros . Se a minoria desejar que ela continue , impossvel ser sua dissoluo por via amigvel, a
no ser que o contrato social contenha clusula que preveja a sua extino por maioria simples. Se a
minoria pretender dissolv-la , no o conseguir, a no ser que o magistrado apure as razes,
verificando que h motivo justo. Ressalva a norma os direitos de terceiros que embora no possam
impedir a extino, podem defender-se contra quaisquer leses decorrentes da deliberao extintiva .
(CC. 1033, )
DETERMINAO LEGAL: extino de sociedade perniciosa, com finalidade combativa, constituio de
partido ou associao dissolvida por lei ou sentena judicial. (CC. 1033 ).
ATO GOVERNAMENTAL: quando o governo lhe cassa a autorizao de funcionamento, por motivos
de desobedincia a ordem pblica, por ser inconveniente ao interesse geral dada a sua
incompatibilidade , pela sua ilicitude e pela prtica de atos contrrios a seus fins ou nocivos ao bem
pblico. (CC. 1033, V e 1125 )
DSSOLUO JUDCAL : Nos casos:
no caso de figurar qualquer causa de extino prevista em norma jurdica ou nos estatutos e,
apesar disso, a sociedade continuar funcionando. O juiz por iniciativa de qualquer dos scios
decreta seu fim;
quando a sentena concluir pela impossibilidade da sobrevivncia da pessoa jurdica , estabelecendo
seu trmino em razo de suas atividades nocivas, ilcitas ou imorais. Mediante denncia popular ou do
MP. (CC. 1034, e )
Percebe-se que a extino da pessoa jurdica no se opera imediatamente, pois se houver bens de seu
patrimnio e dvidas a resgatar, ela continuar em fase de liquidao, durante a qual subsiste para
realizao do ativo pagamento de dbitos, cessando, de uma s vez, quando se der ao acervo
econmico o destino prprio.
Se extinta uma associao , ante a omisso de seu estatuto e dos scios, a lei procura dispor sobre o
destino de seu patrimnio. Apurar-se-o, ento, os seus haveres, procedendo-se liquidao,
solvendo-se os dbitos sociais, recebendo o quantum que lhe era devido. Os bens remanescentes
devero ser transferidos para um estabelecimento municipal, estadual ou federal que tenha finalidade
similar ou idntica a sua. No havendo , nesses entes, estabelecimento nas condies indicadas seus
bens iro para os cofres da fazenda do Estado, Distrito Federal ou da Unio.
Com a dissoluo da sociedade com finalidade econmica (civil ou comercial), a parte cabvel a cada
scio dever ser-lhe entregue aps a liquidao. Partilhar-se- o remanescente do patrimnio social
entre os scios ou seus herdeiros.
Comeo da pessoa jurdica 8 funda5es - CC. !rt. /"
Termo FUNDAO originrio do latim fundatio9 ao ou efeito de fundar.
um complexo de bens livres colocados por uma pessoa fsica ou jurdica a servio de um fim lcito e
especial com alcance social pretendido pelo instituidor, em ateno ao disposto no seu estatuto.
Em face de nosso direito FUNDAO: entidade cuja a natureza no consiste na coletividade de seus
membros, mas na disposio de certos bens - elemento predominante - em vista de determinados fins.
Para criar uma Fundao, far-lhe- o seu institudo, por escritura pblica ou testamento, dotao
especial de bens livres (propriedades, crditos ou dinheiro), especificando o fim a que se destina, e
se quiser, a maneira de administr-la.
A CRAO DA FUNDAO DESDOBRA-SE EM ATOS:
18
Direito Civil 1
1- ATO DE FUNDAO: Modo de instituio.
pode ser - inter vivos - ou - mortis causa, ou seja , pode ser criada por escritura pblica ou por
testamento;
2- ATO DE DOTAO
compreende a reserva de bens livres , a indicao e a maneira de administra-los. Se porventura a
dotao de bens o instituidor vier a lesar a legitimidade de seus herdeiros necessrios, estes podero
pleitear o respeito ao quantum legitimrio. A finaIidade da Fundao imutveI.
3 ATO ESTATUTO - ATO DE REGSTRO
ModaIidades de formao
1- DRETA
o instituidor, pessoalmente, tudo prov;
2- FDUCRA
entrega outrem a organizao da obra projetada.
Cabe ao M.P. a vigilncia das fundaes, a quem se submetero os estatutos feito pelo fundador,
verificando as bases em que foram formadas, se o objeto lcito , bem como, se h suficincia de bens
aos fins que se destina. Estando tudo em perfeita ordem o MP. Aprovar o estatuto, dentro de 15 dias
da autuao do pedido de aprovao. Se dentro de seis messe da instituio no houver um estatuto,
compete ao M.P. faze-lo.
Portanto, para que a fundao tenha personalidade jurdica ser preciso: dotao eIaborao e
aprovao dos estatutos e registros.
So inalienveis os bens da fundao, pois sua existncia assegura a concretizao dos fins queridos
pelo instituidor. Em casos de extrema necessidade de venda, com autorizao judicial e ouvido o M.P..
O administrado est sujeito a prestao de contas, provada desvantagem na sua gesto administrativa,
poder ser removido.
Os estatutos constituem a lei bsica das fundaes. CC. Art. 63.
O legislador prev a possibilidade de se Ter bens insuficientes para a constituio da fundao,
ordenando, que no caso, sejam convertidos em ttulos da dvida pblica, exceto se outra coisa no
houver disposto o instituidor, at que com os rendimentos ou novas dotaes, obtenham o capital
necessrio para o funcionamento da fundao.
A lei no fixa nenhum prazo para a obteno do quantum imprescindvel para regular funcionamento da
fundao, o prazo deve ser suficiente, para que a situao no perdure indefinidamente, pode os bens
serem revertidos para outra fundao, desde que previamente aprove o MP. CC. Art. 66.
O MP. o responsvel pela fundao impedindo que se desvirtue a finalidade especfica. E com
restries impostas pelo fundador , de maneira a no ser violada a voluntas do instituidor.
Se atividade estender-se vrios Estados. O MP. de cada um ter o nus de fiscaliz-la. Ter-se- , uma
multiplicidade de fiscalizao, embora dentro dos limites de cada Estado. CC. Art. 65.
No elaborado o Estatuto pelo instituidor, estes devero ser organizados por quem foi incumbida a
aplicao do patrimnio, conforme a finalidade e restries impostas pelo fundador. .
Uma vez ser elaborados os estatutos com base nos objetivos a que se pretende alcanar, devero ser
eles submetidos aprovao do MP. Se, porventura , este vier a recusar tal aprovao , o elaborador
das normas estaturias poder requerer o suprimento judicial daquela aprovao denegada. CC. Art.
67
Alterao dos estatutos apenas ser admitida nos casos que houver necessidade de sua reforma. A
fundao , como qualquer pessoa jurdica, devido aos progressos sociais, precisar amoldar-se s
novas necessidades.
O legislador conferiu ao MP o dever de fiscalizar e NO o direito de decidir, uma vez que o controle
da legalidade compete ao Judicirio. O magistrado ter, ento a competncia para decidir e conhecer
das nulidades , porventura, apaream no processo de alterao do estatuto da fundao, mediante
19
Direito Civil 1
recurso interposto pela minoria vencida dos membros de sua Administrao, cuja prescrio se opera
em um ano.
A minoria poder legar: desnecessidade de sua modificao ou gravame entidade, ou ainda,
adulterao finalidade especfica imposta pelo instituidor.
No se pode prejudicar direitos adquiridos por terceiro em razo da alterao do estatuto da fundao.
Logo, se obtiver-se a declarao judicial da nulidade da reforma estaturia , tendo sido julgada
procedente a ao de anulao proposta pela minoria vencida, o terceiro lesado com a anulao poder
exigir que se mantenham os direitos que havia adquirindo com as modificaes ulteriormente anuladas
pelo rgo judicante.
Com a decretao judicial da extino da fundao pelos motivos deste artigo, seus bens sero, salvo
disposio em contrrio no seu ato constitutivo ou no seu estatuto, incorporados em outras fundaes
que almejam a consecuo de fins idnticos ou similares aos seus ou aplicar-se a regra do artigo 61 do
CC por analogia.
*isregard teor:- disregard of te legal entit: - CC. !rt. /2
Possibilidade jurdica de afastar pessoa jurdica e ir atrs de seus scios em causo de fraude.
A pessoa jurdica surge para suprir a prpria deficincia humana, pois o homem, isolado, por vezes se
encontraria na impossibilidade de levar a efeito os gigantescos desafios que a vida moderna lhe prope.
De modo que o ordenamento jurdico, conferindo-lhe personalidade diversa daquela dos membros que
a compe, permite e mesmo encoraja sua atuao na rbita civil.
As pessoas jurdicas sob a forma de sociedade por aes se difundiram enormemente, inclusive sob a
forma de holding, cujo escopo primeiro o de ocultar os verdadeiros proprietrios dos bens.
A possibilidades que tais sociedades oferecem, de ocultar a pessoa do verdadeiro proprietrio dos
bens, provocou, em alguns pases, uma reao da doutrina e da jurisprudncia, visando pr termo aos
abusos que esta prtica propiciaria.
Disregard theory ou disregard of the IegaI entity erguendo-se a cortina da pessoa jurdica. O que
pretendem os adeptos dessa doutrina justamente permitir ao juiz erguer o vu da pessoa jurdica,
para verificar o jogo de interesses que se estabeleceu em seu interior , com o escopo de evitar o abuso
e a fraude que poderiam ferir os direitos de terceiro e o fisco.
Segundo Silvio Rodrigues: a invocao dessa concepo s deve ser feita em casos excepcionais, pois
se rotina iria negar-se a vigncia ao princpio bsico da teoria da personalidade jurdica, segundo a
qual a pessoa jurdica tem existncia distinta da de seus membros.
DOMICLIO E RESIDNCIA
Conceito
CONCEITO: necessrio que haja um lugar onde o homem possa ser encontrado, oficialmente; os
sujeitos de direito devem ter por livre escolha ou determinao da lei um lugar certo.
Este lugar seu domiclio.
Este assunto relevante para o direito.
Domiclio civil da pessoa natural: o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo.
CC. ART. 70
DomicIio um conceito jurdico. Por ser o local onde a pessoa responde, permanentemente , por
seus negcios e atos jurdicos , sendo importantssimo para determinar o local onde devem celebrar
tais atos, exercer direitos e responder por suas obrigaes.
20
Direito Civil 1
;lementos do domiclio
1- MATERIAL - RESIDNCIA - relao entre a pessoa e o lugar onde habita.
2- PSICOLGICO - NIMO DEFINITIVO - caracterizado pelo centro de suas ocupaes habituais,
ponto central de seu negcios.
Ou ainda:
ELEMENTO OBJETIVO: a fixao da pessoa em um dado lugar;
ELEMENTO SUBJETIVO: que a inteno de ali permanecer com o nimo definitivo fixao
espacial da pessoa natural.
*istino entre domiclio e resid<ncia
DOMICLIO, RESIDNCIA E HABITAO: Domiclio a sede jurdica da pessoa , onde ela se
presume presente para efeitos de direito e onde pratica, habitualmente seus atos e negcios jurdicos.
A residncia o lugar em que habita , com inteno de permanecer , mesmo que dele se ausente
temporariamente. Na habitao ou moradia tem-se uma mera relao de fato, ou seja o local em que
a pessoa permanece acidentalmente, ou seja sem o nimo de ficar (ex.: aluguel de casa de praia no
vero).
DOMICLIO E RESIDNCIA : Este compreende uma relao de fato entre uma pessoa e um lugar,
envolve a idia de habitao; j aquele compreende a residncia acrescida do nimo de a fazer o
centro de sua atividade jurdica.
O nosso C.C admite a pIuraIidade de domicIio, e apresenta, tambm, a hiptese da pessoa natural
ter vrias residncias, onde alternadamente viva ou vrios centros de negcios, considera-se domiclio,
qualquer destes ou daqueles. CC. ART. 71,72,73 c/c CPP. ART. 94 c/c LICC. Art. 7.
=udana de domiclio - CC. !'(. >,
Duas sero as condies previstas em lei para que se opere a mudana de domiclio, da pessoa
natural:
transferncia para lugar diverso;
nimo definitivo de fixar a residncia, constituindo novo domiclio.
A mudana de domiclio corresponder inteno de no mais permanecer no local em que se
encontra.
;sp7cies de domiclio
1- VOLUNTRO
estabelecido livremente pelo indivduo sem sofrer outra influncia que no a vontade ou convenincia;
2- LEGAL OU NECESSRO
que a lei impes determinadas pessoas que se encontram em certas circunstncias
3- ELEO OU CONVENCONAL: CC. ART. 78
Ter-se domiclio voluntrio quando escolhido livremente , podendo ser geral, se fixado na prpria
vontade do indivduo quando capaz. E especial, se estabelecido conforme os interesses das partes em
um contrato, a fim de fixar a sede jurdica onde as obrigaes contratuais devero ser cumpridas ou
exigidas. C%C. !rt. 0- e 111 .
Foro de EIeio : defluente de ajuste entre as partes contratantes, so escolhidos por estes nos
contratos escritos para fins de exerccio dos direitos e cumprimento das obrigaes que dos mesmos
contratos decorrem, permitido na nossa legislao. O domiclio de eleio depender de manifestao
expressa dos contratantes , da qual surge a competncia especial, determinada pelo contrato, do foro
que ir apreciar os possveis litgios decorrentes do negcio jurdico contratual. O local indicado no
21
Direito Civil 1
contrato para o adimplemento obrigacional, ser tambm, o local onde o inadimplente ir ser
demandado ou acionado.
Usando-se o Foro de Eleio, poder prorrogar-se a jurisdio de um juiz. O foro de eleio apenas
ser admitido quando a competncia se determinar em razo do valor e do territrio.
*omiclio volunt?rio ou necess?rio da pessoa natural:
VOLUNTRO: Alm de admitir pluralidade de domiclios, admite, a nossa legislao, o domiclio
ocasional ou aparente, que ocorre quando a pessoa natural que no tem residncia habitual ou
empregue a vida em viagens, sem ponto central de negcios, seu domiclio ser o lugar em que for
encontrada. Mudana de domiclio, ocorre quando a pessoa natural altera sua residncia com inteno
de transferir o centro habitual de suas atividades.
NECESSRO OU LEGAL: A lei impe-lhe determinado centro de atividades. Ex.: incapazes - domiclio
de seus representantes.
DOMICLIO NECESSRIO OU LEGAL: Ter-se- o domiclio necessrio ou legal, quando for
determinado Por lei, em razo da condio ou situao de certas pessoas. CC. Art. 36.
O domicIio do incapaz IegaI pois sua fixao operar-se- por determinao de lei e no por volio
. O recm nascido adquire o domiclio de seus pais. Os absoluta ou relativamente incapazes tero Por
domiclio o de seus representantes legais (pais, tutores ou curadores).
A mulher casa ter por domiclio, atualmente, o fixado pelo casal, passando a Ter o prprio se lhe
competir a administrao do casal, ou se estiver separada judicialmente ou divorciada. A viva
conservar o do finado marido enquanto , voluntariamente no adquirir outro.
O domiclio do funcionrio pblico legal, pois entende, a lei, por domiciliado o funcionrio pblico, no
local onde exera suas funes Por investidura efetiva, logo tem Por domiclio o local onde exerce
permanentemente. Se for funo temporria, peridica ou simples comisso, no implicar mudana
domiciliar, permanecendo naquele que tinha antes de assumir o cargo, hiptese em que o domiclio
ser voluntrio e no legal.
Se o funcionrio efetivo, e transferido temporariamente, no haver mudana de domiclio, valendo
aquele onde exerce suas funes em carter efetivo.
Divergem os autores quanto ao funcionrio que pede licena ou licenciado do servio, muitos afirmam
que desaparece a obrigatoriedade de ter por domiclio o lugar de suas funes, j que se refere, a lei,
ao efetivo exerccio do cargo. Houve julgado, pelo STF, com pensamento diferente. H de ver-se que se
o funcionrio solicita afastamento, licena para tratar de assuntos de seu interesse, transferindo o seu
domiclio com nimo definitivo, para outro local, no h como prend-lo ao domiclio funcional, ante a
configurao do domiclio voluntrio.
nclui-se no artigo o policial militar dos estados, O militar reformado no ter domiclio legal, j que o
artigo menciona @...servio ativo..A. Se o militar da ativa encontra-se exercendo funes fora do local
da sede de seu domiclio, ser este o da sede de sua guarnio ou quartel, pois ficar vinculado ao
corpo de que faz parte e de que s se afastara temporariamente.
Marinha mercante a encarregada de transportar mercadorias e passageiros. Navio nacional o
registrado na capitania do porto (na alf6andega ou delegacia, onde no houver capitania) do domiclio
de sue proprietrio, ou onde lhe for mais conveniente, , se ele tiver residncia no exterior
Tratando-se de preso internado em manicmio judicirio , competente o juzo local para julgar
pedido de sua interdio. O preso ainda no condenado, tem como seu domiclio o voluntrio.
Se o preso for condenado a cumprir pena igual ou inferior a 2 anos , sendo casado, o domiclio de sua
famlia ser o lugar onde ele cumprir sua sentena.
Se sua condenao for superior a dois anos , a mudana domiciliar operar-se- apenas em relao ao
preso, para o de sua famlia prevalecer o de sua mulher. Se o condenado for vivo e tiver filho
menores, perder o poder familiar e o domiclio de seus filhos ser o do tutor.
22
Direito Civil 1
O agente diplomtico no desempenho de sua funo de representar seu pas no poder se sujeitar
jurisdio estrangeira.
O termo extraterritorialidade indica to somente o privilgio , de no se submeterem a outra jurisdio
que no seja a do Estado que representa.
EXCEES MUNDADE DPLOMTCA:
se houver a renncia extraterritorialidade , mediante prvia autorizao de seu governo
revelar por, atos praticados o firme propsito de renunciar quele privilgio;
tratar de ao relativa a imvel de sua propriedade situado em territrio aliengena , desde que tal
prdio no seja a sua residncia a sede da legao ou consulado.
*omiclio da pessoa jurdica de direito p4#lico interno - CC. !'(. >-
Unio, Estados, Distrito Federal nas capitais e os Municpios no lugar onde funcionar a administrao.
As pessoas jurdicas de direito pblico interno tm por domiclio a sede de seu governo. De maneira que
a Unio aforar as causas na capital dos Estados ou Territrio em que tiver domiclio a outra parte e
ser demandada, escolha do autor, no Distrito Federal ou na capital do Estado em que se deu o ato
que deu origem a demanda, ou que se situe o bem.
Os Estados e Territrios tem por sede jurdica suas capitais. , e os Municpios , o lugar da
administrao municipal.
As autarquias , como so entes descentralizados criados por lei, aplicam-se as normas sobre o
domiclio da pessoas jurdica de direito pblico interno de que so desmembramento.
*omiclio da pessoa jurdica de direito privado - CC. !'(. -- IB.
Onde funciona as suas respectivas diretorias e administraes, salvo se no constar no contrato eleio
de domiclio especial, no figurando no ato constitutivo, ser o lugar em que a empresa ou associao
for administrada.
O pargrafo 1 do artigo acima, admite a pluralidade domiciliar da pessoa jurdica de direito privado
desde tenham diversos estabelecimentos, situados em comarcas diferentes, caso em que podero ser
demandadas no foro em que tiverem praticado o ato. De forma que o local de cada estabelecimento
dotado de autonomia ser considerado domiclio para os atos ou negcios neles efetivados, com intuito
de beneficiar os indivduos que contratarem com a pessoa jurdica. Ficando na dependncia, a
escolha de um dos domiclios, de ter sido praticado o ato no local do domiclio e que no haja foro de
eleio
*omiclio da pessoa jurdica estrangeira - CC. !'(. >-C "
o
.
As agncias que contrarem as obrigaes determinaro o domiclio.
As pessoas jurdicas estrangeiras tem por domiclio, no que concerne s obrigaes contradas por
suas filiais, o lugar em que estiverem , protegendo assim as pessoas que com ela contratam. CPC.
ART. 88
BENS
Introduo
BENS: so as coisas que so teis aos homens, despertando-lhe interesses, sendo objetos de
apropriao privada.
So as coisas materiais ou imateriais que tm valor econmico e que podem servir de objeto a uma
relao jurdica.
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Direito Civil 1
BENS ECONMICOS: coisas teis ao homem existentes em quantidades limitadas no universo e
objeto de apropriao privada.
COISA gnero BENS espcie: econmico til.
UNIVERSALIDADE: (PATRIMNIO) conjunto de relaes passivas e ativas, vinculando os direitos e
as obrigaes dessa universalidade por fora de lei.
Classificao dos #ens
BENS:
1 CONSDERADOS EM S MESMOS
A MVES E MVES;
B FUNGVES E NFUNGVES;
C DVSVES E NDVSVES;
D SNGULARES E COLETVAS.
2 RECPROCAMENTE CONSDERADOS
A PRNCPAS;
B - ACESSROS;
3 EM RELAO AO PROPRETROS
A PBLCOS;
B PRVADO.
4 DAS COSAS FORA DO COMRCO
5 DO BEM DE FAMLA
6 - CORPREAS E INCORPREAS (CLASSIFICAO DOUTRINRIA).
*os #ens considerados em si mesmo
A - mveis e imveis
MVEIS : Por sua prpria natureza;
Por movimento e fora alheia;
Por vontade da lei.
IMVEIS: sua prpria natureza;
Por acesso;
Por acesso intelectual ;
Por definio da lei.
MVES - CC. Art. 82.
So os que , sem deteriorao na substncia ou na forma, podem ser transportados de um lugar para o
outro, por fora prpria (animais) ou estranha (coisas inanimadas).
As coisas inanimadas suscetveis de remoo por fora alheia constituem os bens mveis
propriamente ditos. Ex.: mercadorias, moedas, objetos de uso, etc..
1 - por sua prpria natureza: dotado de movimentos prprios. Ex.: semoventes Semoventes animais
considerados por terem movimento prprios. So as coisas por natureza so as coisas corpreas que
se podem remover sem dano, por fora prpria ou alheia, com exceo das que acedem aos imveis;
logo os materiais de construo enquanto no forme nela empregados, so mveis.
24
Direito Civil 1
2 por fora alheia : carro
3 - por antecipao: quando a vontade humana mobiliza bens imveis , em funo da finalidade
econmica ex.: rvores, frutos, pedras e metais aderentes ao imvel, so imveis; separados , para
fins humanos, tornam-se mveis assim se forem alienados , bastar o instrumento particular, no
precisando ser transcrito no Registro de mveis, no necessitando de outorga uxria, se for casado.
4 - por vontade da Iei - CC. ART. 83: direito das obrigaes do autos , aes.
Ex.: um escritor poder ceder seus direitos autorais, sem a outorga uxria. O mesmo se diga do direito
industrial, de marcas e de patentes
Os materiais enquanto no aderirem ao prdio, constituindo parte integrante do imvel, conservaro a
natureza de bens mveis por natureza. Se o material de construo separa-se temporariamente do
prdio que est sendo reformada, continuar sendo imvel, uma vez que sua destinao continuar a
fazer parte do mesmo edifcio. CC. ART. 84
MVES - CC. Art. 79:
Coisas que no podem ser transportadas de u lugar para o outro, sem que se destrua so os que no
podem ser removidos sem alterao de sua substncia. A diviso dos bens em mveis e imveis
estendeu-se aos direitos , que podem ser divididos em imobiIirios e mobiIirios, conforme
natureza da coisa , objeto do direito ou critrio do legislador. Ex.: os direitos reais de servido, uso,
habitao e enfiteuse; usufruto ser mobilirio ou imobilirio segundo a natureza dos bens gravados.
1 - POR SUA PRPRIA NATUREZA: Abrangendo o solo, pois sua converso em bem mvel s seria
possvel com modificao de sua substncia . Entretanto, o legislador ampliou esse conceito, incluindo
o acessrio e adjacncias naturais , as rvores , os frutos pendentes, o espao areo e o subsolo. A
propriedade do solo abrange a do espao areo e do subsolo, embora sofra limitaes legais. CF.
ART. 176
2 - POR ACESSO FSICA ARTIFICIAL: justa posio, aderncia de uma coisa outra de modo que
a primeira absorve a segunda prdios incorporados - a semente lanada a terra -
nclui tudo aquilo que o homem incorporar permanentemente ao solo, como a semente lanada terra,
os edifcios e construes de modo que se no possa sem destruio , modificao, fratura ou dano.
Acesso designa aumento justaposio, acrscimo ou aderncia de uma coisa a outra. Abrangem os
bens mveis , que incorporados ao solo, pela aderncia fsica passam a ser tidos como imveis, como
ocorre com os tijolos, canso, portas, madeiras, concreto armado, etc.. que no podem ser retirados sem
causar danos as construes em que se acham.
3 - POR ACESSO INTELECTUAL: por destinao do proprietrio, devido aos propsitos do dono de
mant-lo no prdio, agrupados ele mveis podem ser mobilizados a qualquer tempo. Ex.; tratores
na fazenda
So todas as coisas mveis que o proprietrio mantiver intencionalmente empregadas em sua
explorao industrial, aformoseamento e comodidade. Ex.: geradores, aparelhos de ar condicionado,
equipamentos de incndio, etc..
Para que se tenha acesso intelectual ser necessrio que se trate de coisa mvel pertencente ao
dono do imvel; se destine finalidade econmica da coisa principal ou ao seu servio e no aos
interesses pessoais do proprietrio; haja possibilidade desse destinao atuar mediante relao local da
coisa com o imvel.
A imobilizao da coisa mvel por acesso intelectual no definitiva, j que pode ser a qualquer
tempo mobilizada, por mera declarao de vontade, retornando a sua anterior condio de coisa mvel.
A mobilizao opera-se por vontade do proprietrio e no bastar para tanto que a remoo das
mquinas seja feita momentaneamente para seu ulterior reaproveitamento no mesmo solo, dado que
os imveis por acesso intelectual no se mobilizam se ocorrer a separao temporria do imvel
principal.
MATERIAL DE CONSTRUO : no empregado na obra, mvel, incorporada ao prdio , imvel. CC.
ART. 81
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Direito Civil 1
Considerar-se- imvel qualquer material retirado provisoriamente de uma construo , para ser nela
reempregada, aps conserto ou reparo. Se um prdio for demolido, o material resultante da demolio
ser considerado mvel, at que seja reutilizado.
4 - POR DEFINIO DE LEI: - a lei assim o diz : direito real sobre bens alheios , direito a sucesso.
Considera-se como imvel o direito real sobre imveis e as aes que o asseguram, as aplices de
dvida pblica e o direito sucesso aberta. Tais bens incorpreos so considerados pela lei como
imveis para que possam receber proteo jurdica. No so s os direitos que so considerados
imveis, so assim consideradas as aes que lhes garantem reivindicatrias, as hipotecrias, as
pignoratcias, as negatrias de servido, as de nulidade ou de reciso de contratos, etc..
as aplices da dvida pblica oneradas com a clusula de inalienabilidade de correntes de doao ou de
testamento;
Para os casos de alienao e pleitos judiciais a legislao considera o direito sucesso aberta como
bem imvel, ainda que a herana s seja formada por bens mveis ou abranja direitos pessoais. Ter-
se- a abertura da sucesso no instante da morte do de cujus, da, ento, seus herdeiros podero
ceder seus direitos hereditrios, que so tido como imveis. Logo para aquela cesso ser
imprescindvel a escritura pblica.
DISTINO ENTRE MVEIS E IMVEIS: Nos mveis h a tradio da coisa, nos imveis necessita-se
do registro.
B - fungveis e infungveis - CC. !rt. D-.
FUNGVES:
A fungibilidade prpria dos bens mveis. So os que podem substituir-se por outro da mesma
espcie, quantidade e qualidade. Pode substituir um pelo outro Fungvel: quer dizer substituvel.
FUNGBLDADE: atributo exclusivo de bens mveis NO H BENS MVES FUNGVES, mas
existem bens mveis infungveis.
Ex.: mtuo, depsito coisas fungveis.
As partes podem, por conveno tornar a coisa intrinsecamente fungvel, por coisa infungvel. Ex.:
quando se empresta ad pompam vel ostentationem a algum moeda para ser utilizada numa exposio
com obrigao de ser restituda, sem que possa ser substituda por outra da mesma espcie.
A fungibilidade prpria dos bens mveis.
NFUNGVES:
So os que, pela sua quialidade individual, tm um valor especial, NO podem ser substitudos por
outro da mesma espcie, sem que isso altere sua contedo..
Ex. comodato, locao de coisa no fungvel.
A infungibilidade pode apresentar-se em bens mveis e imveis.
Algumas obrigaes de fazer podem ser infungveis, como aquelas s exeqveis pelo prprio devedor,
por exemplo quando contrata-se um determinado pintor para um retrato..
C - consumveis e inconsumveis - CC. ART. 86
- CONSUMVES:
Os bens mveis, cujo o uso importa em destruio imediata da prpria substncia, sendo tambm
consideradas tais os destinados a alienao.
So os bens consumveis so os que terminam logo com o primeiro uso, havendo imediata destruio
de sua substncia.

So as coisas que se exaurem num s ato, com o primeiro uso: res consuntibilis sunt quae usu
consumuntur.
Qualidade daquilo que consumvel. A consumibilidade pode ser:
de fato: ex.: gneros alimentcios;
de direito: ex.: direito.
- NCONSUMVES:
que proporcionam reiterada utilizao do homem , sem destruio de sua substncia. os termos
consumveis e inconsumveis deve ser visto no sentido econmico do ponto de vista fsica no h
nada que no se altere ou se consuma com o uso.
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Direito Civil 1
Os bens inconsumveis so os que podem ser usados continuamente, possibilitando que se retirem
todas as suas utilidades sem atingir sua integridade..
Coisas inconsumveis podem tornar-se consumveis se destinadas a alienao. Nesta hiptese Ter-se-
a consuntibilidade jurdica O livro por sua natureza inconsumvel , mas na livraria exposto venda ,
se torna consumvel , porque seu uso normal, a, importa em o fazer desaparecer do acervo que se
acha integrado.
Coisa consumvel pode se tornar inconsumvel, por acordo das partes.
No h como confundir a fungibilidade com a consuntibilidade, uma vez que pode haver bem
consumvel que seja infungvel
D - divisveis e indivisveis
- DVSVES: CC. ART. 87
So divisveis os bens que puderem ser fracionados em partes homogneas e distintas, sem alterao
das qualidades essenciais do todo e sem desvalorizao, formando um todo perfeito. Ex. se
partirmos uma saca de acar na metade, cada metade conservar as qualidades do produto, podendo
Ter a mesma utilizao do todo, pois nenhuma alterao de sua substncia houve.
DIVISIBILIDADE MATERIAL: quando a coisa puder ser dividida objetiva e concretamente, como a
diviso de uma rea de terra em lotes. A divisibilidade intelectual dar-se- quando o bem, embora no
possa ser dividido na realidade, poder s-lo em partes ideais, como ocorre ex.: com uma casa em
cada um dos trs condminos ter a parte ideal dela, ou seja, um tero, desde que no diminua
consideravelmente o valor ou prejudique o uso
NDVSVEL: CC. ART. 87
So as que no comportam o aludido fracionamento ou que, fracionadas, perdem a possibilidade de
prestar os servios e utilidades que o todo anteriormente oferecia.
Sero indivisveis as coisas que no puderem ser fracionadas sem alterao de sua substncia, pois se
o forem Ter-se- dano, uma vez que perdero sua identidade e seu valor econmico.
ESPCES DE NDVSBLDADE:
MATERIAL (OU FSICA): no se podem partir sem a alterao da substncia. Ex.:, quadro a leo;
DECORRENTE DA LEI: se a lei estabelecer sua indivisibilidade .ex. prdio efiteutico;
DECORRENTE DA VONTADE DAS PARTES: uma coisa divisvel poder se transformar em indivisvel
se assim acordarem as partes, mas a qualquer tempo poder voltar a ser divisvel. obrigaes
indivisveis.
A indivisibilidade pode concernir tanto nas:
1 . COISAS CORPREAS: ex.: quadro a leo;
2 . COSAS NCORPREAS: ex.: obrigaes.
E - simpIes e compostas - CC. ART. 89
I - SIMPLES: so as que formam um todo homogneo, cuja as partes so unidas pela prpria natureza
ou engenho humano, sem reclamar quaisquer regulamentaes especiais por norma jurdica. Pode ser
materiais (cavalo, planta) ou imaterial (crdito).
II - COMPOSTAS: so partes heterogneas ligadas artificialmente pela arte humana, hiptese em
que se tem objetos independentes que se unem num todo s sem que desaparea a condio jurdica
de cada parte. Por exemplo, materiais de construo que esto ligadas edificao de uma casa.
COSAS SMPLES OU COMPOSTAS, MATERAS OU MATERAS SO:
A) SINGULARES: quando embora reunidas se consideram de per si, independentemente das demais
embora isoladamente consideradas, tem individualidade prpria, tem valor prprio. "As coisas so
27
Direito Civil 1
ordinariamente singulares somente por determinao da lei, ou pela vontade das partes , se
consideram coletivas. Clovis Bevilaqua.
B) COLETIVAS OU UNIVERSAIS: quando se encaram agregadas em um todo embora constituda
de duas ou mais coisas singulares, se consideram, todavia, agrupadas em um nico todo, que passa a
Ter individualidade prpria , distinta da dos seus objetos, componentes que conservam a autonomia
funcional.; Esse todo , que tem individualidade distinta das unidades que o compe e geralmente
designado por um nome genrico. Podem apresentar-se como:
1 - UNIVERSALIDADE DE FATO: conjunto de bens singulares , corpreos e homogneos , ligados
entre si pela vontade humana, para a consecuo de um fim.: ex. rebanho, biblioteca, etc..
2 - UNIVERSALIDADE DE DIREITO: compe-se de bens singulares corpreos heterogneos ou
incorpreos, a que a norma jurdica , com o intuito de produzir certos efeitos, da unidade. ex.:
patrimnio, herana, fundo de negcio.
PATRIMNIO: complexo das relaes jurdicas de uma pessoa apreciveis economicamente,. nclui-
se no patrimnio: a posse, os direitos reais, as obrigaes e as aes correspondentes a tais direitos.
O patrimnio abrange direitos e deveres redutveis a dinheiro, consequentemente nele no esto
includos os direitos de personalidade, os direitos pessoais entre cnjuges, os direitos oriundos do
poder familiar, os direitos polticos.
HERANA: os bens do esplio ou herana formam um todo ideal, uma universalidade , mesmo que
no conste de objetos materiais, contendo apenas direitos e obrigaes (coisas incorpreas). Assim
sendo, a herana , objeto da sucesso causa mortis , o patrimnio do falecido ou seja, o conjunto de
direitos e deveres que se transmite aos herdeiros legtimos e testamentrios.
Eens reciprocamente considerados 8 principal e acessrio
BENS RECPROCAMENTE CONSDERADOS
1 PRNCPAL
2 ACESSRO:
FRUTOS;
NATURAS;
NDUSTRAS;
PENDENTES;
PERCEBDOS ;
ESTANTES;
PERCPENDOS;
CONSUMDOS;
PRODUTOS;
RENDMENTOS;
BENFETORAS;
TES;
VOLUPTURAS;
NECESSRAS .
1 - PRINCIPAL: CC. Art. 92. - coisa que existe sobre si, abstrata ou concretamente; exercendo sua
funo e finalidade, independentemente de outra.. Ex.: o solo; Tem cabimento nas coisas corpreas, e
nos direitos.
2 - ACESSRIO: CC. ART. 92 - Aquela cuja a existncia supe a da principal, a rvore em relao
ao solo. Cabvel nas coisas corpreas e nos direitos , conforme a qualidade do principal. Nos imveis o
solo o principal , e acessrio tudo aquilo que nele se incorporar permanentemente. Nas coisas
imveis , principal aquela para qual as outras se destinam , para fins de uso, enfeite ou complemento.
Ex.: numa jia, a pedra acessrio do colar.
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Direito Civil 1
SALVO DISPOSIO EM CONTRRIO: a coisa acessria segue a principal. Logo a natureza do
acessrio e a mesma do principal , (ex.: se este imvel, aquele tambm o ); se a obrigao principal
nula a acessria tambm o ser. O proprietrio do principal proprietrio do acessrio.
EXCEO AO PRINCPIO DE QUE O ACESSRIO SEGUE O PRINCIPAL: Nos casos em que a lei
ou conveno prvia prever diferentemente, ou seja, prevalecer a regra de que o acessrio segue o
principal desde que no haja conveno onde as partes convencionam em contrrio e desde que no
haja lei derrogando-a .
Em apenas um caso o acessrio, domina, no segue o principal, no caso de hipoteca sempre ser
cvel, ainda que a gerou, seja comercial.
FRUTOS - CC. ART. 95.
So utilidades que a coisa periodicamente produz, constituem a produo normal, ordinria e certa da
coisa; so quaisquer produtos orgnicos, cuja percepo deixando intacta a substncia da coisa que
os produz.
CLASSFCAO DOS FRUTOS QUANTO A SUA ORGEM:
NATURAIS: os que se renovam periodicamente , em virtude da fora orgnica da prpria coisa,
independentemente se o homem concorrer com processos tcnicos para melhorar a qualidade ou
aumentar sua produo. . Ex.: crias.
INDUSTRIAIS: os que se devem interveno do homem sobre a natureza. Ex.: produo de uma
fbrica;
CIVIS: se tratar-se de rendimentos oriundos da utilizao de coisa frutfera por outrem que no o
proprietrio, como as rendas os alugueres, juros, dividendos e foros.
CLASSFCAO DOS FRUTOS QUANTO AO SEU ESTADO:
PENDENTES; quando ainda unidos rvore que os produziu, tanto pelos ramos, quanto pelas razes.
PERCEBIDOS: os j recolhidos, os separados;
ESTANTES: os armazenados e condicionados para a expedio ou venda;
PERCIPIENDOS: os que deviam ser, mas ainda no foram percebidos (colhidos);
CONSUMIDOS: os que no mais existem por terem sido utilizados.
PRODUTOS:
utilidades que se extraem da coisa, alterando sua substncia, reduzindo-lhe a respectiva quantidade,
at o seu esgotamento. No se produzem, periodicamente, como os frutos, sendo esse trao distintivo
entre ambos. Ex.: pedras retiradas de pedreiras, os metais retirados das minas, etc..
RENDMENTOS:
so frutos civis, expresses sinnimas, ou prestaes em dinheiro, so as rendas provenientes da
coisa frugvera (que d frutos), em decorrncia da concesso de gozo de um bem que uma pessoa
concede a outra. Ex.: aluguel, juros e dividendos.
BENFETORAS: CC. ART. 96
Obras ou despesas que se fazem num bem mvel ou imvel (pode ser alheio) a fim de conserv-lo,
melhor-lo ou embelez-lo.
NO SO BENFEITORIAS as acesses naturais que so acrscimos decorrentes de fatos eventuais
ou fortuitos, bem como as acesses artificiais (construes e plantaes), que so obras que criam
coisa nova, que se adere a propriedade , anteriormente existente.
No se considera acessria da coisa as seguintes benfeitorias ESPECIFICAO (atribui a
propriedade ao especificador, mas no exime a indenizao).
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Direito Civil 1
Pintura em relao a tela;
Escultura em relao matria prima,
O Escrito ou qualquer trabalho grfico em relao a matria prima.
A pintura a escultura e a escrita no sero consideradas como acessrios da coisa onde foram
produzidas, mas sim bens principais ,independentes da tela onde a pintura foi feita, do mrmore onde
se fez a escultura, e do papel onde se lanou o escrito. Logo a obra artstica ou literria de
propriedade do artista ou do escritor, tendo valor prprio, independentemente do valor da tela, do
mrmore e do papel utilizado, sendo suscetvel de indenizao ao dono da tela, mrmore ou papel. sto
assim porque o trabalho do artista ou do escritor transforma a matria prima, dando origem a uma
coisa nova, que passar a Ter uma individualidade prpria, no podendo deixar de ser juridicamente
como bem principal.
TEIS: que aumentam ou facilitam o uso da coisa, apesar de no serem necessrias.. Ex.: uma
construo de garagem no necessria para a conservao do prdio, mais aumenta-lhe o valor,
facilita-lhe o uso.
VOLUPTURIAS: mero deleite ou recreio, no aumentam o uso habitual da coisa, ainda que a tornem
mais agradvel ou sejam de elevado valor . Tem por escopo, to somente dar comodidade quele que
as fez no tendo qualquer utilidade por serem obras para embelezar a coisa. Ex.: construo de piscina
em uma residncia particular.
NECESSRIAS: ndispensveis conservao da coisa ou evitar que se deteriore. Ex.: restaurao de
um assoalho cedido. CC. Art. 96 e 97.
CONSERVAR NECESSRA
MELHORAR TL
EMBELEZAR VOLUPTURA
BENFEITORIA diferencia-se de ACESSO: a primeira obra ou despesas efetuadas pelo homem
na coisa para melhor-la, conserv-la ou embelez-la; claro est que no abrangem os melhoramentos
(acesses naturais) sobrevindos quela coisa sem a interveno do proprietrio, possuidor ou detentor
por ocorrerem de um fato natural ex.: o aumento de uma rea de terra em razo natural de um rio.
ACESSO NATURAL: um aumento do volume ou do valor do bem devido a foras eventuais. Assim
sendo no indenizvel, pois para sua realizao o possuidor ou detentor no concorreu com seu
esforo, nem com seu patrimnio. Por ser coisa acessria segue o destino da principal so as
seguintes as formas de acesso natural do imvel: formao de iIhas, aIuvio, avuIso e abandono
de aIvo. A acesso aItera a substncia da coisa, e a benfeitoria apenas objetiva a sua
conservao ou vaIorizao ou o seu maior deIeite.
Eens em relao aos propriet?rios - p4#licos ou privados - CC. !rt. 0D
Bens pbIicos so os que pertencem ao domnio nacional, Unio, Estados, Municpio assim os bens
so federais, estaduais e municipais. Bens particuIares so os que tiverem como titular de seu domnio
pessoa natural ou jurdica de direito privado.
RES NULLIUS: Coisas que no so pblicas nem particulares por no pertencerem a ningum ex.:
animais selvagens, conchas numa praia, etc..
1 PBLCOS
So os bens de domnio nacional pertencente Unio, Estados-Membros, Municpios. CF. Art. 20, 26.
CIassificao dos bens pbIicos CC. Art. 89.
USO COMUM DO POVO : embora pertencentes a pessoa jurdica de direito pblico, pertencem a
todos, e por todos podem ser usados, observados os regulamentos administrativos, o uso pode ser
gratuito ou retribudo; Ex.: mares, rios, estradas, ruas, etc.. Nada obsta a que o Poder Pblico venha a
suspender seu uso por razes de segurana nacional ou do prprio povo ou usurio.
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Direito Civil 1
USO ESPECIAL: so os utilizados pelo prprio Poder Pblico constituindo-se em imveis destinados
ao servio pblico. Edifcios ou terrenos aplicados a servio ou estabelecimento. Ex.: escolas, tribunais,
etc..
DOMINICAIS: constituem o patrimnio. So os que integram o patrimnio da pessoa jurdica de Direito
Pblico nterno (prdios de renda, terras devolutas, terras de marinha, etc..) como objeto do direito
pessoal ou real dessas pessoas de direito pblico interno. Abrangem bens mveis e imveis: ttulos da
dvida pblica, ilhas formadas em mares territoriais.
Os bens dominicais podem, por determinao legal ser convertidos em bens de uso comum ou
especial.
Os bens pbIicos de uso comum e especiaI so inaIienveis , logo no podem ser vendidos ou
trocados tal inalienabilidade poder ser revogada desde que o seja mediante lei especial, desde que
haja autorizao legal, que tenha perdido sua necessidade ou utilidade, que a entidade o faa em hasta
pblica ou por meio de concorrncia administrativa. CC. ART. 100 c/c CF. Art. 191
Os bens pbIicos so imprescritveis , no podendo ser adquiridos por usucapio. So
impenhorveis , porque inalienveis, sendo, portanto, insuscetveis de serem dados em garantia. A
impenhorabilidade impede que o bem passe do patrimnio do devedor ao do credor, ou de outrem, por
fora de execuo judicial (adjudicao ou arrematao).
CC. Art. 103 A regra geral o seu uso gratuito, dado que so destinados ao servio do povo ou
comunidade, que para tanto paga impostos. Todavia, no perdero a natureza de bens pblicos se leis
ou regulamentos administrativos condicionarem ou restringirem o seu uso a certos requisitos ou mesmo
se institurem pagamento de retribuio. Ex.: pedgio nas estradas, venda de ingressos em museus.
H certas razes excepcionais que requerem o uso oneroso de determinados bens pblicos como a
sua conservao ou a realizao de melhoramentos, pois o Estado, para fazer frente s despesas
prementes e vultosas, precisar recorrer contribuio popular. Em tais casos evidente a
legitimidade da cobrana.
Privado
Todos os quer no pertencem ao patrimnio Pblico, salvo as coisas que no pertencem ningum
(tesouros, coisas abandonadas, etc..).
Eem da famlia - CC. !rt. 1>11.
Bem de famlia um prdio que o cnjuge ou a entidade familiar destina para abrigo e domiclio desta,
com clusula de ficar isento da execuo por dvidas futuras. Esse instituto visa assegurar um lar
famlia, pondo-a ao abrigo de penhoras por dbitos posteriores instituio, salvo os que provierem de
impostos relativos ao prdio trata-se de bem inalienvel e impenhorvel - somente pessoa casada
poder constituir bem da famlia sua instituio competir ao chefe de famlia, seja ele o marido ou a
mulher tendo-se em vista certas hipteses ela estar na chefia (ex.: viuvez) Os soIteiros, os
concubinados, o tutor ou curador, av no podem instituir.
Prdio ruraI ou urbano desde que residencial ocupado pela famlia.
Persiste o bem, enquanto persistir a famlia, o prdio institudo como bem de famlia estar isento da
responsabilidade por dbitos do seu instituidor, exceto os de impostos oriundos do mesmo imvel. Tal
iseno durar enquanto os cnjuges forem vivos, e at que os filhos atinjam a maioridade. Como se
v a inalienabilidade e impenhorabilidade relativa. Se um dos consortes falecer , o prdio no ser
inventariado, nem ser partilhado enquanto viver o outro, mas se este se mudar de prdio, e se nele
no ficar residindo filho menor, a clusula ser eliminada e o imvel partilhado, se ambos morrerem ,
dever-se- esperar a maioridade de todos os filhos. O prdio s entrar em inventrio para ser
partilhado somente quando a clusula for eliminada.
PENHORADO: somente para pagamento da dvida do prprio imvel no caso de fraude a lei.
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Direito Civil 1
Permite-se o arrendamento.
Caractersticas:
Bem de famlia no precisa ser registrado;
Mveis dentro dele, tambm so considerados bem de famlia;
Deve residir no imvel;
Nada obstar que se institua o bem de famlia, se o instituidor com dvida, tenha como sald-las.
A impenhorabilidade do bem de famlia refere-se aos dbitos posteriores sua instituio.
Conseqentemente, no ter eficcia para fraudar credores mediante inadimplemento de dvidas
anteriores a ele. CC. Art. 1714
A instituio de bem de famlia tem por escopo garantir o patrimnio, logo no h inteno do instituidor
de assegurar a morada permanente da famlia de modo permanente nesse prdio.
No poder o prdio, gozando de impenhorabilidade, destinado, ter outra finalidade , nem ser alienado
sem o consentimento dos interessados e seus representantes legais, sendo certo, ainda que caso o
marido resolva vend-lo , dever obter anuncia de sua mulher e de seus filhos, que constituiro
curador especial, designado pelo juiz, ouvindo-se o MP.
A clusula somente poder ser levantada por mandado do juiz, se for requerido pelo instituidor que o
justifique por motivo relevante e comprovado ou por qualquer interessado que prove desvio em sua
destinao. Se na famlia houver menores impberes no poder ser eliminada clusula de alienao
do imvel , salvo se houver sub-rogao em outro imvel para habitao da famlia, desde que
razoavelmente justificada. Contudo, como j se observou, essa inalienabilidade ser relativa, por
subsistir apenas enquanto viverem os consortes e at que os filhos atinjam a maioridade.
A instituio do bem de famlia dever ser por via de escritura pblica, com a individuao do prdio e
declarao de sua destinao, devidamente registrada. No qualquer imvel que pode ser objeto do
de bem de famlia, mas sim prdio residencial urbano ou rural, sem qualquer limite de valor, desde que
o seja residncia dos interessados por mais dois anos. Lavrada a escritura pblica, o instituidor a
entregar ao oficial do Registro mobilirio, para que providencie os editais para sua publicao,
cientificando os interessados de que devero apresentar impugnao dentro de 30 dias contados da
publicao. CC. Art. 1714.
Se no houver qualquer impugnao o cartrio far o registro integral da escritura pblica. Se
porventura, alguma reclamao for apresentada, aps a publicao do edital na imprensa local, ou na
Capital do Estado, dentro do prazo, o oficial dever fornecer cpia ao instituidor , restituindo a escritura,
cientificando o de que o assento ficar suspenso. Se o instituidor no se conformar com as
impugnaes feitas, poder pedir ao magistrado que ordene o registro da escritura; se seu pedido for
deferido, o impugnante poder propor ao de anulao da instituio do bem de famlia e promover a
execuo de seu crdito penhorando o prdio institudo como bem de famlia, isto porque a deciso
judicial ordenando o registro irrecorrvel.
IMPENHORABILIDADE DO NICO IMVEL DA FAMLIA: Ser preciso no confundir o bem de
famlia, previsto no Cdigo Civil., com a impenhorabilidade do nico imvel de famlia n, urbano ou rural,
contemplada pela lei 8009/90, bem como dos mveis que guarnecem (excludos os veculos, obras de
arte e adornos suntuosos) devidamente quitados , desde que a entidade familiar nele tenha fixado
residncia permanente. LEI N 8.009, Art. 1, 2 e 4.
Eens corpreos e incorpreos
CORPREOS: dotados de existncia fsica , material, que incidem ou recaem sob os sentidos. (ex.:
bens imveis)
INCORPREAS: embora de existncia abstrata ou ideal, so reconhecidas pela ordem jurdica, tendo
para o homem valor econmico (propriedade literria, cientfica, artstica e etc..)
As coisas corpreas so objetos de compra e venda, enquanto as incorpreas so objetos de cesso.
Alm, disso, estas , ao contrrio daquelas, no se prestam tradio e ao usucapio.
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Direito Civil 1
FATOS JURDICOS
Conceito
FATOS JURDICOS: so acontecimentos em virtudes dos quais as relaes de direito nascem e se
extinguem. Engloba em amplo sentido eventos decorrentes da atividade humana e da natureza.
Fatos jurdicos so os acontecimentos previstos em norma de direito, em razo das quais nascem, se
modificam, subsistem e se extinguem as relaes jurdicas,
Classificao doutrin?ria dos fatos jurdicos
1- FATOS DA NATUREZA (NATURAIS) (FATOS JURDICOS EM SENTIDO ESTRITO)
Fatos externos ao homem, no envolvem qualquer ato humano, por advirem de foras alheias ao
homem.
FATOS JURDCOS EM SENTDO ESTRTO:
ORDINRIO: Nascimento , morte, abandono de alvo, avulso etc...
EXTRAORDINRIO: Caso fortuito e fora maior.
2- ATOS HUMANOS - JURGENOS - ATOS JURDCOS
Dependem da vontade humana. S os atos jurgenos, ou seja os atos capazes de criar relaes na
rbita do direito. dividem-se em:
LCTOS :
a1- MERAMENTE LCITOS: Se produzir o efeito jurdico perseguido pelo agente; abrangendo o ato
jurdico stricto sensu se contiver a mera realizao da vontade do agente (perdo, confisso).
a2- NEGCIOS JURDICOS : inspirados num propsito negocial, ou seja, na deliberao
de alcanar um fim jurdico. Regulao do interesse das partes.
B- ILCITOS: carece de liceidade. Se acarretar conseq6encias jurdicas alheias vontade do agente,
mas previstas em norma, como sanes. (indenizao de perdas e danos).
Classificao
FATO JURDCO :
FATO DA NATUREZA;
2 - ATOS HUMANOS:
- LCTOS : ATOS JURDCOS;
- LCTOS: ATOS LCTOS.
O cdigo usa ato e negcio jurdico como sinnimos.
.ato jurdico: a3uisio9 defesa e perecimento de direitos
O direito subjetivo ao nascer , vincula-se a certa pessoa, diz-se que quando nasce o direito o sujeito o
adquire.
A aquisio de um direito a sua conjuno com seu titular, que, ento, passar a ser sujeito de
direito.
A AQUSO DOS DRETOS SE D:
1-ADMISSIBILIDADE DE AQUISIO DE DIREITOS MEDIANTE ATO DIRETO DO ADQUIRENTE
(PESSOA INTERESSADA) OU POR INTERMDIO DE OUTREM: seu representante legal , se o titular
for incapaz, ou convencional, se capaz. Na representao, portanto, ter-se- a substituio de uma
vontade a outra, de tal modo que os efeitos decorrem em proveito daquele em cujo o nome e interesse
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Direito Civil 1
o ato foi praticado. Ser preciso no olvidar que direitos existem que podem ser adquiridos
independentemente de ato do adquirente ou de seu representante, como na avulso.
2- POR INTERMDIO DE OUTREM: assim uma pessoa pode adquirir bens para si, ou terceiros. Sem
que haja uma representao , e sem conhecimento do terceiro em favor de quem adquire direitos, como
ocorre na estipulao em favor de terceiros.
OS DRETOS ADQURDOS PODEM SER:
1- ATUAIS : os completamente adquiridos tendo condies de ser exercido, por estar incorporado ao
patrimnio do adquirente.
2- FUTUROS: aquele cuja a aquisio por ocasio do negcio, no se acabou de operar, por
depender de prazo ou condio
A- DEFERIDOS so no se incorporaram no patrimnio, pois o adquirente no quis , s depende da
vontade deste; depende apenas do arbtrio do sujeito.
B- NO DEFERIDOS: se sua aquisio subordinar-se a fatos ou condies falveis , pode ser que no
se incorporem , por razes alheias a vontade do adquirente.
MODOS PELOS QUAS O DRETO ADQURDO:
1- ORIGINRIO: no existe entre o adquirente e o antecessor qualquer vnculo: ex.: usucapio.
2- DERIVADO: existe vnculo jurdico entre o titular atual e o anterior: ex.: compra e venda.
3- GRATUITO: o patrimnio do adquirente aumenta sem contraprestao.
4- ONEROSO: h uma contraprestao.
5- TTULO SINGULAR: tem por objeto coisa ou mais de uma coisa determinada.
6- TTULO UNIVERSAL: objeto uma universalidade de bens , ou uma parte alquota dessa
universalidade.
*efesa do direito
Possibilidade de ser defendido o direito subjetivo, via de regra, defesa por intermdio de ao judicial.
Algumas vezes permitindo-se outros meios de defesa, desforo, reteno de arras etc..
Defesa do direito subjetivo, se houver ameaa ou violao por ato omissivo ou comissivo, a um direito
subjetivo, este ser protegido por ao judicial., por meio da qual seu titular poder pleitear do Estado
uma prestao jurisdicional para assegur-lo. No haver, ento, direito sem que haja uma ao que o
proteja.
AO: meio pelo qual o titular do direito tem para obter a atuao do Judicirio no sentido de
solucionar litgios relativos a interesses jurdicos. Evita-se fazer justia com as prprias mos. vedado
em nosso direito apenas no artigo 502 do CC. prev a auto defesa, da pessoa lesada empregando a
fora fsica, sem recorrer ao Judicirio.
A lei confere ao Poder Judicirio o poder de julgar decidir as demandas. Este artigo vem conferir ao
titular
do direito subjetivo o poder de exigir e obter a proteo contra qualquer ofensa ilicitamente feita,
mediante ao emprego da ao judicial.
CONDIES PARA O EXERCCIO DA AO: - Para o exerccio da ao ser preciso a existncia de:
DIREITO: uma vez que visa garanti-lo;
CAPACIDADE DE FATO: a aptido para exercer o direito de ao ou melhor a legitimatio ad
processum;
QUALIDADE: ou seja permisso para atuar em juzo (ex.: como vencimento da dvida, etc..);
INTERESSE DE AGIR: legitimatio ad causam, pois para propor ou contestar uma ao ser preciso
ter legtimo interesse econmico ou moral. No se deve confundir legitimatio ad processum com
legitimatio ad causam pois nada obsta a que algum tenha a capacidade para exercer o direito de
ao, por ser plenamente capaz e no Ter nenhum interesse para ser parte na ao. Pode ter interesse
na causa, apesar de no Ter a ad processum, por no poder ingressar em juzo, por si, devendo ento
ser representada ou assistida.
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Direito Civil 1
Legitimatio ad causam: o artigo acima, faz meno a esta. Quem prope uma ao deve Ter interesse
no objeto dela. Surge tal interesse de agir quando houver leso ou violao a um direito ou interesse
tutelado pela norma.
INTERESSE ECONMICO: o suscetvel de aferio patrimonial, isto , aprecivel em dinheiro.
INTERESSE MORAL: o concernente honra, liberdade, ao decoro, ao estado da pessoa e
profisso do autor ou de sua famlia.
NTERESSE NAS AES POPULARES: CF. ART. 5... LXX - qualquer cidado parte legtima para
propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico....
3- PERECMENTO
Desaparecendo o objeto do direito desaparecer o direito. J que o objeto um do elementos
integrantes da relao jurdica.
OBJETO IMEDIATO: no direito pessoal prestao devida pelo sujeito;
OBJETO MEDIATO: no direito real.
Os direitos podem se extinguir apenas em relao a seu titular; quando transmitido outra pessoa no
h perecimento , mas somente modificao do sujeito ativo.
OUTRAS CAUSAS EXTINTIVAS DO DIREITO: alm do perecimento do objeto, existem outros motivos
determinantes da extino da relao jurdica:
AIienao: ato de transferir o objeto de um patrimnio a outro, havendo perda do direito para o antigo
titular;
Renncia: ato jurdico pelo qual o titular de um direito dele se despoja, sem transferi-lo a outrem;
Abandono: inteno do titular em se desfazer da coisa, por no querer mais continuar a ser seu dono;
FaIecimento do TituIar: sendo o direito personalssimo e por isso intransmissvel;
Prescrio: extinguindo a ao faz com que o direito desaparea pela ausncia de tutela jurdica;
Decadncia: que atinge o direito;
Abolio de uma instituio jurdica: ex.: escravido foi abolida por lei;
Confuso: numa s pessoa rene-se a qualidade de devedor e credor;
mplemento de condio resolutiva;
Escoamento de prazo: se a relao for constituda a termo;
Perempo: da instncia ou processo, ficando ileso o direito de ao;
Aparecimento de direito incompatvel como direito atualmente e que o suplanta;
HPTESES DE PERECMENTO DO OBJETO: Destruio total da coisa: para que a extino do
direito se d, mister ser que ocorra a completa destruio do objeto sobre o qual incida.
quando perde as quaIidades essenciais ou o vaIor econmico: se a coisa perder suas qualidades
essenciais , tornando-se imprpria ao uso ao fim a que se destina ter-se- ento, sua destruio
total e o perecimento do direito. Se ocorrer modificao que acarreta o desaparecimento do valor
econmico da coisa, ser ela causa extintiva do direito: Ex.: cdulas recolhidas.
Quando se confunde com outro, de modo que no se possa distinguir:
CONFUSO: a mistura de lquidos;
COMISTO: a mistura de slidos;
ADJUNO: justaposio de uma coisa a outra
O direito desaparecer por perda total do objeto , se impossvel for a separao de uma coisa da outra.
Quando ficar em lugar de onde no pode ser retirado: ex.: um anel que cai no mar.
Se o objeto da relao jurdica vier a perecer por fato de terceiro e alheio vontade do dono este ter
direito s perdas e danos. O dono da coisa destruda ter ao pelos prejuzos contra o culpado o fato
deve ser oriundo por culpa de terceiro, dever se averiguar se o terceiro culpado ou no.
Ter-se- culpa de terceiro se o perecimento da coisa se deu em razo de seu ato comissivo ou
omissivo voluntrio, de sua negligncia , impercia ou imprudncia.
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Direito Civil 1
AUSNCIA DA OBRIGAO DE INDENIZAR: no ter em certos casos, a ao de indenizar contra o
causador do dano por falta de culpabilidade. No se ter culpa se a destruio se der :
no exerccio regular de um direito;
legtima defesa;
no estado de necessidade.
sto assim porque em tais hipteses no se configura ato ilcito, no havendo culpado, no haver
indenizao.
Perecendo o objeto o obrigado a conserv-lo deve indenizar o dono, tendo ao regressiva para
receber de terceiro culpado pela destruio. Tal ao regressiva s possvel, aps o pagamento das
perdas e danos ao dono da coisa pela pessoa que tem o dever de guard-la.
Contempla o artigo acima uma modificao e no uma extino do direito, pois este sofre uma
transformao, uma vez que ter uma sub-rogao real, ou seja , a substituio da coisa destruda pelo
valor da indenizao.
!tos jurdicos Fnegcios jurdicosG -
ATOS JURDICOS: Ato lcito da vontade humana, capaz de gerar efeitos na rbita do direito.
Tem por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos.
Fundamentalmente um ato de vontade que visa um fim, fim esse imediato de alcanar um EFEITO
JURDICO.
Representa uma prerrogativa que o ordenamento jurdico confere ao indivduo capaz , de por
intermdio de sua vontade criar relaes.
O fim da declarao produz efeitos imediatos, dada a liceidade do propsito, tais efeitos so
efetivamente gerados.
AUTONOMIA DA VONTADE: reconhecimento do direito , aos indivduos, da possibilidade de praticar
atos jurdicos e produzir seus efeitos.
Constituda a relao a lei lhe empresta sua fora coercitiva, ela se torna obrigatria - %!C(! 6H1(
6;'B!1*!.
As convenes entre os particulares so vlidas sempre gerando efeitos, desde que no colidam com a
lei.
O ATO LCTO OU ATO JURDCO EM SENTDO AMPLO, ABRANGE:
ATO JURDICO EM SENTIDO ESTRITO: tiver por escopo a mera realizao da vontade do agente,
gerando conseqncias jurdicas previstas em lei, no havendo regulamentao da autonomia
privada;
MATERIAL: se consistir numa atuao da vontade que lhe d existncia imediata porque no se
destina ao conhecimento de determinada pessoa ( ex.: descoberta de tesouro);
PARTICIPAO: declarao de vontade para comunicao de intenes ou de fatos, tendo por fim dar
conhecimento a outrem de que ocorreu determinado fato ou de que algum tem certo propsito.
NEGCIO JURDICO: se procura criar normas para regular interesses das partes;
FNALDADE DO ATO LCTO:
AQUISIO DE DIREITOS: idneo para criar direitos , j que o ilcito, relativamente ao agente s
impe deveres.
DEFESA DOS DIREITOS: para resguardar seus direitos, o titular dever praticar atos conservatrios
como protesto, reteno, arresto, seqestro, etc.. para proteger seu direito ameaado ou violado,
dever mover ao judicial;
MODIFICAO DE DIREITOS: sem que haja alterao em sua substncia, sem que haja modificao
em seu contedo e em seu titular, poder-se- Ter:
Modificao Objetiva: quando atingir a qualidade ou quantidade do objeto da relao jurdica;
Modificao Subjetiva: se pertinente ao titular , subsistindo a relao jurdica, caso em que se poder
Ter a substituio do sujeito de direito por ato inter vivos ou causa mortis.
36
Direito Civil 1
EXTINO DOS DIREITOS: nos casos previstos em lei
;lementos constitutivos FestruturaisG dos atos jurdicos
1- VONTADE HUMANA: o ato jurdico fundamentalmente um ato da vontade humana, que se revela
atravs da declarao da vontade.
2- DONEDADE DO OBJETO: em relao ao negcio que se tem em vista. Ex.: para hipoteca o bem
deve ser imvel.
3- FORMA: quando da substncia do ato, pois sem ela sequer o ato existe.
O cdigo francs faIa em CAUSA, como elemento tcnico capaz de fazer justo um contrato, ou,
funo econmico-social que caracteriza o tipo de contrato.
'e3uisitos de validade para os atos jurdicos: CC. art. 12,
Os elementos essenciais so imprescindveis existncia e vaIidade do ato negociaI, pois forma
sua substncia. Podem ser:
GERAIS: comum a generalidade dos negcios jurdicos capacidade do agente, ao objeto lcito e
possvel e ao consentimento do interessado;
PARTICULARES: peculiares a determinadas espcies por serem concernentes sua forma e prova.
1- CAPACDADE DAS PARTES
Como todo o ato negocial pressupe uma declarao de vontade , a capacidade do agente
indispensvel sua participao vlida na seara jurdica. Tal capacidade pode ser :
GERAL: ou seja a de exercer direitos por si, logo o ato praticado pelo absolutamente incapaz, sem a
devida representao, ser nulo.
ESPECIAL: legitimao requerida para a validade de certos negcios em dadas circunstncias. Ex.:
pessoa casada, embora plenamente capaz, no pode vender imvel sem autorizao do outro consorte.
A lei tem finalidade de proteger determinadas pessoas, inclusive os incapazes. O ato jurdico um ato
de vontade , e os incapazes tem a sua vontade prejudicada.
ABSOLUTAMENTE INCAPAZES: a lei despreza a sua vontade, exigindo que sejam representados nos
atos jurdicos de que participem.
RELATIVAMENTE INCAPAZES: a lei exige que seja manifesta sua vontade, assistido por seus
representantes.
Essas restries tem a finalidade de proteger o incapaz, no deferindo outra parte o direito de
invocar, em proveito prprio, a incapacidade de seu contratante.
CAPACIDADE E LEGITIMAO : o primeiro aptido intrnseca da pessoa para dar a vida ao negcio
jurdico - j o segundo, a aptido para atuar em negcio jurdico que tenha determinado objeto , em
virtude de uma relao em que se encontra ou se coloca o interessado em face do objeto do ato. Ex.: o
ascendente no pode vender a seus descendentes, ainda que seja plenamente capaz, salvo se os
demais descendentes concordarem com a venda.
A incapacidade relativa uma exceo pessoal, somente pode ser formulada pelo prprio incapaz ou
por seu representante. Como a anuIabiIidade do ato negocial praticado por relativamente incapaz
um benefcio legal para a defesa de seu patrimnio contra abusos de outrem, apenas o prprio incapaz
ou seu representante legal o dever invocar. CC. ART. 105 Ex.: um capaz contrata com um incapaz,
aquele no poder invocar a incapacidade deste em seu proveito prprio, pois devia Ter procurado
saber com quem contratava.
Sendo o contratante absolutamente incapaz o ato praticado por ele ser considerado nulo, pouco
importando quem tenha invocado a incapacidade, j quer pelo artigo 166 do CC., no possvel o
magistrado suprir essa nulidade, nem mesmo se pedida pelos contratantes, impondo-lhe at mesmo o
dever de declar-la de ofcio. CC. Art. 166 a 168.
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Direito Civil 1
Se o objeto do direito ou da obrigao comum for indivisvel , ante a impossibilidade de se separar os
interesses dos contratantes , a incapacidade de um deles poder tornar anulvel o ato negocial
praticado, mesmo que invocado pelo capaz. Assim, se o capaz contrata com o relativamente incapaz,
pode aquele invocar a incapacidade relativa deste, desde que indivisvel a prestao , objeto do direito
ou da obrigao comum.
ABSOLUTAMENTE INCAPAZES: o ato praticado pelo absolutamente incapaz sem que esteja
devidamente REPRESENTADO, ou seja, sem a devida representao legal, dever ser declarado nulo.
CC. ART. 166
RELATIVAMENTE INCAPAZES: embora estes possam participar pessoalmente dos negcios
jurdicos, devero ser ASSISTIDOS pelas pessoas a quem a lei determinar, , salvo nas hipteses em
que a norma expressamente permitir que hajam sem tal assistncia. O ato reaIizado peIo
reIativamente incapaz sem essa assistncia ser tido como anuIveI. CC. Art. 171.
2- OBJETO LCTO E POSSVEL
Os atos no podem atentar contra a lei, a moral ou os costumes. No se d validade aos atos jurdicos
cujo objeto contrate com a lei, moral ou costumes. Se tiver objeto ilcito ser nulo.
Se o objeto do negcio fisicamente e juridicamente impossvel ele inidneo, faltando-lhe por
conseguinte um elemento substancial; se juridicamente impossvel o defeito no mais de
idoneidade, mas sim de liceidade.
Ningum pode alegar sua prpria torpeza, ou se ambas as partes agiram com torpeza, no pode
qualquer uma delas pedir a devoluo do que pagou.
3- FORMA PRESCRTA OU NO DEFESA EM LE
requisito de validade dos atos jurdicos obedecerem a forma prescrita em lei, ou no adotarem forma
defesa. Liberdade de forma regra, salvo se a lei determina em contrrio.
Quando o legislador requer forma, se deve:
finalidade de prova;
autenticidade do ato
maior dificuldade de vcio de vontade.
Doutrina distingue formas:
1- ad solemnitatem : quando o ato s se completa revestido de tal forma, a forma e o ato se
confundem ;
"- ad pro#ationem tantum: no fundamental o ato sobrevive sem ele.
Todo ato negocial, decorre de ato volitivo, que almeja a consecuo de certo objetivo essa
declarao de vontade requer uma interpretao , ante o fato de haver possibilidade de o negcio
conter clusula duvidosa ou ponto controvertido.
FORMAS DE NTERPRETAO: CC. Art. 112 - poder ser a interpretao:
DecIaratria: se tiver por finalidade expressar a inteno dos interessados;
Integrativa: se pretender preencher lacunas contidas no ato negocial, por meio de normas supletivas,
costumes, etc..
Construtiva: se objetivar reconstruir o negcio com intuito de salv-lo.
Na interpretao do ato negocial, no deve o intrprete ater-se unicamente exegese do negcio
jurdico, ou seja, ao exame gramatical de seus termos, mas sim em fixar a vontade, procurando suas
conseqncias jurdicas , indagando sua inteno, sem vincular-se ao teor lingstico do ato negocial.
Deve-se investigar a real inteno dos contratantes, pois sua declarao apenas ter significao
quando lhes traduzir a vontade realmente existente. mporta a vontade real e no a vontade declarada
da a importncia de se desvendar a inteno consubstanciada na declarao.
4 CONSENTMENTO DOS NTERESSADOS
As partes devero anuir, expressa ou tacitamente , para a formao de uma relao jurdica sobre
determinado objeto, sem que se apresentem quaisquer vcios de consentimento, como erro dolo ou
coao , ou vcios sociais , como simulao e fraude contra credores.
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Direito Civil 1
Classificao dos negcios jurdicos
1- SIMPLES: um s elemento;
2- COMPOSTOS (COMPLEXOS): concorrncia de vrios elementos;
3- UNILATERAL: basta somente a declarao de uma das partes para que o negcio se aperfeioe;
RECEPTCIO: as conseqncias s se perfazem quando o destinatrio recebe a notificao
NO RECEPTCIO: independe de endereamento.
4- BILATERAL: requer a manifestao da vontade de ambas as partes para que o negcio se
complete;
SIMPLES: concede vantagem uma parte e nus outra;
SINALAGMTICO: direitos, vantagens e obrigaes para ambas as partes.
5- PLURILATERAIS: mais de trs centros de interesse;
6- ONEROSOS: a vantagem obtida, tem como correspondente um sacrifcio - reciprocidade de
prestao entre as partes;
7- GRATUITOS: h um sacrifcio de uma s das partes, e a outra somente se beneficia;
8- SOLENES (FORMAIS): demandam, alm, dos demais requisitos a obedincia a uma forma prescrita
em lei;
9- NO SOLENES: no dependem de forma determinada as partes podem recorrer a qualquer uma;
10- CAUSA MORTIS: produzem efeitos aps a morte de seu agente;
11- INTER VIVOS: seus efeitos devem ser produzidos durante a vida do interessado;
12- ABSTRATO: a causa de atribuio do direito no importa. ex.: cheque;
13- CAUSAL: no elemento do ato, mas tem influencia na sua eficcia.
*efeitos dos atos jurdicos
Defeitos capazes de infirmar o ato jurdico.
Ato negocial produzir efeitos jurdicos se a declarao de vontade das partes houver funcionado
normalmente. Se inexistir correspondncia entre a vontade declarada e o que o agente quer
exteriorizar, o negcio jurdico ser deturpado ou viciado tornando-se anuIveI.
Trata-se de hipteses em que se apresentam os : vcios de consentimento: que se fundam no
desequilbrio da atuao volitiva relativamente a sua declarao; e , vcios sociais: em que se tem
uma vontade funcionando normalmente , havendo at mesmo correspondncia entre a vontade interna
e a sua manifestao, entretanto, ela se desvia da lei, ou da boa f, violando o direito e prejudicando
terceiro, sendo por isso anulvel o negcio.
DEFETOS DOS ATOS JURDCOS
1- VCIOS CONSENTIMENTO : incidem sobre a vontade do agente impedindo de se externar conforme
desejo ntimo do agente, alei visa atravs da anulao a proteo do autor da declarao.
A- ERRO;
B- DOLO;
C- COAO.
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Direito Civil 1
2- VCIOS SOCIAIS: se conforma com a sentena dos declarantes que se avenam de maneira
determinada visando enganar terceiros, a lei anula o ato visando a proteo dos terceiros lesados.
A- SMULAO;
B- FRAUDE CONTRA CREDORES.
Bcios de consentimento
Ato jurdico um ato de vontade, ento essa deve ser livres e consciente, para que ele se aperfeioe.
Se a vontade vem inquinada de vcio, a lei com a finalidade de proteger quem manifestou a vontade,
permite-lhe promover a ineficcia do ato, pela declarao de vontade defeituosa, protege, ainda, a
segurana das relaes negociais.
Teorias que informam a questo dos vcios
1- DA VONTADE REAL: - SAVGNY -
no ato jurdico o direito empresta conseqncias ao querer individual, evidente que se ocorre
disparidade entre a vontade e a declarao a primeira que deve prevalecer.
Contra essa teoria temos se ela individualista, traz a insegurana as relaes negociais, pois qualquer
negcio aparentemente consolidado pode vir a se desfazer se uma das partes demonstrar que
concordou por erro;
2- DA DECLARAO
Desconsidera a vontade para ater-se ao reflexo externado - representado pela declarao - despreza o
emissor da declarao protegendo quem ela se dirige;
3- DA RESPONSABLDADE
retorno moderado a doutrina da vontade real - desfaz o negcio ainda que por erro e de boa-f;
4- DA CONFANA
abrandamento da teoria da declarao prevalncia da declarao sobre a vontade, quanto a pessoa a
quem se dirige esta atua de boa-f.
;rro - CC. !'(. 1)D.
Conceito
ERRO: idia falsa da realidade, capaz de conduzir o declarante a manifestar sua vontade de maneira
diversa da que se manifestaria, se porventura, melhor a conhecesse.
DIFERENA ENTRE ERRO E IGNORNCIA : Esta o completo desconhecimento, ausncia de idia
sobre o fato ou objeto, assim podemos defini-la; naquele h a idia, mas seu conhecimento falso.
Embora diferentes, o legislador os equiparou nos seus efeitos jurdicos. Assim sendo, desde que o ato
negocial seja viciado por erro ou ignorncia , ser passvel de anulao por existir deturpao da
manifestao da vontade das partes.
Tipos de erro
1- ACIDENTAL: erro de menor importncia, no h margem para ao anulatria - da mesma forma,
se quem errou por sua prpria culpa no pode alegar e se beneficiar da anulao.
2- SUBSTANCIAL: aquele de tal importncia que, se conhecida a verdade, o consentimento no se
externaria
3- ESCUSAVEL: Origem impossvel de conhecimento do agente, no essa exigncia expressa em lei,
mas est implcito, h vrios julgados nesse sentido.
O erro escusvel no autoriza o desfazimento do negcio jurdico.
Erro: uma noo inexata sobre um objeto, que influencia a formao de vontade do declarante que a
emitir de maneira diversa da que a manifestaria se dele tivesse conhecimento exato.
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Direito Civil 1
No qualquer espcie de erro que a lei admite como causa de anulabilidade, o erro deve ser
ESCUSVEL, REAL e SUBSTANCAL.
A) ESCUSVEL: no sentido de que h de Ter por fundamento uma razo plausvel ou ser de tal monta
que qualquer pessoa de ateno ordinria seja capaz de comet-lo.
B) REAL: por importar efetivo dano ao interessado.
C) SUBSTANCIAL: o erro de fato por recair sobre circunstncia de fato, ou seja, sobre as qualidades
essenciais da pessoa ou da coisa. Poder abranger o erro de direito, relativo existncia de uma
norma jurdica dispositiva, desde que afete a manifestao da vontade , caso em que viciar o
consentimento.
Casos de erro substanciaI - CC. Art. 139.
ERRO SOBRE A NATUREZA DO ATO: ex.: o alienante transfere a coisa a ttulo de venda e o
adquirente a recebe como doao, no h um nem outro, erro sobre a natureza do contrato. No se
ter real acordo volitivo, pois um dos contratantes supe realizar um negcio e o consentimento do
outro se dirige a contrato diverso manifestando-se um error in ipso negotio , suscetvel de anulao
do negcio.
ERRO SOBRE O OBJETO PRINCIPAL DA DECLARAO: ex.: compra terreno situado em
determinada rua, valorizada, mas trata-se de rua de igual nome em vilarejo distante. Erro sobre objeto
principal da declarao, elemento suficiente para anulao do negcio jurdico. Quando atingir o objeto
principal da declarao de sua identidade error in corpore rei isto , o objeto no o pretendido
pelo agente.
ERRO SOBRE A QUALIDADE ESSENCIAL DO OBJETO: error in su#stantia ex.: pessoa adquire
candelabros prateados pensando serem de prata. A razo exclusiva do consentimento foi a qualidade
do objeto, sem o qual o adquirente no iria adquiri-lo.
DIZ QUANTO A QUALIDADE DA PESSOA: O erro sobre as qualidades essenciais da pessoa,
atingindo sua identidade fsica ou moral , poder tornar o ato anulvel, desde que a considerao
pessoa era condio primordial para a efetivao daquele ato. Logo, em negcio em que a prestao
possa ser executada por qualquer pessoa, mesmo que o contratante tenha errado a designao desta ,
no ser tal erro causa determinante da anulao do ato negocial. Ex.: algum faz doao terceiro
supondo tratar-se da pessoa que lhe salvou a vida, mas no era - so negcios feitos intuitu
personae - tendo em considerao determinada pessoa.
mportante tal erro, quando trata-se de direito de famlia e sucesso para anulao de casamento
bastante relevante ser o erro sobre a pessoa do cnjuge sobre sua identidade fsica ou moral.
Erro por transmisso errnea da vontade por instrumento ou nncio - CC. !rt. 1,1
Considera-se erro, o advindo da transmisso defeituosa da vontade por instrumento ou representante,
se a mensagem chega truncada a seu destino, acarretando desconformidade entre a vontade
declarada e a interna, poder-se- alegar erro nas mesmas condies em que a manifestao volitiva se
realiza inter praesentes.
Os instrumentos so vrios: fax, telefone, rdio, computador etc..
Se uma declarao de vontade com certo contedo for transmitida com contedo diverso, o negcio
poder ser passvel de nulidade relativa, porque a manifestao da vontade do emitente no chegou
corretamente outra parte. Se contudo, a alterao no vier a prejudicar o real sentido da declarao
expedida, o erro ser insignificante e o negcio efetivado prevalecer.
FaIso motivo ou causa CC. Art. 140.
erro relativamente causa do negcio, seja ele de fato ou de direito , no considerado essencial, logo
no poder acarretar a anulao do ato negocial. Deveras, a causa do negcio jurdico no declarada
como sua razo determinante ou condio de que dependa no o afetar se houver erro.
erro quanto ao fim colimado (falsa causa) em regra no vicia o ato, s vicia o ato quando expressa
como razo determinante ou sob forma de condio de que venha depender sua eficcia .
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Direito Civil 1
O erro acidental pode ser elevado a erro relevante desde que as partes pactuem expressamente sob a
forma de condio. ex.: erro sob o movimento de negcios de um estabelecimento no substancial,
mas se as partes convencionaram que essa a razo determinante do contrato o erro promovido de
acidental para substancial e pode ser alegado para promover a anulao.
Erro acidentaI - CC. Art. 142 .
Diz respeito s qualidades acessrias ou secundrias da pessoa, ou do objeto. No ter qualquer
influncia na perfeio do negcio jurdico.
erro acidental no induz anulao do ato negocial por no incidir sobre a declarao da vontade, se
puder, por seu contexto e pelas circunstncias identificar a pessoa ou a coisa. Assim, o erro sobre a
qualidade da pessoa de ser ela casada ou solteira, no ter o condo de anular um legado que lhe for
feito, se puder se identificar a pessoa visada pelo testador, apesar de Ter sido erroneamente indicada
*olo - CC. !rt. 1,-
DOLO: artifcio ou expediente astucioso empregado para induzir algum pratica de um ato, que o
prejudica e aproveita ao autor do dolo ou o terceiro.
Distino entre doIo e erro
No erro o engano espontneo, no dolo provocado, advm do embuste do outro contratante, de sua
malcia no sentido de ludibriar a vtima.
Formas de doIo
- DOLUS MALUS
De que cuida o artigo 145 do C.C., o defeito do ato jurdico , idneo a provocar sua anulabilidade,
dado que tal artifcio consegue ludibriar as pessoas sensatas e atentas. Acarreta a anulao de to
grave que .
- DOLO PRNCPAL - DOLUS CAUSAM DAS:
aquele que d causa ao negcio jurdico sem o qual ele no teria sido concludo, acarretando a
anulao daquele ato negocial.
Anula o ato jurdico, revela-se como causa determinante do ato. O artifcio faz gerar uma anuncia que
fazia inerte e que de nenhum modo se manifestaria sem o embuste, anula o ato.
REQUISITOS PARA A CONFIGURAO DO DOLO PRINCIPAL: para que se configure o dolo
principal e torne passvel a anulao do ato, preciso que:
haja inteno de induzir o declarante a praticar um negcio lesivo vtima;
os artifcios maliciosos sejam graves aproveitando quem os alega, por indicar fatos falsos, por suprimir
ou alterar os verdadeiros ou por silenciar algum fato que se devesse revelar ao outro contratante;
seja causa determinante da declarao de vontade (dolus causam dans), cujo o efeito ser a
anulabilidade do ato, por consistir num vcio de consentimento;
proceda do outro contratante , ou seja deste conhecido, se procedente de terceiro;
- DOLO ACDENTAL - DOLUS !C!D"S: CC. Art. 146.
o que leva a vtima a realizar um negcio, porm em condies mais onerosas ou menos
vantajosas, no afetando a sua declarao da vontade, embora venha a provocar desvios, no se
constituindo vcio de consentimento, por no influir diretamente na realizao do ato negocial que se
teria praticado independentemente do emprego de manobras astuciosas.
Quando a seu despeito o ato teria se praticado, embora de outro modo.
O dolo acidental , por no ser um vcios de consentimento nem causa do contrato, no acarretar a
anulao do negcio. No passa de um ato ilcito, que gera para seu agente, apenas, uma
OBRIGAO DE REPARAR O PREJUZO causado vtima, ou seja satisfao de perdas e danos
ou a uma reduo da prestao convencionada.
Existe a deliberao de um contratante de iludir o outro.
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Direito Civil 1
O consentimento viria de qualquer maneira, s que, dada a incidncia do dolo, torna-se mais oneroso
para vtima do engano. S h reparao do dano, no anula o ato .
V - DOLUS BNUS.
No induz em nulidade, pois quem nele incorre o faz por sua prpria culpa ou por uma simpleza de
esprito inconcebvel.
ex.: gabana de vendedor propagandeando o objeto de venda com a finalidade de seduzir o cliente.
Prtica to comum, que uma pessoa normal no seria enganada
V DOLO POSTVO (COMSSVO) E DOLO NEGATVO(OMSSVO) - CC. Art. 147.
DOLO POSITIVO: o artifcio astucioso decorrente de ato comissivo em que a outra parte levada a
contratar por fora de afirmaes falsas sobre a qualidade da coisa.
DOLO NEGATIVO: previsto no artigo acima, vem a ser a manobra astuciosa que constitui uma
omisso dolosa ou reticente para induzir a um dos contratantes a realizar o negcio. Ocorrer quando
uma das partes vem a ocultar algo que a outra deveria saber e se sabedora no teria efetivado o ato
negocial.
Silncio via de regra no gera qualquer efeito jurdico, mas dele pode resultar obrigaes para o
contratante silente, se existir o dever de enunciar uma circunstncia.
Trata-se da reticncia maliciosa, do dolo negativo, que se configura pela violao de um dever de agir.
Silenciando sobre circunstancia que se conhecida, da outra parte, a teria dissuadido do negcio,
constitui dolo capaz de conduzir a anulao do contrato.
O dolo negativo acarretar a anulao do ato se for o dolo principal.
PRESSUPOSTOS NECESSROS PARA CARACTERZAR O DOLO POR OMSSO:
tratar-se de ato bilateral;
inteno de induzir o outro contratante pratica de um ato que o prejudique e beneficie o autor do dolo;
autor do dolo silencia sobre as circunstncias relevantes, quando cumpria-lhe revela-la;
ser a omisso causa do consentimento;
a omisso deve partir do outro contratante, pois a lei se refere ao silencia intencional de uma das
partes.
V - DOLO DE TERCERO - CC. Art. 148.
Se o dolo for provocado por terceira pessoa a mando de um dos contratantes ou com concurso direto
deste , o terceiro e o contratante sero tidos como autores do dolo. Poder-se- apresentar trs
hipteses:
o dolo poder ser praticado por terceiro com a cumplicidade de um dos contratantes;
o artifcio doloso advm de terceiro, mas a parte , a quem aproveita o conhece;
o dolo obra de terceiro, sem que dele tenha cincia o contratante favorecido;
Se o dolo de terceiro apresentar-se por cumplicidade de um dos contratantes ou se este dele tiver
conhecimento , o ato negocial anular-se- por vcio de consentimento, e se ter a indenizao de
perdas e danos a que sero obrigados os autores do dolo. Se o contratante favorecido NO tiver
conhecimento do dolo de terceiro , o negcio efetivado continuar vlido, mas o terceiro dever
responder pelos danos que causar. S anula o ato se o beneficirio sabia.
V DOLO DE REPRESENTANTE: CC. Art. 149.
dolo de representante legal ou convencional de uma das partes no pode ser considerado de terceiro,
pois nessa qualidade age como se fosse o prprio representado, sujeitando-o responsabilidade civil
at a importncia do proveito que tirou do ato negocial, com ao regressiva contra o representante. O
representado dever restituir o lucro ou vantagem oriunda d ante o princpio que veda o enriquecimento
sem causa, o ato doloso e seu representante tendo porm um actio de in rem verso
Se o dolo do representante for a causa determinante do ato negocial (dolo principal), este ser passvel
de anulao pela outra parte, que tambm poder exigir o ressarcimento dos danos sofridos. Se
caracterizado o dolo do representante como dolo acidental, no se ter a anulabilidade do ato, pois o
contratante enganado apenas poder mover a ao de indenizao das perdas e danos , e o
representante ser responsvel somente pelo limites do proveito que obteve, embora tenha ao
regressiva por esta importncia contra seu representante.
V - DOLO DE AMBAS AS PARTES CC. Art. 180.
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Direito Civil 1
Pode haver dolo de ambas as partes que agem dolosamente, praticando ato comissivo ou omissivo,
configurando-se torpeza bilateral.
Se o ato negocial foi realizado em virtude do dolo principal ou acidental de ambos os contratantes ,
no poder se anulado, nem se poder pleitear a indenizao; Ter-se- uma neutralizao do delito
porque h compensao entre dois ilcitos; a ningum caber aproveitar do prprio dolo. Se ambas as
partes contratantes se enganaram reciprocamente, uma no poder invocar contra a outra o dolo, que
ficar paralisado pelo dolo prprio. (dolus inter ultram3ue partem compensatur)
Para que a anulao do ato necessrio que no seja o dolo recproco.
Se ambas as partes procederam com dolo, nenhuma pode alega-lo para anular o ato ou para reclamar
a indenizao.
Ningum pode beneficiar-se de sua prpria torpeza.
Coao
COAO: toda presso exercida sobre um indivduo para determin-lo a concordar com um ato.
Presso fsica ou moral exercida sobre algum para induzi-la a prtica de um ato.
Qualquer presso fsica ou moral exercida sobre a pessoa, os bens ou a honra de um contratante para
obrig-lo a efetivar certo ato negocial.
Tipos de coao
- VOLNCA ABSOLUTA (FSCA "#!S A$SOLU%A&:
Se houver constrangimento corporal que venha a retirar toda a capacidade de querer de uma das
partes, implicando ausncia total de consentimento, o que acarretar a nulidade absoluta do negcio,
no se tratando , como se v de vcio de vontade.
Ato se consegue pela fora fsica, pega-se na mo da vtima e a obriga assinar, no h consentimento,
por conseguinte no h ato jurdico - nulo - inexistente
falta o elemento substancial o consentimento
- VOLNCA RELATVA (MORAL "VS COMPULSVA):
Se atuar sobre a vontade da vtima sem aniquilar lhe o consentimento , pois conserva ela relativa
liberdade, podendo optar pela realizao do que lhe exigido e o dano com que ameaada. Trata-se
de modalidade de vcio de consentimento, permitindo que o coacto emita uma declarao volitiva,
embora maculada, acarretando a anulabilidade do negcio por ele realizado.
Configura-se o vcio da vontade, seu mecanismo envolve uma escolha, tem opo ou submete-se ao
ato exigido ou sofre as conseqncias do ato ameaado. O ato anulvel
Ex.: assina o contrato ou morre.
Pressuposto necessrios para caracterizao da coao moraI - "vis compuIsiva" - CC. Art. 151
Para que haja coao moral, suscetvel de anular ato negocial, ser preciso que:
a ameaa seja a causa determinante do negcio jurdico: deve haver um nexo entre o meio
intimidativo e o ato realizado pela vtima;
que incuIta a vtima um temor justificado: por submet-la a um processo que lhe produza ou venha a
produzir dor , fazendo-a recear a continuao ou o agravamento do mal se no manifestar sua vontade
no sentido que se lhe exige;
Que o temor ela diga respeito a um dano que seja atual ou iminente: suscetvel de atingir a pessoa da
vtima , sua famlia ou seus bens;
Que o dano seja considerveI, que eIe seja grave: podendo ser moral , se dirigir contra liberdade,
honra da vtima ou pessoa de sua famlia, ou patrimonial se disser respeito a seus bens . O dano
ameaado dever ser efetivo ou potencial a um bem pessoal ou patrimonial.
Que traga justo receio de um prejuzo iguaI , peIo menos, ao decorrente do ato jurdico:
necessrio, portanto, que a ameaa se refira ao prejuzo que influencie a vontade do coacto a ponto de
alterar suas determinaes, embora no se possa , no momento, verificar com justeza, se ser superior
ou inferior ao resultado do ato extorquido.
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Direito Civil 1
Faltando um deles, no ocorrer coao.
COAO NCDENTE
Quando a presso vinda de outro contratante fez com que o ajuste se ultimasse de forma diferente do
que se ultimaria sem ameaa.
No gera anulao do ato, mas como ato ilcito, atuando sobre a vontade, obrigando-a a manifestar-se
diferentemente, obriga-se o ressarcimento do prejuzo.
COAO CAUSA DO ATO
A violncia deve ser causa do consentimento se a vtima deu sua anuncia independente da ameaa
no se configura coao.
Deve haver um nexo causal entre a violncia e a vontade para prtica do ato.
GRAVDADE DA AMEAA - CC. Art. 152.
A coao deve ser grave de provocar um temor tal, que vicie sua vontade.
Adotou o artigo acima quanto a caracterizao da coao moral , um critrio subjetivo , exigindo que o
rgo judicante , ao declarar a anulabilidade do ato jurdico viciado, se a tenha anlise de condies
personalssimas do coacto, da ocasio e do modo pelo qual foi levado a realizar o negcio.
CRTROS PARA MEDR A GRAVDADE DA AMEAA
1-ABSTRATO (OBJETIVO): menos individualista figura-se o homem mdio e normal, a fim de examinar
se a ameaa em questo suficiente para assust-lo - se for positiva a resposta que h coao;
2- CONCRETA (SUBJETIVO): individualista, no verifica se o ato capaz de viciar a anuncia de um
homem mdio, mas examina-se se a vtima da ameaa, tendo em vista seu sexo, educao,
temperamento idade, para apurar se a violncia perpetrada for ou no suficientemente intensa para
alterar-lhe a espontaneidade do querer.
Da idia de coao deve ser repelida a covardia da vtima, se extrema.
Nosso cdigo adota o critrio concreto, ao contrrio dos romanos.
NO SE CONSDERA COAO - CC. Art. 153.
-SMPLES TEMOR REVERENCAL
receio de desgostar pai, me ou outros a quem se deve obedincia a respeito;
Deve ser simples o temor reverencial, se acrescentar-se violncia o contrato anulvel, ainda que a vis
no oferea a gravidade requerida nos outros casos, pois o prprio temor reverencial por si s uma
grande ameaa.
- EXERCCO REGULAR DO DRETO
a ameaa da coao deve ser injusta, no se considera coao a ameaa de um exerccio normal de
um direito.
configura-se, contudo, coao quando embora a ameaa seja o da prtica de um ato lcito, o resultado
que se quer extorquir injusto.; ou abuso de direito.
AMEAA:
deve ser capaz de incutir no paciente o temor de um dano iminente, pois a ameaa de um dano
impossvel, remoto ou evitvel, no constitui coao capaz de viciar o ato.
CONTEDO DA AMEAA:
1- deve recair o temor de dano sua pessoa, a pessoa de sua famlia , ou seus bens, ou bens desta.
No necessrio que seja ascendente ou descendente. O mal ameaado pode se dirigir ao prprio
coator, filho ameaa suicidar-se se o pai no fizer certa doao.
2- temor do dano deve ser pelo menos igual, pelo menos recevel, do ato extorquido .
COAO DE TERCERO CC. Art. 154.
A coao exercida por terceiro ainda que dela no tenha conhecimento o contratante, vicia o negcio
jurdico, causando sua anulabilidade.
Havendo coao exercida por terceiros urge averiguar, para apurar a responsabilidade civil, se:
a parte a quem aproveite dela teve prvio conhecimento, pois esta responder solidariamente como o
coator por todas as perdas e danos causados ao coacto. Assim, alm da anulao do ato negocial, pelo
vcio de consentimento, a vtima ter direito de ser indenizada pelos prejuzos sofridos.
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Direito Civil 1
A parte prejudicada com a anulao do negcio no tinha conhecimento da coao exercida por
terceiro, porque nesta hiptese apenas o coator ter responsabilidade por perdas e danos
Bcios de sociedade
SimuIao
CONCETO
SIMULAO: declarao enganosa da vontade visando produzir efeitos diverso do ostensivamente
indicados.
elementar, na simulao a existncia de uma aparncia contrria a realidade. Tal disparidade
produto da deliberao do contratantes
Caracteriza-se quando duas ou mais pessoas, no intuito de enganar terceiros recorrem a um ato
aparente quer para esconder um outro negcio que se pretende dissimular, quer para fingir uma
relao jurdica que nada encobre.
Desacordo intencional entre a vontade interna e a declarada para criar , aparentemente um ato
negocial que inexiste, ou para ocultar , sob determinada aparncia, o negcio querido, enganando
terceiro , acarretando a anulao do negcio.
CARACTERSTCAS PARA QUE OCORRA A SMULAO CC. Art. 167.
Acordo entre os contratantes, que geralmente se apresenta como uma declarao bilateral da vontade;
desconformidade consciente entre a vontade e a declarao, realmente as partes no querem o
negcio declarado, faz-se somente parac-lo querido;
propsito de enganar terceiros.
ESPCES DE SMULAO
A- SOB O ASPECTO DA NATUREZA DO ENGANO
1- SMULAO ABSOLUTA
Ter-se- simulao absoluta quando a declarao enganosa da vontade exprime um negcio jurdico
bilateral ou unilateral, no havendo inteno de realizar ato negocial algum
Quando sob o ato simulado no se encontra qualquer outra relao negocial efetiva entre as partes.
as partes no querem ato nenhum.
Procura ordinariamente prejudicar terceiros subtraindo bens do devedor execuo do credor.
Completa ausncia de realidade.
Ex.: o caso da emisso de ttulos de crdito, que no representam qualquer negcio feita pelo marido
antes da separao judicial para lesar a mulher na partilha bens.
2- SMULAO RELATVA
A simulao relativa a que resulta no intencional desacordo entre a vontade interna e a declarada.
Ocorrer sempre que algum , sob a aparncia de um negcio fictcio, realizar outro que o
verdadeiro, diverso no todo ou em parte , do primeiro, com escopo de prejudicar terceiro. Apresentam-
se dois contratos: um reaI e outro aparente. Os contratantes visam ocultar de terceiros o contrato
real querido por eles.
Encontram-se dois negcios, um simulado ostensivo , aparente, que no representa o querer ntimo da
partes, e outro dissimulado, oculto que constitui a relao jurdica verdadeira.
Ex.: a lei probe doao feita por homem casado concubina, aquele entretanto, para ilidir a proibio,
finge uma venda interposta pessoa.
SMULAO RELATVA PODE RECAR (MODALDADES DE SMULAO):
1- OBJETIVA: se respeitar a natureza do negcio pretendido , ao objeto ou a um de seus elementos
contratuais, se o negcio contiver declarao , confisso , condio ou clusula no verdadeira.
a- NATUREZA DO NEGCO (ATO):
quando se finge uma dao em pagamento, para esconder uma venda, para evitar a eventual ao
renovatria promovida pelos credores do alienante;
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Direito Civil 1
b- QUANTO AO OBJETO DO NEGCO
quando se lana mo de preo menor que o real para evitar o pagamento do imposto;
2- SUBJETIVA - SOBRE A PESSOA INTERESSADA AO ATO : se a parte contratante no tira
proveito do negcio por ser sujeito aparente. O negcio no efetuado pela parte, mas por pessoa
interposta.
ocorre nas hipteses de interposta pessoa, como no exemplo da dao concubina;
Fraude contra credores
CONCETO
FRAUDE CONTRA CREDORES : ocorre quando o devedor insolvente, ou na iminncia de torna-se,
pratica atos suscetveis de diminuir seu patrimnio, reduzindo desse modo a garantia que este
representa para resgate de suas dvidas.
O patrimnio responde por dvidas do devedor
A fraude contra credores s caracteriza-se contra devedores insolventes ou que atravs de atos
fraudulentos venham a se tornar insolvente.
O devedor solvente tem livre liberdade de dispor de seu bens.
Pratica maliciosa, pelo devedor, de atos que desfalcam seu patrimnio com o fim de coloc-lo a salvo
de uma execuo por dvidas em detrimento dos direitos creditrios alheios.
ELEMENTOS DA FRAUDE CONTRA CREDORES
1- EVENTUS DAMN (ELEMENTO OBJETVO):
Que todo ato capaz de prejudicar o credor quer por tornar insolvente o devedor, quer por haver sido
praticado em estado de insolvncia
2- CONSLUM FRAUDS (ELEMENTO SUBJETVO):
caracterizado pela m-f do devedor ou do devedor aliado a terceiro, com intuito malicioso de ilidir os
efeitos da cobrana.
ESTADO DE INSOLVNCIA : Ter-se- insolvncia sempre que os dbitos forem superiores
importncia dos bens do devedor. A prova da insolvncia far-se-, em regra , com a execuo da
dvida.
FRAUDE CONTRA CREDORES E FRAUDE DE EXECUO
Ter-se- fraude contra credores quando a alienao de bens lese os credores. Caracterizar-se- a
fraude de execuo quando se der a alienao de bens do devedor, j comprometidos por obrigao
sua , desde que esteja em curso alguma ao movida contra ele e desde que a execuo recaia
futuramente sobre esses bens.
ATOS EM QUE A FRAUDE CONTRA CREDORES PODE SE APRESENTAR
1- ATOS DE TRANSMSSO GRATUTA DE BENS OU REMSSO DA DVDA; CC. Art. 158.
A lei permite que se anulem os atos de transmisso gratuita de bens, quando os pratique o devedor
insolvente, ou que por eles fique reduzido a insolvncia.
A lei no cogita saber se houve entre o doador e o donatrio ajuste fraudulento, presume-se a fraude, o
propsito fraudulento.
O doador insolvente deve mais do que possui, dando parte de seu reduzido patrimnio, abre mo do
que indiretamente pertence a seus credores - no mais lhe pertence.
rrelevante o donatrio estar ciente ou no das condies do doador.
a mesma soluo aplica-se a remisso de dvidas, pois tal ato representa uma liberalidade.
ATOS FRAUDULENTOS: sero suscetveis de fraude os atos jurdicos a ttulo gratuito (doao, dote)
ou remisso de dvida, quando os pratique, independentemente de m-fe, o devedor j insolvente , ou
por eles reduzido insolvncia
AO PAULIANA: a fraude contra credores, que vicia o negcio de simples anulabilidade , somente
atacvel por ao pauliana ou revocatria movida pelos credores quirografrios (sem garantia), que
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Direito Civil 1
j o eram ao tempo da prtica desse ato fraudulento que se pretende invalidar. O credor com garantia
real (penhor, hipoteca ou anticrese) no poder reclamar a anulao por Ter no nus real a segurana
de seu reembolso.
2 - ATOS A TTULO ONEROSO; CC. Art. 159.
Ser suscetvel de fraude o negcio jurdico a ttulo oneroso se praticado por devedor insolvente ou
quando a insolvncia for notria ou se houver motivo para ser conhecida do outro contratante, podendo
ser anulada pelo credor.
Se os atos de alienao de bens , levados a efeito pelo devedor insolvente forem onerosos, entram em
conflito dois interesses que devem ser respeitados
o dos credores;
o do adquirente de boa-f.
Se o adquirente estava de boa-f, ignorava a insolvncia do vendedor e nem podia com diligncia,
ordinria, descobri-la, vale o negcio efetuado - prejuzo dos credores.
Se o adquirente ingressou de m-f, sabendo da insolvncia do alienante, cessa a considerao que
merecia da lei, presumindo-se cmplice no negcio fraudulento., por conseguinte revogado.
A lei presume o adquirente sabedor da insolvncia do alienante, quando esta for notria ou quando
houver motivo para ser conhecida do primeiro.
INSOLVNCIA NOTRIA: Ser notria a insolvncia de certo devedor se for tal estado do
conhecimento geral. Todavia, desta notoriedade no se poder dispensar prova. Notoriedade se revela
por atos externos, protestos de ttulos, aes de execuo etc..
INSOLVNCIA PRESUMIDA: Ser presumida a insolvncia quando as circunstncias indicarem tal
estado, que j devia ser do conhecimento do outro contraente, que tinha motivos para saber da
situao financeira precria do alienante. As vezes no seja notria a insolvncia do devedor, tem
outras razes , o contratante para conhece-la.
Jorge Americano refere-se a algumas presunes que decorrem de circunstncias que envolvem os
negcios, presumindo-os fraudulentos:
clandestinidade do ato;
continuao dos bens alienados na posse do devedor;
pelo parentesco ou afinidade do devedor com terceiro;
preo vil;
alienao de todos os bens.
Se o comprador no pagou o preo, se este for corrente (no inferior), deposita-o em juzo, cessa o
interesse dos credores..
Perdero os credores a legitimao ativa para mover a ao revocatria, se o adquirente dos bens do
devedor insolvente que ainda no pagou o preo, que o corrente, deposit-lo em juzo, com citao
em edital de todos os interessados.
Para que no haja nulidade relativa do negcio jurdico lesivo a credor, ser mister que o adquirente:
ainda no tenha pago o preo real , justo ou corrente;
promova o depsito judicial desse preo;
requeira as citao do edital de todos os interessados, para que tomem cincia do depsito.
Com isso estar assegurando a satisfao dos credores, no se justificando a resciso contratual, pois
ela no trar qualquer vantagem aos credores defraudados , quer, no processo de consignao em
pagamento, podero , se for o caso , contestar o preo alegado hiptese em que o magistrado dever
determinar a percia avaliatria.
3- PAGAMENTO ANTECPADO DE DVDAS VNCENDAS; CC. Art. 162.
O patrimnio do devedor garantia comum de todos os credores, por conseguinte, todos os credores
devem ser aquinhoados igualmente, proporcionalmente - igualdade entre credores quirografrios - O
pagamento antecipado de dvida frustra essa igualdade, que por tal razo os credores quirografrios,
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Direito Civil 1
podero propor ao pauliana para invalid-lo, determinando que beneficirio reponha de volta ao
acervo o que recebeu.
Essa devoluo no aproveitar somente aos que o acionaram, mas reverter em benefcio do acervo
do devedor, que dever ser partilhado entre todos os credores que legalmente estiverem habilitados no
concurso creditrio.
4- CONSTTUO DE DRETOS DE PREFERNCA A UM OU ALGUNS DOS CREDORES
QUROGRAFROS - CC. Art. 163 e 164.
Considera-se fraudulenta a concesso de garantias reais feita pelo devedor insolvente a um de seus
credores, uma ameaa o direito dos outros, dada a garantia real da ao beneficirio um direito de
preferncia em face dos co-credores, o que acarretar sua anulabilidade.
O credor quirografrio, a quem, foi institudo a garantia, aps a sua revogao, volta a condio de
credor quirografrio.
Se o devedor insolvente vier a contrair novo dbito, visando beneficiar os prprios credores, por Ter o
escopo de adquirir objetos imprescindveis ao funcionamento do seu estabelecimento mercantil,
agrcola ou industrial., evitando a paralisao de suas atividades e conseqentemente a piora de seu
estado de insolvncia e o aumento do prejuzo aos seus credores, o negcio por ele contrado ser
vlido , ante a presuno em favor da boa-f.
Todos os novos compromissos indispensveis conservao e administrao do patrimnio do
devedor insolvente , mesmo que o novo credor saiba de sua insolvncia, sero tidos como vlidos, e o
novel credor equiparar-se- aos credores anteriores. A dvida contrada pelo insolvente com tal
finalidade no constituir fraude contra credores, sendo incabvel a ao pauliana.
AO REVOCATRA (PAULANA) - CC. Art. 165
Apresentada a fraude contra credores, a lei confere a estes a ao revocatria.
S tem legitimao ativa nesta demanda os credores quirografrios que j o eram quando da ocorrncia
do ato fraudulento.
Os credores com garantia real, no tem interesse na Ao pauliana, j que, no caso de alienao dos
bens dados em garantia, tem direito de seqela.
A ao pauIiana tem como principaI efeito a revogao do negcio Iesivo aos interesses dos
credores quirografrios , repondo o bem no patrimnio do devedor, cancelando a garantia real
concedida em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, possibilitando
a efetivao do rateio, aproveitando a todos os credores e no apenas ao que a intentou
Se, porventura , o ato invalidado tinha por nico escopo conferir garantias reais, como penhor hipoteca
e anticrese, sua anulabilidade alcanar to-somente a da preferncia estabelecida pela referida
garantia; logo a obrigao principal (dbito) continuar tendo validade. Com a anulao da garantia , o
credor no ir perder seu crdito, pois figurar , perdendo a preferncia , como quirografrio, entrando
no rateio final do concurso creditrio.
LEGTMAO PASSVA: CC. Art. 161
Em regra a revocatria deve ser intentada contra o devedor insolvente, seja em caso de transmisso
gratuita de bens seja na hiptese tendo-se em vista que tal ao visa to somente anular o negcio
celebrado em prejuzo do credor. Nada obsta a que seja movida contra a pessoa que com ele veio a
efetivar o ato fraudulento ou contra adquirente de m-f.
Podero ser acionados por terem celebrado estipulao fraudulenta com o devedor insolvente:
devedor insolvente;
herdeiros do adquirente;
contratante ou adquirente de boa-f , sendo o ato a ttulo gratuito , embora no tenha o dever de
restituir os frutos percebidos, nem o de responder pela perda ou deteriorao da coisa , a que no deu
causa, tendo, ainda o direito de ser indenizado pelas benfeitorias teis e necessrias que fez;
adquirente de boa f , sendo o negcio oneroso, hiptese em que, com a revogao do ato lesivo e
restituio do bem ao patrimnio do devedor, se entregar ao contratante acionado a contra prestao
que forneceu , em espcie ou no equivalente .
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Direito Civil 1
Quem receber do devedor por ato oneroso ou gratuito , conhecendo seu estado de insolvncia, ser
obrigado a devolv-lo com os frutos percebidos e percipiendos , tendo, ainda, de indenizar os danos
sofridos pela perda ou deteriorao da coisa , exceto se ele demonstrar que eles sobreviriam se ela
estivesse em poder do devedor Todavia estar resguardado o seu direito indenizao das bem
feitorias necessrias que, porventura, tiver feito no bem.
Ao pauIiana contra terceiro adquirente de m-f: o terceiro ser aquele que veio a adquirir o bem
daquele que o obteve diretamente do alienante insolvente, ou melhor, o segundo adquirente ou
subadquirente, que, estando de m-f, dever ser acionado e restituir o bem.
jurisprudencial a orientao de se promover a ao contar todos os que intervieram no negcio
fraudulento (litisconsrcio necessrio).
A ao revocatria tem por efeito anular os atos praticados em fraude, o patrimnio do devedor se
restaura, restabelecendo-se a garantia original com que contavam os credores.
MODALIDADE DOS ATOS JURDICOS
MODALIDADE: diz respeito aos ELEMENTOS ACIDENTAIS, que so aqueles que no sendo
indispensveis para sua constituio, podem existir para alterar as conseqncias que deles
ordinariamente resultam.
Maneiras que podem afetar o negcio jurdico quando oposta pela vontade das partes.
Modalidade caracteriza o elemento acidental, que sem ele o ato jurdico se realizaria, caso contrrio,
tratar-se-ia de um elemento essencial.
ELEMENTOS ACIDENTAIS: sua presena no indispensvel para existncia do negcio.
1- CONDO;
2- TERMO;
3- ENCARGO.
Condio
CONCETO - CC. A'%. ()(
a clusula que subordina o efeito do negocio jurdico, oneroso ou gratuito, a EVENTO FUTURO E
INCERTO.
negcio condicional, portanto, quando sua eficcia depende de um acontecimento futuro e incerto.
No afeta a existncia do negcio, mas somente a sua eficcia.
EX.: algum ajusta com pintor a compra de sua tela se ela for aceita em uma exposio internacional,
negcio completo sem dvida de sua existncia, porm sua eficcia fica dependendo de um evento
futuro e incerto, o seja, ser o no aceita a tela. Em caso afirmativo o negcio gera seus efeitos
independentemente das partes; em caso negativo, o negcio se desfaz por no ter ocorrido o
pressuposto acidental, em que virtude do acordo das partes foi tornado relevante.
REQUSTOS:
I) ACEITAO VOLUNTRIA: por ser declarao acessria da vontade incorporada a outra, que a
principal, por se referir ao negcio a que a clusula condicional se adere com o objetivo de modificar
uma ou algumas de suas conseqncias naturais.
II) FUTURIDADE DO EVENTO: se exige sempre um fato futuro , do qual o efeito do negcio
depender. No h de se falar em evento passado que subordina o ato, nesse caso seria negcio puro
e simples, no condicional;
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Direito Civil 1
III) INCERTEZA DO ACONTECIMENTO: pois a condio relaciona-se com um acontecimento incerto,
que poder ocorrer ou no. Se for certo o evento, trata-se de TERMO e NO de CONDIO, um
direito j deferido, embora futuro. Ex: entregar determinada mercadoria certo dia.
A CONDO AFETA O NEGCO JURDCO SOB DOS ASPECTOS:
CONDIO SUSPENSIVA: impede que a avena se aperfeioe at o advento da condio - se a
condio jamais ocorrer, jamais o contrato gerar efeitos. ex.; compra da tela.
CONDIO RESOLUTIVA: o negcio produz seus efeitos desde logo, mas pode perder sua eficcia,
se advier o EVENTO FUTURO E INCERTO. Ex.: aquisio de uma fazenda sob a condio de o
contrato se resolver se gear nos prximos 3 anos; se no gear no perodo estabelecido, o contrato esta
perfeito, no podendo ser infirmado.
CONDIO: declarao acessria da vontade, se o contrato for nulo, a condio tambm o ser.
NO CONDO
CONDIO VOLUNTRIA: condio voluntria a clusula oriunda de manifestao de vontade,
sendo uma autntica condio.
CONDIO NECESSRIA: ser necessria a condio se for inerente natureza do negcio, no
sendo por isso, verdadeiramente uma condio. Ex.: a tradio da coisa pelo vendedor, a efetivao do
negcio com outorga de escritura por parte do vendedor etc..
NEGCOS QUE NO ADMTEM CONDO:
So atos geralmente ligados ao direito da famlia ou sucesses, em tese os demais negcios jurdicos
tem possibilidade de serem CONDICIONADOS, algumas hipteses:
1- CASAMENTO: no se pode casar sob condio ou termo, casamento elemento bsico da
sociedade;
2- EMANCIPAO: gera importantes efeitos, seria inconveniente se desfeito por condio;
CLASSFCAO DAS CONDES SOB DVERSOS NGULOS:
1- PERMTDAS OU DEFESAS POR LE: CC. Art. 122.
A - LCITAS: Lcita ser a condio quando o evento que a constitui no for contrrio lei. Se todas as
que a lei expressamente no veda;
B - ILCITAS: a lei probe as condies que:
PERPLEXAS: que privarem de todo efeito o ato;
PURAMENTE POTESTATIVAS: se advindas de mero arbtrio de um dos sujeitos;
C MPOSSVES;
2- QUANTO A FONTE QUE PROMOVE ;
A- CAUSAIS: provm do acaso, depende de um acontecimento alheio a vontade das partes; caso
fortuito ou acaso. Tema mesma denominao, a que depende da vontade exclusiva de um terceiro;
B- POTESTATIVAS: deflui da vontade de uma das partes, exclusivamente, subordinam-se a vontade
de uma das partes que pode provocar ou impedir sua ocorrncia.
MERAMENTE: embora sujeita a manifestao da vontade de uma das partes, dependem de algum
acontecimento que escapa a sua alada. Ex.: dar-te-ei minha casa se for ao Japo; ir ao Japo
depende da vontade do agente, mas tambm de conseguir o dinheiro e tempo.
PURAMENTE: ilcita, so aquelas em que o a eficcia do negcio fica ao inteiro arbtrio de uma das
partes sem a interferncia de qualquer fator externo.
C- MISTAS: depende da vontade de uma das partes e igualmente de um terceiro determinado
3- QUANTO A POSSBLDADE; CC. Art. 129.
IMPOSSVEIS: aquela que subordina a eficcia do negcio a um acontecimento inalcanavel, futuro ou
juridicamente;
FISICAMENTE: contradiz com a natureza da coisa, s se caracteriza quando se invoca circunstncia
inalcanvel para todas as pessoas;
Tem como EFEITO ser considerado inexistente, o ATO PREVALECE, considera-se a condio no
escrita. Ex.: doarei uma casa , se voc trouxer o mar at So Paulo.
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Direito Civil 1
JURIDICAMENTE : aquela que colide com um obstculo legal e permanente, ou fere a moral e os
bons costumes.
Tem como EFEITO INVALIDAR o ato a ela subordinado, tanto a condio como o contrato so
considerados invlidos, o direito no pode amparar o que lhe adverso.
4- QUANTO A NFLUNCA DO DRETO QUE AFETA
A - SUSPENSVA: CC. Art. 125
Ser suspensiva a condio se as partes protelarem, temporariamente, a eficcia do negcio at a
realizao do acontecimento futuro e incerto.
Subordina-se a eficcia do ato a condio suspensiva, enquanto esta no se verificar, no se ter
adquirido o direito a que ele visa. A aquisio do direito fica submetido ocorrncia de um fato futuro
e incerto, se este advir adquire-se o direito, caso contrrio no.
Pendente a condio suspensiva , no se ter direito adquirido, o titular do direito eventual tem apenas
uma expectativa de direito spes de#itum iri ou seja a possibilidade de vir adquirir um direito caso a
condio ocorra. S se adquire o direito aps o implemento da condio.
A condio se diz realizada quando o acontecimento previsto se verificar. Ter-se-, ento, o
aperfeioamento do ato negocial, operando-se e$ tunc, ou seja desde o dia de sua celebrao, se inter
vivos, e data da abertura da sucesso, se causa mortis, da ser retroativo.
Como, entretanto, representa um valor patrimonial a lei permite ao titular do direito eventual o exerccio
de atos conservatrios. CC. Art. 121.
Como titular de direito eventual ou condicional no tem ainda direito adquirido, a lei reconhecelhe a
possibilidade de praticar atos conservatrios para resguardar seu direito futuro , impedindo assim que ,
que sofra qualquer prejuzo . Assim sendo , a condio suspensiva no obsta o exerccio dos atos
destinados a conservar o direito a ela subordinado. Logo se algum prometer uma casa a outrem,
para quando se casar , este poder reform-la , se necessrio for , e rechaar atos de esbulho ou
turbao.
Quanto aos atos de administrao praticados em pendncia da condio, ela no ter efeito retroativo,
salvo se a lei expressamente o determinar , de maneira que tais atos sero intocveis , e os frutos
colhidos no precisaro ser restitudos. Porm, a norma jurdica, estabelece que a condio ter
efeito retroativo quanto aos atos de disposio , que com sua ocorrncia tero sido como nulos.
B - RESOLUTVA: CC. Art. 127 e 128.
A condio resolutiva subordina a ineficcia do negcio a um evento futuro e incerto. Enquanto a
condio no se realizar, o negcio jurdico vigorar, mas, verificada a condio, para todos os efeitos
extingue-se o direito a que ela se ope. Ex.: constituo uma renda em seu favor, se voc estudar.
O negcio s se resolve com o referido advento.
RESOLUO EXPRESSA: quando os contratantes estipularem que um deles poder extinguir o
negcio desde que ocorra o evento futuro e incerto. A resoluo operar-se- de pleno direito,
automaticamente, sem que haja necessidade de interveno judicial;
RESOLUO TCITA: Nos contratantes bilaterais, subtende-se que houve acordo entre as partes
contratantes relativo a resoluo contratual se uma delas no cumprir o estabelecido no contrato.
imprescindvel que o inadimplente deve ser interpelado judicialmente, para que seja declarada a
extino do liame contratual.
CONDO OBSTADA OU PROVOCADA PELO NTERESSADO: CC. Art. ()*.
1- Considera-se verificada a condio quando maliciosamente obstada pela parte a quem prejudica;
2- presume-se no ocorrida quando for maliciosamente provocada por aquele a quem aproveita;
A regra acima informada pelo PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE, pois convocando ou frustrando
a condio um dos contratantes causa prejuzo ao outro e a melhor maneira de repar-lo considerar a
condio, como no ocorrida ou realizada.
No basta apenas a culpa, no culpando se atuou negligentemente, a lei usa a palavra maliciosamente
- inteno - DOLO - deve haver dolo de uma das partes.
A condio suspensiva ou resolutiva valer como realizada se seu implemento for intencionalmente
impedido por quem tirar vantagem com sua no realizao.
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Direito Civil 1
Se a parte beneficiada com o implemento da condio forar maliciosamente a sua realizao , esta
ser tida aos olhos da lei como no verificada para todos os efeitos.
A RETROATVDADE DA CONDO: CC. Art. ()+.
A retroatividade da condio suspensiva no aplicvel aos contratos reais, uma vez que s h
transferncia da propriedade aps a entrega do objeto sobre que versam ou da escritura pblica
devidamente transcrita
No Brasil a condio no tem efeito retroativo, exceto quando a lei expressamente o determina. Mas, os
atos de administrao praticados pendente condio, vivem intocados, no se devendo, devolver os
frutos colhidos. Quando determinada por lei , a condio ter efeito retroativo quanto aos atos de
disposio, os quais se invalidam com a sua ocorrncia.
(ermo - CC. !rt. 1)1
CONCETO
TERMO : dia em que comea ou se extingue a eficcia de um ato jurdico.
Tem a finalidade de suspender a execuo ou efeito de uma obrigao at um momento determinado
ou advento de um evento FUTURO e CERTO
TERMO: Clusula que subordina os efeitos do ato negocial a um acontecimento futuro e certo
DFERENA ENTRE TERMO E CONDO:
No primeiro o evento FUTURO e CERTO, no impede a aquisio do direito, cuja eficcia ele apenas
suspende, no segundo o evento futuro, mas INCERTO.
DSTNO DO TERMO
1- TERMO INICIAL - *I;6 ! IH+ ( ;J *I; ): suspende o exerccio de um direito , ou ainda o
momento em que a eficcia de um ato jurdico deve comear - TERMO SUSPENSIVO - portai a
exigibilidade de um direito.
o que fixa o momento em que a eficcia do negcio deve Ter incio retardando o exerccio do
direito. Assim sendo, o direito s termo ser tido como adquirido. O termo inicial no suspende a
aquisio do direito , que surge imediatamente , mas s se torna exercitvel com a supervenincia do
termo. O exerccio do direito fica suspenso at suspenso at o instante em que o acontecimento futuro
e certo , previsto, ocorrer. A existncia do direito real ou obrigacional no fica em suspenso in medio
tempore , pois desde logo o titular a termo o adquire.
titular de um direito adquirido , cujo exerccio esteja na dependncia de um termo inicial, poder exercer
todos os atos conservatrios que forem necessrios para assegurar seu direito , no podendo ainda ,
ser lesado por qualquer ato de disposio efetivado pelo devedor ou alienante antes do advento do
termo suspensivo. CC. Art. 135.
2- TERMO FINAL - *I;6 !* IH;= ( !* *I;= ): d trmino a um direito criado pelo contrato e at
ento vigente - momento em que a eficcia do ato jurdico deve terminar - TERMO RESOLUTIVO ou
EXTINTIVO.
Como so parecidos, termo e condio , para alguns efeitos a lei compara:
TERMO NCAL - CONDO SUSPENSVA ;
TERMO FNAL - CONDO RESOLUTVA.
TERMO CERTO: refere-se a uma data determinada;
TERMO INCERTO: fato inexorvel, mas em que no se pode precisar o momento exato de sua
ocorrncia. Ex.: data de falecimento de uma pessoa;
53
Direito Civil 1
PRAZO: lapso de tempo transcorrido entre a declarao da vontade e o advento TEMPO.
No se confunde termo com prazo , que o lapso de tempo compreendido entre a declarao de
vontade e a supervenincia do termo em que comea o exerccio do direito ou extingue o direito at
ento vigente.
CONTAGEM DO PRAZO: computam-se os prazos, excluindo o dia do comeo (dies a quo) e incluindo
o do vencimento (dies ad 3uem) se este cair em feriado, considerar-se- o prazo prorrogado at o
seguinte dia til. CC. Art. 132.
Sbado no feriado no h qualquer prorrogao, salvo se tiver que ser efetuado em banco, que no
tiver expediente aos sbados.
Meado o dcimo quinto dia de cada ms, qualquer que seja o nmero de dias que o acompanham,
assim pouco importar se o ms de 28, 30, ou 31 dias.
Os prazos fixados em hora contam-se minuto por minuto
Se o prazo for estabelecido por ms , este ser contado do dia do incio ao dia correspondente do ms
seguinte. Se no ms de vencimento no houver o dia correspondente , o prazo findar-se- no primeiro
dia til.
No silncio do ato, a lei, presume o prazo estabelecido em favor do devedor.
Se porventura houver prazo para entrega de um legado, haver presuno de que o prazo foi fixado
em favor do herdeiro obrigado a pag-lo e no em favor do legatrio. O mesmo se diga para a
satisfao de encargo. NADA obsta que o herdeiro pague ou cumpra o encargo, antes do vencimento
do prazo. CC. Art. 133.
Nos contratos se o prazo estabelecido a favor do devedor , este poder pagar o dbito antes do
vencimento, mesmo contra a vontade do credor , mas este no poder exigi-lo antes do vencimento.
Se foi avenado em proveito do credor, o devedor poder ser forado a pagar , mesmo antes de
vencido o prazo. Se em prol de ambos os contratantes , apenas por mtuo acordo Ter-se-
vencimento antecipado.
CC. Art. 134. A expresso ...e$e3Kveis desde logo..., no deve ser entendida ao p da letra, deve
haver o tempo bastante para que se realize o fim visado, ou se empregue meios para realiz-lo. Casos
haver em que impossvel ser o adimplemento imediato.
;ncargo - CC. !rt. 1)/.
CONCETO
ENCARGO OU MODO : limitao trazida a uma liberalidade.
Determinao acessria em virtude do qual se restringe a vantagem criada pelo ato jurdico
estabelecendo o fim a que deve ser aplicado a coisa adquirida ou impondo certa prestao.
clusula acessria aderente a tos de liberalidade inter vivos (doao) ou causa mortis (testamento
ou legado), embora possa aparecer em promessa de recompensa ou em outras declaraes
unilaterais da vontade, que impe um nus ou uma obrigao pessoa natural ou jurdica contemplada
pelos referidos atos. mporta em uma obrigao de fazer.
ENCARGO DFERE DE CONDO
Este atua sobre a eficcia do negcio impedindo a aquisio do direito (suspensiva) ou aniquilando-a
(resolutiva); - aquele no suspende a aquisio que se torna perfeito e acabado desde logo.
O inadimplemento de encargo pode conduzir ao desfazimento da liberalidade.
FORMA E PROVA DOS ATOS JURDICOS
54
Direito Civil 1
.orma
CONCETO
ATOS JURDICOS: so atos da vontade humana capazes de provocar conseqncias no mundo do
direito, na sua rbita.
A vontade elemento de carter subjetivo, deve manifestar-se para ser conhecida, atravs de uma
declarao, esta se exterioriza atravs de uma forma.
Para alguns atos alei exige forma determinada, para outros a dispensa.
Nossa legislao exige forma para certos atos, deixando para as partes, na maioria das vezes, plena
liberdade para adotarem a forma que entenderem, a forma s ser essencial do negcio quando a lei
determinar.
FORMA: conjunto das solenidade que se devem observar para que a declarao de vontade tenha
eficcia jurdica. Meio pelo qual se externa a manifestao da vontade nos negcios jurdicos , para
que possam produzir efeitos jurdicos - CC. Art. 109.
Regra geraI a da Iiberdade da forma, s no vigendo quando a lei expressamente demandar forma
especial. Nosso Cdigo civil inspira-se no princpio da forma livre , significando que a validade da
declarao da vontade s depender de forma determinada quando a norma jurdica explicitamente a
exigir.
A forma livre qualquer meio para exteriorizar a vontade nos negcios jurdicos, desde que no
previsto em norma jurdica como obrigatrio, palavra escrita, falada, gestos e at mesmo o silncio
%rova
CONCETO
PROVA: conjunto dos meios empregados para demonstrarem legalmente a existncia de um ato
jurdico.
Prova dos atos soIenes
s pode ser provado pela exibio do documento exigido por lei. No caso de aperfeioamento do ato,
por mais de um meio, sua prova poder ser feita por um dos referidos meios.
O legislador em nossa lei processual - CPC. 366 - probe o juiz de admitir como provado um ato dessa
espcie se a prova no consistir no documento adequado e prescrito em lei
Casos h em que a lei requer para a efetivao de um ato negocial vlido a anuncia ou a autorizao
de outrem, como ocorre com a venda de imvel por pessoa casada, em que h necessidade de outorga
marital ou uxria. CC. Art. 220.
A prova dessa anuncia ou autorizao indispensvel validade do negcio jurdico far-se- do mesmo
modo que este, devendo sempre que possvel constar do prprio instrumento.
Para celebrao de uma escritura de compra e venda de um imvel, a outorga uxria ou marital
somente poder ser dada por meio de instrumento pblico, devendo sempre que for possvel constar
daquela mesma escritura, ou seja, devendo ser declarada pelo oficial pblico incumbido de lavrar o ato
a que ela se aplica.
A - ESCRTURA PBLCA:
Ato em que as partes comparecem perante ao oficial pblico, relatam o seu propsito negocial e
ultimam o ajuste, sendo que o todo ocorrido anotado pelo tabelio em livro prprio, presenciado por
testemunhas - no invalida o termo a no presena de testemunhas. CC. Art. 108 e 215.
FORMA NICA: aquela que, por lei para a validade do ato negocial no pode ser preterida por outra.
ESCRITURA PBLICA: um documento dotado de f pblica , lavrado por tabelio em notas,
redigido em lngua nacional contendo todos os requisitos objetivos e subjetivos exigidos legalmente.
B - NSTRUMENTO PARTCULAR: CC. Art. 221.
55
Direito Civil 1
Prova a obrigao convenciona (contrato ou declarao unilateral de vontade), de qualquer valor, sem
Ter efeitos perante terceiros, antes de transcrito no Registro Pblico. O reconhecimento de firmas
representaria to-somente a autenticao do ato realizada por tabelio.
Alm de dar existncia ao ato negocial serve-lhe de prova. Possui, portanto , fora probante do
contrato entre as partes, sendo que, para valer contra terceiro que do ato no participou, dever ser
registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos.
DECLARAO DSPOSTVA (disposies principais) : aludem aos elementos essenciais do ato
negocial. CC. Art. 219.
DECLARAO ENUNCIATIVA : Podero Ter relao direta com a disposio (disposies principais)
ou ser-lhes alheias. Apenas as declaraes meramente enunciativas que no tiverem quaisquer
relaes com as disposies principais no liberam os interessados em sua veracidade do dever de
prov-las. Logo h presuno de veracidade das declaraes enunciativas diretas que tiverem
relao com as disposies principais e das declaraes enunciativas constantes de documento
assinado, relativamente ao signatrio. O documento pblico ou particular assinado estabelece a
presuno juris tantum de que as declaraes dispositivas ou enunciativas diretas, nele contidas
so verdicas em relao s pessoas que o assinam.
A forma contratual a eleita pelas partes contratantes, pois o artigo ora examinado estabelece que os
contraentes num contrato podem determinar, mediante uma clusula , o instrumento pblico para a
validade do negcio jurdico, tanto entre as partes como em relao a terceiros. CC. Art. 109.
Perante a lei no se considera a escritura pblica da substncia do ato negocial que vise a venda de
coisa mvel , mas, se entre as partes contratantes ficar estipulado que tal venda far-se- mediante
instrumento pblico, este passar as er da substncia do negcio; logo; se tal venda se der por
instrumento particular, no ter validade.
Prova dos atos jurdicos de forma Iivre - CC. Art. 212.
O artigo acima arrola de modo exemplificativo e NO TAXATVO os meios de prova dos atos negociais
a que se impe a forma especial, que permitiro ao litigante demonstrar em juzo a sua existncia ,
convencendo o rgo judicante dos fatos sobre os quais se referem. No significa, entretanto, que o
magistrado face ao caso concreto deixe de decidir por falta de provas, podendo ele determinar de ofcio
o requerimento das provas.
CONFSSO;
A confisso judicial ou extrajudicial : ato pelo qual uma das partes, espontaneamente ou no, afirma o
que a outra alega, versa sempre sobre questes de fato, dentro desse limite a rainha das provas.
Valor probante incontestvel, embora possa conforme o caso, variar de intensidade.
A confisso judicial tem um valor probante maior que a extrajudicial.
A confisso pode se;
EXPRESSA: provm de deliberao do confitente, traduzidas por palavras, ou escrito;
PRESUMIDA (FICTA): quando a lei supe, em virtude de determinado comportamento do litigante.
Ser vlida a confisso, ainda que feita por mandatrio, com poderes para tal, s beneficiando contra a
quem feita, no beneficia o confitente, nem prejudica seus litisconsortes ou terceiros.
A confisso no pode ser parte aceita, parte rejeitada, se outra prova no houver.
DOCUMENTOS PBLCOS E PARTCULARES;
aqui no se confunde documento com instrumento, o primeiro gnero, do qual o segundo espcie.
INSTRUMENTO: elemento criador do ato, por ser sua substncia ou por representar prova pr-
constituda de sua existncia;
DOCUMENTO: mais abrangente, pois alm do sentido acima, qualquer papel til para evidenciar um
negcio jurdico. Tem fora probatria, representam um fato, destinado-se a conserv-lo para
futuramente prov-lo.
Documento pode ser;
PBLICO: so os que emanam da autoridade publica, ex.: certides;
PARTICULARES: emanados da atividade privada, ex.: cartas.
Os documentos escritos em lngua estrangeira s produziro efeitos no Brasil depois de traduzidos por
tradutor juramentado.
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Direito Civil 1
As certides textuais de pea processual , do protocolo das audincias ou, ainda, de qualquer outro
livro, feitas pelo escrivo, ou sob as suas vistas, e subscritas por ele, tero a mesma fora probatria
que os originais, sendo que para os traslados de autos ser, ainda preciso que sejam conferidos por
outro escrivo. CC. !rt. "1/.
A certido textuaI, seja ver#o ad ver#um (de inteiro teor), seja breve relatrio, a reproduo do
contedo do ato escrito, registrado em autos ou livro, feita por pessoa investida de f pblica.
TRASLADO: de autos a cpia fieI, passada pelo prprio escrivo e por outro concertada, de
documentos constantes do arquivo judicirio CC. Art. 218.
Constituem documentos pblicos os que constam dos livros e notas oficiais, tendo fora probatria.
Tero a mesma fora probante dos originais as certides e os traslados que o o oficial pblico extrair
dos instrumentos e documentos lanados em suas notas.
Traslados de instrumento a cpia do que estiver escrito no livro de notas ou dos documentos
constantes dos arquivos dos cartrios. Ex.: traslado de escritura pblica.
Tal traslado s ter fora pblica desde que concertado (conferido) por outro escrivo , j a certido
far prova sem dependncia do referido concerto. Logo , o traslado e a certido de escritura pblica
tero a mesma fora probatria da prpria escritura registrada. CC. Art. 218.
Como vimos o traslado depende de concerto para fazer a mesma prova que o original, mas ser tido
como instrumento pblico, mesmo sem tal concerto se extrado de original oferecido em juzo como
prova de algum ato.
A certido de pea de autos ser considerada documento pblico se extrada de original apresentado
em juzo para produzir prova de algum fato ou ato.
nstrumentos aliengenas podero ser registrados em nosso pas, no original, para fins de sua
conservao, mas, para que possam Ter eficcia e para valerem contra terceiros , devero ser
vertidos para o vernculo e essa traduo por sua vez dever ser registrada. CC. Art. 224.
(estemunas
TESTEMUNHA: a pessoa que chamada para depor sobre fato ou para atestar um ato negocial,
assegurando perante outra, sua veracidade. Asseguram a verdade de um ato ou fato alegado.
As testemunhas podem ser;
INSTRUMENTRIAS: quando se pronunciam sobre o contedo do instrumento que subscrevem, so
em nmero varivel, conforme a espcie de ato que atenderem;
JUDICIRIAS: a pessoa natural ou jurdica representada , entranha relao processual , que
declara em juzo conhecer o fato alegado, por hav-lo presenciado ou por ouvir algo a seu respeito.
Quando depe em juzo, no devendo exceder ao nmero de 10 para cada uma das partes.
No se pode fazer prova totalmente testemunhal em contratos com valor superior acima de 10 salrios
mnimos. Podendo ser prova complementar de contratos de qualquer valor, restrio somente para
contratos. CC. Art. 227
TESTEMUNHA: instrumentria a pessoa que se pronuncia sobre o teor do instrumento pblico ou
particular que subscreve. Nas obrigaes oriundas de atos ilcitos, qualquer que seja seu valor ser
permitida prova testemunhal.
A prova testemunhal, qualquer que seja o valor do contrato, sempre ser admitida em juzo como
complemento de prova documental ou se houver comeo de prova por escrito, desde que o
documento seja relativo ao contrato ou obrigao e esteja assinado pelo devedor. Admitir-se-
tambm a prova exclusivamente testemunhal seja qual for o valor contratual, quando o credor no
puder, moral ou materialmente, obter a prova escrita da obrigao, em casos como o de parentesco,
depsito necessrio ou hospedagem em hotel.
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Direito Civil 1
Condies precpuas de admissibilidade de prova testemunhal so a capacidade de testemunhar, a
compatibilidade de certas pessoas com a referida funo e a idoneidade da testemunha.
Pessoas proibidas de testemunhar - CC. Art. 228.
Exceto nas questes que versem sobre nascimento, bito, questes de famlia em geral.
Pelo CPC. O cnjuge, ascendente ou descendente, ou colateral at terceiro grau de alguma das partes,
por afinidade ou consanginidade, no esto impedidos de depor se o interesse pblico o exigir e se a
causa for alusiva ao estado da pessoa, no se podendo obter de outra maneira a prova que o rgo
judicante entender necessria para poder julgar o mrito. CPC. Art. 405.
Testemunha no poder recusar-se a depor, no podendo ser compelida a depor sobre fatos a cujo
respeito, por estado ou profisso (advogado, mdico, padre, confessor, funcionrio pblico, bancrio,
jornalista, militar) deva guardar segredo, sobre questes que acarretem desonra prpria, de cnjuge,
parente ou amigo, ou exp-los a perigo de demanda ou de dano patrimonial imediato. CC. Art. 229
A desobrigao do dever de depor em juzo sobre fatos que devem ser guardados em sigilo por
profisso ou estado, deve-se a uma imposio constitucional. CC. Art. 229, I
%resuno
lao tirada de um fato conhecido para demonstrar outro desconhecido. a conseqncia que a lei ou
magistrado tiram, tendo como ponto de partida um fato conhecido para chegar ao ignorado.
DVSO DA PRESUNO:
1- COMUNS, SIMPLES ou HOMINIS : advm de circunstncia da vida, daquilo que habitualmente
acontece (3uod plerum3ue fit), o que a experincia da vida demonstra.
2- LEGAIS: as que se encontram na lei, podem ser
ABSOLUTA: LH'I6 ;( *; LH'I6: se a norma estabelecer a verdade legal, no admitindo prova em
contrrio. A lei presume um fato, sem permitir que se prove ao contrrio;
RELATIVA: LH'I6 (!1(H=: presume-se determinada circunstancia, sendo permitida prova em
contrrio. tem por efeito reverter o nus da prova. Ordinariamente tal nus compete ao autor da ao.
Todavia se alei presume um fato tal regra se altera e o nus da prova transfere-se para o ru, que
dever demonstrar no ser verdadeira a alegao de seu contendor.
;$ames e vistorias
So percias do CPC.
EXAME: apreciao de alguma cosa por meio de peritos para esclarecimento do juiz;
VISTORIAS: a mesma operao, porm restrita inspeo ocular, procede-se a vistoria para apurar
o estado de uma coisa.
Dentre as medidas preventivas a lei inclui a vistoria ad perpetuam rei memoriam, ou seja, a verificao
atravs de percia de um estado transitrio da coisa, quando necessitar-se de efetuar reparos na coisa,
antes de final sentena.
!r#itramento
Exames que os peritos fazem de alguma coisa para determina-lhe valor ou estimar em dinheiro a
obrigao a ela ligada.
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Direito Civil 1
NULIDADES
Conceituao
ATO JURDICO: ato da vontade, conformado com o mandamento da lei e tendo objeto lcito gera os
efeitos queridos pelas partes.
NULIDADE: a declarao legal de que a determinados atos no se prendem os efeitos jurdico
normalmente produzidos por atos semelhantes.
Consiste no reconhecimento da existncia de um vcio que impede um ato de ter existncia legal ou
produzir efeitos.
NULIDADE: a sano, imposta pela norma jurdica, que determina a privao dos efeitos jurdicos do
ato negocial praticado em desobedincia ao que prescreve.
.ormas de nulidade
A - ABSOLUTA - ATOS NULOS - CC. Art. 166.
H atos que vem inquinados de defeitos irremediveis, pois lhe falta elemento substancial para que o
negcio ganhe validade.
Assim estes atos ferem um interesse pblico, a prpria sociedade.
EFEITOS: declarao da nulidade absoluta do negcio jurdico este no produzir qualquer efeito por
ofender princpios de ordem pblica, por estar inquinado por vcios essenciais . De modo que um
negcio nulo como se nunca tivesse existido desde a sua formao , pois a declarao de sua
invalidade produz efeito e$ tunc.

B - RELATVA - ATOS ANULVES - CC. Art. 171
Tem por vexes, o legislador o escopo de proteger determinadas pessoas que se encontram e dada
situao, no h ofensa em um interesse social, mas a pessoa que o legislador que proteger, se o
interessado quiser anular o ato.
H negcios que se acham inquinados de vcio capaz de lhes determinar a ineficcia, mas que poder
ser eliminado, restabelecendo-se a sua normalidade
Casos de nulidade a#soluta - CC. !rt. 1//
Nos casos de nulidade absoluta existe um interesse social, a par do individual que exige absoluta
ineficcia do ato jurdico.
O ato jurdico consiste na declarao da vontade que a lei atribui efeitos jurdicos dados certos
pressupostos:
agente capaz;
objeto lcito;
forma prescrita ou no defesa em lei.
O desatendimento a um destes requisitos constitui srio pecado que provoca como reao do
ordenamento jurdico a decretao da nulidade do ato.
Nulo o ato praticado por agente incapaz ou cujo objeto ilcito, que por colidir com a lei, quer por
atentar contra a moral e os bons costumes, o ainda o ato que desprezou a forma legal prescrita em lei
ou utilizou forma que a lei vedava.
Nulo o ato jurdico que preteriu alguma solenidade.
Nulo o ato jurdico que a lei taxativamente o declara como tal, o negar-lhe efeito.
A nulidade absoluta no poder ser suprida pelo juiz, ainda que a requerimento dos interessados, sendo
tambm insuscetvel de ratificao ou de confirmao.
59
Direito Civil 1
Casos de nulidade relativa - CC. !rt. 1>1.
Mipteses de surgimento do ato anul?vel
quando praticado por pessoa relativamente incapaz; sem a devida representao
quando h vcio no negcio jurdico: erro, dolo, coao simulao. Aqui o legislador protege o interesse
particular, quer da pessoa que ainda no atingiu pleno desenvolvimento mental, como o menor pbere e
o silvcola, quer da pessoa que tenha concordado em virtude de vcio de vontade, ou haja sido
ludibriada pela simulao ou fraude. nteresse social mediato o ordenamento jurdico confere ao ao
prejudicado que se no tomar iniciativa, vlida o ato.
*istino entre atos nulos e anul?veis
A- QUANTO AOS EFETOS
O ato nulo no produz qualquer efeito, j o ato anulvel produz todos os efeito at ser julgado como tal
por sentena.
a nulidade automtica, emana da vontade do legislador, a anulabilidade depende de sentena e
emana do juiz a pedido do prejudicado. De certa maneira pode-se dizer que a sentena que proclama a
nulidade absoluta declaratria, e a que afirma a nulidade relativa constitutiva.
A nuIidade reIativa pode ser convalidada, absoIuta, no pode ser suprida, ainda que as partes , assim,
requeiram.
Quanto aos efeitos da sentena decretadora de nulidade absoluta, estes se operam erga omnes, os da
nulidade relativa aproveitam exclusivamente aos que alegarem, salvo caso de solidariedade ou
indivisibilidade.
B- QUANTO PESSOA QUE PODE ALEGAR
O ato anulvel s pode ser alegado pelos interessados, j os nulos, por qualquer interessado, MP, juiz
de ofcio, quando se encontrar provada.
C- QUANTO A RATFCAO CC. Art. 172
A NULIDADE RELATIVA pode convalescer, sendo ratificada expressa ou tacitamente, pelas partes,
salvo direito de terceiros.
O ato anulvel suscetvel de ser ratificado, j o ato nulo (NULIDADE ABSOLUTA) no admite
ratificao.
RATIFICAO: renncia ao direito de promover a anulao do ato, advm da vontade do prejudicado e
portanto s se admite em casos de anulabilidade. Como os atos nulos ameaam a ordem social, a
vontade do particular ou dos particulares no pode sobrepujar as normas de ordem pblica
Ato jurdico pelo qual una pessoa faz desaparecer os vcios dos quais se encontra inquinada uma
obrigao contra qual era possvel prover-se por via de nulidade ou resciso.
NO SE PODE RATFCAR ATO ANULVEL, SE DA DECORRER PREJUZOS PARA TERCEROS.
A ratificao retroage data do ato, logo seu efeito e$ tunc, tornando vlido o negcio desde sua
formao, resguardando os direitos , j constitudos, de terceiros.
RATIFICAO EXPRESSA - CC. Art. 173. deve conter a substncia do ato ratificado e a vontade
expressa de ratific-lo, ou seja as partes preciso ser que deixe patente a livre intentio de ratificar o ato
negocial que se sabe anulvel.
A forma da ratificao: deve ser usada a forma prescrita para o negcio, mencionar a causa da
anulabilidade do ato anterior, declarando sua disposio de ratific-lo. CC. Art. 174.
RATIFICAO TCITA: A lei admite ao lado da ratificao expressa a ratificao tcita que caracteriza
pelo cumprimento parcial da prestao, feita pelo devedor, consciente do vcio que inquinava o ato.
Assim., a vontade de ratificar est nsita nos atos praticados. Existe , tambm, a ratificao tcita que se
opera atravs da prescrio.
REQUSTOS PARA QUE CONFGURE A RATFCAO TCTA:
60
Direito Civil 1
voluntria execuo parcial da obrigao;
conhecimento do vcio que a torna anulvel ;
inteno de confirm-la;
PROVA DA RATIFICAO TCITA: a prova da ratificao tcita competir a quem argir.
CONSEQNCIA DA RATIFICAO EXPRESSA OU TCITA: Se o ato passvel de anulao, o
lesado poder lanar mo de uma ao, mas se houve ratificao expressa ou tcita, subtende-se que
houve renncia a qualquer providncia que possa obter a decretao judicial da nulidade relativa.
Com a ratificao no mais ser possvel anular o ato negocial viciado, pois a nulidade deixou de
existir, ante a RREVOGABLDADE do ato ratificatrio, que validou a obrigao em definitivo - CC. Art.
175..
D- QUANTO A PRESCRTBLDADE
O ato nulo imprescritvel - pois irratificvel - , j os atos anulveis, a ao anulatria, esta sujeito a
prescrio.
Excees a regra de proteo ao menor pbere - CC. Art. 180 .
Quando ele, para eximir-se de uma obrigao mente sobre sua idade no ato de contratar. Deve haver
dolo do menor e o erro escusvel do outro contratante.
No ser juridicamente admissvel que algum prevalea de sua prpria malcia para tirar proveito de
um ato ilcito , causando dano ao outro contratante de boa-f, protegendo assim o interesse pblico
Quando pratica ato ilcito que o sujeita ao dever de reparar o dano - por dolo ou culpa -
responsabilidade aquiliana.
1ulidade parcial - CC. !rt. 1D,
A nulidade parcial de um ato no o prejudica na parte vlida se esta for da outra separvel. Se um ato
jurdico pode ser desdobrado, e apenas uma de suas partes vem afetada pela nulidade, a outra
continua vlida, porque no a contamina aquele vcio destruidor.
A nulidade parcial de um ato negocial no o atingir na parte vlida, se esta puder subsistir
autonomamente, devido o princpio utile per inutile non vitiatur.
Se for a parte principal afetada pela nulidade implicar a da acessria, todo o negcio perece, pois a
existncia do acessrio pressupe a do principal, o contrrio no verdadeiro se o vcio se refere
somente a parte acessria, essa perece, sem que a relao principal se extinga.
;feitos da nulidade - CC. !rt. 1D"
Com a invalidao do ato negocial, Ter-se- a restituio das partes contratantes ao status 3uo ante,
ou seja, ao estado em que se encontravam antes da efetivao do negcio. O pronunciamento da
nulidade absoluta ou relativa requer que as partes retornem ao estado anterior, como se nunca tivesse
ocorrido.
Se for impossvel que os contratantes voltem ao estado em que se achavam antes da efetivao
negocial, por no mais existir a coisa ou por ser invivel a reconstituio da situao jurdica, o lesado
ser indenizado com o equivalente.
EXCEES: a norma do artigo 182 comporta as seguintes:
impossibilidade de reclamao do que se pagou a incapaz , se no se provar que reverteu em proveito
dele a importncia paga;
o possuidor de boa-f poder fruir das vantagens que lhe so inerentes, como no caso dos frutos
percebidos e das benfeitorias que fizer.
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Direito Civil 1
Se no houve malcia por parte do incapaz , Ter-se- a invalidao de seu ato, que ser ento, nulo, se
sua incapacidade for absoluta, ou anulvel, se relativa for, sendo que, neste ltimo caso , competir ao
incapaz, e no quele que com ele contratou, pleitear a anulabilidade do negcio efetivado. Se a
incapacidade for absoluta, qualquer interessado poder pedir a nulidade do ato negocia, at mesmo o
magistrado poder pronuncia-la de ofcio.
Absoluta ou relativamente incapaz, no ter o dever de restituir o que recebeu em razo do ato
negocial contrado e declarado invlido, a no ser que o outro contratante prove que o pagamento
feito reverteu em proveito do incapaz. A parte contrria , para obter a devoluo do quantum pago ao
menor, dever demonstrar que o incapaz veio a se enriquecer com o pagamento que lhe foi feito em
virtude do ato negocial invalidado. CC. Art. 181.
NULDADE ABSOLUTA : tem EFEITO EX TUNC, opera retroativamente por expressa disposio legal
da lei atuando como se o ato jamais tivesse existido.
NULDADE RELATVA - CC. Art. (,, :Tem EFEITO ;J 1H1C, o negcio gera efeito at o momento de
sua nulidade, respeitando-se os efeitos gerados anteriormente.
Tal ocorre porque a anulabilidade prende-se a uma desconformidade que a norma considera menos
grave, uma vez que o negcio anulvel viola preceito concernente a interesses meramente individuais
acarretando uma reao menos extrema
Decretada a nulidade, portanto, procura o legislador apagar qualquer efeito do ato, recorrendo a
indenizao, se no puder alcanar tal ato diretamente.
A anulabilidade s pode ser alegada pelos prejudicados com o negcio ou por seus representantes
legtimos, no podendo ser decretada ex-officio pelo juiz..
A anulabilidade de um negcio s aproveitar a parte que a alegou, com exceo da indivisibilidade ou
da solidariedade.
Na nulidade relativa , a inoperncia do instrumento no implicar a do ato, se este puder provar por
outros modos, o negcio continuar eficaz . Se, porm o instrumento for essencial constituio e
prova do ato negocial, com a sua nulidade Ter-se- a do negcio.
!to ine$istente
ATO INEXISTENTE: negcio que no rene os elementos de fato que sua natureza ou seu objeto
supe, e sem os quais inconcebvel imaginar sua existncia - nossa legislao no fala obre eles.
ATOS ILCITOS
Conceito
ATO ILCITO: aquele praticado com infrao a um dever e do qual resulta dano para outrem. Dever
legal ou contratual.
o praticado em desacordo com a ordem jurdica, violando direito subjetivo individual. Causa dano a
outrem, criando o dever de repar-lo. Logo, produz efeito jurdico, s que este no desejado pelo
agente, mas imposto pela lei.
(ipos de responsa#ilidade
1- RESPONSABLDADE CONTRATUAL:
quando algum descumpre uma obrigao contratual pratica um ilcito contratual - a ordenao jurdica
impe ao inadimplente a obrigao de reparar o prejuzo causado
2- RESPONSABLDADE EXTRA CONTRATUAL OU AQULANA:
quando o ilcito se apresenta fora do contrato no h ligao de carter convencional vinculando o
causador e a vtima do dano.
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Direito Civil 1
Aquele que infringiu uma norma legal por atuar com dolo ou culpa, violou um preceito de conduta de
onde resultou prejuzo para outrem, portanto de indenizar.
A infrao norma de conduta pode ser mais ou menos intensa. CC. Art. 186.
%ressupostos da responsa#ilidade a3uiliana
nocorrendo um destes pressupostos, no aparece o direito de indenizar.
1- AO OU OMSSO DO AGENTE
Fato lesivo voluntrio; o ato ilcito pode advir no s de uma ao mas tambm de uma omisso do
agente, sempre decorre de uma atitude ou ativa ou passiva que cause dano a terceiro.
AO: ato doloso imprudente.
OMISSO: via de regra negligncia, a omisso s ocorre quando o agente, tendo o dever de agir de
determinada maneira, deixa de faz-lo.
2- RELAO DE CAUSALDADE
deve se apresentar a relao de causalidade entre o comportamento do agente e o dano causado.
Pode haver ato ilcito, pode haver dano, sem que um seja a causa do outro.
possvel que a relao de causalidade no se estabelea por se demonstrar que o dano foi provocado
por agente externo, ou por culpa exclusiva da vtima.
mportante pois na maioria das vezes incumbe vtima provar tal relao.
3- EXSTNCA DE DANO
Ocorrncia de um dano patrimonial ou moral, sendo que sero cumulveis as indenizaes por dano
material e moral, decorrente do mesmo fato. SmuIa 37 - STJ.
em rigor se algum atua culposa ou dolosamente, mas no infringe a norma penal nem causa dano a
terceiros, seu ato no gera qualquer conseqncia, pois a questo da responsabilidade civil, s se
apresenta em termos de indenizao e esta s possvel se ocorrer prejuzo.
4- DOLO OU CULPA DO AGENTE
para emergir a responsabilidade civil necessrio que o agente do dano tenha agido dolosamente ou
culposamente.
DOLO: o que intencionalmente procura causar dano a outrem, ou ainda aquele que consciente das
conseqncias funestas de seu atos, assume o risco de provocar o evento danoso.
CULPA: quando o agente causa o prejuzo terceiro em virtude de sua imprudncia, impercia ou
negligncia.
A idia de culpa envolve a de imputabilidade e esta a de capacidade - os mentores impberes ou os
amentais, no podem a rigor serem responsabilizados, a no ser atravs das pessoas cuja a guarda se
encontram.
CULPA PODE SER:
IN CONCRETO: quando se examina a imprudncia ou negligncia do agente no caso sob judice,
verificando as condies que cercam uma espcie determinada;
IN ABSTRATO: quando se compara o comportamento do agente ao homem normal.
Nossa lei usa o critrio da culpa N CONCRETO.
A obrigao de indenizar a conseqncia jurdica do ato ilcito, sendo que a correo monetria
incidir sobre essa dvida a partir da data do ilcito.
;$cluso da responsa#ilidade
EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE: se faltam qualquer um dos pressupostos, no se configurar
a responsabilidade.
EXCLU-SE ANDA A RESPONSABLDADE : meios de defesa eficaz do ru;
1- CULPA DA VTMA
cessa a relao de causalidade entre o ato do agente e o evento danoso;
63
Direito Civil 1
2- CONCORRNCA DE CULPA
da vtima com agente h uma atenuao pois a vtima tambm contribuiu para o dano;
3- CASO FORTUTO
fator externo, produzido por mquinas objetos, evento no palpvel;
4- FORA MAOR:
Fator externo da natureza.
Caso fortuito e fora maior, cessa igualmente a responsabilidade pois a presena de uma dessas
circunstncia elimina a idia de culpa e sem culpa, no h, via de regra responsabilidade.
ELEMENTOS:
elemento interno objetivo representado pela inevitabilidade do evento;
elemento externo subjetivo representado pela ausncia de culpa do pretenso agente do dano;
'esponsa#ilidade por ato prprio ou de terceiro
pode a responsabilidade decorrer de ato do prprio agente ou ato de pessoa por quem se
responsvel.
Ex.: pai-filho; tutor, curador-pupilo,curatelado; preponente-preposto.
A responsabilidade indireta s se caracteriza se ficar provado que tais pessoas concorreram com culpa
para o evento danoso.
CULPA DO PATRO POR ATO DE SEU EMPREGADO
CULPA IN ELIGENDO: por hav-lo escolhido mal;
CULPA IN VIGILANDO: de no hav-lo vigiado.
Deve-se, assim, alm de provar a culpa do preposto pelo dano direto, provar-se- a concorrncia de
culpa do proponente, demonstrando que ele escolheu ou vigiou mal o seu preposto.
Jurisprudencialmente, tem admitido presuno de culpa do patro nas hiptese de dano provocado por
ato de seu empregado. CC. Art. 932
(eoria da responsa#ilidade - tend<ncias
Responsabilidade se baseia na culpa - s provada a culpa do agente - emerge a necessidade de
reparar o dano.
Para remediar os inconvenientes advindos da estreiteza da teoria da culpa, alguns procedimento
tcnicos podem ser adotados
1- abuso do direito, o agente agindo nos quadros de sua prerrogativa pode ser obrigado a reparar o
dano causado, se no usa-lhe o regulamento;
2- acolhimento da culpa negativa possibilidade de reparar prejuzo decorrente de mera omisso de sua
parte.
3- possibilidade de inverso de nus da prova presumindo culpa do agente, devendo ele provar sua no
culpa;
4- na responsabilidade contratual no precisa o contratante pontual provar a culpa do inadimplente,
para obter perdas e danos, basta provar o inadimplemento;
5- adoo da teoria do risco - responsabilidade objetiva. Ela independe da existncia de culpa e se
baseia na idia que a pessoa que cria o risco deve reparar os danos advindos de seu empreendimento.
No necessita provar a culpa do agente, basta a evidencia da relao de causalidade entre o ato e o
prejuzo.
64
Direito Civil 1
!tos causadores de dano no considerados ilcitos - CC. !rt. 1DD.
H hipteses excepcionais que no constituem atos ilcitos apesar de causarem dano s aos direitos de
outrem , isto porque o procedimento lesivo do agente , por motivo legtimo estabelecido em lei, no
acarreta o dever de indenizar , porque a prpria norma jurdica lhe retira a qualidade de ilcito. Assim,
so eles:
1- LEGTMA DEFESA
excepcional meio de defesa do direito , de sua preservao, colhe-se no cdigo penal os requisitos para
que essa defesa direta seja legtima
REQUSTOS DA LEGTMA DEFESA
1- ameaa ou agresso iminente;
2- seja injusta;
3- meios moderados de repelir a ameaa ou agresso - proporcional.
Assim, exclui, a legtima defesa, a responsabilidade pelo prejuzo causado se , com uso dos meios
necessrios , algum, repelir injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
2- EXERCCO REGULAR DE UM DRETO RECONHECDO
no causa dano a outrem quem utiliza o seu direito - s no haver dano se esse direito for exercido de
forma regular, regularmente, se for exercido irregularmente, anormalmente ou com abuso h iliceidade.
Mesmo atuando no mbito de sua prerrogativa pode a pessoa ser obrigada a indenizar dano causado,
se daquela fez uso abusivo.
3- ESTADO DE NECESSDADE
Consiste na ofensa do direito alheio para remover perigo iminente, quando as circunstncias o
tornarem absolutamente necessrios e quando no exceder os limites do indispensvel para a
remoo do perigo.
no havendo outro meio para evitar mal maior, sacrifica-se um valor patrimonial de terceiro, para
impedir catstrofe.
REQUSTO PARA QUE O ATO NO SEJA LCTO:
1- as circunstncias o tornem absolutamente necessrio;
2- no exceda os limites do indispensvel para remoo do perigo.
EXPECTATIVA DE DIREITO, DIREITO CONDICIONAL E EVENTUAL
;$pectativa de direito
A expectativa de fato como mera esperana de vir adquirir um direito trata-se de mera potencialidade
de aquisio resultante da personalidade e da capacidade como situaes genricas, na expectativa
de direito , embora a pessoa rena os requisitos de capacidade e legitimidade, o direito s surge se
adquire ao se verificar o fato ou ato capaz de produzi-lo ou de lhe conferir aperfeioamento e vida.
Vicente Rao.
Assim, um direito concebido e no nascido, falta-lhe elemento bsico mais que uma expectativa de
fato, j que algumas circunstncias de que depende seu aperfeioamento j se produziram.
*ireito condicional
S se aperfeioa ou se aniquila, pelo advento de um evento futuro e incerto. Condio clusula que
subordina o efeito do ato a acontecimento futuro e incerto, assim s ser adquirido o direito se
sobrevier condio suspensiva.
65
Direito Civil 1
Direito Condicional: espcie do gnero
PRESCRIO
Conceito
CONCEITO: perda da ao atribuda a um direito e de toda a sua capacidade defensiva em
conseqncia de no uso delas durante um determinado espao de tempo.
O que perece portanto, atravs da prescrio extintiva no o direito, este pode, pois, permanecer por
longo tempo inativo sem perder sua eficcia. O que se extingue a ao que o defende, na prtica
pouca diferena tem, j que perecendo a ao, o direito perde quase inteiramente sua eficcia.
Extino de uma ao ajuizvel, em virtude da inrcia de seu titular durante um certo lapso de tempo,
na ausncia de causas preclusivas de seu curso.
'e3uisitos elementares da prescrio
1- nrcia do titular - o desinteresse no , protegido juridicamente;
2- Transcurso do tempo.
Fundamenta-se o instituto da prescrio no anseio social de no permitir que as demandas fiquem
indefinidamente em aberto, estabelecendo um clima de segurana e harmonia.
Normas sobre prescrio so de ordem pblica, insuscetveis de serem derrogadas por particulares:
1- os particulares no podem ajustar sobre a imprescritibilidade de qualquer direito;
2- no podem prorrogar o prazo de prescrio;
3- No se pode a ele renunciar, antes que se consuma;
Incio do pra&o prescricional
em muitos casos a lei expressa a respeito, mas em geral tem seu incio no momento em que a ao
poderia ter sido proposta.
'en4ncia N prescrio - CC . !'(. 101
Renncia prescrio o ato pelo qual o prescribente (pessoa que invoca a prescrio em seu
benefcio), se despoja do direito de invoc-la.
Somente depois de consumada a prescrio, desde que no haja prejuzo de terceiro , que poder
haver renncia expressa ou tcita por parte do interessado.
Como se v no se permite a renncia prvia ou antecipada prescrio, a fim de no destruir sua
eficcia prtica , caso contrrio, todos os credores poderiam imp-la aos devedores , portanto,
somente o titular poder renunciar prescrio aps a consumao do prazo previsto em lei.
Na RENNCIA EXPRESSA, o prescribente abre mo da prescrio de modo explcito, declarando que
no a quer utilizar, na RENNCIA TCITA, o prescribente pratica atos incompatveis com a
prescrio. Ex.: pagar dvida prescrita.
%ressupostos da ren4ncia
1- QUE DELA NO DECORRA PREJUZO PARA TERCERO;
66
Direito Civil 1
a prescrio prejudica um credor, o ato no ganha validade, a renncia equivale a uma liberalidade,
afasta do patrimnio do renunciante uma prerrogativa, a liberalidade no pode trazer sacrifcios para
terceiros;
2- QUE J HAJA SE CONSUMADO.
s se admite prescrio aps sua consumao, no podem as partes convencionar desde logo, que a
ao conferida ao credor imprescritvel. No pode ser ilidida pela conveno entre particulares.
! ren4ncia pode ser
1- EXPRESSA:
Como ato unilateral que , a renncia se revela travs de uma declarao autntica no sujeita a forma
especial.
2- TCTA:
Quando o prescribente ciente que contra si j se consumou a prescrio, pratica algum ato ostensivo
que envolve o reconhecimento do direito prescrito. A renncia tcita deve ser veemente no pode deixar
dvidas quanto a inteno do prescribente de despojar-se de benefcio da prescrio.
vedado o aumento antecipado do prazo de prescrio, mas sua reduo controverso na doutrina,
pois os partidrios da possibilidade de sua reduo, afirma que esta coincide com o fim da prescrio
pois faz que as aes no ajuizadas perdurem longa e indefinidamente.
%rescrio necessidade e momento de ser alegada
Prescrio um benefcio concedido a uma parte, a uma pessoa, o juiz s pode decret-la se
expressamente invocada, no pode decret-la de ofcio. CC. Art. 193.
A lei faculta ao prescribente alegar a prescrio em qualquer instncia, vale dizer que o interessado
pode aduzi-la, em forma de excees na primeira ou superior instncia, na ao ou na execuo.
A prescrio poder ser argida na primeira instncia, que est sob a direo de um juiz singular, e na
Segunda instncia, que se encontra em mos de um colegiado de juzes superiores. Pode ser invocada
em qualquer fase do processual : na contestao , na audincia de instruo e julgamento, nos debates,
em apelao , em embargos infringentes, sendo que no processo de execuo NO cabveI a
argio de prescrio, exceto se superveniente sentena transitada em juIgado.
Com o principal prescrevem as aes atinentes aos direitos acessrios, de modo que, prescrita uma
obrigao, prescrita estar.
A prescrio do acessrio NO atingir o principal . Poder prescrever a ao para exigir a prestao
acessria, sem que isso afete o exerccio da ao para pleitear judicialmente a obrigao principal.
%rescrio em relao as pessoas
EM RELAO AS PESSOAS PRVADAS DE SEUS BENS - CC. Art. 195.
As pessoas a que se refere o artigo acima so as pessoas jurdicas e os relativamente incapazes, visto
que o curso da prescrio NO FLUI para os absoIutamente incapazes.
A lei protege os absolutamente incapazes de maneira incisiva, contra eles no corre o prazo
prescricional, no iniciando-se o seu curso, ou suspendendo-o, se j tiver iniciado.
Quanto aos relativamente incapazes ou os que no se encontram na administrao de seus bens,
permite a lei que a prescrio contra eles se consume, mas confere aos mesmos, ao regressiva
contra seus representantes que por permitir, dolosa ou culposamente, que sobrevindo a prescrio,
venha trazer prejuzo a seu representado.
EM RELAO AOS SUCESSORES - CC. Art. 196
67
Direito Civil 1
A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu herdeiro a ttulo universal ou
singular, salvo se for absolutamente incapaz. A prescrio iniciada contra o de cujus continuar a
correr contra seus sucessores, sem distino entre singulares e universais, logo continuar a correr
contra o herdeiro, o cessionrio ou o legatrio.
A prescrio iniciada contra o auctor sucessionis continuar e NO recomear a correr contra seu
sucessor.
EM RELAO AO JUZ - CC. Art. 194.
O juiz no poder conhecer da prescrio da ao relativa a direitos patrimoniais, reais ou pessoais, se
no for invocada pelos interessados, no podendo, portanto decret-la e$ officio, por ser prescrio
um meio de defesa ou exceo peremptria. CPC. Art. 219.
A decadncia do direito ao no-patrimonial ou prejudicial que protege o estado das pessoas,
poder ser decretada ex officio.
%rescrio consumada9 suspensa e interrompida
A- PRESCRO CONSUMADA
Quando se completa o curso do prazo determinado, na lei para sua efetivao;
B - O CURSO DO PRAZO NO SE NCE OU QUANDO NCADO SE SUSPENDA:
a lei tendo em vista a proteo de determinadas pessoas ou a ocorrncia de circunstncias especiais,
impede que o prazo de prescrio comece a fluir, ou se j iniciado ordena que se suspenda.
em ambas as hipteses independe da vontade de quem quer que seja, pois as conseqncias advm
da lei.
C- O CURSO DO PRAZO NO SE NCE OU NCADA SE NTERROMPA
a interrupo da prescrio envolve um comportamento ativo do credor, supe uma iniciativa de sua
parte demonstrando que em vez de negligente e inerte est atento ao seu direito.
6uspenso da prescrio
O prazo transcorrido aproveita-se, pois reiniciado o seu curso, aquele se adiciona ao novo.
A lei cuida , conjuntamente, das causas que impedem o incio da prescrio ou a suspende.
Quando o prazo ainda no comeou a fluir e ocorre uma das causa impeditivas mencionadas na lei, ele
no se inicia, se tal prazo j vinha transcorrendo quando adveio a mesma causa, seu curso se
suspende
Hipteses de suspenso da prescrio
1 - ARTGO 197:
As causas MPEDTVAS DA PRESCRO so as circunstncias que impedem que seu curso inicie
por estarem fundadas no status da pessoa individual ou familiar, atendendo razes de confiana,
amizade e motivos de ordem moral.
Tem em vista este artigo, as pessoas ligadas entre si por determinados vnculos jurdicos que dificultaria
ou impediria a uma delas a defesa de seu direito:
entre os cnjuges na constncia do casamento, no corre a prescrio, pois se assim o fosse,
acarretaria uma desarmonia conjugal, um cnjuge influenciaria o outro para impedir o ajuizamento da
ao
durante o poder familiar, no corre a prescrio entre pai e filho, j que aquele assiste este quando
pbere e representa-o quando impbere.
o mesmo dito acima, cabe para a tutela e a curatela , alei suspende a prescrio das aes que
porventura tenham uns contra os outros.
Nestas hipteses, a prescrio ficar impedida de fluir no tempo.
2- ARTGO 198:
68
Direito Civil 1
temos que a prescrio no corre entre certas pessoas em virtude de uma circunstncia particular, no
poderiam zelosamente e diligentemente, defender seus interesses
o NCSO contm CAUSA MPEDTVA DA PRESCRO, logo esta no correr contra os
absolutamente incapazes, uma maneira de proteg-los;
contra aqueles que, a servio da ptria, se encontram fora do Brasil;
contra os que estiverem incorporados as Foras Armadas, em tempo de guerra.
3- ARTGO 199
suprfluo pois nos casos consagrados, a prescrio no corre, como de fato no poderia s-lo, pois no
existe ao para exigir o cumprimento da obrigao.
No direito condicional, se ele ainda no se considera deferido, se o direito se encontra sujeito a um
termo suspensivo no ele exigvel;
enquanto pende a evico ou seja a ao de evico no se confere ao eventual evicto a ao contra o
vendedor para pleitear a restituio do preo.
Se a obrigao for indivisvel e solidria forem os credores, suspensa a prescrio em favor de um dos
credores, tal suspenso aproveitar os demais.
Se a obrigao for divisvel a prescrio no se suspender para todos os coobrigados, ante o fato de
ser um benefcio personalssimo. Se vrios forem os co-interessados, ocorrendo em relao a um deles
uma causa suspensiva de prescrio, esta aproveitar apenas a ele, no alcanando os outros, para os
quais correr a prescrio sem qualquer soluo de continuidade.
Interrupo da prescrio - CC. !rt. "2".
As causas interruptivas da prescrio so as que inutilizam a prescrio iniciada, de modo que o seu
prazo recomea a correr da data do ato que a interrompeu ou do ltimo ato do processo que a
interromper.
O prazo flui at a data da interrupo, quando reiniciado o prazo, o transcorrido no se aproveita.
A suspenso da prescrio como vimos, independe de um comportamento ativo das partes - a Lei
determina sua operao automtica.
A interrupo envolve em regra, uma atitude uma deliberao do credor (quatro primeiros casos
abaixo) ou, um comportamento inequvoco do devedor, reconhecimento, por este, da relao jurdica -
(o Itimo caso).
Duas so as hipteses em que a prestao interrompida recomea a correr: da data do ato que a
interrompeu ou do ltimo processo para a interromper. CC. Art. 202 nico.
Se a prescrio interromper-se por qualquer das causas arroladas no artigo 202, ela recomear a fluir
da data do ato que a interrompeu. Todavia o mesmo no se dar com a citao - CC. ART. 202,
porque o prazo prescrito j decorrido no recomear a correr da data da citao, mas somente do
ltimo termo da demanda ou quando esta findar. A interrupo , portanto, produz efeitos no passado ,
inutilizando o tempo transcorrido, e no futuro , determinando o reincio da prescrio , recontando-se o
prazo com o se nunca tivesse fludo.
NO H QUALQUER limitao legal do nmero de vezes em que o interessado poder interromper a
prescrio, a no ser contra a Fazenda Pblica, Dec. n 20.910, que dispe que interrompida a
prescrio, apenas mais uma vez poder haver interrupo e somente pela metade do prazo.
Entre as atitudes deIiberadas do credor, temos:
1- a prescrio interrompe pela citao feita ao devedor, ainda que ordenada por juiz incompetente, a
interrupo da prescrio retroagir a data da propositura da ao.
Sendo nula a citao por vcio de forma, por circunducta (ineficaz), ou por se achar perempta a
instncia ou ao, o lapso prescricional no se interromper continuando a correr,.
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Direito Civil 1
Haver defeito de forma quando a citao no seguir os requisitos exigidos por lei. Sua nulidade NO
causar a interrupo da prescrio.
Se a citao for efetuada por qualquer dos modos legais , no sendo acusada pelo autor que no
comparece na primeira audincia , ser considerada circunducta, ou seja sem efeito, por revelar o
desinteresse por parte do autor. Hodiernamente no mais existe a circunduo da citao.
2- interrompe a prescrio o protesto, o protesto judicial, no se interrompendo a prescrio o simples
protesto cambirio. Smula 153 do STF.
3- nterromper o prazo prescricional apresentao do ttulo de crdito em juiz de inventrio ou em
concurso de credores;
4- por qualquer ato judicial que constitua mora do devedor.
Por procedimento do devedor:
1- interrompe a prescrio qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial que importe o
reconhecimento do direito pelo devedor.
Ex: quando o devedor faz pagamento por conta da dvida, solicita a ampliao do prazo, paga juros
vencidos, outorga novas garantias.
Quem aIega e quem aIcana a interrupo CC. Art. 203
A prescrio pode ser interrompida pelo titular do direito, ou por quem quer que legalmente o
represente, se a prescrio prejudica terceiro no participante da relao jurdica, a lei confere a este o
direito de interromp-la.
No inciso , o seu representante legal, salvo o dos incapazes do artigo 5 do CC.
No inciso , o terceiro com legtimo interesse econmico ou moral, como o seu credor, o credor do
credor ou o fiador do credor.
Quanto aos efeitos da interrupo da prescrio, o princpio de que ela aproveita to-somente a quem
promove (em regra os efeitos da prescrio so pessoais), prejudicando aquele contra quem se
processa; contudo, a interrupo efetuada por um credor no aproveita aos outros, da mesma forma
que se promovida contra o co-devedor, no prejudica os demais. CC. Art. 204.
Excees regra "personam ad personam non fit interruptio civilis nec active nec passive:
se houver solidariedade seja ela ativa ou passiva, a interrupo efetuada contra o devedor solidrio
envolver os demais, e a interrupo aberta por um dos credores solidrios aproveitar aos outros. E se
o objeto for indivisvel e houver co-proprietrios.
A interrupo produzida pelo credor contra o principal devedor prejudicar o fiador,
independentemente de notificao especial, pelo simples fato de ser a fiana uma obrigao acessria.
Desaparecendo a responsabilidade do afianado , no mais ter o fiador ; igualmente se o credor
interrompe a prescrio contra o devedor , esta interromper-se- tambm relativamente ao fiador.
%rescrio e a fa&enda p4#lica:
O poder pblico criou regime de excees, tornando mais ampla a incidncia da prescrio nos
negcios em que fosse devedor.
Principais disposies;
1 - Limitar em no mximo de 5 anos o lapso de tempo prescricional das dvidas passivas da Unio,
Estados e Municpios, sendo igualmente esse prazo o exerccio das aes em que essas pessoas
jurdicas de direito pblico forem rs;
2 - limitao sobre o que concerne a interrupo da prescrio o credor no pode faz-lo, seno uma
nica vez, e interrompida a prescrio ele passa a correr pela metade dois anos e meio. A prescrio se
consuma mesmo no curso da lide.
%ra&o prescricional
O prazo prescricional o espao de tempo que decorre entre seu termo inicial e final.
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Direito Civil 1
Cuida o cdigo civil , da seguinte forma;
Regra geraI - CC. Art. 205.
ORDNRA: tem prazo de 10 anos .
*iferenas entre prescrio e decad<ncia
Nosso Cdigo Civil no fala em decadncia ou caducidade, s se refere a prescrio, mas a doutrina
e jurisprudncia admitem que vrios casos de prescrio, disciplinada no Cdigo Civil, so na realidade
de decadncia.
DECADNCIA: a extino do direito pela falta de exerccio dentro do prazo prefixado, atingindo
indiretamente a ao, enquanto a prescrio extingue a ao, fazendo desaparecer, por via oblqua, o
direito por ela tutelado que no tinha tempo fixado para ser exercido.
DECADNCA PRESCRO
Pode ser estabelecido pela lei ou pela vontade
unilateral ou bilateral.
fixado por lei para exerccio da ao que
protege um direito
Corre contra todos , no admitindo sua suspenso
ou interrupo em favor daquele contra os quais no
corre a prescrio.
A prescrio pode ser suspensa interrompida ou
impedida pelas causas legais.
Decorrente a decadncia de prazo legal pode se
considerada e julgada de ofcio pelo juiz,
independentemente de argio pelo interessado
A prescrio das aes patrimoniais no pode
ser ex officio, decretada pelo rgo judicante
Decadncia oriunda de prazo prefixado por lei no
poder ser renunciada pelas partes nem antes nem
depois de consumada
Prescrio aps sua consumao, poder ser
renunciada pelo prescribende.
a decadncia os prazos fluem inexoravelmente
contra quem quer que seja, no se interrompendo
ou suspendendo., o que perece o direito.
Prescrio interrompida, e no corre contra
determinadas pessoas, o que perece a ao;
Quando a ao tem origem comum com o direito,
trata-se de decadncia. Ex.: O marido tem prazo de
dois meses para contestar o filho havido por sua
mulher, neste caso o direito de contestar a
legitimidade, nasce ao mesmo tempo que a ao
conferida ao marido. burlado.
Se o direito preexiste a ao, que s aparece
com a violao deste direito o prazo
prescricional. Ex.: o intervalo concedido ao autor
para exercer ao contra violador de sua obra
literria de prescrio, pois o direito autoral j
existia quando foi lesado e s d leso que
resulta a ao.
DAS SUCESSES
Conceito e definio
A idia de sucesso sugere, genericamente, a de transmisso de bens, pois implica a existncia de um
adquirente de valores, que substitui o antigo titular. Assim, em tese, a sucesso, pode operar-se a ttulo
gratuito ou oneroso, inter vivos ou causa mortis. Todavia, quando se fala em Direito das Sucesses
entende-se apenas a transmisso em decorrncia de morte, excluindo-se, portanto, do alcance da
expresso, a transmisso de bens por ato entre vivos.
Direito das Sucesses disciplina a transmisso do patrimnio do falecido, a definio abrange os
valores por ele deixados, assim como as dvidas pelas quais era responsvel.
71
Direito Civil 1
A possibilidade de transmitir bens causa mortis constitui um corolrio, do direito de propriedade, pois,
caso contrrio a propriedade ficaria despida de um dos seus caractersticos, ou seja, a perpetuidade.
!#ertura da sucesso
Abertura da sucesso. Momento da transmisso da herana. - A sucesso causa mortis se abre com a
morte do autor da herana. No momento exato do falecimento, o domnio e a posse da herana se
transmitem aos herdeiros legtimos e testamentrios do de cujos, quer estes tenham ou no cincia
daquela circunstncia.
A personalidade civil, ou seja, a capacidade da pessoa humana para ser titular de direitos e obrigaes
na rbita do direito, se extingue com sua morte, com no se pode conceber direito subjetivo sem titular,
a titulariedade dos direitos do de cujus deve se transmitir,desde o preciso instante de sua morte, a seus
sucessores a ttulo universal Caso contrrio, seu patrimnio ficaria sem dono, durante algum tempo, o
que, inconcebvel.
O intervalo mediado pela morte do de cujos e a sentena de partilha, provoca um sem-nmero de
conseqncias, dentre as quais saliento as seguintes:
A capacidade para suceder a do tempo da abertura da sucesso, que, naturalmente, se regular
conforme a lei ento em vigor, pois, como no momento do falecimento e o herdeiro chamado a
suceder, nesse momento que deve este ostentar a condio de herdeiro.

O herdeiro que sobrevive ao de cujus, ainda que por um instante, faz sua a herana por aquele deixada.
Com efeito, ao menos por uma frao de segundo os bens do finado incorporam-se ao patrimnio de
seu sucessor, de modo que, quando este morre, no momento seguinte transmite aos seus prprios
herdeiros os bens adquiridos, embora houvesse morrido na ignorncia de haver herdado referido
patrimnio.
O valor dos bens inventariados o do momento da morte do de cujus, pois nesse momento que se d
a transmisso dos mesmos para os herdeiros .
A atribuio da qualidade de possuidor ao herdeiro gera importantes efeitos, dos quais o principal
deferir-lhe a prerrogativa de recorrer aos interditos possessrios para defesa dos bens herdados.
A sucesso simultnea legtima e testamentria, quando o testamento no abrange todos os bens do
de cujus.
Os bens do testamento se transmitem aos herdeiros testamentrios e aos legatrios. E os restantes
so deferidos aos herdeiros legtimos na ordem da vocao hereditria .
SUCESSO - ttulo universal ou ttulo singular:
TITULO UNIVERSAL: quando o herdeiro chamado a suceder na totalidade dos bens do de cujos ou
em uma parte alquota dos mesmos o sucessor sub-roga-se na posio do finado como titular da
totalidade ou parte da universitas iuris - tanto no ativo como no passivo.
TTULO SINGULAR: testador transfere ao beneficirio um bem determinado - destaca-se coisa certa e
individuada da herana para incorpora-se ao patrimnio do legatrio.
LIBERDADE DE TESTAR: visa legislao consagrar o sistema limitao da liberdade de testar.
Havendo herdeiros necessrios- descendente e ascendente - a lei concede a estes a metade do
patrimnio do de cujus - legtima ou reserva - o testador poder dispor por testamento, da outra metade
do patrimnio.
No tendo herdeiros necessrios - descendente ou na falta destes, descendentes - e irrestrita sua
liberdade de testar.
72
Direito Civil 1
A sucesso se abre no lugar do ltimo domiclio do falecido - com vrios domiclios pode ser requerido o
inventrio em um deles fixando-se a competncia do juiz
Da escolha do inventariante :
Cnjuge : regime de comunho , convivendo com o de cujus;
Herdeiro que se acha na posse e administrao de bens;
Qualquer herdeiro;
Testamenteiro;
nventariante judicial;
Pessoa estranha.
Deve o juiz ater-se ao mximo possvel a presente relao - ordem legal - s em casos de razes
relevantes pode o juiz deixar de segu-la - hipteses:
No caso do cnjuge, mesmo no sendo ele herdeiro, que presume-se corrente aos negcios do
esposo facilitando descrever e partilhar os bens. Por ser necessrio o regime de comunho. Pois o
cnjuge sobrevivente condmino do patrimnio comum morto o companheiro aquele tem o direito
sua meao - na comunho por separao , falta um pressuposto para ser inventariante - salvo se
herdeiro institudo ou legtimo.
Na falta de cnjuge , ser nomeado herdeiro que se acha na posse e administrao dos bens da
herana. Caso no exista o juiz escolher o herdeiro mais idneo - idoneidade no s moral,
reputabilidade, mas se auxiliava o de cujos, no trato dos negcios.
Na falta das pessoas acima mencionadas ou quando o testador lhe conceder a posse e administrao
da herana ser nomeado testamenteiro para a inventariana - Testamenteiro pessoa encarregada pelo
testador de cumprir disposio de ltima vontade - s caber a este ser inventariante quando no
houver cnjuge ou herdeiros necessrios.
INDIVISIBILIDADE DA HERANA PARA EFEITO DE RECLAM-LA: a herana uma universalidade
iuris, contemplando a hiptese de existirem dois ou mais herdeiros declara que o direito dos mesmos
quanto posse e o domnio daquela indivisvel at se ultimar a partilha - gera para cada herdeiro a
prerrogativa de reclamar a herana por inteiro de quem quer que injustamente a possua - sem que esta
alega o carter parcial do direito do reivindicante.
O herdeiro dada sua condio de condmino titular apenas da parte ideal do esplio, pois seu quinho
s se individuar por ocasio da partilha. Como no possvel defender seu quinho, ainda no
individuada, defere-lhe a lei, o direito de reclamar a universalidade da herana.
VER: CC. Art. 1784,1786,1788,1789,1785,1797,1791 .
ACEITAO DA HERANA
ACEITAO: (adio) da herana ato pelo qual o herdeiro manifesta a vontade de receber a herana
que lhe devolvida - representa a pena s ato de vontade revelador da anuncia do beneficirio em
receber a sucesso.
Aceitao pode ser:
Tcita: configura-se com a prtica de atos incompatveis com o carter de herdeiros de quem os
pratica, contratao de advogados, paga credor, etc..
Expressa: manifestao por escrito;
Presumido: na possibilidade de algum interessado em saber se o herdeiro aceita ou no a herana
(um credor, ou pessoa a ser promovido a condio de sucessor caso este herdeiro renuncie) pode o
interessado, para que este declare, em prazo no superior a 30 dias se aceita ou no a herana - sob
cominao de se presumir aceita se permanecer em silncio.
Aceitao, parcial condicional ou a termo: herana universalidade de direitos - valores positivos e
negativos - herdeiros que aceita continua na posse do defunto tomando o seu lugar em suas relaes
jurdicas sub-rogando-se em seus direitos e obrigaes at a fora da herana - seu quinho.
73
Direito Civil 1
Sendo assim inadmissvel a aceitao parcial de herana, se assim fosse, aceitaria o herdeiro somente
seu ativo e repudiando seu passivo.
Pode ocorrer a hiptese de o herdeiros suceder a ttulo universal e a ttulo singular, nada impedindo que
ele renuncie integralmente a uma sucesso conservando a outra.
Probe-se, tambm, aceitao a termo, j que traria insegurana, com a suspenso da resoluo do
domnio do herdeiro. A aceitao deve ser pura e simples.
VER: CC. Art. 1806,1808,1805,1807,1809.
RENNCIA A HERANA
Ato solene , em que uma pessoa chamada sucesso de outra, declara que no aceita. Deve ser pura
e simples.
Renncia da herana - ato solene - depende forma prescrita em lei - s aperfeioa-se levada a efeito
atravs de escritura pblica ou termos nos autos. O Renunciante ser considerado como se jamais
houvesse sido herdeiro, retroage ao momento da abertura da sucesso.
A pessoa capaz pode renunciar a herana como a utros direitos , contudi depender do consentimento
de seu consorte a renuncia sucesso aberta , de direito a um bem imvel.
Restringe-se a renncia a herana quando esta prejudicar credores do herdeiro, que podero com
autorizao do juiz, aceit-la em nome do renunciante. Paga todas as dvidas do renunciante , a
renncia prevalece para os demais efeitos - sendo devolvida aos outros herdeiros.
OBSERVAO:
Credores precisam pleitear a revogao da renncia atravs da ao revocatria - pedem ao juiz que
suspenda os efeitos do ato do renunciativo, a fim de se cobrarem.
No depende o pedido dos credores,da m-f do renunciante, cabe aqueles provarem que so credores
e o renunciante no tinha recursos para os pagar, caso existam recursos a liberdade de renunciar do
herdeiro ilimitada.
;feitos da ren4ncia
O primeiro efeito afastar o renunciante da sucesso, retroage a abertura da sucesso o herdeiro
renunciante; considerado como jamais houvesse sido herdeiro.
Conse3K<ncia
Na sucesso legtima, acresce dos outros herdeiros da mesma classe, e sendo o nico dessa classe
devolve-se aos herdeiros da classe subseqente. Ex.: o de cujus tinha 3 filhos , uma renncia a herana
se divide entre os outros dois, renunciante e sua estirpe se consideram como se nunca tivessem
existido. Se o de cujos tinha um nico filho, e este sem descendentes, renuncia a herana, devolve-se
aos ascendentes do finado, na falta destes seu cnjuge.
No podem os descendentes representar o renunciante na sucesso do ascendente. Direito de
representao - lei chama certos parentes do falecido para suceder em todos os direitos que ele
sucederia se vivesse. Ex.: de cujus morre tendo um nico filho e netos de um outro filho pr-morto -
sucesso se divide em 2 partes uma caber ao filho sobrevivo , outra aos descendentes do pr-morto,
estes herdam recebendo o que caberia ao seu pai (sucesso por estirpe - herdeiros em graus inferior
herdam representando seu ascendente , recebendo a que cabe sua estirpe) sucesso por cabea - por
quando todos os herdeiros se encontram no mesmo grau ex.: de irmos que sucedem o pai, herana
se divide por cabea conforme o nmero de herdeiros.
74
Direito Civil 1
Os herdeiros do renunciante tem maior desvantagem que os do pr-morto. Podero os descendentes
do renunciante herdar por direito prprio e por cabea se o renunciante for o nico de sua classe ou se
todos da mesma classe renunciarem.
Na sucesso testamentria, torna-se caduca a disposio que o beneficia salvo tendo o testador
indicado substituto ou haja direito de acrescer entre os herdeiros.
'esponsa#ilidade dos erdeiros
A responsabilidade dos herdeiros no excede a fora da herana aceitao sempre em benefcio do
inventrio.
A renncia irretratvel , j que opera retroativamente, sendo que o renunciante jamais foi herdeiro ,
salvo se a renncia, como todo o ato jurdico, for proveniente de vcio de vontade, ou seja, erro, dolo ou
violncia, quando ento, ser anulada.
VER: CC. Art. 1813,1792,1811,1810,1812.
HERANA JACENTE
aquela cujos herdeiros no so conhecidos , no se confunde com a idia de vacncia jaz a
herana quando no se apresentam herdeiros do de cujus para reclam-la no se sabendo se
existem herdeiros O Estado para evitar o perecimento da riqueza, representada pelo esplio, ordena
sua arrecadao, a fim de entrega-la ao herdeiro que demonstrar tal condio somente aps
diligncias legais no aparecendo herdeiros a herana jacente declarada vacante, a fim de
incorporar-se no patrimnio pblico.
Jacncia uma fase no processo de declarao de vacncia da herana.
CASO DE HERANA JACENTE: Ver: CC. Art. 1819,1820,1822.
VACNCIA DA HERANA
Efetuada a arrecadao da herana jacente, entregues os bens ao curador, juiz manda publicar editais
com o prazo de 6 meses reproduzidos 3 vezes com o intervalos de 30 dias , convocando os
eventuais herdeiros do finado para que venham habilitar-se .
No aparecendo herdeiros que prove tal condio, transcorrido 1 ano da concluso do inventrio, o juiz
declara vacante os bens.
HERANA VACANTE: a que no foi disputada com xito por qualquer herdeiro e que judicialmente
foi proclamada de ningum.
;feitos da vacOncia:
Afastar os colaterais que notoriamente no forem conhecidos , ficam excludos aps a vacncia;
Fixa o termo inicial de 5 anos, findo os quais os bens vagos passam inexoravelmente e definitivamente
para o domnio do Estado ou Distrito Federal.
Transcorrido in albis o prazo de 5 anos, incorpora-se definitivamente os bens ao patrimnio pblico,
cessando para os herdeiros o direito de pleite-la.
VER: CC. Art. 1820 e 1822..
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Direito Civil 1
INDIGNIDADE
Privao do direito cominado por lei a quem cometeu certos atos ofensivos pessoa ou ao interesse do
hereditando. Perda da herana aplicvel ao sucessor legtimo ou testamentrio que houver praticado
determinados atos de ingratido contra o de cujus.
INDIGNIDADE DIFERE DE DESERDAO: esta instituto exclusivo da sucesso testamentria, e
aquela atinge tanto a sucesso legtima, como a testamentria. Esta instrumento a que recorre o
testador para afastar de sua sucesso os seus herdeiros necessrios (descendentes ou ascendentes).
A indignidade resulta de mandamento legal, e priva no apenas os necessrios, bem como todos os
legtimos e testamentrios.
Causas da e$cluso do indigno - CC art. 1D1,:
O herdeiro que priva ou tenta privar, o hereditando da vida, a voluntariedade aludida o dolo do
direito penal, afastando assim, a indignidade o crime culposo. No h necessidade da condenao
penal.
Os crimes contra honra so previstos no CP, neste caso determinante a condenao no juzo
criminal. A calnia deve ser no juzo criminal.
preserva-se a liberdade do hereditando, pune-se igualmente o herdeiro que obsta a execuo do
testamento.
A excluso no deriva automaticamente do ato de ingratido, a excluso deve ser feita por processo
ordinrio, promovido por quem tenha interesse na sucesso, sendo caracterizada a indignidade por
sentena com trnsito em julgado.
H o devido processo com direito de defesa, onde o autor articula uma das causas de excluso contida
na lei e o ru procura demonstrar o contrrio.
matria de direito privado e no de direito pblico, assim, se o autor matou o hereditando, mas os
beneficirios com a sua excluso mantem-se silentes, o MP no pode impedir tal situao.
PERDO DO INDIGNO: permite a lei que a vtima perdoe o indigno, atravs de ato solene autntico ou
testamento.
;feitos da e$cluso
Personalidade da pena: indigno como se morto fosse, seus descendentes no ficam prejudicados,
sucedendo por representao.
Retroao dos efeitos da sentena: como o indigno considerado morto, na data da abertura da
sucesso (com a morte do de cujus), ele no mais existia;
Frutos: deve o indigno restituir os frutos e os rendimentos produzidos pelos bens da herana, como
"morto, no pode fazer seu os frutos colhidos.
Atos de disposio: os atos de disposio praticados pelo herdeiros indigno pela lgica no deveriam
valer, entretanto colide esse princpio com a boa-f do adquirente que num erro comum e invencvel,
acredita na condio de herdeiro do excludo. Assim vlida a transmisso ao comprador de boa-f (o
ato deve ser oneroso), cabendo aos herdeiros prejudicados demandar o prejuzo contra o excludo,
nada podendo fazer contra o adquirente.
Efeitos subsidirios : reembolso dos gastos (devem ser ressarcido o indigno com os gastos que teve
com a conservao da coisa, desde a abertura da sucesso) perda do usufruto ( no usufrui dos bens
que, por exemplo, seus filhos herdaram na sucesso em que foi excludo) no tem direito a sucesso
de tais bens .
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Direito Civil 1
Balidade dos atos praticados pelo erdeiro aparente:
Herdeiro aparente aquele que embora no tenha condio de tal, apresenta-se aos olhos de todos
como se herdeiro fosse. Tal como no caso de herdeiro excludo por indignidade, prevalece a proteo
do adquirente de boa-f, se adquiriu o bem, por ato oneroso.
VER: CC. Art. 1815,1818,1816,1817.
SUCESSO LEGTIMA
a que opera por fora da lei quando:
O de cujus no deixou testamento;
Deixou testamento e este caducou ou foi julgado ineficaz.
Nessas hipteses a lei convoca as pessoas da famlia do de cujus na ordem por ela fixada ordem de
vocao hereditria para receberem a herana. Ordem de vocao hereditria relao preferencial
da lei, onde as pessoas so chamadas suceder o finado CC. Art. 1829
Descendentes concorrente com o cnjuge;
Ascendentes concorrente com o cnjuge;
Cnjuge sobrevivente;
Colaterais;
Denomina-se ordem preferencial, pois em tese, a existncia de herdeiros de uma classe exclui o
chamamento de herdeiros de uma classe subseqente. Ex.: se o de cujus falece, deixando
descendentes e ascendentes, os primeiros recebem todo o patrimnio e os ltimos nada. A lei presume
ser essa a vontade do de cujus, as que se assim no p fosse, teria feito testamento.
Aberta a sucesso legtima chama-se primeiramente os descendentes - quando todos esto no mesmo
grau, processa-se por cabea ou seja, se divide a herana em tantas partes quantos forem os herdeiros
se concorrerem herdeiros de graus diversos, a sucesso se processa por estirpe.
Ex.: de cujos tinha 2 filhos vivos e netos de um filho pr-morto, a herana se divide em 3 estirpes, os
filhos recebem por direito prprio, cada um uma parte e os netos sucedem por representando seu
falecido pai repartindo
1/3
da herana.
FILHOS ESPRIOS E ILEGTIMOS: equiparam-se para efeitos sucessrios aos filhos legtimos, ao
legitimados, reconhecidos e aos adotivos sem restrio.
CF artigo 227 6
o
.
DA SUCESSO DO ASCENDENTE: diferentemente do descendentes, no h direito de representao,
de modo que o ascendente de grau mais prximo exclui o de grau mais remoto, se o de cujos tem
ascendentes em igualdade de graus e diversidade de linhas (pai e me, avs maternos e paternos) a
herana se divide ao meio, cabendo metade para cada linha.
No caso de parentesco ilegtimo (a CF probe esse termo) h essa reciprocidade, o filho herda do pai e
o pai herda do filho.
No caso de adotado o adotante s herdar do adotado se este no tiver pais vivos , pois se assim no
o for, se forem vivos cabe estes. O adotante na falta dos pais originais, conserva posio de primazia
em relao aos demais ascendentes do adotado.
DA SUCESSO DO CNJUGE SOBREVIVENTE: no havendo descendentes ou ascendentes e no
estando dissolvida a sociedade conjugal, ter o cnjuge a condio de herdeiro (separado de fato o
cnjuge herdar).
Observaes:
Se o regime de comunho no era universal: ter direito enquanto vivo ao usufruto de dos bens do
cnjuge falecido se houver filhos deste ou do casal e a se no houver filhos, embora sobrevivam
ascendentes do de cujus.
77
Direito Civil 1
Sendo o regime de comunho de bens: assegura-lhe enquanto viver, ou permanecer vivo, direito real
de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que se trate do nico
bem daquela natureza a inventariar.
Os casos acima aplicam-se ao companheiro (a), nos casos de separados de fato e separao de
corpos.
SUCESSO DE COLATERAIS: no havendo, descendentes, ascendentes, cnjuge, sero chamados a
suceder os colaterais at o 4
o
. grau, os mais prximos excluem os mais remotos ex.: se h irmos
concorrendo com tios, estes so afastados por aqueles. No h direito de representao, exceto no
caso de representao em favor dos filhos do irmo que concorrem com o tio.
Ex.: falecido deixa dois e sobrinhos de um irmo pr morto, a herana divide-se por trs, j que os
sobrinhos representam o pai, irmo do falecido pr morto.Se os sobrinhos forem pr mortos, os filhos
destes (sobrinhos netos) nada recebem.
Para efeito de sucesso colateral distingue-se :
rmos germanos: filhos do mesmo pai e me
rmos unilaterais: filho de um dos progenitores; estes recebem somente aquilo que seu progenitor
receberia.
SUCESSO DO PODER PBLICO: trata-se da herana arrecadada como jacente, iniciando o
processo para torna-la vacante.
B;': CC. !rt. 1D"091D)-91D)/91D),91D)291D)191D)091D,291D,191D,"91D,,
DIREITO DE REPRESENTAO
H duas maneiras de suceder:
DIREITO PRPRIO: pessoa chamada em virtude de sua proximidade de parentesco com o falecido
ou por ser cnjuge.
DIREITO DE REPRESENTAO: pessoa chamada a sucesso em substituio a um ascendente
pr-morto,que sucederia por direito prprio se vivesse.
Direito de representao: exceo a regra de que os mais prximos excluem os mais remotos. A
representao ocorre na sucesso legtima, no ocorrendo na sucesso testamentria. Configura-se a
representao na linha reta dos ascendentes e excepcionalmente na linha colateral (sobrinhos filhos do
irmo pr-morto) mas jamais na linha dos ascendentes..
'e3uisitos da representao
Haver o representado falecido antes do de cujus (pr morto), salvo no caso de indignidade ( herdeiros
do indigno representam este, j que a pena no pode passar de sua pessoa mas os herdeiros do
renunciante no pode representa-lo, falta a este a qualidade de sucessor).
Ter o representante legitimao para herdar do representado, no momento da abertura da sucesso,
observe-se que no em relao ao de cujus e sim ao ascendente pr-morto, assim o indigno afastado
da sucesso de seu pai, no tem direito de representao na sucesso de seu av, embora nada tenha
feito a este.
Deve o representante descender do representado e que o representado seja sucessor do
representante.
No h representao se existe soluo de continuidade, entre o representante e o representado, assim
no pode algum, v.g. pleitear a sucesso do av, representando seu pai vivo e digno.
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Direito Civil 1
'epresentao na lina reta descendente
Na linha reta descendente, os filhos herdam por cabea, os demais por estirpe, se no estiverem no
mesmo grau.
Herdar por estirpe o mesmo que herdar por direito de representao, havendo descendente de graus
diversos a herana se dividir em tantos quantos forem os ramos.
De cujos falece, deixa 2 filhos : estes herdam por cabea, a herana se divide em 2 partes.
De cujus falece: deixa 1 filho e 2 netos de outro filho pr-morto, a herana se divide em 2 partes
cabendo uma a estirpe do filho vivo e outra a estirpe do filho pr morto, que ser, no caso, dividida
pelos dois netos.
'epresentao na lina colateral
Excepcionalmente a lei permite representao na linha colateral, quando se tratar de filhos do falecido,
que venham concorrer com irmos deste.
;feito da representao
Possibilita ao representante a participao em uma herana da qual seria afastado por fora da regra
de que o mais prximo exclui os parentes mais remotos.
O representante herda o que caberia ao representado.
Obriga-se aos netos levarem a colao aquilo que seus pais receberam do de cujus, salvo se os netos
estiverem sucedendo por direito prprio, se for por representao, devem levar os bens colao.

'epresentao de 3uem renuncia
O renunciante herana de uma pessoa , poder representa-lo na sucesso de outra. Assim
possvel que algum renuncie a herana de seu pai, mas , tal ato no envolve a renuncia herana do
av, para a qual pode ser chamado, representando seu pai pr-morto.
VER : CC. Art. 1851,1852,1853,1854,1855,1856..
SUCESSO TESTAMENTRIA
Sucesso legtima: por fora da lei;
Sucesso testamentria: manifestao de ltima vontade , revestida de solenidade prescrita pelo
legislador.
A liberdade da disposio de testar limitada pelo legislador no caso d ter o testador herdeiros
necessrios descendentes e ascendentes nesta hiptese s pode o testador dispor da metade de
seus bens j que a outra metade reserva daqueles herdeiros que fora os casos de deserdao e
excluso ela tem direito.
TESTAMENTO: ato revogvel, pelo qual algum na forma da lei, dispe no todo ou em parte de seu
patrimnio para depois de sua morte. CC. !rt. 1./"/
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Direito Civil 1
Caractersticas
Ato jurdico unilateral aperfeioa-se com a exclusiva manifestao do testador;
Personalssimo: reclama sua feitura, a presena pessoal do testador, afastada a interferncia de um
procurador;
Solene: alei estabelece forma rgida para sua feitura, que se desobedecida conduz o ato a invalidade;
Gratuito: o testador nada visa em troca de sua liberalidade;
rrevogvel: ilimitada a prerrogativa de revogar o ato de disposio de ltima vontade, a existncia de
um testamento ulterior vlido, revoga o anterior.
CODICILO: ato de menor importncia, revestido de pouca solenidade devendo ser assinado e datado
pelo disponente a lei lhe d eficcia para dispor de esmolas, legados de mveis, roupas jias no
muito valiosas e de uso pessoal.
Capacidade para testar
Testamento ato jurdico,obedece a regra de todos os negcios jurdicos, agente capaz, objeto lcito e
forma prescrita ou no defesa em lei.
So incapazes de testar: - CC. !rt. 1D/2 e 1D/1
Maiores de 16, podem testar, desnecessria a presena de seu representante, seu testamento no
anulado.
A capacidade de testar deve ser aferida no momento em que o testamento elaborado, incapacidade
superveniente no invalida o testamento eficaz. O testamento feito por incapaz, no se convalida
sobrevindo sua capacidade.
Testamento, como os demais atos jurdicos, pode ser invalidado por vcio de consentimento: erro, dolo,
coao.
Captao da vontade: artifcio para conquistar a benevolncia de algum , no intuito de obter
liberalidades desse algum , em favor do captante ou terceiros - pode ser a captao: inocente ou
culposa aqui configura-se vcio de consentimento, suscetvel de anular o testamento. O vcio de
consentimento s aparece quando captao se perfaz por meio de recursos menos lcitos deve vir
acompanhada de malcia.
.ormas de testamento
TESTAMENTO: ato jurdico e solene obedece a forma prescrita em lei. S se d validade a esse ato,
se for revestido das formalidades que a lei enumera ao caracterizar os testamentos ordinrios ou
configurando-se as hipteses excepcionais a ser externada atravs dos testamentos especiais. No
ter validade o ato de disposio dos bens post mortem externado de modo diverso da lei nulidade
absoluta so vlidos somente os testamentos especiais previstos em lei.
PROBE-SE: o testamento conjuntivo (mo comum) onde duas pessoas, atravs de um s instrumento,
por um mesmo ato de ltima vontade, dispem de seus bens. Pode ser:
SimuItneo: ambos dispem em benefcio de terceiro;
Recprocos: instituem um ao outro, de modo que o sobrevivente recolha a herana do outro;
Correspectivo: o benefcio outorgado por um dos testadores, ao outro, retribui, vantagem
correspondente. Tal proibio inspira-se em outra, que veda o contrato sobre herana de pessoa viva.

FORMAS DE TESTAMENTO: CC . Art. 1862 e 1863
ORDNROS:
Pblico;
80
Direito Civil 1
Cerrado ou mstico;
Particular.
ESPECAS:
Martimo;
Militar.
(estamento p4#lico
o escrito por tabelio em seu livro de notas, ditado ou com declaraes do testador,em lngua
nacional, na presena de 2 testemunhas que devem assistir a todo o ato. Aps escrito, lido em voz
alta pelo tabelio e, em seguida, todos assinam, testemunhas, testador.
Surdo: sabendo ler ler o testamento, se no o souber, designar algum que o faa.
Cego: s pode testar por testamento pblico ser lido duas vezes , uma pelo oficial, outra por uma das
testemunhas, fazendo meno disto no instrumento.
Nulo ser o testamento se faltar qualquer formalidade ou no se mencionar uma delas.
Testamento pblico: indestrutvel, remanesce no tabelionato ao alcance de todos que a qualquer tempo
pode obter certido. No ser destrudo ou extraviado por terceiros. O nico inconveniente a
publicidade, j que qualquer pessoa pode tomar conhecimento de sue contedo.
VER: CC. Art. 1864, 1865,1866, 1867.
(estamento cerrado
Escrito pelo testador ou outra pessoa a seu rogo e que por ele assinado (nos casos em que no puder
ou souber ser assinado por quem escreveu) instrumento cujo o contedo s o testador conhece. Para
assegurar sua autenticidade, feito o testamento o testador deve entrega-lo ao oficial pblico, na
presena de 2 testemunhas, declarando que quer ver aprovado aquele testamento. Lanar o auto de
aprovao, o oficial, aps a ltima palavra do testamento, salvo se impossvel, quando o oficial opor
seu sinal pblico. Proclamando tal circunstncia no instrumento mo instrumento de aprovao lido
pelo oficial , assinado pelo tabelio, testemunhas e o testador (assinado a rogo por uma das
testemunhas, quando no puder ou no souber assinar). Feito isso, o oficial, cerra , cose e lacra o
instrumento, entregando-o ao testador, lanando no seu livro a data dia, ms e ano em que o
testamento foi aprovado e entregue. nconveniente h no caso de extravio ou destruio do testamento,
j que o mesmo secreto.
Falecido o testador seu testamento ser apresentado ao juiz para abertura.o juiz na presena do
escrivo e do apresentante examina para verificar se encontra-se intacto e no apresenta vcios
extrnsecos, nessa hiptese ordenar sua abertura Se apresentar sinais de que foi aberto, o juiz
ordena que se faa percia , para que apenso aos autos de abertura, se registre com preciso o estado
do testamento.
Aberto o testamento em cartrio, os autos iro conclusos ao juiz, aps oitiva do MP, desses autos
extrair-se-o cpias que devero ser entregues ao testamenteiro, para juntada ao processo de
inventrio.
VER: CC. Art. 1868,1869,1870,1871,1872,1873,1874,1875.
(estamento particular
Deve ser escrito e assinado pelo testador, intervindo na sua feitura 5 testemunhas, deve ser lido depois
de pronto s testemunhas que a seguir o assinaro assim as testemunhas tomam cincia de seu
contedo.
o mais suscetvel de se extraviar, j que no h qualquer registro em ofcio pblico, sendo s atestada
pela memria das testemunhas - se o testamento no for encontrado obviamente no poder ser
cumprido ainda que todas as testemunhas confirmem o fato de sua elaborao e atestem sobre seu
contedo.
81
Direito Civil 1
Morto o testador, abre-se e publica-se em juzo o seu testamento ordinariamente apresentado pelo
herdeiro institudo, legatrio ou testamenteiro, notificando aos que caberiam a sucesso legtima para
assistir a inquirio das testemunhas, instrumentais que sero intimadas a depor.
NQURR-SE- AS TESTEMUNHAS, SOBRE:
Autenticidade da assinatura;
Teor das disposies testamentrias;
Fato de ter o testamento sido lido por ocasio de sua elaborao;
Encontrava-se o testador em perfeito juzo, no momento de testar.
VER : CC. Art. 1876,1877,1878,1880.
(estamentos especiais 8 martimo e militar
O primeiro permitido a quem se encontra em viagem em auto mar, em navio mercante ou de guerra e
receie morrer na viagem.
O segundo facultado ao militar e demais pessoas que se encontrem em campanha, correndo os riscos
da guerra.
Ambos so de carter provisrio, feitos para uma emergncia, caducando se o testador no falecer na
viagem ou campanha de guerra, ou se estiver 3 meses em lugar em que possa testar.
Duas so as espcies de testamento martimo e trs as de testamento militar. , todas contm regras
semelhantes:
Ser escrito pelo comandante (militar ou do navio) ou pelo oficial de sade, perante duas testemunhas
ou trs conforme saiba ou no assinar o testador.
O testador escrever o testamento e apresentar ao comandante. Declarando na presena das
testemunhas ser aquele seu testamento. O comandante receb-lo-, certificando , abaixo do escrito,
datando e assinando com o testador e as testemunhas.
Testamento nuncupativo (testamento verbal) militar , quando as pessoas esto em combate ou feridas
podem testar, nuncupativamente, confiando sua vontade duas testemunhas.
VER: CC. Art. 1888,1889,1890,1891,1892,1893,1894,1895,1896.
*isposi5es testament?rias
Atravs delas d o testador destino ao seus bens, aps a morte, bem como, fazer outras determinaes
de carter no patrimonial e de seu interesse, e de eventual repercuso aps seu falecimento.
HERDEIRO CONSTITUDO: sucede o de cujus numa universalidade, seja na totalidade ou parte de
seu patrimnio. Sucede a ttulo universal.
LEGATRIO: recebe atravs de testamento um bem preciso e determinado, sucede a ttulo particular.
TESTADOR: no tendo herdeiros necessrios pode dispor da totalidade de seus bens, tendo herdeiros
necessrios poder dispor somente da metade de seus bens,.
Testamento alm da nomeao de herdeiro e/ou legatrio, pode apenas conter, reconhecimento de
filho, deserdar descendente ou dispensa-lo da colao, perdoar indigno, revogar testamento anteriores.
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Direito Civil 1
'egras interpretativas
Deve prevalecer a interpretao que melhor assegure a vontade do testador quando clusula
testamentria for suscetvel de mais de uma interpretao.
Quando houver erro na pessoa do herdeiro/legatrio ou da coisa legada, anula-se a disposio
testamentria, se do contexto do testamento, por outros documentos ou fatos, puder-se identificar
pessoa ou coisa que o testador se referiu, no incidir a nulidade.
Quando o testador, genericamente favorecer os pobres ou estabelecimentos assistenciais, se no os
individualizar, sero os do domiclio do finado.
Nomeando vrios herdeiros, sem discriminar a parte de cada um, dividir-se- entre todos a poro
disponvel do testador.
Os bens no abrangidos pelo testamento, os remanescentes, caber aos herdeiros legtimos.
Aquinhoando uns, e na aquinhoando outros, a estes cabero os bens que remanescerem, aps o
aquinhoamento daquele.
'egras proi#itivas
HERDEIROS A TERMO: salvo nas disposies de fideicomisso, evita-se a insegurana das relaes
jurdicas em virtude das transmisses de bens a termo No proibiu a instituio de herdeiro sob
condio, bem como legatrio a termo.
No termo suspende-se o exerccio , mas no a aquisio do direito, na condio pode ou no haver sua
aquisio.
Observe-se que a instituio de herdeiro a termo no anula o testamento ou a disposio. Se a clusula
testamentria designa o momento em que deva comear ou cessar o direito do herdeiro, entender-se-
que houve doao pura.
!carreta a nulidade da disposio - CC. !rt. 1.022.
No se trata aqui de disposio genrica de captao dolosa da vontade existncia de vcio da
vontade veda-se aqui, a disposio em favor de algum contanto que o beneficirio disponha em
favor do testador ou de terceiro troca de favores um quase contrato. Probe-se contratos de
herana de pessoa viva pacta corvina
A liberalidade testamentria estabelece uma relao jurdica entre duas pessoas envolve a
transmisso de bens de uma pessoa a outra, A nulidade deixa de operar se a pessoa determinvel,
determina alei valer disposio a favor de pessoa incerta que deva ser determinada por terceiro dentre
duas ou mais pessoas mencionadas pelo testador ou pertencentes a uma famlia ou a um corpo coletivo
ou estabelecimento por ele designado. Assim deixar bens a pessoas virtuosas da cidade ou aos
amigos do testador nula por beneficiar pessoa incerta e indeterminvel vlida a disposio do
melhor aluno de uma escola, do vencedor de determinada competio, pois, embora incerta a pessoa,
determinvel.
Difere da exceo aludida acima, aqui a liberalidade perderia o carter personalssimo do testador, que
lhe essencial, para tornar-se ato de terceiro.
Estriba-se em preceito semelhante ao anterior, se lcito fosse a outrem que no o testador a fixao do
legado, seria este e no o testador que estaria dispondo. Admite excees: em que valer disposio
que deixa ao arbtrio do herdeiro ou de outrem determinar o valor do legado, quando atravs desta visa-
se remunerar servios prestados pelo legatrio ao testador, por ocasio de molstia de que o mesmo
faleceu.
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Direito Civil 1
'egras permissveis
Permite-se instituir herdeiro ou legatrio de forma pura ou condicional, para certo fim ou modo, ou por
certa causa.
CONDIO: clusula oposta em um ato jurdico que subordina a eficcia do mesmo a um evento
futuro e incerto no sendo lcito as condies potestativas, perplexas e impossveis (fsica ou
juridicamente).
ENCARGO: limitao imposta a uma liberalidade, quer por se dar destino ao seu objeto, quer por impor
ao beneficirio uma contraprestao.
ENCARGO DIFERE DE CONDIO SUSPENSIVA:nesta o efeito do negcio jurdico no se alcana
enquanto a condio no advir no encargo o negcio se aperfeioa desde logo, devendo aquele ser
cumprido posteriormente. No primeiro o direito deferido, no eventual, no segundo, antes da
ocorrncia do evento futuro e incerto, o seu direito eventual e no deferido.
Em nenhum lugar o legislador declarou textualmente que o descumprimento do encargo infirma a
eficcia da liberalidade a doutrina opina que descumprido incapaz qualquer interessado, pode
promover a declarao de ineficcia da deixa testamentria de modo , que por sentena, saiam do
patrimnio do beneficirio inadimplente e passem a quem de direito.
Permite-se ainda que a nomeao de herdeiro ou legatrio se faa por certa causa, cogita a indicao
do beneficirio e a razo que a ditou.
Cl?usula de inaliena#ilidade
a disposio testamentria determinando que o beneficirio no pode dispor da coisa recebida
sendo que o domnio que o beneficirio recebe
limitado, embora tenha a prerrogativa de usar e gozar e reivindicar a coisa, faltando-lhe o direito dela
dispor. Assim feito, os bens no podero, sob pena de nulidade, ser alienados, salvo desapropriao ou
execuo por dvida proveniente de impostos relativos aos respectivos imveis.
mplica a clusula de inalienabilidade as de incomunicabilidade e impenhorabilidade , j que se o bem
inalienvel no pode ser penhorado, e nem se comunica com o do cnjuge por ocasio do casamento.
A impenhorabilidade pode abranger ou no os frutos, conforme o caso concreto.
No caso de desapropriao ou sinistro o produtos destes, sub roga-se na qualidade de impenhorvel ,
podendo ser adquirido novo prdio, com a sub-rogao de ser ele impenhorvel. Faz-se judicialmente,
mediante fiscalizao do juiz que verifica a equivalncia de valores para que no se descumpra a
vontade do testador.
VER: CC. Art. 1897,1898,1899,1900,1901,1902,1903,1904,1905,1906,1907,1908,1911
LEGADO
Deixa testamentria a ttulo particular pode ser um objeto, valor em dinheiro. Herdeiro sucede o de
cujus na universalidade, quer no total quer em parte do patrimnio. Legatrio: sucede a ttulo singular.
LEGADO DE COSA ALHEA: CC. Art. 1.9121
nulo, impossvel fazer liberalidades com bens de outrem.
COROLROS DO PRNCPO QUE NO SE LEGA COSA ALHEA: CC. Art. (*(-.(*(+.(*(,
Se a coisa legada foi tirada pelo testador antes de falecer, definitivamente, o legado perde sua eficcia,
caso tenha sido a retirada provisria, o legado continua vlido.
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Direito Civil 1
Se o legado for de crdito do testador para com terceiro ele se cumpre com a entrega ao legatrio do
ttulo que representa a obrigao;
Se for quitao de um crdito contra o legatrio, quita-se com a entrega do ttulo representado;
Se o testador deva ao legatrio, caso no conste que a liberalidade compensao de dvida, dever o
herdeiro entregar o legado e pagar a dvida.
VER: CC. Art. 1918,1919,1921,1922
;feitos dos legados e seu pagamento
direito do legatrio de pedir ao herdeiro institudo que lhe seja entregue a coisa legada. No momento
da morte do testador, adquire o legatrio o domnio da coisa legada, bem como a posse indireta da
mesma, a posse direta s ocorrer com a entrega do legado pelo herdeiro.
S pode exigir o legado, quando este for puro e simples, se condicionado ou a termos deve se esperar
a ocorrncia destes.
O direito de exigir o legado transmite-se aos herdeiros, ainda que tenha morrido no instante
subseqente ao do testador, mas, nunca antes deste.
Se o legatrio falece antes da ocorrncia da condio suspensiva, o legado no havia sido incorporado
em seu patrimnio, portanto no pode ser transferido para seus herdeiros.
No pode o legatrio ingressar por sua prpria autoridade no legado, pois isso compete ao herdeiro que
ir verificar se a herana solvvel ou no, pois, conforme o passivo, os legatrios podem concorrer
total ou parcialmente para o resgate dos dbitos.
Pedida e deferida a entrega do legado, esta levada a efeito somente aps o pagamento dos impostos
de transmisso.
RENDA VITALCIA: deve ser prestada pelo herdeiro ao legatrio enquanto este viver ocorre desde a
morte do testador, ainda que demore o legatrio ter direito a prestao vencida.
A prestao peridica devida por inteiro desde o primeiro dia de cada perodo no do falecimento
do testador - o legatrio tem direito a prestao relativa ao primeiro ano, vencido o ano seguinte tem
direito a segunda prestao por inteiro. CC. !rt. 1.0"D.
Assemelha-se a obrigao de dar coisa incerta legatrio credor herdeiro devedor escolha pertence
ao devedor. CC. !rt. 10)1.
LEGADO ALTERNATIVO: cabe a escolha ao devedor (herdeiro), salvo se o testamento trouxer
clusula diferente.
'esponsa#ilidade pelo pagamento do legado
Compete ao herdeiro, ou se vrios todos proporcionalmente, salvo se o testador deixar certos
herdeiros responsveis pela execuo do legado.
A coisa legada ser entregue no lugar e estado em que se achava ao falecer o testador, abrangendo os
acessrios. Recebe-a , o legatrio, com todos os encargos, e com a despesa e riscos pela sua entrega.
S paga os impostos causa mortis no paga os honorrios advocatcios e o de transmisso.
LEGADO COM ENCARGO: aquele em que o testador limita o alcance da liberalidade impondo ao
legatrio uma contraprestao, ou fixando total ou parcialmente o destino da coisa legada. Caso o
legatrio descumpra o encargo, revoga-se a legao.
VER: CC. Art. 1933 nico.
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Direito Civil 1
Caducidade do legado
Caducidade perda por circunstncia superveniente da razo de existir um determinado ato, que foi feito
de maneira vlida. No caso dos legados ocorre quando a disposio testamentria que ordinariamente
produziria efeito, mas que em virtude de supervenincia de um evento, deixa de operar.
CC Art. 1.939
Revela aqui o testador seu propsito de cancelar a liberalidade, a modificao deve ser fundamental
Nulo o legado de coisa alheia, o testado manifesta equivocadamente a sua inteno de cancelar o
legado.
Se a coisa perecer quando vivo o testador caduca o legado, mas se perecer aps sua morte gerou
efeitos, assim:
Sem cuIpa do herdeiro, gerou efeitos, transmitiu-se ao legatrio no momento da abertura da sucesso,
mas como esse titular do domnio, perecendo o objeto perece o seu domnio "res perit domino;
Com cuIpa do herdeiro: deve esse compor o prejuzo, o mesmo ocorre quando o herdeiro encontra-se
em mora na entrega do legado e vier a coisa perecer por sua culpa.
Evico; caduca o legado, pois deflui de uma senten judicial que proclama a coisa ser de outrem e
no do testador.
ndignidade do legatrio.
CC Art. 1815
Pr morte do legatrio: disposies testamentrias so disposies intuitu personae, assim condio
de eficcia da deixa testamentria que o beneficirio sobreviva ao testador.
LEGADO ALTERNATIVO E CADUCIDADE: na alternatividade perecendo uma ou mais das coisas
alternativamente legadas, haver o dbito no tocante as outras.
VER: CC. Art. 1.839 e 1840 .
DIREITO DE ACRESCER ENTRE OS HERDEIROS E LEGATRIOS
Disposies testamentrias caducam
Pr-morte dos herdeiros ou legatrios;
Quando abre mo da herana ou legado;
Nos casos de indignidade.
As disposies nos casos acima tornam-se ineficazes e os bens objetos dessas disposies
remanescem no esplio, para serem repartidos entre os herdeiros legtimos e testamentrio.
Se em uma disposio testamentria vrios so os beneficiados, a renncia ou excluso de um deles,
faz caducar em relao a estes, o quinho dos excludos repartido pelos herdeiros legtimos.
O do legatrio renunciante se incorpora ao patrimnio do herdeiro, que s deve pagar o quinho deste
aos demais co-legatrios.
Salvo se:
Houver designao de substituto;
Se houver direito de acrescer entre herdeiros e legatrios.
No sendo devolvido ao herdeiro legtimo.
*ireito de acrescer
Sendo vrios herdeiros testamentrios ou legatrios o quinho de um deles que no quer ou no pode
receber aumenta o dos outros.
Apresentam-se assim 3 solues , quando na sucesso testamentria, com vrios herdeiros ou
legatrios um deles no quer ou no pode receber sua quota:
recolhido pelo substituto indicado no testamento;
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Direito Civil 1
Retorna ao monte para ser dividido entre os herdeiros legtimos ou incorpora'se ao patrimnio do
herdeiro testamentrio, que no paga essa parte do legado
Acresce os quinhes dos co-herdeiros e dos co-legatrios, se houver direito de acrescer entre eles.
As regras do Cdigo Civil so dispositivas, in casu, so disposies que se aplicam somente quando
silente o testador.
DIREITO DE ACRESCER: direito do co-legatrio de receber a totalidade de uma coisa do qual no teria
seno parte, se os seus co-legatrios tivesse aceitado com ele.
Direito de acrescer dos herdeiros
Verifica-se quando estes pela mesma disposio so conjuntamente chamados a herana em quinhes
no determinados re et verbis no h meno da frao (deixo todos os prdios ou minha parte
disponvel para a A e B). Nomeao conjunta de herdeiros em um nico dispositivo, quinhes no
determinados.
Se nesse caso morrer um dos co-nomeados antes do testador, renunciar ou for excludo, seu quinho
acrescer a parte do co-herdeiro conjunto, salvo se o testador designar substituto, caso em que
prevalecer a vontade do testador sobre o direito de acrescer.
*ireito de acrescer entre os legat?rios
Compete ao legatrio o direito de acrescer , quando nomeados conjuntamente conjuncto verbis a
respeito de uma coisa s determinada e certa, tanto faz na mesma disposio ou no. Deixo o carro
para Tambm deixo para B o mesmo carro que deixei para A
H direito de acrescer entre os legatrios quando a coisa ou objeto no pode ser dividida.
NO H DIREITO DE ACRESCER: quando se determina aos herdeiros ou legatrios - ainda que
nomeados conjuntamente a quota parte do objeto que lhe destinado.
CONSEQNCIA DO ACRECIMENTO: transmitem-se as vantagens, nus , encargos que deveriam
caber ao herdeiro ou legatrio renunciante, excludo ou pr morto.
DESTINO DA DEIXA QUANDO NO H DIREITO DE ACRESCER: No havendo disposio
testamentria que torne possvel o direito de acrescer, a quota vaga, pela pr morte, excluso ou
renncia de um dos herdeiros ou legatrios devolvida aos sucessores legtimos do falecido.
DA CAPACIDADE DE ADQUIRIR POR TESTAMENTO: Capacidade testamentria passiva: falta de
legitimao das pessoas relacionadas pela lei para serem herdeiros ou legatrios
REGRA GERAL: todas as pessoas existentes ao tempo da morte do testador podem adquirir por
testamento, sal as que a lei expressamente excluir.
S as pessoas vivas ao tempo da abertura da sucesso podem ser herdeiros ou legatrios, disposies
testamentrias que beneficiam pessoas falecidas caducam (deixa testamentria intuitu personae).
possvel que prevendo a morte do herdeiro testamentrio, o testador diga que deixa tal parte para A e
que na falta dele , ela seja transmitida a seus filhos. Assim , os filhos do herdeiros pr-morto herdam em
substituio, no em representao, j que esta no existe na sucesso testamentria.
Podem receber por testamento:
Pessoas fsicas
Pessoas jurdicas ( as de fato e irregulares no podem receber por testamento).
;$ce5es a regra de 3ue s podem ad3uirir por testamento as pessoas e$istentes ao tempo da
morte do testador
Pessoa no nascida mas concebida: o nascituro embora no tenha personalidade, pode ser indicado
para receber a deixa testamentria. Morto o testador antes de seu nascimento a titularidade da herana
ou legado fica suspensa:
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Direito Civil 1
nascendo com vida: adquire o domnio de tais bens;
nascendo morto: os bens so devolvidos aos herdeiros legtimos ou substituto testamentrio, retroage
a data da abertura da sucesso;
prole eventual de determinada pessoa : enquanto no sobrevm a prole, os bens ficam a cargo da
pessoa cuja prole quis se beneficiar fideicomisso.
Fundaes: permite-se que se faa uma dotao especial de bens livres para se criar uma fundao,
que s ser executada aps a morte do testador.
VER: CC. Art 1941 e 1946 .
Casos de falta de legitimao para suceder por testamento - CC. !rt. 1.D21
Visa evitar a tentao daquele que escreve, de incluir parentes, tirando proveito da confiana do
testador.
Evita a influncia interesseira na vontade do testador;
Aqui deve ser entendida a cmplice do adultrio, a amante, havendo divrcio, separao judicial, no h
bice em que o testador favorea a companheira.
mpede que aquele que interfira diretamente no testamento de se beneficiar.
INTERPOSIO DE PESSOAS: quando a deixa testamentria beneficia diretamente um terceiro e
indiretamente o incapaz de receber - negcio simulado, a lei invlida o negcio simulado pela mesma
razo que invalida o real reputam-se pessoas interpostas: o pai, a me, os descendentes e o cnjuge
dos incapazes. No caso de outras pessoas, diversas das relacionadas, ficando provada nula a
clusula testamentria.
VER: CC. Art. 1799 e 1802.
HERDEIROS NECESSRIOS
So os ascendentes e os descendentes no podem ser afastados inteiramente da sucesso, salvo
casos de indignidade ou deserdao
No pode o testador que tenha herdeiros necessrios dispor em testamento de mais da metade de
seus bens, pois a lei , visando a proteo daqueles , lhe defere de pleno direito a outra metade (reserva
ou legtima) limitando a liberdade de testar.
C?lculo da legtima e 3uota disponvel
Falecido tendo herdeiros necessrios, seu patrimnio se divide em duas metades parte disponvel e
parte indisponvel . bvio que se era casado com comunho, separa-se antes da partilha a meao do
cnjuge que difere da herana.
A metade disponvel o resultado do monte mor deduzido das dvidas do de cujus e as despesas de
funeral (passivo da herana) e repartido ao meio.
A outra metade em regra, constitui reserva aos herdeiros necessrios. possvel que o testador em
vida haja gratificado alguns descendentes com liberalidades, assim, aqueles que houverem recebido do
de cujos em vida, doaes ou dotes devem conferir tais liberalidades colao .
Clausulao da legtima
determinar a converso da legtima em outros bens: desde que no seja abusivo ou restrinja a quota
dos herdeiros;
clusula de incomunicabilidade; determina o testador que a legtima do herdeiro necessrio, qualquer
seja o regime de bens convencionado, no entrar na comunho, em virtude do casamento.
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Direito Civil 1
Confiar os bens administrao da mulher-herdeira: seguindo o escopo do artigo anterior protege-se a
mulher herdeira de seu marido, de modo, que este no poder administrar o bem da esposa, com esta
clusula.
nalienabilidade: determina o autor da liberalidade que o bem transferido ao beneficirio no pode ser
vendido, doado, dado em pagamento durante certo perodo ou durante toda a vida do donatrio ou
herdeiro. No exceder a vida deste.
VER: CC. Art. 1845,1846,1847,1848,1849,1850.
'eduo das disposi5es testament?rias
Nosso regime adota o princpio da relativa liberdade de testar, no tendo herdeiros necessrios total
essa liberdade do testador. Caso contrrio, havendo os necessrios restringe-se essa liberdade de
testar metade dos bens do testador.
A lei a ttulo de sano concede ao herdeiro, que porventura seja prejudicado, com as excessivas
liberalidades do testador, a prerrogativa de pleitear as redues da mesma.
Reduo das disposies testamentrias ocorrem quando estas ultrapassam a quota disponvel do
testador. A disposio excessiva no anula o testamento, s permitindo que estas sejam reduzidas.
A reduo das disposies testamentrias aplicam-se em qualquer hiptese em que haja sacrifcio da
legtima- inclusive na partilha em vida e nas doaes.
VER: CC. Art. 1966-1967 .
Reduo nas doaes feitas peIo faIecido: doaes inoficiosas
So as doaes que a poca de sua feitura excedessem a metade dos bens do testador. Sendo nula
a doao quanto parte que exceder a de que o testador poderia dispor por testamento no momento da
liberalidade.
Anula-se somente a parte ineficaz, caso contrrio, o autor da herana alcanar por ato inter vivos o
que a lei lhe veda causa mortis.
A poca para avaliar o valor da metade o da doao, o momento da liberalidade. Nesse momento
abre-se o prazo para o herdeiro necessrio propor a ao de reduo das doaes inoficiosas com
prazo prescricional de 4 anos.
MANEIRA DE OPERAR-SE A REDUO: se as liberalidades do de cujus desfalcarem a legtima
dever-se- verificar se a doao inoficiosa so suscetveis de serem reduzidas sendo vrias as
doaes a reduo se procede em cada qual - a seguir verificando-se que as disposies
testamentrias ainda excedem a quota disponvel, sero proporcionalmente reduzido os quinhes dos
herdeiros institudos j que estes sucedem a ttulo universal (substitui o de cujus, em tese s lhe cabe
o remanescente da herana de que o finado podia dispor , reduz-se a quota do herdeiro institudo
recompondo-se a legtima se este for insuficiente reduzir-se- os legados. A reduo proporcional
ao seus valores.
Poe o testador antevendo o excesso de suas disposies testamentrias,m indicar quais os quinhes
de determinados herdeiros ou legatrios que devem ser reduzidos, nesse caso, proceder-se-
conforme disposio do de cujus.
REDUO EM LEGADO CUJO OBJETO UM BEM MVEL: CC. Art. (*+/
Se o legado inoficioso tiver como beneficirio herdeiro necessrio, fica este obrigado a devolver o
excesso aos demais herdeiros.
AO DE REDUO conferida ao herdeiro necessrio para reclamar a integrao de sua legtima
hereditria, quando esta estiver desfalcada por liberalidade efetuada pelo de cujus, atravs de atos inter
vivos ou por disposio de ltima vontade.
Nos dois casos deve o herdeiro provar a inoficiosidade ato inter vivos prazo de 4 anos. Causa
mortis, s pode ser proposta aps abertura da sucesso, pois s nesse instante que o testamento
suscetvel de ser cumprido.
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SUBSTITUIO
O direito de dispor dos bens limitado , pelos herdeiros necessrios, mas ainda conserva uma
amplitude, pois alm de poder indicar herdeiros testamentrios ou legatrios, poder, o testador,
indicar-lhes substitutos, que recebero a liberalidade na falta daqueles.
Pode ainda o testador determinar que os bens ou parte deles se transmitam a um determinado primeiro
beneficirio que passar , findo certo tempo, para um segundo substituto.
Substituio resulta de uma disposio testamentria em que o testador indica uma terceira pessoa
para receber uma gratificao testamentria na falta de um herdeiro ou legatrio, indicando em primeiro
lugar ou aps este.
;sp7cies de su#stituio
VuIgar
Quando o testador indica outra pessoa para receber a herana ou legado , no caso de o herdeiro ou
legatrio, indicado em primeiro lugar no puder ou no quiser faze-lo. disposio subsidiria e
condicional:
Subsidiria: s ter lugar se a disposio principal no produzir efeitos se o herdeiro aceita a herana
ou dela no excludo a substituio caduca, considerada como no escrita.
Condicional: depende para sua ocorrncia de evento futuro e incerto, ou seja, o no recolhimento da
herana pelo substitudo. Pode, na substituio vulgar o testador nomear mais de um substituto
sucessivamente, para o herdeiro institudo em primeiro lugar.
A substituio fideicomissria, aquela em que o testador impe a um herdeiro, ou legatrio, chamado
fiducirio, a obrigao de por sua morte, a certo tempo, ou sob certa condio, transmitir a outro, que se
qualifica de fideicomissrio, a herana ou o legado.
Surgem, assim, dois beneficirios sucessivos. 0 testador deixa seus bens ao fiducirio, que deles se
torna senhor, por ocasio da abertura da sucesso. Todavia, restringindo aquele domnio, existe
clusula criando para o fiducirio a obrigao de transmitir, a certo tempo, os mesmos bens ao segundo
beneficirio, ou seja, ao fideicomissrio.
A substituio fideicomissria se distingue da vulgar porque, enquanto nesta s uma pessoa se
beneficia com a liberalidade testamentria, pois ou o herdeiro a recebe e a faz sua definitivamente, ou
no a recebe, e toda a herana recolhida pelo substituto; naquela os dois beneficirios ordinariamente
se tornam titulares da herana, apenas em momentos diversos. 0 fiducirio recebe a liberalidade e a
transmite, por ocasio de sua morte ou ao fim de certo tempo, ao fideicomissrio. Atravs do
fideicomisso vitalcio consegue o testador impedir que o herdeiro, que recebe a deixa testamentria,
possa dela dispor por sua morte isso porque, dando ao herdeiro um substituto, determina, desde logo,
qual o destino dos bens fideicometidos, que, por morte do fiducirio, passaro para o domnio do
fideicomissrio.

O fideicomisso e o usufruto so institutos que no se confundem, todavia, muitos dos efeitos que se
procura obter com o fideicomisso so suscetveis de serem alcanados pelo usufruto. Quando o
testador quer assegurar a sobrevivncia de algum, com a renda de certos bens, para que o domnio
dos mesmos seja desfrutado por outra pessoa, em quem se consolidar a propriedade com a morte do
primeiro beneficirio, melhor recorrer ao usufruto do que ao fideicomisso. Por outro lado, embora o
fiducirio tenha o direito de alienar os bens, como proprietrio que , o fato de seu domnio ser resolvel
faz com que os bens fideicometidos raramente sejam adquiridos, de modo que, na prtica, o
fideicomisso mantm fora do comrcio os bens sobre os quais ele recai.
A inegvel vantagem que o fideicomisso apresenta a possibilidade de gratificar pessoas no nascidas,
como a prole eventual de algum. Realmente, atravs dessa substituio, pode o testador nomear
fiducirio j existente, e indicar como fideicomissria a prole que vier a ter.

A substituio fideicomissria Atravs dela o testador nomeia um fiducirio, que recebe desde logo a
liberalidade. Todavia, seu domnio sobre a herana ou legado restrito e resolvel, isto significa que
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Direito Civil 1
proprietrio sob condio resolutiva- Se se tratar de fideicomisso, vitalcio, a morte do fiducirio
transmite os bens ao fideicomissrio. 0 mesmo ocorrer com a supervenincia de outra espcie de
termo, ou ainda com o advento da condio.
Em virtude de o fiducirio ser proprietrio, tem ele todas as prerrogativas do dominus, ou seja, o direito
de usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa. Portanto, a pode vender. Todavia, como o seu domnio
resolvel, se o mesmo vier a se resolver, o que ocorre, por exemplo, com sua pr-morte do
fideicomissrio, a alienao por ele efetuada torna-se ineficaz, e o adquirente deve devolver a coisa
comprada ao fideicomissrio, que proprietrio em favor de quem se resolveu o domnio.
0 direito do fiducirio encontra outra restrio na obrigao de proceder ao inventrio dos bens
gravados e de prestar cauo de restitu-los, se lho exigir o fideicomissrio. Tais obrigaes do
fiducirio so iguais s impostas pela lei ao usufruturio
O Cdigo Civil probe os fideicomissos alm do segundo grau. Se, todavia, o testamento instituir um
fideicomisso abrangendo mais de dois graus, como no caso de o testador determinar que seus bens
passaro a B, que por sua morte os transmitir a C, que por sua vez os deixar para D, nem por isso a
clusula ' totalmente nula. A primeira substituio vlida, sendo nula somente a segunda, ou seja, o
fiducirio B passar os bens para o fideicomissrio C, que os receber em plena propriedade, no tendo
que pass-los ao terceiro beneficirio D. Assim, se o autor da liberalidade deter- mina que os
beneficiados deveriam, por sua morte, transmitir os bens a certas pessoas, que por sua vez os
deveriam transmitir, ao morrerem, a outras, h um fideicomisso sucessivo, vedado por lei.
A extino do fideicomisso. - 0 fideicomisso se extingue, ordinariamente, pelo advento do termo, ou
condio, pela qual os bens fideicometidos passam para o patrimnio do fideicomissrio. sua extino
natural, pelo alcance do fim almejado pelo testador, isto , o de beneficiar, sucessivamente, duas
pessoas, fiducirio e fideicomissrio.
O fideicomisso caduca se o fideicomissrio morrer antes do fiducirio. Em tal caso, este ltimo adquire o
domnio pleno dos bens fideicometidos, de modo que os transmite, por sua morte, a seus prprios
herdeiros, e no aos herdeiros do fideicomissrio.
gual a soluo para os casos de no-verificao a condio sob a qual o fideicomissrio institudo.
Apurado que a condio frustrou-se, caduca o fideicomisso.
Alis, referida substituio tambm caduca em hiptese de renuncia da herana, de excluso por
indignidade e de falta de legitimao para suceder, por parte do fideicomissrio.
VER : CC. Art. 1.947 a 1960.
DA DESERDAO
Deserdao o ato atravs do qual algum, apontando como causa uma das razes permitidas em lei,
afasta de sua sucesso, e por meio de testamento, um herdeiro necessrio.
O herdeiro necessrio, como vimos, e o que tem direito legitima correspondente metade da herana.
Encarada a questo sobre outro ngulo, j verificamos que a lei restringe a liberdade de testar de quem
tenha herdeiros necessrios, isto , descendentes ou ascendentes, impedindo de dispor de mais da
metade de seus bens, pois; a outra metade constitui a legtima ou reserva de seus herdeiros
necessrios.
Todavia, excepcionalmente em casos raros e expressos, permite a lei que o testador, por testamento,
prive seus herdeiros necessrios no s da quota disponvel como at mesmo da legtima.
Para excluir da sucesso os herdeiros legtimos no necessrios, isto , o cnjuge e os colaterais, basta
ao testador dispor de seu patrimnio sem os contemplar, independente de qualquer justificativa ou
declarao de causa. Contudo, para afastar os herdeiros necessrios, tem que lanar mo da
deserdao, com todos os requisitos que envolve e que sero a seguir examinados.
91
Direito Civil 1
Distino entre deserdao e indignidade. - Enquanto a excluso por indignidade instituto que afasta
da sucesso tanto herdeiros legtimos quanto testamentrios, a deserdao , fundamentalmente,
matria de direito testamentrio.
A deserdao ato do testador visante a afastar herdeiro necessrio que se revelou ingrato, privando-o
at mesmo de sua legtima.
Embora todas as causas de excluso o sejam, tambm, de deserdao, nem todas as causas de
deserdao servem para caracterizar a indignidade, enquanto a indignidade tem sua fora geradora na
lei, a deserdao repousa na vontade do de cujus, que a manifesta em seu testamento,
Finalmente, enquanto por sua natureza a deserdao s se pode basear em fatos ocorridos antes da
morte do de cujus, pois este os deve articular em seu testamento, a indignidade pode se fundar em atos
posteriores, ou simultneos, morte do hereditando, como na hiptese de caus-la o homicdio de que
este vtima, e o herdeiro o autor.
Condi5es de efic?cia da deserdao - CC. !rt. 10/,
A deserdao s pode ser ordenada por testamento, com expressa declarao de causa e mais,
aquele a quem ela aproveita incumbe provar a veracidade da causa invocada pelo testador, o que deve
ser feito em juzo e atravs de ao ordinria. No provadas as causas de deserdao, esta no opera,
sendo nulas as disposies que prejudiquem a legitima dos herdeiros necessrios.
Portanto, so estas as condies de validade desse ato jurdico chamado deserdao:
testamento; S por testamento, que ato de ltima vontade, pode o testador deserdar seus herdeiros
necessrios. Nenhum outro instrumento serve para tal fim. Se nulo for o testamento, ou se se romper,
ineficaz ser, igualmente, a deserdao.
causa expressa em lei; o legislador relacionou os casos em que por sua considervel gravidade, ele
permite a deserdao. Assim, para que esta se processe, mister se faz que o testador, em seu
testamento, declare a vontade de deserdar e acrescente que o faz por uma das causas permitidas em
lei, que ele, testador, desde logo declina.
ao ordinria. impe ao herdeiro institudo, ou quele a quem aproveite a deserdao, o nus de
provar a veracidade da causa de deserdao argida pelo testador. Assim, os beneficirios que se
quiserem valer da disposio testamentria. , que afasta da sucesso herdeiro necessrio, tero que
promover ao ordinria contra este, na qual tomaro evidente que o ato de ingratido pelo mesmo
praticado contra o de cujus realmente existiu. Se, todavia, no quiserem propor tal ao ou no o
fizerem dentro do prazo legal de decadncia, seu direito caduca, e a sucesso, deferida pelo art. 1.572
do Cdigo Civil, se consolida, no se ultimando a deserdao, por lhe haver faltado um requisito
essencial. O art. 178, 9
o
. V, do Cdigo Civil estabelece que o prazo de caducidade para propor tal
ao de quatro anos.
Casos de deserdao - CC. !rt. 10/" e 10/).
A deserdao tanto pode ser do descendente por seu ascendente - que mais freqente - como do
ascendente pelo descendente - esta rarssima.
As causas so praticamente as mesmas, a saber: ofensas fsicas, injria grave, relaes ilcitas com o
cnjuge do testador e desamparo deste, por aquele, em caso de alienao mental ou grave
enfermidade.
Apenas uma causa, de resto de chocante iniqidade e incompreensvel dureza, encontra-se a permitir a
deserdao do descendente, sem haver causa correspondente a respeito da deserdao do
ascendente.
EFETOS DA DESERDAO.
O primeiro problema que se prope, aps a publicao do testamento em que figura a clusula de
deserdao, o relativo posse da herana entre esse momento e o da sentena final proferida na
ao que afasta o herdeiro necessrio, ou lhe defere a sucesso.
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Direito Civil 1
Pela regra do Cdigo Civil, o herdeiro adquire, desde logo, a propriedade e a posse da herana.
Todavia, com a publicao do testamento, surge uma condio resolutiva do domnio, pois, provada a
causa de deserdao, ele afastado da herana, retroagindo os efeitos da sentena at a data da
abertura da sucesso. Realmente, evidenciada em juzo a causa de deserdao, o deserdado tido
como se morto fosse, isto , como se jamais tivesse sido senhor dos bens da herana. mpe-se, desse
modo, preservar a integridade do monte para entreg-lo ao deserdado, se for ele vencedor naquela
demanda; ou para destin-lo ao herdeiro institudo, ou aos outros beneficiados com a deserdao, na
hiptese contrria.
No provada, judicialmente, a causa de deserdao, esta no prevalece. sso, entretanto, no acarreta
a invalidade do testamento, que ser aplicado em tudo em que no contrariar o restabelecimento da
legitima do herdeiro necessrio. Reduzem-se os legados e os quinhes dos herdeiros legtimos ou
institudos, enquanto baste para inteirar a legitima do herdeiro que foi ineficazmente deserdado.
VER : CC. Art. 1961,1964,1965.
DA REVOGAO E DO ROMPIMENTO DOS TESTAMENTOS
elementar, ao conceito de testamento, a idia de revogabilidade. Realmente, o testamento se
apresenta como ato eminentemente revogvel.
O testador, at a hora de sua morte, tem a possibilidade de se , arrepender, para tomar sem efeito a
sua manifestao de ltima vontade.
Revogao do testamento o ato cons. ente do testador que revela o seu propsito de tornar ineficaz
manifestao de sua vontade, constante de testamento anterior.
Tal ato do inteiro arbtrio do testador, que dispensa de justific-lo, ou de fornecer os motivos que o
inspiraram.
Formas de revogao do testamento. - A regra bsica sobre a matria a de que o testamento pode
ser revogado pelo mesmo modo e forma por que pode ser feito. sto equivale a dizer que um testamento
s se revoga por outro testamento igualmente vlido, mas no significa que um testamento pblico, s
possa ser revogado por outro testamento pblico, pois desde que o testamento revogador seja feito por
uma das formas admitidas em lei, tira ele eficcia ao testamento anterior, feito por outra forma legal.
A regra, entretanto, admite pelo menos a exceo do art. 1.972, que entende revogado o testamento
(cerrado) mstico, uma vez que o testador deliberadamente o abra ou dilacere.
A revogao do testamento pode ser expressa ou tcita, total ou parcial.
Diz-se total a revogao quando a manifestao de ltima vontade inteiramente revertida pela
manifestao volitiva subseqente; parcial, quando. a alterao do testador no recai sobre todo o seu
contedo.
Na revogao parcial o testamento anterior subsiste em tudo o que no for contrrio ao posterior (art.
1.970, pargrafo nico, do Cdigo Civil). Se este instrumento dispuser apenas sobre alguns -bens, os
restantes tero o destino que lhes foi dado pelo testamento anterior, que no havendo sido revogado
nessa parte, nela subsiste em plena vigncia.
'evogao por testamento inefica& - CC. !rt. 10>1
A revogao produzir seus efeitos, ainda quando o testamento, que a encerra, caduque por excluso,
incapacidade, ou renncia do herdeiro ali nomeado.
trata-se de testamento vlido, contendo manifestao de ltima vontade do de cujus e que s no
alcana plena eficcia por circunstncia posterior sua feitura e alheia a ela. A circunstncia de o
herdeiro, nomeado no segundo testamento, vir a ser excludo por indignidade, ou de no ter legitimao
para ser contemplado, ou de renunciar ' herana, no apaga o fato inescondvel de que, atravs de um
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Direito Civil 1
segundo testamento, o testador desejou modificar a disposio anterior, privando da sucesso os
herdeiros nomeados no primeiro.
Sua vontade de revogar manifesta, foi externada livre e conscientemente, e por isso exige a lei que se
a respeite.
Neste caso, a quota do herdeiro institudo e o objeto destinado ao legatrio, um e outro afastados da
sucesso pelo ato revogatrio, devem ser recebidos pelos herdeiros legtimos do de cujus.
0 mesmo, entretanto, no ocorre, quando o testamento revogatrio for anulado por omisso ou infrao
de solenidades essenciais, ou por vcios intrnsecos. Da mesma maneira, se o ato foi anulado por se
provar a incapacidade do testador, que no estava em seu perfeito juzo no momento da elaborao do
testamento revogatrio; ou se foi declarado ineficaz por vicio de erro, coao ou dolo, no tendo assim
o testador assegurada a manifestao livre e consciente de sua vontade; em todos esses casos o
testamento revogador no pode repercutir no campo do direito, para efeito de substituir o anterior.
VER: CC. Art. 1969 e 1970
*a revogao presumida do testamento cerrado CC. !rt. 1.0>".
O testamento cerrado que o testador abrir ou dilacerar perde a eficcia, pois o legislador presume-lhe o
propsito de revog-lo. 0 mesmo se d se a abertura ou dilacerao foi levada a efeito por terceiro, com
o consentimento do testador.,
*o rompimento do testamento
Determina o legislador a ruptura do testamento em vrios casos em que h a supervenincia de uma
circunstncia, de tal modo relevante, que ,ao seu ver capaz de alterar a manifestao de vontade do
testador.
Assim ocorre quando sobrevm descendente sucessvel ao testador que o no tinha; ou quando o
testador, aps o testamento, descobre a existncia de um descendente; ou ainda quando, aps a
disposio de ltima vontade, o testador vem a saber que um seu descendente ou ascendente, cuidado
morto, ao contrrio, est vivo. Em todas essas hipteses, presume a lei que no teria ele estado da
maneira por que o fez, se houvesse que novamente testar, aps a cincia de tais fatos. Por isso,
escusa-o de revogar o testamento j existente, e, ela mesma, a prpria lei, determina o seu
rompimento. Dai poder-se chamar a essa forma de invalidao do testamento de revogao legal.
Se o testador souber da existncia de herdeiro necessrio e no obstante dispuser de sua quota
disponvel, o testamento vlido e deve ser cumprido.
VER: CC. Art. 1973,1974,1975.
DO TESTAMENTEIRO
Na definio de Bevilqua, testamenteiro a pessoa encarregada de cumprir as disposies de ltima
vontade do testador. a lei faculta ao testador indicar pessoa de sua confiana para defender a validade
do ato de ltima vontade e fiscalizar a sua execuo.
So as funes do testamenteiro (executor testamentrio). Compete-lhe propugnar pela validade do
instrumento, dar cumprimento ltima vontade do testador e ainda desempenhar-se das demais
atribuies que lhe forem conferidas pelo testamento
0 testador pode nomear um ou vrios testamenteiros, conjuntos (quando lhes cumpre atuar ao mesmo
tempo ou separados) ou separados (quando devam exercer a testamentria, uns em falta dos outros).
art. 1.985 do Cdigo Civil
Se fosse possvel delegar tal funo, o delegado no teria, ou poderia no ter, a confiana do aludido
testador. Faltaria, por conseguinte, na relao entre delegado e testador, o elemento bsico que justifica
a relao jurdica, isto , a fidcia.
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Direito Civil 1
DA NECESSDADE OU NO DE HAVER UM TESTAMENTERO.
Questo de interesse prtico mais extenso a de saber se em toda sucesso testamentria se impe a
presena de um testamenteiro, ou se pode a mesma ser prescindida.
No sentido d prescindibilidade da figura do testamenteiro militam muitas razes inclusive o prprio
argumento que justifica a testamentria. Se a lei faculta ao testador nomear um testamenteiro quando
recear que os seus sucessores no cumpram total ou parcialmente o seu testamento, lgico que lhe
d o direito de no nomear ningum, quando, confiando em seus sucessores, e certo de que eles
cumpriro o seu ato de ltima vontade, entender dispensvel a presena de um fiscal.
De modo que, se o testador descurou de nome-lo, deve o juiz faz-lo.
art. 1.984 do Cdigo Civil:
;sp7cies de testamenteiro -- CC. !rt. 1.0>>
Tendo em vista' a maneira como indicado, o testamenteiro, chama-se institudo s foi nomeado pelo
testador; dativo, se o foi pelo juiz; universal, aquele a quem se confere a posse e a administrao da
herana; particular, o que no desfruta dessa posse e administrao.
Entretanto, no ilimitada, antes restrita, a faculdade concedida ao testador. Realmente, o testador s
pode conferir a posse da herana ao testamenteiro se no houver cnjuge sobrevivente, descendentes
e ascendentes, ou se estes no a quiserem ou no puderem exerc-la, pois a eles cabe,
preferencialmente, a posse e a administrao da herana.
(estamenteiro universal e particular - CC.!rt. 1.0>>
aquele a quem o testador conferiu a posse e a administrao da herana, e que a faculdade
concedida ao testador de conferir tal posse s ilimitada se no contar com herdeiros necessrios, ou
se no deixar cnjuge sobrevivente.
A restrio imposta liberdade do testador, entretanto, mais ampla porque, mesmo no caso da
concesso da posse ao testamenteiro ser licita, por no contar o testador com herdeiros necessrios ou
cnjuge, pode ela ser ilidida pelos colaterais, ou por outros herdeiros testamentrios.
Se a posse da herana foi concedida ao testamenteiro, em detrimento do herdeiro, para facilitar quele
o cumprimento dos legados, a razo no mais incide quando o herdeiro fornece, ou garante fornecer, ao
testamenteiro, os meios bastantes para pagar os legados. isto ocorrendo, atende-se ao interesse dos
herdeiros, que so os donos do esplio, deferindo-lhes a imediata partilha, ou a devoluo dos bens,
porque se assegurou ao testamenteiro os meios para desincumbir-se de sua tarefa.
O testamenteiro particular quando no tem ou perdeu pela razo acima referida, a posse e a
administrao da herana Neste caso, cabe-lhe exigir dos herdeiros os meios necessrios para cumprir
as disposies testamentrias. Se esbarrar com a recusa dos interessados, reclamar judicialmente e
decerto ter xito em seu pleito.
*everes do testamenteiro
Obrigao de propugnar pela validade do testamento, sem dvida a mais importante de todas, compete
ao testamenteiro, o dever no s de fiscalizar o cumprimento das disposies testamentrias como o de
substituir-se ao herdeiro negligente, para cumpri-as.
Assim, se o herdeiro deixa de executar um encargo ou de pagar um legado, o testamenteiro requer do
juiz que ordene ao herdeiro o fornecimento de recursos para que ele, testamenteiro, se desempenhe do
encargo ou satisfaa o legado.
cabe ao testamenteiro cumprir as disposies testamentrias no prazo marcado pelo testador, ou se
este o no marcou, dentro do prazo de um ano, contado da aceitao da testamentria ,entretanto,
provando a existncia de impedimento, pode requerer prorrogao dos prazos.
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Direito Civil 1
mpe-se ao testamenteiro prestar contas do que houver recebido e despendido. As contas sero
prestadas a final da testamentria, ou quando forem solicitadas por interessados e ordenadas pelo juiz.
! remunerao do testamenteiro: Bintena
A testamentria, entre ns, no ofcio gratuito, mas remunerado, de modo que, se o testamenteiro
no for herdeiro institudo, ou legatrio, ter direito a, um prmio, denominado vintena, que ser
arbitrado pelo juiz, em um a cinco por cento da herana lquida, conforme a maior ou menor dificuldade
na execuo do testamento .
O prmio do testamenteiro deve ser calculado sobre a herana testamentria lquida.
DO INVENTRIO
*efinio
nventrio o processo judicial que se destina a apurar os bens deixados pelo finado, a fim de sobre o
monte proceder-se partilha".
No inventrio se verifica qual o patrimnio do de cujus. Cobram -se as dvidas ativas. Pagam-se os
dbitos. Calcula-se o valor,do esplio. Pagam-se os impostos sucessrios. Pagam-se os legados. E, a
final, procede-se partilha.
Segundo a lei, o inventrio deve ser aberto no domiclio do falecido, dentro de trinta dias aps o
falecimento.

+ processo de invent?rio
De acordo com o art. 987, do Cdigo de Processo Civil, compete a quem estiver na posse e
administrao de herana requerer a abertura do inventrio.
Aberto o inventrio, o juiz, como primeira medida, nomeia o inventariante. que o representante e
administrador do esplio.
As primeiras declaraes so pea-base do inventrio, porque nelas que se baseiam, ordinariamente,
as partes, para todo o desenvolvimento do processo.
A se declara o bito, qualifica-se o finado, d-se o sei, ltimo domiclio; a se declara da existncia ou
no de testamento e fornece-se a relao dos bens a inventariar; ai se informa qual o regime de bens
do casamento, o nome dos herdeiros e dentre estes esto obrigados colao. Enfim, nessas
declaraes so propiciados todos os elementos necessrios para o processamento do inventrio.
Feitas as primeiras declaraes, o juiz ordenar a. citao dos interessados. Esta ser dispensada se
os outros herdeiros e o testamenteiro se apresentarem espontaneamente. Terminadas as citaes,
podem os interessados impugnar as primeiras declaraes. O debate sobre as questes de fato, que
envolva problema probatrio, deve. ser pelo juzo remetido s vias ordinrias, onde ser decidido com o
necessrio vagar, j que o processo de inventrio no comporta conflito de tal natureza. Nele,
entretanto, discutem-se e decidem-se todas as questes de direito, por mais complexas e difceis que
se apresentem. Dirimidas as dvidas ou transferida a sua discusso para as vias ordinrias, procede-se
avaliao dos bens o que feito por perito da confiana do juiz.Feitas as avaliaes, abre-se vista ao
inventariante para as,suas declaraes finais.Ouvidas as partes sobre as avaliaes e declaraes
finais, baixam os autos ao contador para clculo do imposto.Publicado, em cartrio, o clculo, so
novamente ouvidas todas as partes no prazo comum de cinco dias, que correr em cartrio e, em
seguida, a Fazenda Pblica.
VER: CC. Art.1976.
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Direito Civil 1
DA PARTILHA
Bevilqua : partilha a diviso dos bens da herana segundo o direito hereditrio dos que sucedem, e
na conseqente e imediata adjudicao dos quocientes assim obtidos aos diferentes herdeiros.
Morto o autor da herana, o seu patrimnio se transmite, desde logo, aos herdeiros legtimos e
testamentrios. Estes recebem o patrimnio como um todo, cabendo a cada qual uma parte ideal e
indeterminada. Atravs da partilha, entretanto, declara-se qual a parte divisa, ou mesmo indivisa,
cabente a cada herdeiro.
Pode-se dizer que a partilha entre os co-herdeiros Como a diviso entre os condminos -
simplesmente declaratria e no atributiva da propriedade, ou seja, a partilha apenas declara pertencer
determinado quinho ao herdeiro, por ele adquirido, entretanto, em razo da morte do de cujus.
O art. 2213 do Cdigo Civil defere a qualquer herdeiro a prerrogativa de requerer a partilha, embora isso
lhe haja sido proibido pelo testador. sso se deve a que ningum pode ser obrigado a viver em
condomnio, nem se permite ao testador impor a seus herdeiros restrio de tal alcance. A
determinao de indiviso no ultrapassar o prazo de cinco.
No obsta partilha o fato de um ou mais herdeiros estar na posse de certos bens do esplio, salvo se
da morte do proprietrio houver decorrido vinte anos, pois, neste caso, ter-se- consumado, em favor do
possuidor, ainda que no exiba justo ttulo e prove boa f, o usucapio extraordinrio.
A partilha pode ainda ser requerida: pelos credores do herdeiro, que o querem ver aquinhoado, para se
poderem cobrar; e pelos cessionrios, que, em virtude da cesso, se subrogaram nos direitos dos
herdeiros cedentes.
%artila judicial e amig?vel CC. !rt. "21-
A partilha se faz ordinariamente em juzo, nos autos do processo de inventrio. Os herdeiros
apresentam plano de partilha, que, lanado pelo partidor, a final homologado pelo juiz,, expedindo-se,
a seguir, os formais.
Permite-se, entretanto, a partilha:
amigvel se os herdeiros forem maiores e capazes, e se for obedecida a forma prescrita em lei. Esta
partilha negcio jurdico plurilateral e advm da vontade concordante de todos os herdeiros, que
declaram seu
Propsito de dividir o esplio de maneira constante do instrumento.
Como todo negcio jurdico, a partilha amigvel implica a capacidade das partes. Se forem maiores e
capazes podem os herdeiros recorrer soluo extrajudicial. Se algum for incapaz, ainda que
relativamente, no pode faz-lo, mesmo que assistido por seu representante legal. A lei exige que a
partilha, ento, se processe judicialmente, para que a atribuio de quinhes seja policiada pelo
Ministrio Pblico e fiscalizada pelo juiz.
A partilha amigvel negcio solene, que s vale se ultimado atravs de forma prescrita em lei. Esta,
entretanto, faculta trs diferentes espcies de forma:
a escritura pblica;
o termo nos autos do inventrio;
o instrumento particular, ao depois homologado pelo juiz .
%artila por ato entre vivos
A partilha por ato entre vivos aquela em que o pai destina o seu patrimnio, compondo desde logo os
quinhes de seus sucessores.
Ela pode ser ultimada por ato entre vivos ou por testamento .
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Direito Civil 1
A nica restrio imposta pela lei, ao arbtrio do testador, e o respeito legitima dos herdeiros
necessrios, que, como bvio, no pode ser reduzida. Dentro desse limite, no precisa o testador ser
justo na distribuio dos quinhes, que podem ser desiguais, contanto que o testamento declare. que as
eventuais desigualdades sero imputadas em sua quota disponvel. Realmente, sendo licito ao testador
dispor livremente de metade de seus bens, nada impede que gratifique um de seus herdeiros mais do
que os outros, embora sejam todos necessrios, contanto que lhes no lese a legtima.
Partilha dos frutos. - Como o domnio da herana se transmite desde logo aos herdeiros legtimos e
testamentrios do finado, tm esses, naturalmente, direito s rendas produzidas por tais bens. Trata-se
apenas. de aplicao da regra de que o acessrio segue o principal.
6o#repartila
No raro, no esplio, ao lado de bens e valores lquidos, encontram-se outros situados em lugares
remotos, alguns nem sequer demarcados; ou ento h valores litigiosos, ou bens de liquidao morosa
e difcil. Ora, se os herdeiros, para efetuar a partilha, houvessem que esperar at que a situao desses
bens se aclarasse, decerto iriam ter de aguardar enormemente. Dai a razo por que o legislador, para
lhes evitar tal inconveniente, permite que se efetue desde logo a partilha dos bens lquidos, reservando-
se para a sobrepartilha a diviso dos bens ilquidos ou de outros que aparecerem posteriormente.
A sobrepartilha, assim, nada mais do que uma nova partilha, recai sobre bens do esplio que ainda
no foram objeto de diviso entre os herdeiros.
Alm dos bens situados em lugar remoto, de liquidao morosa e difcil, entram na sobrepartilha os
sonegados , bem como quaisquer outros que se descobrirem depois da partilha.
*a garantia dos 3uin5es eredit?rios
Pondo a partilha fim comunho, que desde a abertura da sucesso existia entre os herdeiros, seu
principal efeito o de fazer com que o direito de cada um deles, que at ento recaa sobre uma parte
ideal do todo, fique circunscrito aos bens de seu quinho.
Feita a partilha, supe-se, em tese, haver sido alcanada a igualdade, de modo que, se algum dos
herdeiros.vem. a sofrer desfalque em seu quinho, por forca da evico, todos os demais tem que
concorrer para indeniz-lo do prejuzo, a fim de se restabelecer a igualdade.
A indenizao no ser devida se os herdeiros convencionaram em contrrio, assumindo cada qual,
individualmente, os riscos da evico, como tambm se a evico deu-se por culpa do evicto que, por
exemplo, deixou a ao de reivindicao correr a revelia, ou no se valeu dos meios adequados para
defesa de seu direito.
VER: CC. Art. 2023,2024,2025,2026.
*a nulidade da partila - CC. !rt. "2">
A partilha, como todo ato jurdico, pode ser absolutamente nula, ou meramente anulvel. ela
meramente anulvel quando for relativamente incapaz o agente, ou vier eivada de erro, dolo, coao
ou simulao. nula pela absoluta incapacidade do compartilhante, por no revestir forma prescrita em
lei, quando tiver por objeto coisa juridicamente impossvel, e quando for preterida alguma solenidade
que a lei considere essencial
AS COLAES
D-se o nome colao ao ato de retorno ao monte partvel. das liberalidades feitas
pelo de cujus, antes de sua morte, a seus descendentes. Seu fim igualar a legitima destes herdeiros.
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A colao no traz o bem para o esplio nem aumenta a parte disponvel do testador. As liberalidades
j foram feitas, j constituem negcios jurdicos perfeitos, que produziram suas conseqncias legais.
Apenas so conferidas para apurar-se o seu valor.
O escopo propiciar a maior igualdade entre os sucessores.
Quem deve conferir. quem deve conferir so os descendentes. Cumpre-lhes conferir as doaes que
receberam, ao serem chamados sucesso, por direito prprio; e devem conferir as doaes recebidas
por seu representado, quando chamados a suceder por direito de representao.
Ainda devem conferir o que renunciou herana, ou o que foi dela excludo por indignidade . A
liberalidade feita ao renunciante ou ao indigno pode ser de tal vulto que absorva no apenas a parte
disponvel do de cujus, mas tambm a parte da legtima de seus herdeiros necessrios. Por isso a
liberalidade deve ser conferida, para o fim de ser ela reduzida ao limite legal, ou seja, para o fim de
reportar-se a parte inoficiosa. Parte inoficiosa a que excede legitima do descendente, mais a poro
disponvel do testador.
*ispensa de conferir
Algumas liberalidades, recebidas pelo descendente, no precisam ser conferidas, quer em virtude de
assim o determinar o testador, quer por fora de disposio legal. CC. !rt. "22-.
A disposio, todavia, s valer dentro dos limites; da quota disponvel, pois, se a liberalidade exceder
os extremos da metade que o ascendente podia livremente dispor, deve ela ser reduzida a esse
montante, cabendo ao beneficirio conferir o restante.
A dispensa da colao ato formal que s ganha eficcia se efetuada por testamento, ou no prprio
ttulo da liberalidade
Qualquer outra maneira de efetuar-se a dispensa ineficaz .
A lei dispensa da colao os gastos ordinrios do ascendente com o descendente, enquanto menor, -
na sua educao, estudo,sustento, vesturio, tratamento nas enfermidades, enxoval e despesas de
casamento e livramento em processo-crime, de que tenha sido absolvido.
A dispensa s se refere aos descendentes menores. Portanto, as filhas solteiras, que vivem com os
pais, e por eles so sustentadas, ou os vares que aps os vinte e um anos no trabalham, devem
trazer colao, no inventrio do ascendente, as despesas por ele feitas com seu sustento, aps a
maioridade. CC. !rt. "211.
que tais doaes, em rigor, no so liberalidades, mas contraprestao, fornecida pelo doador, em
paga de favores recebidos do donatrio.
DOS SONEGADOS
Aberta a sucesso, cumpre ao inventariante prestar as declaraes legais, enumerando os bens d
esplio e descrevendo aqueles que pertenciam ao inventariado e que se encontram em seu poder. Os
herdeiros, por sua vez, devem declarar quais os bens que tm em seu poder ou os que, com cincia
sua, estejam em mos de outrem; cumpre-lhes, ainda, trazer colao as doaes e dotes que
houverem recebido em vida do de cujus, a fim de igualar a legitima. dos herdeiros necessrios; devem,
finalmente, restituir tais bens, para 'e sobre,o monte completo se proceda partilha. Se os herdeiros ou
o inventariante deixarem, dolosamente, de cumprir esse dever, cometem o delito civil de sonegao,
ficando sujeitos s penas determinadas na lei.
Sonegados so os bens que deviam entrar na partilha, porm foram ciente e conscientemente dela
desviados, quer por no terem sido descritos ou restitudos pelo inventariante ou por herdeiro, quer por
este ltimo no os haver trazido colao, quando esse dever se lhe impunha. Tal falta, levada a efeito
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maliciosamente, revela m f e sujeita quem a cometeu ' pena civil de sonegados, podendo, conforme
o caso, sujeit-lo tambm pena criminal cabente ao delito de apropriao indbita.
Para se caracterizar, entretanto, a sonegao, mister se faz a presena de um procedimento doloso por
parte do agente. Mera omisso na declarao dos bens, ou o fato de os no trazer colao por erro
ou ignorncia, no constitui, em rigor, sonegao.
A sonegao constituda por esse elemento objetivo, mais o propsito malicioso de experimentar um
lucro atravs do desvio de bens do monte. S quando se infirma o propsito malicioso dessas pessoas,
manifestado atravs de referidas declaraes, que o elemento subjetivo da malcia se faz presente e
s ento se caracteriza a sonegao.
Assim, para compor a figura da sonegao, mister se faz a presena de dois elementos:
o objetivo, representado pela omisso de conferir, de declarar ou restituir bens do esplio
subjetivo, compreendendo a inteno maliciosa.
Iuem est? sujeito N pena de sonegados
Esto sujeitos pena de sonegados todos os que puderem ocultar bens do esplio, impedindo, de
qualquer modo, que o monte alcance a sua integralidade.
Assim, podem sofre-la:
O herdeiro que sonegar bens da herana, no os descrevendo-no inventrio, quando estejam em seu
poder, ou, com cincia sua, no de outrem, ou que os omitir na colao, a que os deva levar, ou que,
deixar de restitui-los, quando deva faz-lo.
O inventariante que deixar de declarar bens de que tenha cincia, ou que deixar de devolver os que
tenha em seu poder; ou ento, o inventariante que, sendo herdeiro, deixar de trazer a colao os bens
que devia conferir.
Os testamenteiros em idnticas condies .
%ena a ser imposta
A lei comina, ao herdeiro sonegador, a pena de perda do direito sobre o bem sonegado. o bem
sonegado devolvido ao monte e partilhado pelos outros herdeiros, como se o sonegador nunca
tivesse existido.
Se o bem sonegado no mais se encontrar no patrimnio do sonegador, por j o ter alienado ou de
qualquer modo perdido, ser este responsvel pelo seu valor, mais as perdas e danos.
Em rigor, a destituio do inventariante, ou a perda do prmio do testamenteiro, s pode ser decretada
aps a sentena que julgar procedente a ao de sonegados.
VER: CC. Art. 1992,1993,1994,1995 .
O PAGAMENTO DAS DVIDAS
conhecida a regra de que o patrimnio do devedor responde por suas dvidas. Ora, sendo a herana
o acervo de bens que constitui o patrimnio do finado, natural que deva responder por seus dbitos.
Em rigor, o patrimnio transmissvel aos herdeiros do de cujus apenas o saldo entre o seu ativo e o
seu passivo. Portanto, para se apurar o montante da herana, isto , aquilo que ser objeto da
sucesso, mister se faz, primeiramente, apurar o montante de suas dvidas, para resgat-las. Uma vez
deduzidos do monte os dbitos do falecido, verific-se qual o seu ativo.
'esponsa#ilidade do esplio e dos erdeiros
Antes da partilha, o acervo total deixado pelo de cujus, responde pelo pagamento das dvidas.
Entretanto, ultimada a partilha, a herana, como tal, desaparece. Tal ato, contudo, no pode frustra o
direito dos credores, que s se extingue pelo pagamento ou pela prescrio.
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Direito Civil 1
Portanto, os credores podem, mesmo depois da partilha, exigir dos herdeiros, proporcionalmente, o
pagamento dos crditos que tenham contra o falecido.
! a#ilitao e soluo dos cr7ditos
Aberto o inventrio, os credores do esplio, atravs de petio instruda com a prova do crdito, pedem
ao juiz que, ouvidos os interessados, seja determinado o pagamento, ou ordenada separao de bens
suficientes para o resgate dos crditos dos que so titulares.
Acordes os interessados, efetua-se o pagamento, ou separam-se os bens para oportuna venda judicial
e liquidao.
No havendo concordncia, cumpre ao credor recorrer vias ordinrias, onde proceder cobrana
daquilo que lhe acredita ser devido.
Concordes os interessados e havendo dinheiro, no monte, pagam-se as dvidas. Se no houver
dinheiro, separam-se bens em quantidade necessria para o pagamento d, passivo, de preferncia
mveis e semoventes, e s excepcionalmente imveis. Tais bens sero vendidos em praa, observada
as regras de execuo de sentena , usando-se o produto para o pagamento dos dbitos.
6eparao de #ens para eventual pagamento
Quando, antes da partilha, for requerido no inventrio o pagamento de dvidas comprovadas por
documentos revestidos das formalidades legais, e houver impugnao assentada em alegao outra,
que no o pagamento acompanhado de prova valiosa, o juiz, no:interesse dos credores e visando
preservar-lhes os interesses, mandar separar da herana bens suficientes para soluo dos dbitos e
os reservar em mos do inventariante, para que, sobre os mesmos, recaa a execuo,
oportunamente.
Atravs dessa providncia, procura o legislador desencorajar a impugnao dos crditos, pelo herdeiro,
com finalidades meramente protelatrias. O adiamento do resgate dos dbitos da herana no
beneficiar o herdeiro, porque, atravs da ordem judicial, bens de valor correspondente divida sero
separados do monte e afetados ao seu pagamento, de modo que tais bens no sero partilhados
enquanto no se decidir sobre a impugnao.
Cumpre, entretanto, ao credor, uma vez obtida a reserva de bens para, o pagamento de seu crdito,
iniciar, dentro de trinta dias, a cobrana judicial, sob pena de perder efeito aquela providncia.
Aqui se almeja evitar que a inrcia do credor prejudique o herdeiro.
*espesas funer?rias
So as resultantes do bito do de cujus e de seu enterro.
Nelas se incluem no apenas as despesas com o funeral, mas todos os gastos diretamente derivados
de sua morte, inclusive alguns aparentemente suprfluos por pomposos, se estiverem de acordo com a
condio social e a fortuna do finado.
So despesas funerrias: os gastos com mdicos, remdios e hospitais, relativos enfermidade de que
faleceu o de cujus; os gastos com o enterro,
A lei determina que tais despesas so dvidas do esplio, haja ou no herdeiros legtimos
Aqui, a questo delicada que se prope a de saber quando tais gastos, por moderados, so legais, e
quando, por exorbitantes, no o so.
Ao julgar se as despesas so ou no moderadas, deve o juiz ter em vista, como j disse, a condio e a
fortuna do falecido. bvio que aquilo que modesto para um homem de grande riqueza pode ser de
pompa exagerada para um homem modesto.
*o erdeiro devedor do esplio
Ocorrendo a hiptese de um herdeiro ser devedor ao esplio, sua dvida no imputada em seu
quinho, numa espcie, indireta, de compensao. Porque se tal ocorresse, sendo o herdeiro devedor
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Direito Civil 1
solvvel, experimentaria ele um benefcio em face de seus co-herdeiros, principalmente se o esplio
tivesse dbitos menos seguros.

Para evitar tal inconveniente o art. 1.800 do Cdigo Civil determina que a divida do herdeiro para com o
esplio ser partilhada igualmente entre todos; apenas, a regra tem carter dispositivo, pois pode ser
ilidida por deciso em sentido contrrio, isto , no de se imputar no quinho do herdeiro-devedor a
importncia por ele devida.
VER: CC. Art. 1.997,1998,1999,2000,2001.
DO CASAMENTO
Conceituando o casamento, em face do nosso direito, a unio permanente entre um homem e uma
mulher, de acordo com a lei, a fim de se reproduzirem, de se ajudarem mutuamente e de criarem seus
filhos.
Dessa definio resultam os caracteres do casamento:
este de ordem pblica. A legislao matrimonial plana acima da convenes particulares;
alm disso, implica unio exclusiva, tanto que, em determinadas circunstncias constitui delito a
violao dessa norma (art.240 Cod. Penal);
ainda permanente, perptuo, poder-se-ia adiantar, se palavra se atribusse sentido relativo;
importa comunidade de vida para os cnjuges; e) no comporta termo ou condio, tratando-se, como
se trata, de negcio jurdico puro e simples.
Devemos destacar trs caractersticas peculiares ao matrimnio: solenidade do ato; diversidade de
sexos; e dissolubilidade.
O matrimnio ato solene. Ainda quando se despe de toda pompa, no abdica de requisitos formais
que o retiram da craveira comum dos contratos em geral, para revesti-lo de um ritual completo.
Quanto diversidade de sexos, o ato nupcial no tem em vista a unio de duas pessoas quaisquer,
porm de duas pessoas de sexo oposto.
A dissolubilidade um carter do matrimnio sem cunho universal. Ao contrrio, dividem-se os sistemas
jurdicos, predominando largamente os que o consagram. Historicamente, todos os povos da
antiguidade, quer direta ou indiretamente influram em nosso direito de famlia, admitiram o divrcio. Na
atualidade do mundo ocidental, poucos pases so antidivorcistas. Os demais aceitam o divrcio, ora
como punio ao cnjuge infrator de seus deveres conjugais, quando encontramos o divrcio-sano;
ora para libertao dos cnjuges quando as finalidades matrimoniais no podem ser cumpridas, onde
se encontra o divrcio-remdio. Ressalvam outros, em respeito conscincia dos cnjuges, a
"separao de corpos como frmula conciliatria de dissoluo da sociedade conjugal, sem o
rompimento do vnculo.
Vamos natureza jurdica do casamento e, no estudo da instituio matrimonial a primeira questo que
defrontamos relativa sua natureza jurdica. A concepo clssica, tambm chamada individualista
ou contratualista, depara no casamento uma relao puramente contratual, estabelecida por acordo
entre os cnjuges. Consoante essa concepo, acolhida outrora pela escola do direito natural,
esposada pelo Cdigo Napoleo, casamento um contrato civil, a que se aplicam as regras comuns a
todos os contratos; o consentimento dos contraentes o elemento essencial e irredutvel de sua
existncia. Dentre os que reconhecem o carter contratual do casamento h ainda aqueles que o
encaram como contrato de direito de famlia.
De outro lado, acha-se a concepo supra-individualista ou institucionalista, que vislumbra no
casamento um estado, o estado matrimonial, em que os nubentes ingressam. O casamento constitui
assim uma grande instituio social, que, de fato, nasce da vontade dos contraentes, mas que, de
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Direito Civil 1
imutvel autoridade da lei, recebe sua forma, suas normas e seus efeitos. As pessoas que o contraem
tm liberdade de realiz-lo, ou no; uma vez que se decidem, porm, a vontade delas se alheia e s a
lei impera a regulamentao de suas relaes. A vontade individual livre para fazer surgir a relao,
mas no pode alterar a disciplina estatuda pela lei.
A essas duas concepes, podemos acrescentar uma terceira, de natureza ecltica: o matrimnio ato
complexo, ao mesmo tempo contrato e instituio; mais que um contrato, porm no deixa de ser
contrato tambm.
De acordo com Washington de Barros Monteiro, entende-se que o casamento uma instituio.
Reduzi-lo a simples contrato ser equipar-lo a uma venda ou uma sociedade, relegando-se para
segundo plano suas nobres e elevadas finalidades. Ademais, repousa o contrato, precipuamente, no
acordo de vontades, ao passo que no casamento no basta o elemento volitivo, tornando-se igualmente
necessria a interveno da autoridade eclesistica, se religioso, ou da autoridade civil, se meramente
laico, para sancionar e homologar o acordo livremente manifestado pelos nubentes. Alm disso, o
contrato, por sua natureza, pode distratar-se (art.472, CC).
No matrimnio a situao diversa, porquanto, segundo o disposto no art. 226, 6, CF. 88, "o
casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais de um ano
nos casos expressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de dois anos. Quer dizer:
depende de um processo judicial, no primeiro caso, e de separao de fato do cnjuges por tempo
superior a um binio, no segundo.
Vamos s finalidades do casamento. Para a mesma concepo individualista, h pouco mencionada, o
matrimnio uma comunidade de amor; tem ele por objetivo, sobretudo, as relaes pessoais entre os
cnjuges. Kant definiu o casamento como "a unio de duas pessoas de sexo diferente para a posse
mtua, durante toda a vida, de suas faculdades sexuais. O amor fsico constitui o nico objetivo do
matrimnio, concepo que, evidentemente, avilta e rebaixa a dignidade da unio matrimonial.
Segundo a concepo supra-individualista, o casamento visa ao estabelecimento de relaes entre os
cnjuges e os seus filhos. A doutrina primitiva resumia-se na conhecida frmula de Santo Agostinho:
proles. 0ides e sacramentum. 1roles. o fim primordial do casamento; 0ides, a f que os cnjuges se
devem mutuamente; sacramentum, o instrumento da graa, fazendo da unio conjugal um veculo para
a santificao.
Tem o casamento por finalidade primordial a procriao, mas esse fim no o nico. Unindo-se pelo
matrimnio, visam igualmente os cnjuges obteno de mtua assistncia para a superao dos
encargos da vida. Podemos dizer, portanto, que o casamento apresenta trplice finalidade: procriao,
educao dos filhos e prestao de mtuo auxlio.
Cumpre agora examinar a instituio no seu desenvolvimento histrico. Poremos de lado, nesse estudo,
a fase primitiva, em que o macho empunhava o tacape e ia apresar a fmea que lhe despertava o
desejo. Nessa unio, nascida da fora, no existe casamento, mas simples captura.
Historicamente o casamento comea a interessar em Roma, onde se achava perfeitamente organizado.
nicialmente, havia a con0arreatio. coemptio e usus. A primeira era o casamento da classe patrcia,
correspondendo ao casamento religioso. Dentre outros traos, caracterizava-se pela oferta aos deuses
de um po de trigo, costume que, estilizado, sobreviveu at aos nossos dias, com o tradicional bolo de
noiva. A con0arreatio no tardou, todavia, a cair em desuso e j se tornara rara ao tempo de Augusto.
A coemptio era o matrimnio da plebe, constituindo o casamento civil e descrito por Gaio como uma
ima2inaria venditio. Finalmente, o usus era a aquisio da mulher pela posse, equivalendo assim a uma
espcie de usucapio.
Todas essas formas investiam o marido in manus; a mulher e seu patrimnio passavam para a manus
maritalis. s referidas formas contrapunha-se ainda o casamento celebrado sine manus, em que a
mulher continuava a pertencer ao lar paterno. Chegou-se, por fim, ao matrimnio livre, em que apenas
se requeriam capacidade dos contraentes, consentimento destes e ausncia de impedimentos (3ustae
nuptiae).
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Direito Civil 1
Tal era a situao quando a igreja comeou a reivindicar seus direitos sobre a instituio matrimonial. A
regulamentao do casamento cristo teve sua regulamentao efetuada no Conclio de Trento (1545-
1563), estabelecendo-se ento os seguintes princpios: expedio de proclamas, publicados por trs
vezes no domiclio dos contraentes; celebrao pelo proco, ou outro sacerdote, na presena de duas
testemunhas pelo menos; expresso consentimento dos nubentes e coroamento da cerimnia com a
beno nupcial. Suscitando dvida acerca de sua validade, ter-se-ia de recorrer jurisdio
eclesistica, sob pena de antema (excomunho). Segundo esses princpios, devido sua origem,
formao e constituio, est o casamento acima do Estado.
Entre ns, brasileiros, por longo tempo, prevaleceu o casamento religioso. Enquanto a quase-totalidade
dos brasileiros era catlica, inconveniente algum havia em alhear-se o Estado recuperao dos seus
direitos. A imigrao, porm, com inevitvel introduo de novas crenas, tinha que impor a decretao
de outra forma de casamento, mais compatvel com as circunstncias.
Foi assim que, a 11 de setembro de 1861, surgiu lei, regulando o casamento dos acatlicos, a celebrar-
se segundo o rito religioso dos prprios nubentes. Tratava-se, sem dvida, do primeiro passo para a
emancipao do casamento da tutela eclesistica. Posteriormente, fizeram-se vrias tentativas no
sentido de secularizar o matrimnio, mas somente com a proclamao da repblica, merc da
separao temporal e espiritual, veio ele a perder seu carter confessional. Desde ento temos, entre
ns, o casamento civil. A vigente CF. 88 dispe, no art. 226, que o "casamento civil, acrescentando
em seguida, no 6, que o casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. Todavia, a prpria CF88
equipara o casamento religioso ao civil, ao dispor no 2 que "o casamento religioso tem efeito civil,
nos termos da lei.
A legislao universal sobre o matrimnio, na hora presente, subdivide-se em quatro grupos:
) pases em que s o casamento civil vlido, ressalvada aos contraentes, porm, a celebrao do
matrimnio religioso (Brasil, quase todas as legislaes sul-americanas, Alemanha, Sua);
) pases que concedem aos nubentes liberdade de opo entre o matrimnio civil e o religioso, em
ambos reconhecendo o mesmo valor legal. Por exemplo, na nglaterra, o casamento vlido quer seja
efetuado perante a autoridade civil, quer perante o ministro da confisso religiosa a que pertenam os
nubentes. O mesmo sucede nos Estados Unidos;
) pases em que se mantm a preeminncia do casamento religioso, sendo o civil acessvel apenas s
pessoas de outra religio que no a oficial (Espanha e Escandinvia);
V) finalmente, pases em que apenas subsiste o casamento religioso (Grcia e Lbano).
Anote-se, contudo, que geralmente predomina o primeiro sistema, isto , o da secularizao do
matrimnio, introduzido em todas as repblicas democrticas populares.
Ao casamento, como instituio social legtima e regular, contrape-se a unio livre, mais ou menos
duradoura e especialmente o concubinato, cuja quase-estabilidade no deixa de atrair as atenes e
despertar os interesses da ordem jurdica. O concubinato a unio entre o homem e a mulher, sem
casamento. Trata-se de uma manifestao aparente de casamento, vivendo os dois entes sob o mesmo
teto prolongadamente, como se fossem casados. Os amsios devem-se assistncia. A companheira
beneficiria dos favores da legislao social e previdenciria. Os filhos tm direito a alimentos e
concorrem na sucesso do pai.
Os problemas em relao ao concubinato comeam quando ocorre a sua cessao, seja pelo
rompimento com o abandono da amsia pelo concubino, seja pela morte deste. Surgem ento as aes
visando as prestaes de natureza econmica: reparao por perdas e danos, penso alimentcia,
partilha de haveres fundada na existncia de uma sociedade de fato entre os amantes, remunerao
por servios domsticos. De elaborao jurisdicional, pode-se dizer que existe hoje uma doutrina mais
ou menos assente.
Demonstra-se o concubinato por qualquer meio de prova, inclusive testemunhas e toda a sorte de
circunstncias.
Ressaltamos que tambm no passa de simples concubinato o chamado casamento por contrato, pelo
qual o homem e a mulher convencionam viver sob o mesmo teto, como marido e esposa. Tais unies
so despidas de eficcia jurdica, porque contrrias ordem pblica e aos bons costumes.
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Regulamentando o art. 226, 3, CF. 88, a lei 8.971, de 29/12/94, deu passo decisivo na equiparao
legal dos efeitos decorrentes do concubinato e os do casamento. Efetivamente, questes que antes
atormentavam os doutrinadores e aplicadores da lei so agora previstas por esta como direitos
expressamente reconhecidos e assegurados companheira, nas mesmas condies em que o so em
relao mulher casada.
Em primeiro lugar, cumpre assinalar que, a exemplo da equiparao absoluta entre homem e mulher
quanto titularidade de direitos e obrigaes, contemplada no art 5, n , CF. 88, e conseqente
igualdade entre marido e mulher no estabelecimento e vida da sociedade conjugal, decorrente do
vnculo matrimonial, tambm entre homem e mulher no sobrevive qualquer diferena concubinria. A
lei reconhece ao concubino os mesmos direitos outorgados concubina.
Na nova sistemtica legislativa reconhece-se aos integrantes da sociedade concubinria, em primeiro
plano, direito a alimentos, a ser exercido, no rito sumrio e nas mesmas condies previstas para os
casados na lei n 5.478/68.
De acordo com esse diploma legal, a concubina, que viva h mais de cinco anos com o concubino, ou
dele tenha prole, independentemente do lapso temporal prvio, pode pedir alimentos para si, e tambm
para os filhos, independentemente de direcionar-se, ao mesmo tempo, ao desfazimento da ligao
concubinria e seus efeitos matrimoniais.
Trs requisitos, portanto, se fazem necessrios, alm da comprovao da existncia do concubinato:
convivncia more u4orio h mais de cinco anos ou filhos comuns;
necessidade da alimentada;
estado civil do alimentante, que no pode ser casado.
Socorrendo-se da lei 8.971/94, tambm ao concubino dado afastar-se do lar concubinrio, e oferecer
alimentos suficientes para a mantena da companheira, tomando a iniciativa nessa questo, portanto,
conforme a lei lhe faculta.
Por igual, companheira ser dado requerer, na mesma ao, que o ru lhe entregue metade das
rendas produzidas pelos bens comuns. Surge aqui a dificuldade de estabelecer-se que bens se
enquadram nessa categoria, j que da respectiva comunho dever ainda fazer a prova necessria,
demonstrando que foram adquiridos pelo esforo comum.
O legislador foi adiante, ao assegurar companheira o direito fixado no art. 1830 e 1831 do CC.
Efetivamente, o usufruto vidual, que beneficia o cnjuge suprstite casado pelo regime de separao de
bens, com o usufruto sobre metade dos bens deixados pelo falecido, se no tiver este descendentes, e
de um quarto desse patrimnio, se houver descendentes, foi estendido tambm companheira ou
companheiro sobreviventes, em caso de falecimento do outro.
Assim, falecendo um dos integrantes da sociedade concubinria, ao sobrevivente caber o usufruto de
metade dos bens do falecido, se este no deixou descendentes; e um quarto desses mesmos bens, se
teve descendentes, comuns ou no.
Visa o dispositivo legal proteger aquele que, mesmo no sendo casado com o extinto, com ele vivia
maritalmente ao tempo do bito. Eis requisito essencial, indispensvel, para o reconhecimento desse
direito: a existncia da vida em comum quando da sorte do parceiro. Afastam-se, destarte, ligaes
antigas, acabadas, que no mais existiam poca do bito.
ndaga-se, nesse particular: necessrio, tambm, que a vida em comum existisse h pelo menos
cinco anos? A lei nada diz a respeito. Contudo, se o lapso temporal requisito para a percepo de
alimentos, como elemento comprobatrio da existncia da unio entre os amantes, igual requisito
parece necessrio para atribuir-lhe direito ao usufruto de parte da herana deixada pelo extinto.
Outrossim, necessrio que este no fosse casado.
Diz, ainda, o legislador que o concubino e a concubina so os terceiros na ordem de vocao
hereditria, nas mesmas condies em que o o cnjuge sobrevivente. Destarte, na ausncia de
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descendentes, ascendentes e cnjuge, os concubinos tm preferncia na sucesso do extinto em
detrimento dos colaterais, que, por essa forma, ficam arredados da sucesso.
Com o bito do companheiro, portanto, comprovando o concubino suprstite que contribuiu para sua
aquisio, far jus a metade do matrimnio assim amealhado.
Assim, independentemente do usufruto a que tem direito, se participou da formao do patrimnio, tem
direito metade, porque lhe pertence pelo esforo prprio; e sobre a metade do extinto que recair o
usufruto da metade, ou de um quarto.
Vamos agora falar sobre os requisitos da habilitao matrimonial, o suprimento judicial do
consentimento paterno, casamentos de divorciados, processo de habilitao e exame pr-nupcial.
O casamento, devido gravidade de seus efeitos, precedido de vrias formalidades, que tm por
objetivo tornar evidente a existncia dos requisitos essenciais sua celebrao. De acordo com a CF.
88, art. 226, 1, o casamento civil e gratuita a sua celebrao.
Tais formalidades tendem, pois, a comprovar que a realizao do ato perfeitamente possvel e nada
se interpe entre os nubentes, obstando-lhes os propsitos.
Apuram-se elas atravs de processo especfico denominado habilitao para casamento e promovido
perante o oficial de Registro Civil do domiclio de ambos os contraentes. Se domiciliados em distritos
diversos, processar-se- o pedido perante o cartrio do Registro Civil de qualquer deles. Da
inobservncia desse preceito, constante do art. 1525 e 1526 do CC, pode advir a nulidade do ato, de
acordo com o art. 1560 do mesmo Cdigo.
O requerimento deve ser subscrito pelos prprios contraentes, ou por procurador bastante; analfabeto
um deles, ou ambos, ser assinado a rogo, com duas testemunhas.
Apresentar-se-o os seguintes documentos, indicados no referido art. 1525 e 1526:
a) certido de idade ou prova equivalente;
b) declarao do estado, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pais, se forem
conhecidos;
c) declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou estranhos, que atestem conhec-los e
afirmem no existir impedimento que os iniba de casar.
Examinemos, porm, cada uma dessas formalidades.
No tocante idade, a prova faz-se mediante certido do termo de nascimento do contraente. Admitiu-se
igualmente justificao de idade, atravs de depoimentos de duas testemunhas. Tais justificaes,
devido s suas facilidades, tornaram-se muito difundidas, sobretudo nas pequenas localidades do
interior. Devem elas, todavia, ser definitivamente proscritas, sendo mais natural se promova desde logo
a abertura do assento de nascimento, no lavrado na ocasio oportuna.
O segundo documento a apresentar-se a declarao de estado, domiclio e residncia atual dos
contraentes e de seus pais, se conhecidos. Essa declarao, que recebe o nome de Memorial, deve ser
feita pelos prprios nubentes, conjunta ou separadamente, mediante escrito devidamente assinado.
Com relao ao estado, esclarecer o signatrio se maior ou menor, solteiro, vivo ou divorciado; filho
legtimo ou ilegtimo; se o casamento anterior de um deles foi anulado, onde e quando tal ocorreu; em
sendo vivo, se h certido do registro da sentena. Como se percebe, objetiva essa declarao a mais
perfeita identificao dos contraentes.
O terceiro documento a declarao firmada por duas testemunhas maiores, parentes ou no,
atestando que conhecem os nubentes e que no existe entre eles qualquer impedimento matrimonial.
Trata-se de documento que tem por finalidade no s completar a prova de identidade dos
pretendentes, como ressaltar-lhes o desimpedimento para o ato. Note-se que tal atestao pode ser
oferecida indistintamente por familiares ou estranhos, havendo assim, com relao aos primeiros,
derrogao ao princpio contido no art. 142, V, CC, que probe o testemunho de parentes prximos.
Alis, a lei 6.015, de 31/12/73, art. 42, expressa a esse respeito.
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Tais os documentos comumente reclamados na generalidade dos casos; entretanto, conforme
determinadas situaes especiais, sujeitam-se os contraentes a exibir documentao particular. Assim,
se se trata de pessoa sob a dependncia legal de outrem, dever apresentar a respectiva autorizao,
ou o ato judicial que a supra.
Quando se comprova que o marido se ausenta por largos anos do lar, pode a mulher sozinha dar
validamente o consentimento para matrimnio do filho menor, independentemente de suprimento
judicial da autorizao paterna.
Contudo, se os pais no forem casados, bastar o consentimento do que houver reconhecido o menor,
ou, se este no for reconhecido, o consentimento materno.
Se se tratar de menor sob tutela, ter ele de oferecer autorizao do tutor; se se tratar de incapaz
(prdigo ou surdo-mudo ), da mesma forma, ministrar permisso o respectivo representante legal.
A prodigalidade, uma vez pronunciada, apenas acarreta incapacidade para atos de natureza
patrimonial, CC art. 1782, mas no o inibe de casar.
Referentemente aos surdos-mudos, cumpre verificar se eles se acham, ou no, em condies de
externar o consentimento de modo inequvoco.
Existem ainda outras situaes particulares: vivo um dos contraentes, juntar habilitao prova de
bito relativa ao cnjuge anteriormente falecido.
No caso de bito verificado em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou qualquer outra catstrofe,
quando no for possvel encontrar-se o cadver para exame e estiver provada a presena do
desaparecido no lugar do sinistro, podero os juzes togados admitir justificao para o assento de
bito, conforme dispe o art. 88, da lei 6.015.
A prova de bito ocorrido no exterior produzir-se- mediante certido obtida no pas em que se verificou
o fato, no podendo ser suprida por justificao processada no Brasil.
Enquanto no ministrada a prova do falecimento do cnjuge, entende-se que o casamento subsiste e,
portanto, vlido no poder ser outro, que lhe seja posterior.
Se o contraente teve anulado anterior matrimnio, ou se divorciou, rompendo-se-lhe assim o vnculo,
oferecer, para convolar as novas npcias, certido comprobatria da deciso judicial proferida na ao
de anulao, ou do registro da sentena de divrcio.
Se um deles houver residido a maior parte do ltimo ano em outro estado, apresentar prova de que o
deixou sem impedimento para casar, ou de que cessou o existente. Essa prova poder ser ministrada
mediante justificao, ou por atestao de duas testemunhas, segundo o disposto no art. 180, V. A
mesma prova exigir-se- igualmente se algum dos nubentes residia no exterior.
O menor, para contrair o matrimnio, deve obter o suprimento judicial ou o consentimento paterno. A
denegao desse consentimento, quando injusta, pode ser suprida pelo juiz, com recurso para a
instncia superior. Com esse dispositivo, procura o legislador dar remdio contra o despotismo dos pais
tiranos ou caprichosos. Encontra-se a, portanto, indispensvel corretivo contra a prepotncia paterna.
Todavia, assentou a jurisprudncia que justos motivos constituem para a denegao:
costumes desregrados ou mau proceder por parte do pretendente;
no ter este aptido para sustentar a famlia;
existncia de impedimento legal;
grave risco de sade para o incapaz;
rapto e conduo da menor, em seguida, para casa de tolerncia. Mas no justificar a recusa ser
baseada em preconceitos raciais ou religiosos. Se os recusantes no fazem prova da ocorrncia de
motivo relevante para denegao, e o filho faz prova de seus predicados, defere-se o pedido.
107
Direito Civil 1
Pedidos dessa ndole processam-se no domiclio dos pais, ou representantes legais do incapaz, e no
no foro do lugar em que este acaso se encontre, ressalvado o disposto no Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Finalmente, de acordo com o art. 1518 do CC, at celebrao do matrimnio, podem os pais, tutores e
curadores retratar seu consentimento.
E o casamento de divorciados? A esta altura, cabe versar importante questo amide trazida
apreciao das autoridades judiciais: se um dos cnjuges, sendo estrangeiro, for divorciado em seu
pas de origem, poder casar de novo no Brasil? mpe-se resposta afirmativa. Antes, porm, do novo
casamento em nosso pas, cabe ao contraente divorciado obter homologao da sentena estrangeira
que lhe decretou o divrcio.
H trs espcies de ao de estado:
constitutivas,
destrutivas,
declarativas.
As primeiras so aquelas que se baseiam num julgamento, como o divrcio, a separao judicial, a
interdio e a destituio do poder familiar; as segundas, as que desfazem determinada situao, como
a de nulidade ou anulao de casamento; as terceiras, finalmente, as que reconhecem certa situao,
como a investigao de paternidade e a contestao de filiao.
De acordo com este ponto de vista, v-se que sentena de divrcio no meramente declaratria, mas
constitutiva, dependendo, por isso, para produzir efeitos no Brasil, de prvia homologao pelo
Supremo Tribunal Federal, em consonncia com os arts. 483 e seguintes do CPC.
Nesse sentido, como j se salientou, a jurisprudncia. Preterida tal formalidade, nulo ser o
matrimnio aqui celebrado.
Mas o divrcio, obtido no exterior, se brasileiros um ou ambos os cnjuges, s ser reconhecido no
Brasil desde que transcorridos ou observados os prazos previstos no art. 226, 6 CF. 88. S assim a
deciso estrangeira se conciliar com a legislao do nosso pas, em condies de ser homologada.
Em se tratando, porm, de aliengenas divorciados no estrangeiro, podem eles, sem restries, convolar
a novas npcias no Brasil, depois de homologada a sentena do divrcio, o mesmo sucedendo quanto
aos aptridas.
Com a supervenincia da lei 6.515, de 26/12/77, que rompeu o princpio da indissolubilidade e
introduziu o divrcio no Brasil, o divorciado brasileiro poder contrair novas npcias, em conformidade
com o disposto no art. 24, uma vez que o divrcio pe termo ao casamento. Nesse caso, ao processo
de habilitao matrimonial dever ele anexar prova da sentena definitiva de divrcio, devidamente
registrada no Registro Pblico competente.
Recebendo o pedido de habilitao, devidamente instrudo, o oficial do registro lavrar os proclamas de
casamento, mediante edital, que se afixar durante quinze dias, em lugar ostensivo do edifcio, onde se
celebrarem os casamentos, e se publicar pela imprensa, onde a houver.
Objetivam os proclamas imprimir ao ato a maior publicidade possvel, para cincia de terceiros e
eventual oposio dos impedimentos matrimoniais.
Se, decorrido esse prazo, no aparecer quem oponha impedimento, nem lhe constar algum dos que de
ofcio lhe cumpre declarar, o oficial do registro certificar aos pretendentes que esto habilitados para
casar dentro dos trs meses imediatos.
Esse prazo de trs meses de decadncia. Escoado o trimestre, sem que se realize a cerimnia
nupcial, impe-se a renovao do processo de habilitao.
Se os nubentes residirem em diversas circunscries do Registro Civil, em uma e em outra se
publicaro os editais.
108
Direito Civil 1
O registro dos editais far-se- no cartrio do oficial, que os houver publicado, dando-se deles certido a
quem pedir.
A autoridade competente, havendo urgncia, poder dispensar-lhes a publicao, desde que se lhes
apresentem os documentos exigidos no art. 1525 e 1526 CC.
Trata-se, sem dvida, de medida bastante justa. A urgncia pode advir de vrios motivos, como grave
molstia de um dos contraentes, necessidade de viagem demorada e imprevista, ausncia forada por
motivo de servio pblico e crime contra a honra da mulher.
Observe-se, por fim, que qualquer irregularidade verificada no processo de habilitao no induz
nulidade do matrimnio. As leis de organizao judiciria costumam cometer ao representante do
Ministrio Pblico a fiscalizao em tais habilitaes.
Para a habilitao matrimonial no exige a lei exame pr-nupcial. A CF. 34, entretanto, no art. 145,
pondo em evidncia preocupaes eugnicas, prescreveu a formalidade, com se fosse regulada pela lei
ordinria.
Atualmente, em face do direito ptrio vigente, s se exige exame pr-nupcial para casamento de
colaterais do terceiro grau, isto , de tio com sobrinha e de tia com sobrinho.
Ainda temos os esponsais. No podemos aceitar propositura de aes tendentes a compelir noivos
arrependidos a cumprirem promessa de matrimnio.
Com efeito, o consentimento deve ser dado precisamente no instante da celebrao.
Conseguintemente, at esse momento, o nubente tem liberdade de retirar sua palavra ou subtrair-se ao
compromisso assumido, sem receio de ser molestado atravs de um procedimento judicial.
possvel, no entanto, que o outro noivo venha a sofrer prejuzo com a retratao do arrependido.
Certamente fez ele gastos com o preparo dos documentos e os aprestos das bodas, na previso da
cerimnia prxima. Em tais condies, provada a culpa do arrependido, que este no teve justo motivo
para considerar sua deciso, assiste ao prejudicado direito de obter judicialmente a reparao do dano.
Aplica-se, para que subsista semelhante responsabilidade, a regra do art. 186 e 927 do CC, segundo a
qual fica obrigado a ressarcir aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito, ou causar prejuzo a outrem.
Com a promulgao da CF. 88, restou assegurado o direito a indenizao por danos morais. Destarte,
caber ao de ressarcimento sob esse fundamento, a ser intentada pelo noivo que se sinta
moralmente atingido em sua dignidade ou em sua honra, pelo desfazimento do compromisso de
casamento.
Entretanto, para que se reconhea a responsabilidade, de mister o concurso de trs requisitos:
que a promessa de casamento tenha emanado do prprio arrependido, e no de seus genitores;
que o mesmo no oferea motivo justo para retratar-se, considerando-se como tal,
exemplificativamente, a infidelidade, a mudana de religio ou de nacionalidade, a runa econmica, a
molstia grave, a condenao criminal e o descobrimento de defeito fsico oculto durante o noivado;
dano.
Controvertida a extenso desse ltimo requisito. Quais os danos suscetveis de indenizao? No
existe, a respeito, uniformidade de vistas. Sustentam alguns que a indenizao deve restringir-se
exclusivamente s despesas realmente feitas e comprovadas, excluindo-se qualquer outro dano.
Outros, porm, mais liberais, afirmam que ressarcveis so no s os dispndios efetuados pelo noivo
repudiado, como tambm quaisquer prejuzos advindos da ruptura da promessa de casamento. Assim,
por exemplo, se a noiva abandona o emprego, tendo em vista o futuro enlace, que afinal se frustra, por
culpa do noivo, ter direito a ressarcir-se desse prejuzo.
Parece que essa corrente liberal mais conforme equidade e aos princpios gerais do direito.
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Direito Civil 1
H dispositivo da lei civil a mencionar-se nesta oportunidade, o do art.546 do CC: se tiver havido
doao, feita em contemplao de casamento futuro, ficar sem efeito, se o casamento no se realizar.
Prendas ou presentes, oferecidos em conseqncia do noivado, regem-se pelo dispositivo questionado,
sem que se leve em conta a legitimidade ou a ilegitimidade do rompimento.
Resta mencionar que a CF. 88 admitiu expressamente a indenizao por dano moral, nos termos do art.
5, X. Destarte, tambm o prejuzo moral que tenha advindo para o abandono possvel agora de ser
indenizado.
Nos ltimos tempos tem surgido pessoas, entidades e organizaes que se propem aproximar futuros
candidatos ao casamento, mediante pagamento. Levantou-se a questo relativa legitimidade de tal
remunerao.
Encontrando a princpio resistncias que levavam a considerar-se inexigvel, caminhou-se depois no
rumo de considerar vlido o contrato firmado, reservando-se aos Tribunais a faculdade de arbitrar o
pagamento. Em nosso direito, ainda considerada uma obrigao judicialmente inexigvel. Mas a
tendncia o seu reconhecimento, desde que no se desfigure a espontaneidade do querer dos
nubentes. Quer dizer: se estes se unirem em matrimnio livremente, ser devida remunerao
organizao que os tiver aproximado. Nunca, porm, ser lcito forar a unio a qualquer pretexto, para
o recebimento das taxas cobradas.
Impedimento e sua oposio
O direito cannico, vendo no casamento um ato de envergadura capital para o indivduo e para a
sociedade, tomou-os, desenvolveu-os, e construiu com eles a teoria dos impedimentos matrimoniais.
A sua idia central est em que o matrimnio exige requisitos especiais que no se confundem com os
pressupostos necessrios dos atos comuns da vida civil. A noo geral de impedimento no a mesma
da incapacidade. Casos h em que se observa sua coincidncia; outros em que o impedimento
especfico. s vezes aquele geral, como uma pessoa casada no pode casar com nenhuma outra;
outras vezes especial, como o adotado no pode casar com o filho superveniente ao adotante.
Da conceituar-se: impedimento matrimonial a ausncia de requisitos para o casamento.
Segundo o art. 1521 CC, os impedimentos matrimoniais compreendem 16 incisos, conforme os quais a
lei ope barreira ao casamento, mencionando os casos em que as pessoas no podem casar.
Vamos, agora, estud-los caso a caso:
a) parentesco em linha reta. No podem, pois, casar os ascendentes com os descendentes em
qualquer grau, sejam os ligados diretamente por consanguinidade (pai e filha, av e neta, bisav e
bisneta), sejam-no por afinidade (sogro e sogra, sogra e genro), ou ainda por vnculo meramente civil
(adotante e adotado). O impedimento vigora, se o parentesco legtimo (originrio de justas npcias),
como ilegtimo (provindo de relaes concubinrias ou espordicas). A afinidade deve limitar-se ao 1
grau, j que afinidade no gera afinidade.
O parentesco resultante da filiao espria (adultrio ou incesto) poder provar-se pela confisso
espontnea dos ascendentes da pessoa impedida. No importa em reconhecimento de paternidade,
mas de simples declarao destinada a levar ao processo de habilitao o fato proibitivo. Tais sejam as
circunstncias, a prova colhe-se em segredo de justia.
b) parentesco na linha colateral. Motivos de ordem moral, e tambm biolgica, aconselham no se
unam em matrimnio parentes prximos, posto que colaterais. O ambiente familiar se envenenaria de
concupiscncia, estimulada pela proximidade constante, se a lei tolerasse a unio matrimonial entre
110
Direito Civil 1
colaterais prximos. Por isto, probe o casamento entre consangneos (irmo e irm), entre afins
(cunhados), entre o adotado e o filho superveniente ao adotante.
Razes biolgicas desaconselham, ainda, as unies entre consangneos prximo, pelo risco de se
agravarem taras e malformaes somticas, defeitos psquicos, ou outros, que se podem conservar
como caracteres recessivos, e virem a eclodir somados na descendncia.
c) Adoo. Este impedimento, como visto, restrito na linha colateral ao filho adotivo com o
superveniente ao adotante, j que o parentesco civil no se estende alm dessas pessoas. Tem
fundamento moral e vigora em todos os pases em que a adoo permitida.
Com a criao, em nosso direito, da adoo plena, o impedimento vigora como na filiao legtima,
porque do novo instituto se origina um status (embora ficto) para o legitimado, e guardado o sigilo que o
envolve, no tem cabida romper-se para efeito de permitir o casamento nos casos em que o parentesco
legtimo o impede. A matria , todavia, controversa, sustentando, noutro sentido, que o impedimento
matrimonial limitado ao que dispe o CC uma exceo aos efeitos da legitimao adotiva.
d) Bigamia. Tendo em vista o tipo familiar monogmico dominante no mundo ocidental, constitui
impedimento a existncia de um casamento anterior. No , obviamente, o fato de j se ter antes
casado qualquer dos contraentes, mas o de ser casado. A proibio, que vigora enquanto o matrimnio
anterior subsistir, desaparece com a sua dissoluo pela morte do outro cnjuge ou por decreto judicial
de anulao ou pelo divrcio. Se, aps a celebrao do segundo casamento, o primeiro declarado
nulo, dever prevalecer o segundo, pois o que se reputar impedimento o casamento vlido; se o no
, no macula as npcias realizadas.
Desaparece, tambm, pela sentena de divrcio, proferida segundo a lei que autorize, subordinada sua
eficcia defintividade, se decretado regularmente no Brasil, e sua homologao pelo Supremo
Tribunal Federal, se o tiver sido no estrangeiro e com o efeito liberatrio proclamado pela mais alta
Corte.
No tocante existncia de casamento anterior, a modificao mais profunda adveio da lei 6.515, de
26/12/77, que introduziu o divrcio no pas.
e) Homicdio. No pode casar o vivo ou a viva com o condenado por homicdio de seu consorte.
Tambm aqui o que caracteriza o impedimento a condenao, no bastando a mera acusao ou o
processo. A proibio vai alcanar obviamente o mandante ou autor intelectual, desde que condenado.
E estende-se, por lei, ao que o for por tentativa de homicdio, ainda que de outra causa venha a falecer
a vtima.
Celebrada a npcia ao seu arrepio, inquina-se de falha que vai atingir a sua validade. Mas os motivos
no se apresentam agora to graves que atinjam a sociedade. Via de regra, no transbordam das
pessoas dos contraentes ou de seus prximos. De conseguinte, no considera o legislador conveniente
franquear sua oposio a qualquer pessoa, seno apenas queles que tenham legtimo interesse. Nos
seus efeitos, o casamento celebrado, contravindo-os, ser anulvel e no nulo, atacvel pelo prprio
cnjuge prejudicado ou seu ascendente, e vedada ao Ministrio Pblico a iniciativa da ao.
f) idade art. 1517
g) confuso de patrimnios. O primeiro deles veda o casamento ao vivo ou viva que tenha filho do
cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do extinto casal, e der partilha aos herdeiros.
Destarte, visa a lei a evitar que se confunda o acervo patrimonial em que so interessados os filhos do
primeiro leito com o que vai constituir o substrato econmico da sociedade conjugal recm-formada. E
tem ainda em vista obstar que as novas afeies e criao da nova prole possam influenciar o bnubo,
em detrimento dos filhos do antigo casal. Art. 1523
h) contas da tutela ou curatela. O tutor ou curador, e os ascendentes, descendentes, irmos, cunhados
e sobrinhos de um ou de outro no podem casar com o tutelado ou curatelado, enquanto no cessar a
tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas.
Trata-se de defender o incapaz contra o administrador de seus bens que procure num casamento o
meio de se livrar da prestao de contas.
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Direito Civil 1
No vale a quitao dada pelo prprio interessado, porque as contas se prestam in iudicio. Mas o
impedimento considera-se levantado mediante a permisso paterna ou materna manifestada por escrito
autntico ou por testamento, sob a presuno de que ningum mais do que os pais revela zelo na
defesa da fazenda do filho. Art. 1523
Os impedimentos podem ser opostos por qualquer pessoa capaz.
Exposta a questo da capacidade para opor os impedimentos, vem agora a questo da oportunidade. E
esta se liga particularmente ao processo de habilitao: anunciada a npcia pela publicao dos
proclamas, abre-se o prazo de 15 dias, dentro no qual os interessados podem objetar contra o
casamento.
Decorrido in albis o lapso, e passada a certido de habilitao, ainda lcita a apresentao do
impedimento, at o momento da cerimnia. Com uma diferena, todavia: enquanto no certificada a
habilitao, o interessado dirige-se ao escrivo; depois dela, ao juiz..
Formulada a oposio, suspende-se a cerimnia. Mas, se o incidente ocorrer no ato, mister seja
qualificado o oponente e formalizada a representao. No se poder interromper uma solenidade
grave pelo simples fato de uma pessoa enunciar a existncia de impedimento, sem provar as suas
qualidades e sem trazer as provas da acusao.
Mas qual esta forma de oposio? Para que no se transformem em estmulo as imputaes
caluniosas ou levianas, nem encorajem despeitos e paixes incontidas, prescreve a lei certo formalismo
a ser observado sempre que se argua impedimento matrimonial:
o oponente no se pode ocultar sob o manto do anonimato, mas, ao revs, apresentar-se- descoberto,
acusando-o sob a responsabilidade de sua assinatura;
Alegar o fato por escrito, indicando as razes de sua plausibilidade, para que o oficial ou autoridade
judiciria se no desviem de seus misteres com formulaes descabidas, e se no molestem os
nubentes por alegaes vs;
provar ser, ele oponente, pessoa maior e capaz;
far a denncia acompanhada de prova do fato alegado, ou, se lhe no for possvel, precisar o local
onde se encontre, ou ao menos indicar duas testemunhas residentes no municpio, que o atestem;
em se tratando de impedimento impediente, o opositor dever, ainda, comprovar a sua qualidade,
advinda do grau de parentesco com o nubente.
Dar o escrivo, aos nubentes, a nota de impedimento com a informao de quem o ops, e a
indicao do fundamento e das provas, ficando suspensa a cerimnia ou a certido de habilitao.
Aos nubentes caber produzir a prova contrria, e, convencendo da improcedncia do alegado, realizar-
se- o ato. Levantar-se- o impedimento, por despacho judicial, em face da prova contrria produzida
pelos interessados. Mas nada impede ocorra o levantamento voluntrio, desde que conste de ato
autntico, emanado do prprio opositor.
Com relao s sanes, contra o oponente de m f, podero ser intentadas aes civis ou criminais,
cabendo no caso a reparao do dano.
A oposio do impedimento no tem efeito conclusivo sobre a eficcia do casamento, quer em sentido
positivo, quer negativo. Assim, que a sua rejeio, e celebrao da npcia, no obsta propositura da
ao de nulidade baseada no mesmo fato argido. A deciso no processo de habilitao no faz coisa
julgada.
Por outro lado, no se cogita em nosso direito da dispensa dos impedimentos, tal qual autoriza o
Cannico e permitem outros sistemas, como o nosso pr-codificado, que todavia o vedava quanto aos
de direito natural ou direito divino: parentesco consangneo em linha reta, impotncia, duplo crime de
homicdio e adultrio, casamento preexistente. Exceo se pe no caso dos juzes e escrives, e no
parentesco colateral do 3 grau, em face do Decreto-Lei n 3.200/41.
Outras situaes podem ocorrer, alm das estudadas, em que no se d propriamente a dispensa, mas
a realizao da npcia em circunstncias especiais, como a do menor para evitar a imposio da pena,
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Direito Civil 1
facultando-se ao juiz impor aos contraentes a separao de corpos at a nubilidade (art. 214 e seu
nico).
Cele#rao e prova do casamento
O casamento, instituto fundamental do direito de famlia, a fonte de importantes efeitos de ordem
pblica e privada. o eixo em torno do qual se movimenta todo o sistema jurdico familiar. A sociedade
preocupa-se por isso pela sua celebrao, nela intervindo com especial interesse, procurando cerc-la
da maior solenidade.
A lei reveste a cerimnia do casamento em solenidades especiais, de publicidade ostensiva, e de
gravidade notria. Quer desta sorte enfatizar a sua realizao, depois de se ter dedicado s
formalidades preliminares, j estudadas. No a faz to pomposa como as cidades antigas; nem to
solene quanto os rituais eclesisticos. Mas bastante para revelar a relevncia social do ato.
No pode o juiz de casamentos ser substitudo por outra autoridade, ainda que de maior categoria. Nem
o juiz de direito, nem o desembargador, nem o ministro poder fazer as vezes daquela autoridade
pblica, cuja funo especfica, alm de provativa, indelegvel. Por previso constitucional, ainda no
implementada por lei, esse cargo passou a ser de carter eletivo.
O juiz competente o do lugar em que se processou a habilitao. No se permite a juiz de outro
distrito venha presidir a cerimnia.
De posse da certido de habilitao passada pelo oficial, requerero os nubentes lhes designe o juiz
competente, segundo a legislao estadual, dia, hora e local da cerimnia. prerrogativa da autoridade
celebrante determin-los por despacho, embora normalmente atenda s indicaes dos interessados.
O local o em que o juiz normalmente d as suas audincias. Se as partes no puderem dirigir-se
quele local pblico, requerero ao juiz lhes designe outro. mesmo freqente a realizao no
domiclio de um dos nubentes por mera aquiescncia do celebrante e sem a prova da motivao
justificada.
A data conjuga-se com a publicao dos proclamas, salvo dispensa destes e urgncia comprovada.
A hora deve normalmente compreender-se entre o nascer e o pr do sol. Havendo urgncia
comprovada (doena, viagem), poder celebrar-se noite.
No momento aprazado, de portas abertas o local da cerimnia, para franquear o acesso a qualquer
pessoa e afastar os risco de intimidao ou falseamento da vontade, dar o juiz incio cerimnia.
A presena dos nubentes, pessoal e simultnea, indispensvel (salvo caso de procurao). Duas
testemunhas, pelo menos, assistem ao ato, no meramente instrumentrias, mas simbolizando a
sociedade, parentes dos noivos, ou estranhos. Marido e mulher podem figurar como testemunhas no
mesmo ato. Este nmero eleva-se quatro, conforme CC, art. 1534, 8
o
., se o matrimnio se realizar
em casa particular, e algum dos contraentes no souber escrever. Em presena das testemunhas, o juiz
interroga os contraentes - cada um de per si - se de sua livre e espontnea vontade que recebe o
outro em casamento. nbil a produzir efeito matrimonial ser a troca das vontades sem a presena do
celebrante, salvo no casamento in e4tremis. naceitvel igualmente a emisso da vontade nupcial por
outra via: epistolar, telegrfica, telefnica, e bem assim a manifestao volitiva indireta por via de
portador ou de outra pessoa presente. A declarao matrimonial h de ser pura e simples, no se
admitindo apor-se-lhe qualquer condio ou termo. Os nubentes podem, contudo, manifestar sua
vontade nupcial por escrito ou sinais, se o no puderem fazer oralmente, uma vez que estejam ambos
presentes.
A recusa de responder equivale a resposta negativa.
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Direito Civil 1
A celebrao ser imediatamente suspensa, se algum dos contraentes Art. 1537:
) recusar a solene afirmao de sua vontade;
) declarar que esta no livre e espontnea;
) manifestar-se arrependido.
Acrescenta o pargrafo nico que o nubente que, por algum destes fatos, der causa suspenso do
ato, no ser admitido a retratar-se no mesmo dia.
mpe-se o sobrestamento ainda que o noivo declare depois tratar-se de simples gracejo.
Ato pblico e solene, a cerimnia nupcial flui continuadamente, desde a instalao at a assinatura do
termo.
Prev a lei, todavia, venha a suspender-se em trs casos:
Segundo j vimos ao estudarmos a oposio dos impedimentos, se no correr do ato comparece algum
e acusa a existncia de uma causa proibitiva, o celebrante verifica a plausibilidade da argio, a
idoneidade do oponente e a robustez da prova ou informao, suspendendo a cerimnia. No
proceder assim por mera suspeita; ser prudente, cauteloso. Mas no poder dar seguimento ao ato,
em face de oposio sria.
Suspende ainda a cerimnia, nos casos de faltar a declarao escorreita da vontade nupcial, o que a lei
desdobra em trs consideraes: se um dos contraentes recusar a solene afirmao de sua vontade;
declarar que esta no livre e espontnea; manifestar-se arrependido, conforme j foi dito
anteriormente.
Em tais circunstncias, no se prosseguir na cerimnia, porque a liberdade matrimonial no comporta
dvidas e incertezas.
E aquele que deu causa suspenso no admitido a retratar-se no mesmo dia. Resguarda-se com
isto a sua vontade contra qualquer interferncia.
Uma terceira causa de suspenso da cerimnia prev-se para a hiptese de revogao da anuncia
dos pais, tutor ou curador, para a npcia do filho sob patria potestas, ou de nubentes sob tutela ou
curatela. E, como a autorizao necessria, e se pode revogar at o momento da cerimnia, sua
retirada implica em que nela se no prossiga.
Porm, completando o ciclo formal do matrimnio, que se inicia com o processo de habilitao, e
prossegue com a cerimnia solene, determina a lei que desta ltima se lavre termo circunstanciado, de
sorte a perpetuar o ato, e dele constituir prova.
A falta do termo, entretanto, no macula a validade do casamento, nem pesa como falha na celebrao.
Ao oficial de Registro ou escrivo compete redigir o assento matrimonial, que conter segundo o art.
1536, CC:
1, os nomes, prenomes, datas de nascimento, profisso, domiclio e residncia atual dos cnjuges;
2, os nomes, prenomes, datas de nascimento ou de morte, domiclio e residncia atual dos pais;
3, os nomes, prenomes do cnjuge precedente e a data da dissoluo do casamento anterior;
4, a data de publicao dos proclamas e da celebrao do casamento;
5, a relao dos documentos apresentados ao oficial de registro;
6, os nomes, prenomes, profisso, domiclio e residncia das testemunhas;
7, o regime de casamento, com declarao da data e do cartrio em cujas notas foi passada a escritura
antenupcial, quando o regime no for o da comunho ou o compulsrio estabelecido no CC para certos
casos. Em se tratando de contraente incapaz, a autorizao dos pais, tutor ou curador, transcrever-se-
integralmente no pacto antenupcial, caso elejam eles regime de bens que o exija;
8, o nome que passa assinar-se a mulher, em virtude do casamento (art.1565, 1
o
., CC);
9, os nomes dos filhos legitimados pelo casamento, se os houver, no porque sem esta meno eles
se no legitimem, mas porque a prova desta circunstncia fica desde logo feita.
O assento tem por funo a publicidade e o respectivo meio de prova, inclusive do regime de bens.
Surge, a propsito de sua assinatura, interessante questo: com que nome dever subscrev-lo a
desposada, com o nome de casada ou ainda o de solteira? ndubitavelmente, deve faz-lo com o
114
Direito Civil 1
primeiro, vale dizer, com os apelidos do marido adotados pelo casamento. Lavra-se o assento apenas
ad probationem e no ad solemnitatem; ao ser ele assinado j existe o casamento, a contraente no
mais solteira, seu estado civil o de casada, tanto que citado o art. 1536, CC, se refere assinatura
dos cnjuges e no dos noivos simplesmente.
Por igual, tem sido objeto de controvrsia o momento preciso em que se ultima a celebrao, se no
instante em que os contraentes manifestam sucessivamente o consentimento, ou naquele em que o
juiz, pronunciando a frmula legal, os declara casados. A questo no meramente acadmica, pois
pode acontecer, por exemplo, que o juiz venha a falecer subitamente depois de receber a solene
declarao dos nubentes, mas antes de exarar a frmula sacramental.
Pelo nosso direito, o casamento s existe com a afirmao da autoridade celebrante. Nessas
condies, ele inexistir legalmente se o juiz, ou um dos nubentes, vem a sucumbir antes de
pronunciada a frmula vinculatria.
Nem todos os sistemas jurdicos admitem o casamento por procurao. O alemo expressamente o
probe, como o francs anteriormente lei de 4 de abril de 1915. O direito italiano somente o admite
para os militares em tempo de guerra, ou para os residentes no estrangeiro.
Permite-o o brasileiro, sujeitando no caso os nubentes a formalismo peculiar a esta modalidade. Devem
ser outorgados poderes especiais ao mandatrio para receber, em nome do mandante, o outro
contraente, com a indicao precisa. No vale a procurao sem esta especificao. O mandato
convm se outorgue por instrumento pblico. Facultativamente, a procurao mencionar o regime de
bens, prevalecendo no seu silncio o da comunho parcial, salvo se for obrigatrio na espcie o da
separao.
Por esta via, facilita-se o matrimnio quando um dos nubentes reside em localidade diversa do outro e
no pode deslocar-se, ou quando um deles se acha no estrangeiro em trabalho ou cumprimento de
bolsa que no pode interromper. Por esta forma casar-se- o preso ou condenado, quando lhe no
permita comparecer em pessoa a autoridade sob cuja guarda estiver. No , contudo, a procurao,
meio hbil de suprir a presena do nubente que esteja na localidade, despertando suspeitas, se tal se
der.
No se dispensa, porm, a cerimnia pblica, que se realizar com a presena do contraente e do
procurador do outro. No tem cabimento, portanto, que ambos se faam representar por mandatrios; e
muito menos que seja constitudo um s procurador.
Pronunciada a frmula legal, declarando a unio, lavrar-se- o assento respectivo, de que conste a
circunstncia de representao, ficando arquivado em cartrio, junto aos demais documentos
apresentados, o instrumento de mandato.
Se chegar ao conhecimento do celebrante uma declarao de vontade do mandante, contrria ao
casamento, considera-se extinto o mandato especial.
Tratando do processo de habilitao, e explicando depois a celebrao, vimos que o ritual demanda
vrios dias: apresentao dos documentos; publicao dos proclamas; decurso do prazo destes;
certido de habilitao; designao de dia, hora e local; comparecimento dos contraentes e
testemunhas. Vimos, tambm, que, em caso de urgncia, o juiz ir celebr-lo em casa do nubente,
mesmo noite, ou far-se- substituir pelo seu suplente, cabendo nomear escrivo ad 5oc, que lavre o
termo no livro prprio ou em avulso.
Pode acontecer, todavia, que as circunstncias se no compadeam com estas exigncias, tornando-se
mister a imediata celebrao do casamento, estando algum dos contraentes em iminente risco de vida
( CC, art. 1516 ). o caso do casamento in e4tremis ou in articulo mortis, que Carlos Carvalho
denominou nuncupativo, por analogia com o testamento in e4tremis, que j se chamava assim. E a
denominao pegou.
Neste caso, apresentados os documentos, o escrivo, mediante despacho do juiz, dar certido da
habilitao, independentemente da publicao dos proclamas. Mas, se no houver tempo para a
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Direito Civil 1
apresentao dos documentos e para a dispensa dos editais, a iminncia da morte aconselha se
celebre o casamento subordinado habilitao a posteriori.
No obtendo a presena da autoridade a quem incumba presidir o ato, nem a de seu substituto, poder
celebrar-se o casamento na presena de seis testemunhas, que no tenham parentesco em linha reta
com os nubentes (pais, avs, sogros) ou na colateral em segundo grau ( art. 1540 e 1541, CC).
Nos cinco dias subseqentes, abrir-se- processo especial, de acordo com o art. 76, da lei 6.015, de
31/12/73, sendo ouvidas as testemunhas pela autoridade judicial mais prxima, e tomando-se por termo
as suas declaraes: que foram convocados pelo enfermo; que lhes parecia estar em risco de vida; que,
em sua presena, livre e espontaneamente, declararam receber-se por marido e mulher. No
comparecendo todas as testemunhas, qualquer interessado poder requerer sua intimao.
At o momento falamos sobre o casamento civil. Porm, por longo tempo, o nico matrimnio que
prevaleceu entre ns foi o religioso. todavia, com a proclamao da repblica e a conseqente
separao da greja e do Estado, tivemos a secularizao do casamento, que passou a ser
exclusivamente civil.
A situao estabelecida foi ento a seguinte: do ponto de vista estritamente legal, o casamento religioso
no passava de mero concubinato que no gerava qualquer direito. Por seu turno, perante a greja, o
casamento civil era tambm uma unio livre, contrria moral religiosa.
A grande maioria do povo brasileiro, constituda de catlicos, conciliava o conflito entre ambas as
jurisdies, realizando sucessivamente as duas cerimnias, a civil e a religiosa. Contudo, notrios os
inconvenientes resultantes desse duplo casamento. Enumeremos da seguinte forma:
casava-se a mulher civilmente com o homem que prometera conduz-la tambm ao altar, mas que no
mantinha depois a palavra empenhada, criando assim para a primeira delicado caso de conscincia,
com infrao sua liberdade religiosa, e obrigando-a a um convvio que talvez para ela representasse
verdadeiro constrangimento;
a mesma pessoa poderia contrair duplo matrimnio, o civil e o religioso, assim constituindo duas
famlias, uma legtima, em face da lei, outra ilegtima perante essa mesma lei, no porm perante a
conscincia comum, que a circunda igualmente de estima e respeito;
o contraente contraa apenas casamento religioso, para no perder direitos dependentes do estado de
solteiro ou de vivo, com prejuzo para a prole, a qual, aos olhos da lei, seria havida como ilegtima.
O que hoje ocorre sobre a matria pode ser assim resumido: o casamento continua sendo civil. Mas o
casamento religioso equivaler ao civil se, observados os impedimentos e as prescries da lei, assim o
requerer o celebrante ou qualquer interessado, contanto que seja o ato inscrito no registro pblico,
conforme confere a CF. 88, art. 226, 2.
Continuando, como todo ato jurdico, o casamento est sujeito a comprovao, por necessidade de
demonstrarem os cnjuges o seu estado ou em razo dos filhos. E o legislador instituiu sistema de
prova pr-constituda.
Segundo a sistemtica do CC, o assento lavrado em seguida celebrao constitui evidncia
especfica, dizendo-se, ento, que o casamento celebrado no Brasil se prova pela certido do registro
(art. 1543, CC). Quem invoque a qualidade de cnjuge, deve apresentar a certido de casamento.
Pode faltar, contudo, este meio probatrio, pela perda ou perecimento do livro, pela destruio do
prprio cartrio, ou mesmo se o oficial no tiver lavrado o termo por desleixo ou m-f. Nestes casos,
admissvel outro qualquer meio, como seja o ttulo eleitoral, o registro em repartio pblica, mediante
justificao requerida ao juiz competente. Alguns fazem, todavia, uma distino: quando o interessado
pretende provar o casamento, reclamando em proveito prprio os seus efeitos, deve dar prova cabal do
ato; mas se se trata de prov-lo para qualquer outro fim, aceitam-se todos os meios ordinrios de prova.
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Direito Civil 1
Para os casamentos celebrados no estrangeiro, h que se distinguir:
se se contrair perante agente consular brasileiro, provar-se- pela certido do assento de seu registro,
que faz as vezes do cartrio de registro civil;
fora desse caso, prova-se de acordo com a lei do pas onde se realizou, em obedincia regra locus
re2it actum: a lei local rege os atos ali cumpridos.
Alm desses meios de prova, que chamamos direta, a lei reconhece uma comprovao indireta, e de
cunho excepcional, somente aceitvel nos termos estritos em que facultada: a posse de estado. A rigor,
a posse de estado no constitui propriamente uma prova do casamento, pois que matrimonium non
praesumitur.
Nunca ser dado considerar existente o status matrimonii pelo fato de conviverem e coabitarem duas
pessoas, e at de terem filhos.
Vale, porm, a prova da posse de estado para sanar qualquer falha no respectivo assento. E vale,
ainda, em benefcio da prole. Em princpio, a posse de estado somente pode invocar-se como prova
matrimonial em carter de exceo. E se diz que o casamento de pessoas que faleceram na posse de
estado de casadas no se pode contestar em prejuzo da prole comum, salvo mediante a certido do
registro civil, que prove j ser casada alguma delas ao tempo do casamento impugnado, conforme CC,
art. 1545.
A alegao somente tem cabida aps o falecimento dos pais; caso contrrio, cumpriria aos filhos obter
deles a informao de onde se casaram, para se utilizarem da prova regular ou direta. Entende,
contudo, a doutrina sua aceitao aos casos de demncia dos pais, ou ausncia declarada por
sentena, pela analogia das situaes.
No esclarecendo a lei em que consiste a posse de estado, a doutrina estabelece um paralelo com a
posse das coisas, considerando-a como a situao em que se encontram aquelas pessoas que vivam
publicamente como marido e mulher. E alinha os requisitos:
nomem, a mulher usava o nome do marido;
tractatus, ambos dispensavam ostensivamente o tratamento de casados;
0ama, e gozavam o conceito de que desfrutam as pessoas casadas, assim no ambiente domstico e
familiar, como na sociedade.
Apurados esses elementos, admite-se o estado de fato como sendo um estado de direito. Mas no
prospera tal prova se for exibida certido de que qualquer deles era casado, porque, em tal caso, a
unio existente no passaria de um concubinato que, por mais notrio e prolongado, jamais se converte
em matrimnio.
Casamento nulo e anul?vel
Relembrando noes fundamentais acerca das nulidades dos atos jurdicos, reguladas no art. 166 e
seguintes do mesmo Cdigo, cabe dizer que a imperfeio desses atos geralmente provm de uma das
trs causas seguintes:
por falta de elemento essencial e, portanto, indispensvel sua formao. Em tais condies, evidente
que o ato, no havendo adquirido existncia, nenhum efeito pode produzir. A doutrina caracteriza essa
situao com a expresso atos ine4istentes;
o ato, reunindo embora os elementos essenciais, foi praticado com infrao de preceito legal
obrigatrio, contm clusula contrria ordem pblica e aos bons costumes, ou no se reveste da
forma expressamente prescrita em lei. Por essas razes, inquina-se o ato de nulidade insanvel. So os
atos nulos;
o defeito advm da imperfeio da vontade, ou porque emanada de incapaz, ou porque sua
manifestao se acha eivada de algum vcio, que a oblitere, como o erro, o dolo, a coao, ou, ainda
finalmente, porque a vontade das partes, desviando-se da boa f e da honestidade, que presidem s
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relaes jurdicas, atua no sentido de prejudicar a outrem ou de infringir preceitos legais. Atos eivados
de tais defeitos chamam-se atos anulveis.
A doutrina distingue, portanto, do ponto de vista da imperfeio dos atos, trs modalidades. Forma-se
assim verdadeira gradao no tocante gravidade da violao: atos inexistentes, atos nulos e atos
anulveis.
O CC Brasileiro no se referiu de modo expresso ao ato inexistente, por se tratar de mero fato, inbil
produo de conseqncias jurdicas. A rigor, nem precisa se lhe declare a ineficcia por deciso
judicial, porque ele nunca existiu juridicamente, nem se torna possvel destruir o que no existe. O ato
inexistente o nada. A lei no o regula, porque no h necessidade de disciplinar o nada.
Em matria de casamento, ocorrem tambm hipteses em que se verifica a inexistncia do ato. Assim,
se porventura se unissem duas pessoas do mesmo sexo, como outrora sucedeu com Nero e Sporus,
ter-se-ia ato inexistente, porque do matrimnio condio vital a diversidade de sexo dos nubentes. Se
este, entretanto, apenas duvidoso, em virtude de vcio congnito de conformao, cuidar-se- de
mero caso de anulabilidade, e no de inexistncia do matrimnio.
gualmente, se no houve consentimento do contraente, o ato nupcial inexistente. O matrimnio
repousa indeclinavelmente no mtuo consenso dos interessados. Se um destes no chega a
manifestar-se de modo especfico, conservando-se indiferente pergunta fundamental formulada pelo
juiz, no h consentimento e o casamento inexiste.
Ter-se-, finalmente, por igual, ato inexistente quando no h celebrao, com observncia do disposto
nos arts. 1533 a 1535, CC; assim, se o ato se realiza, no perante o juiz, mas perante um particular
qualquer, que se arroga aquela qualidade, o casamento inexistente.
As trs hipteses mencionadas (identidade de sexos, ausncia de consentimento e falta de celebrao),
constituem os casos geralmente apontados pelos tratadistas para indicar o casamento inexistente, que
no pode, de modo algum, sanar-se pela ratificao ou pela prescrio, porque no se pode
reconhecer, confirmar ou dar vida ao que no existe.
Como se acentuou, em princpio, no h necessidade de ao, para obter-se a decretao da
inexistncia do casamento. Todavia, se o fato alegado depende de provas, como por exemplo, a
ausncia de consentimento de um dos nubentes, tornar-se- ento imprescindvel o processo judicial.
Os casos que oferecem, entretanto, maior interesse prtico dizem respeito a casamentos nulos e
anulveis. A doutrina distingue os atos nulos dos anulveis por caracteres prprios e inconfundveis:
decreta-se anulabilidade no interesse privado da pessoa prejudicada. A nulidade de ordem pblica e a
decretao exigida no interesse geral;
sana-se a anulabilidade pela ratificao ou confirmao, ao passo que a nulidade no suscetvel de
ratificao, ainda que desejada pelas partes. Em matria de casamento, porm, sofre essa regra a
exceo prevista no art. 1548, CC;
a anulabilidade prescritvel. A nulidade, ao contrrio, em regra, no prescreve, sobretudo em direito
matrimonial. realmente inconcebvel que o decurso do tempo torne eficaz ato proibido por lei;
finalmente, declara-se a anulabilidade a requerimento das prprias partes diretamente interessadas no
ato, ao passo que a nulidade se pronuncia a pedido desses interessados e do representante do
Ministrio Pblico, como rgo da lei e fiscal de sua execuo
Um exemplo realar nitidamente os contornos do casamento nulo e anulvel, ressaltando-lhes as
sensveis diferenas tericas e prticas. De acordo com a lei, nulo o casamento de pessoa j casada;
de outro lado, simplesmente anulvel o casamento de menor de 18 anos de idade sem prvio
consentimento paterno.
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Direito Civil 1
No primeiro caso, tratando-se de ato nulo, no admite ratificao; seja qual for o tempo decorrido,
jamais ocorre prescrio da ao de nulidade; essa nulidade pronuncia-se no interesse pblico e a
decretao pode ser postulada por qualquer interessado, inclusive pelo rgo do Ministrio Pblico.
No tocante ao segundo caso, cuidando-se de ato simplesmente anulvel, admite-se-lhe a ratificao,
quando o contraente vem a adquirir a necessria capacidade; transcorrido certo lapso de tempo,
extingue-se a respectiva ao anulatria, desaparecendo o vcio originrio. No s: para pleitear a
anulabilidade s tm legitimidade os prprios contraentes, seus genitores, ou representante legal, de
cujo consentimento se prescindira. Finalmente, decretada a anulao, a deciso exarada, no no
interesse pblico, mas exclusivamente no interesse privado dos contraentes.
Vamos agora falar da ao de nulidade e de anulao. A nulidade do casamento processar-se- por
ao ordinria. Nenhuma nulidade de casamento, absoluta ou relativa, opera de pleno direito e to s
pela fora da lei. Nenhuma nulidade se declara, se no pedida e pronunciada judicialmente. No h
nulidades virtuais no matrimnio, mas somente expressas e textuais, dependendo sempre de ao
ordinria a sua decretao.
Ao contrrio dos atos nulos em geral, declarados tais sem processo, sendo a nulidade decretada e4
o00icio, quando o juiz conhecer dos atos ou de seus efeitos (art. 168, CC), a nulidade do casamento, em
hiptese alguma, ser decidida de ofcio pela autoridade judiciria, devendo ser determinada por
sentena proferida em ao ordinria especialmente ajuizada para esse fim. Somente depois de julgada
por sentena a nulidade, deixa o casamento de produzir efeitos.
A ao de nulidade ou de anulao ao de estado, em que necessariamente deve intervir no s
representante do Ministrio Pblico.
Falemos agora da separao prvia de corpos. Estabelece ainda a lei que "antes de mover a ao de
nulidade do casamento, a de anulao, ou a de separao, requerer o autor, com documentos que a
autorizem, a separao de corpos, que ser concedida pelo juiz com possvel brevidade, conforme art.
1562, CC.
Justifica-se plenamente essa medida preparatria, pela inconvenincia e at perigo de continuarem sob
o mesmo teto os dois futuros litigantes.
Nesse processo preliminar, a nica prova a oferecer-se a examinar a do casamento, tornando-se
inoportuna e impertinente qualquer discusso acerca dos fatos que motivaram a propositura da ao.
Contudo, nos termos do art. 801, CPC, pleiteando a medida cautelar em petio escrita, o requerente
indicar: ) a autoridade judiciria, a que foi dirigida; ) o nome, o estado civil, a profisso e a residncia
do requerente e do requerido; ) a lide e seu fundamento; V) a exposio sumria do direito ameaado
e o receio da leso; V) as provas que sero produzidas.
Desnecessria ser, evidentemente, prvia obteno do alvar de separao de corpos, se os cnjuges
se acham separados de fato, morando em residncias diversas.
Alm dos casos apontados, outro existe de nulidade do casamento, o do art. 1560, CC: " tambm nulo
o casamento contrado perante autoridade incompetente. Mas esta nulidade se considerar sanada, se
no se alegar dentro em dois anos da celebrao.
Como se frisou na ocasio oportuna, o casamento deve ser presidido pelo juiz do distrito em que se
processou a habilitao matrimonial. Conseguintemente, de acordo com o questionado dispositivo legal,
nulo ser o matrimnio celebrado por outra autoridade. Da mesma forma, haver nulidade se o juiz no
est em exerccio, ou se celebra o ato fora dos limites do seu distrito.
Cumpre verificar agora quem parte legtima para propor a ao. Pelo art. 1522, CC, qualquer pessoa
maior pode apresentar os impedimentos cuja violao acarrete nulidade do matrimnio.
Mas, desaparecer esse interesse se falecido um dos cnjuges; cessa nesse caso a razo que a
sociedade pode ter na anulao.
Vejamos agora o caso de matrimnio anulvel. o estatudo pelo art.1550, CC.
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Sublinhe-se, por fim, que "o que contraiu casamento, enquanto incapaz, pode ratific-lo, quando adquirir
a necessria capacidade, e esta ratificao retrotrair os seus efeitos data da celebrao (art. 1553).
Examinemos agora os casos de anulao decorrentes de erro sobre a pessoa.
Segundo decreto de Graciano, canonista e telogo italiano do sculo X, o erro pode dizer respeito
prpria pessoa, sua fortuna, sua condio e s suas qualidades.
Segundo o disposto no art. 1556, CC, " tambm anulvel o casamento, se houve por parte de um dos
nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro.
Por sua vez, acrescenta o art. 1557 que se considera erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge:
) o que diz respeito identidade do outro cnjuge, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal, que o
seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado;
) a ignorncia de crime inafianvel, anterior ao casamento e definitivamente julgado por sentena
condenatria;
) a ignorncia, antes do casamento, de defeito fsico irremedivel ou de molstia grave e
transmissvel, por contgio ou herana, capaz de por em risco a sade do outro cnjuge ou de sua
descendncia;
Para melhor compreenso do assunto, decomporemos os vrios casos de anulao acima referidos:
) Erro concernente identidade do outro cnjuge. A identidade pode apresentar-se sob dois aspectos,
a identidade fsica e a identidade civil. A primeira individualiza a pessoa dentro da espcie; a segunda,
dentro da sociedade.
No tocante identidade fsica (error in corpore), nenhuma dvida pode pairar: o pretendente, querendo
casar com Maria, com quem estava comprometido, se une Luza, que, sub-repticiamente, tomara o
lugar da primeira no ato da celebrao, no sendo a troca percebida por aquele. Trata-se, porm, de
hiptese dificilmente verificvel, ante a notria e indispensvel publicidade inerente ao casamento.
A questo torna-se obscura e complexa no que concerne identidade civil, havendo, a propsito, a
maior desconexidade, tanto na doutrina, como na jurisprudncia.
A identidade civil conceitua-se como a reunio dos atributos ou qualidades essenciais, com que a
pessoa se distingue na sociedade. Por sua vez, qualidades essenciais so os modos pelos quais a
pessoa existe no meio social e sem os quais deixa de ser o que aparenta.
A lei no esclarece quais essas qualidades essenciais que constituem a identidade civil. Cabe, pois, ao
juiz decidir quando as mesmas qualidades, sobre as quais incidiu o erro do outro cnjuge, podem ou
no, ser consideradas como essenciais. A apreciao far-se- em cada caso, tendo em vista as
condies subjetivas do cnjuge enganado e outros critrios particulares, que tornem evidente a
insuportabilidade da vida em comum, aps o descobrimento do erro.
Entende-se que as qualidades essenciais inerentes identidade civil dizem respeito ao estado de
famlia e ao estado religioso. Assim, seria erro essencial sobre a identidade civil do outro cnjuge
imagin-lo solteiro, quando vivo, sup-lo filho legtimo, quando bastardo, ter ele filho natural, quando
se desconhecia tal circunstncia, ser sacerdote, quando se o acreditava livre de votos.
Como, porm, j se acentuou, para firmar se existe ou no erro sobre a identidade civil, torna-se preciso
atentar para as circunstncias peculiares a cada caso. Se a contraente catlica fervorosa, ser-lhe-
certamente intolervel casamento com um padre e o descobrimento da apostasia autoriza-a a propor
ao de anulao. No haver, contudo, lugar para essa anulao se mulher indiferente for a religio.
mpe-se exame diligente e consciencioso dos fatos pelo magistrado, a fim de evitar-se o perigo de
interpretao muito extensiva da lei, facilitando assim a dissoluo do casamento.
Tambm existe erro essencial sobre a identidade civil neste exemplo: um aventureiro apodera-se dos
papis de identidade de outra pessoa e com eles se apresenta na sociedade. H nesse caso manifesto
erro sobre o seu estado, origem e filiao e eventual casamento, com semelhante identidade seria sem
dvida anulvel, dado o erro em que teria incidido o outro cnjuge.
Mas no h motivo para anulao se o erro versa apenas sobre condies de fortuna ou profisso do
outro cnjuge; ser este pobre, indolente, ocioso, amigo do jogo, viciado no fumo, instvel ou genioso,
pouco afeito ao trabalho, inconstante nos empregos, nada disso constitui erro essencial, de molde a
justificar anulao do matrimnio.
J se decidiu igualmente que no configura tal causa de anulao:
a recusa de coabitao por parte do cnjuge;
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o descobrimento de que ele havia tomado parte, anteriormente, em agremiaes totalitrias;
o ser ele filho natural reconhecido por subseqente matrimnio;
o descobrir que o marido era muulmano;
o simples fato de haver mudado o nome;
viver o marido anteriormente amasiado;
o ser a mulher desonesta e perversa;
a existncia de precedente casamento anulado por sentena.
) Erro sobre a honra e a boa fama. Honra a dignidade da pessoa que vive honestamente, que pauta
seu proceder pelos ditames da moral; o conjunto dos atributos, morais e cvicos, que torna a pessoa
apreciada pelos concidados. Boa fama a estima social de que a pessoa goza, visto conduzir-se
segundo os bons costumes.
A mulher que se casa com um cafeto, que se apresenta como cavalheiro, e o homem de bem que
desposa uma decada, que lhe conquistou a estima, podem invocar o art. 219, , CC, para dissolver a
sociedade conjugal, que lhes revolta a dignidade.
Coerentes com esse ponto de vista, juzes e tribunais tm anulado casamentos em que o homem,
ilaqueado na sua boa f, desposa uma prostituta e em que a mulher, horrorizada, descobre o marido
entregar-se a prticas homossexuais.
Em ambos os casos, evidente o erro do cnjuge enganado, no que concerne honra e boa fama do
consorte e que, por isso, indubitavelmente autoriza a anulao do ato matrimonial.
Na apreciao dos fatos desabonatrios da honra e da boa fama, o aplicador da lei no deve perder de
vista a parte final do dispositivo: eles so causa de anulao apenas quando se ulterior conhecimento
torne insuportvel a vida em comum. Contudo, no a sensibilidade de cada cnjuge que decide, mas
o superior critrio do magistrado.
O cdigo restringe o erro exclusivamente pessoa do outro cnjuge. Conseguintemente, se os fatos
desonrosos ou infamantes dizem respeito no ao cnjuge pessoalmente, mas a outros membros de sua
famlia, bvio que no ocorre motivo para anulao.
Cumpre acrescentar ainda que os mesmos fatos desonrosos ou infamantes devem ter ocorrido antes do
matrimnio. Se o cnjuge s veio a aviltar-se depois, torna-se evidente que o outro no tem direito de
reclamar anulao, assistindo-lhe, quando muito, recurso instncia da separao judicial.
entre vrias hipteses julgadas pelos tribunais do pas podem ser mencionadas as seguintes, bastante
elucidativas:
evitar a concepo no constitui fato atentatrio honra da mulher. Trata-se, alis, de fato subseqente
ao matrimnio;
igualmente, no implica em erro essencial professar o cnjuge religio diferente, ser pessoa nervosa,
fumar excessivamente ou usar bebidas alcolicas;
todavia, ser anulvel casamento contrado com indivduo avezado prtica de crimes contra a
propriedade, sem dignidade pessoal, destitudo de honra, e que jamais desfrutou da estima e do
respeito de seus concidados.
) gnorncia de crime inafianvel. Tambm a ignorncia de crime inafianvel, anterior ao
casamento, e definitivamente julgado por sentena condenatria, constitui erro essencial quanto
pessoa do outro cnjuge. Segundo o disposto no art. 323, CPP, no ser concedida fiana:
) nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima cominada for superior a dois anos;
) nas contravenes tipificadas nos arts. 59 e 60 da Lei das Contravenes Penais;
) nos crimes dolosos punidos com pena privativa da liberdade, se o ru j tiver sido condenado por
outro crime doloso, em sentena transitada em julgado;
V) em qualquer caso, se houver no processo prova de ser o ru vadio; V) nos crimes punidos com
recluso que provoquem clamor pblico ou que tenham sido cometidos com violncia contra a pessoa
ou grave ameaa.
So igualmente inafianveis os crimes contra a organizao do trabalho, alm de certos delitos
eleitorais, bem como os crimes contra o Sistema Financeiro Nacional e os crimes hediondos, mais os
previstos na CF. 88, art. 5, ns. XL a XLV.
Esclarece-se que a existncia de crime inafianvel na vida pregressa desclassifica o contraente na
ordem social e revela alma eticamente inadaptada. De presumir assim que o outro cnjuge no se
casaria, se conhecesse esse passado.
claro, porm, que o crime deve anteceder ao matrimnio; se subseqente, mantm-se este. No se
pode, obviamente, argir erro no momento da celebrao, se o fato delituoso s veio a perpetrar-se na
constncia do casamento.
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Se praticado o ato infracional ao tempo em que o contraente era menor de 18 anos de idade, sujeito,
portanto, no s disposies do Cdigo Penal, mas s medidas de proteo compendiadas pela lei
8.069, de 13/07/90, no mais poder enquadrar o erro no n do art, 219. Tratando-se, no entanto, de
fato desonroso, que compromete a dignidade de seu autor, poder-se-, com toda a pertinncia,
demandar a anulao com base no n .
V) Defeito fsico irremedivel. Considera-se erro essencial ser o cnjuge portador de defeito fsico
irremedivel, anterior ao casamento e desconhecido do outro contraente. Nem todo defeito fsico
autoriza, porm, a anulao. S o irremedivel, que impea a realizao dos fins matrimoniais, e
ignorado do outro cnjuge, ter suficiente fora para acarretar semelhante desfecho.
Dentre os defeitos dessa natureza, podem ser mencionados o sexo dbio, as deformaes genitais, o
infantilismo ou vaginismo e a impotncia.
De todos o mais freqente a impotncia, que se apresenta sob vrias formas: coeundi. 2enerandi e
concipiendi. Consiste a primeira na inaptido para o coito (impotncia instrumental). A segunda a
incapacidade para a fecundao, e a terceira, a incapacidade para a concepo.
S a primeira (coeundi), quando irremedivel e anterior ao casamento autoriza a anulao.
V) Molstia grave e transmissvel por contgio ou por herana. A existncia de enfermidade nessas
condies, quando preexista ao casamento, constitui igualmente erro essencial, desde que ignorada do
outro cnjuge. Com esse dispositivo, quis a lei proteger a famlia, evitando que os males e as taras se
propaguem, com prejuzo para a coletividade.
De rigor, porm, que o mal seja anterior ao casamento e capaz de afetar potencialmente a sade do
outro cnjuge, ou de sua descendncia, nos termos da lei.
Melhor que outras explicaes, os casos concretos colhidos na jurisprudncia elucidam completamente
o assunto. Assim, decretou-se a anulao:
no caso de tuberculose;
no de lepra;
no de sfilis e epilepsia;
no de blenorragia, devido s suas graves complicaes;
nos casos de ADS.
Mas sobretudo no vasto campo das molstias mentais que se deparam os exemplos mais frisantes:
esquizofrenia;
epilepsia;
constituio psicoptica incurvel, com reflexos inibidores sobre as funes sexuais;
coitofobia;
sadismo.
Em todos estes casos h molstia grave e transmissvel por herana, capaz, assim, de por em risco a
sade do outro cnjuge, ou de sua prole, embora se procure modernamente contestar a influncia da
hereditariedade nas doenas psquicas. A existncia daquelas anomalias pode induzir, portanto,
anulao do casamento, de acordo com o art. 219, , CC. No assim a mera frigidez sexual, nem a
neurose de angstia.
V) Dolo como causa de anulao. O CC cogita apenas do erro e da coao, tendo posto de lado, como
causa de anulao, o dolo.
Perante a generalidade das legislaes contemporneas esse vcio da vontade no constitui causa
anulatria e no tem maior significao em matria matrimonial. No casamento j so to frequentes as
recprocas desiluses, que, admiti-las como causa de anulao, seria tornar ainda mais precria e
instvel a instituio matrimonial. Nesse tema, consoante velho adgio francs, en2ana quem pode.
Plausvel assim que os noivos procurem ocultar seus defeitos e valorizar suas qualidades. O
descobrimento da realidade no pode ter por virtude a dissoluo do vnculo.
Quanto s disposies processuais, as mais importantes so as seguintes:
a mulher tem foro privilegiado para a propositura da ao de nulidade ou anulao do casamento,
podendo tang-la no foro de sua residncia (CPC, art. 100, ). O texto s se refere ao de anulao,
mas, na expresso, contidas se acham as duas hipteses;
tais causas, sendo de estado, sero processadas e julgadas exclusivamente, pelos juzes de direito
(CPC, art. 92, );
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se a ao for julgada procedente, deve o juiz apelar de ofcio, segundo o disposto no art. 475, , e seu
pargrafo nico;
a ao de nulidade ou de anulao pode ser cumulada com a de separao judicial, desde que
alternativos os pedidos. O segundo s ser apreciado pelo julgador, se rejeitado o primeiro;
as sentenas de nulidade e de anulao de casamento devem ser averbadas no livro de casamentos do
Registro Civil, com observncia do disposto no art. 100 da lei 6.015, de 31/12/73;
o juzo competente ser determinado pelas leis de organizao judiciria;
o processo correr em segredo de justia, como dispe o art. 155, , CPC;
de se observar a conciliao (CPC, art. 447, nico).
Antes de terminarmos este ponto precisamos abordar o casamento putativo. Putativo o casamento
que, embora nulo, foi, todavia, em boa f contrado por um s ou por ambos os cnjuges. o
casamento anulado, mas a que a lei outorga efeitos de matrimnio vlido. Casamento putativo aquele
que as partes e terceiros reputam celebrado de acordo com a lei. Alis, a palavra putativo significa o
que se presume ser, mas no , o que imaginrio, fictcio, irreal.
A linguagem jurdica freqentemente recorre a tal expresso, quando deseja referir-se ao herdeiro
aparente e ao credor putativo. No tocante ao casamento, por fico, a lei equipara ao verdadeiro o
matrimnio putativo.
O direito romano conheceu a teoria do casamento putativo, cuja existncia subordinava ao concurso de
trs requisitos, bona 0ide. opinione 3usta e solemnitas (boa f, erro escusvel e celebrao do
casamento). Ocorrendo esses elementos, o matrimnio nulo produzia todos os efeitos do vlido, em
relao aos cnjuges de boa f; mas esse favor s existia em casos muito especiais.
Foi a greja Catlica que desenvolveu a teoria, em virtude da multiplicidade dos impedimentos
matrimoniais e das sutilezas que a respeito deles teciam telogos e canonistas. Depurou-se assim a
fico do casamento putativo, estabelecida in 0avorem prolis, convertendo-se afinal numa "inestimvel
descoberta da tcnica jurdica.
Para o direito cannico, so legtimos os filhos nascidos de casamento nulo, se um dos cnjuges
ignorava a causa da nulidade no momento da celebrao.
Modernamente, com pequenas variantes, existe o casamento putativo em quase todas as legislaes.
Dentre elas, a mais adiantada a da Suia, segundo a qual a boa ou a m f dos cnjuges no tem
qualquer influncia em relao legitimidade dos filhos. Esse igualmente o sistema do direito brasileiro,
desde o advento da lei 6.515, de 26/12/77, art. 14, nico. Perante o direito ingls, todavia, anulado um
casamento, os filhos sero sempre havidos como bastardos.
Mas, se tiver havido boa f por parte de ambos, ou de um deles somente? Por exemplo, ao casar (e
basta a boa f no instante da celebrao), acreditava o contraente que por sentena havia sido anulado
seu anterior casamento?
Nessa hiptese, muda o caso de figura. Realmente, edita o art. 1561, CC, que "embora anulvel, ou
mesmo nulo, se contrado de boa f por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes, como
aos filhos, produz todos os efeitos civis at o dia da sentena anulatria.
Em ateno a essa boa f, que sempre desfrutou de muitos privilgios no direito, o casamento nulo ou
anulvel produz todos os efeitos do vlido, at o momento em que, por deciso judicial, se dissolve a
sociedade conjugal por ele estabelecida. A eficcia dessa deciso manifesta-se assim e4 nunc e no e4
tunc, no afetando, pois, os direitos adquiridos at ento.
Declarada a nulidade do casamento contrado de boa f (e no interessa a causa determinante da
anulao), dissolve-se a sociedade conjugal como se ocorresse a morte de um dos cnjuges, isto ,
processa-se a partilha do patrimnio do casal, se este se unira pelo regime da comunho, desaparecem
os deveres recprocos dos cnjuges, especificados no art. 1566, CC, e os filhos nascidos dessa unio
so legtimos.
nsista-se, porm: para que se manifestem os benficos efeitos da putatividade, de mister que pelo
menos um dos contraentes esteja de boa f, estado psicolgico que se resume no ignorar a
circunstncia decisiva, que ao ato imprimiria carter ilcito, se presente fosse ao esprito do agente.
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Essa ignorncia decorre de erro, que tanto pode ser o erro de fato como o erro de direito. O erro de fato
consiste na ignorncia de acontecimento que impede seja vlido o casamento. Por exemplo, casam-se
duas pessoas, que so irms, mas desconhecem o parentesco impeditivo do matrimnio, s descoberto
posteriormente.
O erro de direito decorre da ignorncia de lei que obste a validade do casamento. Por exemplo: tio e
sobrinha no podem casar, a menos que se submetam previamente a exame mdico destinado a
comprovar-lhes as condies eugnicas (Dec.-lei 3.200, de 19/4/41, art. 1). Efetuado o casamento
independentemente desse exame pr-nupcial, nulo ser o matrimnio. Mas se os cnjuges se
equivocarem acerca do preceito legal, casando-se em boa f, o matrimnio putativo.
Cumpre ainda no perder de vista o disposto no art.1561, 1
o
.: "Se um s dos cnjuges estava de boa
f, ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a esse e aos filhos aproveitaro.
Quer dizer: ainda na hiptese de ser unilateral a boa f, legtimos sero os filhos, desfrutando assim de
todos os direitos outorgados aos descendentes dessa categoria, mas, enquanto menores, o poder
familiar caber exclusivamente ao cnjuge inocente, depois de decretada a anulao do casamento.
Por outro lado, as vantagens concedidas pelo culpado ao inocente subsistem, mas cessam as feitas
pelo inocente ao culpado, impondo-se-lhes a restituio. Dispe, realmente, o art.1564, CC: "Quando o
casamento for anulado por culpa de um dos cnjuges, este incorrer: ) na perda de todas as vantagens
havidas do cnjuge inocente; ) na obrigao de cumprir as promessas, que lhe fez, no contrato
antenupcial.
No s: o cnjuge culpado no se exime da obrigao alimentar, com relao ao inocente; se este
carece de alimentos, no pode o culpado furtar-se ao respectivo cumprimento, devido, porm, at a
data da sentena anulatria.
Ainda no tudo: se a mulher o cnjuge inocente, subsiste em seu favor a hipoteca legal, assistindo-
lhe, outrossim, direito de conservar os apelidos do marido, adotados pelo casamento.
Mais ainda: na partilha de bens, se apenas um dos cnjuges inocente, perde o outro as vantagens
econmicas que advieram do casamento; no pode pretender assim meao no patrimnio com que o
inocente entrou para o casal. Tem este, porm, direito meao relativa aos bens trazidos pelo
culpado. Reconhecida a boa f de ambos os cnjuges, far-se- a partilha em quotas iguais. Alis, essa
repartio equitativa efetuar-se- igualmente no tocante aos bens adquiridos pelo esforo comum,
pouco importando que um deles seja culpado.
Referentemente emancipao adquirida pelo casamento, a subseqente anulao deste no acarreta
o retorno do emancipado de boa f condio de incapaz. Diversa, no entanto, a situao se de m f
ele estiver.
nexistir adultrio por parte da segunda mulher do bgamo, ignorante do primeiro casamento deste.
Por ltimo, o casamento putativo produz efeitos de ato vlido no tocante a terceiros.
Em se tratando de casamento inexistente, porm, no h que se lhe invocar a teoria. Casamento
inexistente o nada jurdico; ele no existe para o legislador nem para o aplicador da lei. Assim, no
possvel estenderem-se os efeitos da putatividade ao matrimnio de duas pessoas do mesmo sexo.
Ningum de boa f se animaria a sustentar que se trata de casamento putativo.
Se apenas anulvel e a anulao foi de fato declarada por sentena, com trnsito em julgado, tal
deciso no obsta legitimidade dos filhos concebidos ou havidos antes ou durante o casamento.
Esses filhos so sempre havidos como legtimos, porque, antes da sentena, o casamento
simplesmente anulvel subsiste juridicamente, como se vlido fora.
Adiante-se que m f no se presume e deve ser comprovada por quem a alegue. Ao contrrio,
presume-se a boa f. O nus da prova compete a quem a negue. O reconhecimento da putatividade
no depende, pois, de comprovao da boa f.
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;feitos jurdicos do casamento
A criao da famlia legtima constitui, por conseguinte, o primeiro e principal efeito do casamento.
Havendo justas npcias entre os genitores, legtimos so os filhos nascidos de sua unio, como
legitimados so tambm os filhos nascidos ou concebidos antes de sua realizao. Se no existe
matrimnio, os filhos so ilegtimos.
Mas, alm de criar a famlia legtima e de legitimar os filhos anteriormente nascidos ou concebidos, o
casamento produz ainda importantes efeitos em relao aos cnjuges, quer pessoalmente, quer no
tocante aos seus bens.
Examinemos, em primeiro lugar, os efeitos relativos aos cnjuges pessoalmente. Esses efeitos
distribuem-se em trs categorias distintas:
direitos e deveres recprocos;
direitos e deveres do marido;
direitos e deveres da mulher.
Ento vamos comear falando dos deveres de ambos os cnjuges. Dentre os efeitos pessoais
salientam-se em primeiro lugar os recprocos direitos e deveres dos cnjuges. Evidentemente, a lei no
pode cogitar de todos os deveres inerentes a ambos os consortes. Limita-se ela a prever os mais
importantes, isto , aqueles reclamados pela ordem pblica e pelo interesse social.
Na discriminao desses deveres, contenta-se o legislador com um mnimo de recomendaes; mas
fora de seu campo de ao existem ainda outros numerosos deveres morais, imprescindveis boa
harmonia conjugal, felicidade domstica, paz familiar, como o mtuo amor, a confiana e o recproco
respeito, que dependem de cada cnjuge individualmente, de sua cultura, educao, sensibilidade e
temperamento.
O CC ocupa-se, entretanto, do que lhe parece essencial. No art. 1566 acham-se enumerados os
deveres de ambos os cnjuges:
) fidelidade recproca;
) vida em comum, no domiclio conjugal;
) mtua assistncia;
V) sustento, guarda e educao dos filhos.
O primeiro e mais importante dos deveres recprocos dos cnjuges o de fidelidade mtua. A infrao
desse dever constitui adultrio, que o fato que fere e perturba de modo mais profundo a vida da
famlia.
O dever de fidelidade perdura enquanto subsista a sociedade conjugal. Terminada esta, porm, pela
morte, anulao do matrimnio, ou separao judicial, readquire o cnjuge, juridicamente, plena
liberdade sexual. Do ponto de vista moral claro que no.
Se os cnjuges se mantiverem apenas separados de fato, sem dissoluo da sociedade conjugal,
perdura o dever de fidelidade, em todo o seu vigor.
O dever de coabitao tambm considerado essencial quanto aos deveres do matrimnio. Da
essncia do casamento faz parte a vida em comum no domiclio conjugal. Sem essa coabitao entre
os cnjuges no existe lar, apto a abrigar a famlia.
A vida em comum um dever para os cnjuges, alis, de ordem pblica, pois no existe casamento se
no mais existe vida em comum.
A infrao desse dever, por parte do marido ou da mulher, desde que o afastamento se prolongue
indefinidamente e se revele malicioso, autorizar o pedido de separao judicial, com base na lei 6.515,
art. 5.
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A lei impe aos cnjuges vida em comum no domiclio conjugal; entretanto, muitas vezes, impossibilitar-
se- a coabitao sob o mesmo teto, sem que isso importe violao a questionado dever. Por exemplo,
se o marido, devido s suas ocupaes (viajante ou martimo), obrigado a deslocar-se
constantemente, permanecendo longo tempo ausente do lar; se ele concorda que a mulher aceite
emprego em outra localidade; se, por motivo de molstia grave, um dos cnjuges segregado da
sociedade. Em qualquer dessas hipteses, no h quebra do dever de vida em comum.
V-se, portanto, que absoluto no o dever de coabitao; embora a vida em comum, debaixo do
mesmo teto, constitua a regra geral, h contudo numerosas excees, impostas no interesse dos
prprios cnjuges e da prole.
Mas cessa o dever de vida em comum, havendo justa causa para o afastamento da mulher:
se o marido no a trata com o devido respeito e considerao. Aplica-se, nesse caso, o princpio
comum a todas as convenes. No pode o marido exigir da mulher o cumprimento de sua obrigao
se ele prprio no cumpre a sua;
o marido no pode pretender que a mulher o acompanhe na sua vida errante, assim como no pode
pretender tambm que a consorte com ele emigre para subtrair-se a condenao criminal.
No desaparece, porm, o dever de coabitao se um dos cnjuges vem a adoecer gravemente.
dever do outro acompanh-lo e assisti-lo e esse dever perdura no s nos momentos felizes como
sobretudo nas horas de adversidade.
Ainda falando sobre os deveres essenciais de ambos os cnjuges chegamos mtua assistncia. Com
essas palavras o CC quis dizer que os cnjuges reciprocamente se obrigam prestao de socorro
material e moral.
Por mais grave que seja a molstia de um dos cnjuges, por mais prolongado que se mostre seu mal,
cabe ao outro, por dever de solidariedade ou por sublimao, prestar-lhe toda a assistncia de que for
capaz.
Alm desse conforto moral, cabe ainda aos cnjuges mtua colaborao material, destacando-se nesse
tema a obrigao alimentar, que compreende no s prestao de alimentos propriamente ditos, como
tambm de vesturio, transporte, medicamentos e at diverses. Nesse passo, bem maior se torna a
responsabilidade do marido, pois lhe cabe proteger a mulher, t-la junto a si e ministrar-lhe tudo quanto
preciso para as necessidades do lar, ainda que desses deveres reciprocamente no esteja exonerada a
mulher.
Depois dos deveres dos cnjuges entre si, especificados no art.1566, dispe o CC a respeito dos
deveres de ambos em relao prole. So eles obrigados, pois, ao sustento, guarda e educao dos
filhos. Dispe que aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao do filho que tem o direito
de ser criado e educado no seio de sua famlia .
Aos pais incumbe velar pela sorte destes, criando-os, amparando-os, educando-os e preparando-os
para os embates da vida.
A infrao do dever de sustento, guarda e educao dos filhos sujeita o cnjuge infrator s penalidades
do art. 244 do estatuto repressivo. Do ponto de vista da lei civil, ele pode ser suspenso e at destitudo
do poder familiar, tal a gravidade de sua falta (arts. 1637 e 1638). Se acaso se descuidarem os pais do
encargo alimentar, podero ser judicialmente compelidos sua prestao mediante ao alimentcia
(art. 1638). Finalmente, no caso de separao judicial, fixar o juiz a quota com que para criao e
educao dos filhos deva concorrer o cnjuge culpado, ou ambos, se um e outro o forem.
Tal a relevncia desse dever que sistematicamente se nega homologao separao consensual,
caso os separandos no tenham convencionado, como de lei, a importncia ajustada para o mesmo
objetivo (CPC, art. 1.121, ).
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Consoante se ressaltar na ocasio oportuna, durante o casamento, compete o poder familiar aos pais,
exercendo-o o marido com a colaborao da mulher. Na falta ou impedimento de um dos progenitores,
passar o outro a exerc-lo com exclusividade (CC, art. 1631 e 1690 nico). Tambm o direito de
guarda compete a ambos, sem precedncia para qualquer deles.
Conseguintemente, no caso de separao de fato do casal, nenhum direito assiste ao marido de
reclamar entrega de filho menor em poder do outro cnjuge; na companhia deste ser ele conservado,
salvo se ocorrerem motivos graves, a critrio do juiz. Na separao judicial consensual, cabe aos
cnjuges deliberar a respeito da guarda da prole. Na de natureza litigiosa, os filhos menores ficaro
com o cnjuge que a ela no houver dado causa.
Acrescente-se que a guarda dos filhos no da essncia, mas, to s, da natureza do poder familiar,
de modo que pode ser perfeitamente confiada a algum, ainda que estranhos. Quaisquer medidas que
se tomem, porm, a respeito deles, revestir-se-o de carter provisrio e, a todo tempo, sero
suscetveis de modificao, no interesse dos filhos. Este interesse que deve predominar na soluo
para a sua posse e guarda.
Podem os pais confiar a outrem a guarda ou internar os filhos em pensionatos e estabelecimentos de
educao; mas, no se admite abram mo de seus direitos paternos, mediante renncia. Qualquer
conveno nesse sentido torna-se necessariamente rrita e nula. O poder familiar no corresponde
apenas a um direito, mas representa igualmente dever, de que ningum pode libertar-se pela sua
exclusiva vontade.
*o regime de #ens
Examinados os efeitos do casamento em relao aos cnjuges pessoalmente, cabe aludir agora aos
efeitos dele em relao aos bens conjugais. A situao desses bens varia de acordo com o regime
matrimonial adotado pelos cnjuges.
Regime de bens vem a ser, portanto, o complexo de normas que disciplinam as relaes econmicas
entre marido e mulher, durante o matrimnio. Numerosos so os regimes matrimoniais. A legislao
ptria prev nada menos de quatro tipos diferentes, o da comunho universal, o da comunho parcial, o
da separao e o dotal.
Nosso CC faculta aos nubentes a escolha de qualquer desses regimes, para a regulamentao de suas
relaes econmicas resultantes do casamento.
Podem os contraentes, destarte, adotar um dos quatro tipos previstos em lei, como combin-los entre si,
compondo assim regime misto, desde que suas disposies no se tornem incompatveis.
Comea o CC por editar, no art. 1639 1
o
., que "o re2ime dos bens entre c6n3u2es come7a a vi2orar
desde a data do casamento. Nessas condies, seja qual for o regime adotado pelos contraentes,
comea a vigorar desde a data do casamento. Esse o dies a quo. Nenhum regime matrimonial pode ter
incio em data anterior ou posterior.
Ante os termos claros e explcitos da lei, que fixa de modo preciso o termo inicial do regime de bens, a
data de sua realizao, no h que cogitar se o casamento foi ou no consumado com o carnal contato
entre os cnjuges.
A escolha do regime matrimonial efetua-se ordinariamente por conveno, que se denomina pacto
antenupcial. Dispe, realmente, o CC, no art. 1639 e 1653, que "8 l9cito aos nubentes. antes de
celebrado o casamento. estipular. quanto aos seus bens. o que l5es aprouver.
Acrescenta ainda o CC que sero nulas tais convenes, no se fazendo por escritura pblica. O ato
pblico exigido ad solemnitatem; no possvel convencionar-se o regime matrimonial atravs de
simples instrumento particular, ou, no termo que se lavra, logo depois de celebrado o casamento.
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Tal a importncia do pacto antenupcial, tanta ressonncia tem na vida familiar, interessando no s
aos cnjuges, como aos filhos e tambm a terceiros, que a lei exige escritura pblica, a fim de cerc-la
de toda a solenidade. A escritura pblica representa assim condio essencial existncia do prprio
ato. Se lavrada depois do casamento nula.
No pacto antenupcial devem intervir os prprios nubentes, pessoalmente, ou por meio de mandatrio,
com poderes especiais. Se um deles for menor de idade, dever ser naturalmente assistido pelo
respectivo representante legal.
Dispe o art. 1537, a propsito, que "o instrumento da autorizao para casar-se transcrever-se-
integralmente na escritura antenupcial.
Se os contraentes no fazem lavrar conveno alguma antes do casamento, ou se nulo o pacto
antenupcial lavrado, prevalecer o regime comum, que entre ns passou a ser o da comunho parcial.
Somente por escritura pblica ser lcito celebrar conveno antenupcial. Esse dispositivo, depois da
vigncia da nova ntroduo ao CC, aplica-se tanto a nacionais como a estrangeiros domiciliados no
pas.
Antigamente, quando ainda vigorava a velha ntroduo (art. 8), era a lei nacional da pessoa que
determinava o regime de bens do casamento, facultada, porm, opo pela lei brasileira.
O art. 1639, CC, permite aos contraentes estipular no pacto antenupcial, a respeito de seus bens, tudo
quanto lhes aprouver. Bem claro, porm, que essa liberdade no absoluta, cumprindo se exera
dentro dos limites da lei.
Em primeiro lugar, fazendo lavrar pacto antenupcial devem os nubentes ater-se, to somente, s
relaes econmicas, no podendo ser objeto de qualquer estipulao os direitos conjugais, paternos e
maternos.
Eis a razo por que o CC, no art. 1659, preceitua: "ter-se- por no escrita a conveno ou que
contravenha disposio absoluta de lei.
Assim, exemplificativamente, de nenhum valor sero estipulaes que privem a me do direito de
guarda dos filhos, que para ela desloquem o exerccio do poder familiar, que dispensem os cnjuges do
dever de fidelidade, coabitao, mtua assistncia e que os inibam do direito de recorrer ao divrcio.
Em tais condies, tornam-se inadmissveis estipulaes antenupciais que alterem a ordem da vocao
hereditria, que excluam da sucesso os herdeiros necessrios, que estabeleam pactos sucessrios,
aquisitivos ou renunciativos, com violao ao disposto no art. 426 CC. Embora se afirme que nos
contratos antenupciais lcito aos cnjuges regularem a recproca sucesso, infringe tal faculdade,
inquestionavelmente, aludido preceito da lei civil. Toda a matria sucessria de ordem pblica,
insuscetvel, pois, de modificao ou derrogao pelas partes.
Tambm no se admite que, por conveno antenupcial, se altere o modo de administrao dos bens
do casal. Assim, nula ser clusula segundo a qual o marido no depende de outorga uxria para
alienar imveis particulares.
gualmente, decidiu-se pela nulidade de clusula antenupcial que previa e estabelecia regime de bens
diverso do pactuado para o caso de dissolver-se sem existncia de prole a sociedade conjugal, ou
institua regime de bens diverso, a vigorar aps a morte de um dos cnjuges.
Lavrada escritura antenupcial, estabelecendo determinado regime, no pode ser este modificado ou
revogado no termo de casamento. S mediante novo pacto se permite alterar estipulao anterior.
A lei civil no impede que se pactuem regimes diferentes para um e outro cnjuge, por exemplo o da
comunho universal para a mulher e o da separao para o marido.
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Finalmente, de acordo com a lei, nula ser ainda a conveno antenupcial se no se lhe seguir o
casamento.
As convenes antenupciais devem ser inscritas no Registro Pblico, a fim de valerem contra terceiros.
O CC procura rodear esses atos de toda a firmeza e autenticidade. No se contenta com a simples
lavratura deles por instrumento pblico; exige-lhes ainda o registro e a averbao no Registro de
mveis; para publicidade e conhecimento de terceiros.
Como ineficaz o pacto antenupcial desde que no seguido de casamento, conclui-se que sua
inscrio s se efetuar depois de celebrado o casamento.
Para a inscrio, a realizar-se na Circunscrio mobiliria do domiclio dos cnjuges (art. 1657), requer-
se, alm da apresentao da escritura antenupcial, certido de casamento dos interessados.
Vamos analisar separadamente os quatro regimes: comunho universal, comunho parcial, separao
de bens e regime dotal, comeando pela comunho universal.
Segundo o disposto no art. 1667, CC, o regime de comunho universal consiste na comunicao de
todos os bens presentes e futuros dos cnjuges, assim como de suas dvidas. Todos os bens do casal,
no importa a natureza, mveis e imveis, direitos e aes, passam a constituir uma s massa, um s
acervo, que permanece indivisvel at a dissoluo da sociedade conjugal. Cada cnjuge tem direito
metade ideal dessa massa; formam ambos verdadeira sociedade, embora regida por normas especiais.
Tudo quanto um deles adquirir transmite imediatamente, por metade, ao outro cnjuge; ainda que nada
tenha trazido para a sociedade conjugal, ou nada tenha adquirido durante a sua constncia, recebe a
metade do que o outro trouxe ou adquiriu na vigncia da mesma sociedade.
Tal a importncia da comunho universal, que ela constituiu, entre ns, por longo tempo, o regime
comum ou legal. Na falta de conveno antenupcial, dispondo o contrrio, ou sendo nula a estipulao,
vigorava entre os cnjuges a comunho universal.
Entretanto, o prprio CC, no art. 1668 e 1659 V, depois de mencionar aquela regra geral, exclui da
comunho numerosos bens. Tais excees, que constituem os chamados bens incomunicveis, so
ditadas pelo carter personalssimo dos efeitos em questo, ou representam natural decorrncia de sua
prpria ndole.
Em primeiro lugar, a lei exclui da comunho penses, meio-soldos, montepios, tenas e outras rendas
semelhantes (art.1659 V). O direito percepo dessas vantagens inalienvel e no se comunica ao
outro cnjuge, porque isso importa sua diviso pela metade.
Penso, no sentido jurdico, a quantia em dinheiro, paga mensalmente a um beneficirio, em virtude
de lei, de sentena, de contrato, ou de disposio de ltima vontade. Ela resulta da lei, quando
estabelecida pelo Estado em favor de seus funcionrios; resulta de sentena, nos casos de indenizao
por leses corporais, nas aes de alimentos e separao judicial; resulta do contrato, em certas formas
de seguro na constituio de rendas; resulta, finalmente, de ato de ltima vontade, quando o testador a
estabelece no testamento, em benefcio de determinada pessoa.
Meio soldo, como o prprio nome indica, a metade do soldo que o Estado paga a seus servidores
reformados, sobretudo das classes armadas.
Montepio a soma que, por bito de seus funcionrios, em atividade ou no, paga o Estado aos
respectivos beneficirios.
Tena penso, geralmente em dinheiro, que algum recebe do Estado, ou de um particular,
periodicamente, para a sua subsistncia alimentar.
Em todos esses casos, especificados no art. 263, , h incomunicabilidade; casando-se, por exemplo,
pessoa pensionada ou beneficiria de montepio, tais vantagens pecunirias no se comunicam ao outro
cnjuge, por fora de lei. Do mesmo modo, separa-se judicialmente indivduo beneficirio de penso;
no se computa essa vantagem para a formao do monte a compartir-se entre os cnjuges.
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Em segundo lugar, no se comunicam tambm os bens doados, legados ou herdados com a clusula
de incomunicabilidade, e os sub-rogados em seu lugar. Nessas condies, se algum doa, lega ou
institui herdeiro, impondo clusula de incomunicabilidade, esse vnculo tem o condo de afastar o bem
doado, legado, ou herdado, da comunho conjugal. O bem clausulado no se comunica ao consorte,
passando a pertencer, exclusivamente, ao cnjuge contemplado com a liberdade. O mesmo suceder
com os bens porventura sub-rogados em seu lugar. Assim, se um imvel incomunicvel vem a ser
desapropriado, continua incomunicvel a indenizao paga pelo poder pblico expropriante.
Em terceiro lugar, no se comunicam os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro
fideicomissrio, antes de realizada a condio suspensiva. A propriedade do fiducirio restrita e
resolvel. Ele recebe o bem fideicomitido com obrigao de transmiti-lo por sua morte, a certo tempo,
ou sob certa condio, ao fideicomissrio. Essa propriedade, portanto, tem de ser incomunicvel, para
que o fiducirio possa cumprir a fidcia, a obrigao de transmitir a coisa.
Assim tambm no se comunica o direito do fideicomissrio, enquanto no se realiza a condio
suspensiva. No verificado o implemento da condio, ou enquanto viva o fiducirio, tem o
fideicomissrio, to somente, uma spes debitum iri, que se no transmite ao cnjuge, tanto que, se o
fideicomisso falece antes do fiducirio, caduca o fideicomisso e a propriedade se consolida na pessoa
do fiducirio; no h que cogitar, nessa hiptese, de direito sucessrios sobre a mesma spes.
Em seguida dispe o CC sobre a incomunicabilidade das dvidas anteriores ao casamento. Por essas
dvidas responde exclusivamente o prprio devedor, porque so elas incomunicveis.
Agora vamos estudar o regime da comunho parcial, que passou a ser o comum em nosso pas, desde
o advento da lei 6.515, de 26/12/77.
Trata-se de um regime misto, formado em parte pelo da comunho universal e em parte pelo da
separao. Sua principal caracterstica vem a ser a comunho dos bens adquiridos na constncia do
casamento.
De conformidade com o art. 1659, CC, no regime da comunho limitada ou parcial, excluem-se da
comunho:
) os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do matrimnio,
por doao ou sucesso;
) os adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges, em sub-rogao de bens
particulares;
Tais efeitos no se comunicam ao outro cnjuge. Cada um deles conserva exclusivamente para si tudo
quanto possua ao casar. A comunho s compreende os bens que se adquiram a ttulo oneroso na
constncia do casamento. por isso que esse regime se chama Comunho Parcial, porque se limita
aos adquiridos depois do casamento.
De acordo com esses princpios, so particulares os bens que cada cnjuge possua ao casar. So
ainda particulares os que herdar ou lhe forem doados depois do casamento, bem como os adquiridos
com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges em sub-rogao dos bens particulares.
Finalmente, so tambm particulares os demais bens indicados no preceito legal em questo. nstaura-
se a comunho apenas sobre os aqestos, isto , sobre os bens adquiridos a ttulo oneroso, como a
compra e venda ou a permuta, na vigncia do casamento.
Do exposto se d conta de que no regime da comunho parcial, os bens se distribuem em trs massas
distintas: os bens do marido, os bens da mulher e os bens comuns. Como se v, sensvel a diferena
com a comunho universal, em que se no houver bens particulares dos cnjuges, existir uma nica
massa, um nico acervo, comum ao casal.
No tocante ao passivo, a comunho parcial obedece mesma disposio: cada cnjuge responde pelas
prprias dvidas, desde que anteriores ao casamento; s as subseqentes ao matrimnio se
comunicaro.
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Direito Civil 1
No regime da comunho universal, no se comunicam as obrigaes anteriores ao casamento, mas, j
se comunicaro se contradas com os aprestos matrimoniais, ou tiverem revertido em proveito de
ambos os cnjuges.
No regime da comunho parcial, ainda que contradas com os preparativos do casamento, responde
pela obrigao, to somente, o prprio cnjuge devedor. S na hiptese de terem ambos lucrado se
tornar conjunta a responsabilidade, na proporo do ganho de cada um.
Semelhantemente ao que ocorre na comunho universal, no se comunicam as obrigaes
provenientes de atos ilcitos. Nesse caso, a responsabilidade estritamente pessoal. S na mencionada
hiptese de proveito comum a ambos os cnjuges, lcito seria responsabilizar um e outro pelas
obrigaes decorrentes de atos ilcitos.
No art. 1660 o CC indica minuciosamente os bens que entram para a comunho, no regime da
comunho parcial:
) os bens adquiridos na constncia do casamento, por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos
cnjuges;
) os adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior;
) os adquiridos por doaes, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges;
V) as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge;
V) os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do
casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho dos adquiridos;
V) os frutos civis do trabalho, ou indstria de cada cnjuge, ou de ambos.
Em seguida, no art. 1661, prescreve o CC a incomunicabilidade dos bens cuja aquisio se prenda a
causa anterior ao casamento. O exemplo ministrado a seguir facilita a compreenso do assunto: a
mulher, ainda solteira, vende a crdito uma de suas propriedades. O respectivo preo s lhe pago,
porm, quando j casada no regime da comunho parcial. Nesse caso, como o recebimento do preo
tem causa anterior ao casamento, no se comunica ao marido, continua sendo apenas da mulher.
Seguem a mesma regra aquisies a ttulo oneroso subordinadas ao implemento de condio: o
contrato celebrado ao tempo em que o contraente era solteiro, mas a condio s se verifica depois
do casamento. Como a causa do negcio jurdico anterior, no h comunicao entre os cnjuges das
vantagens respectivas.
Assim tambm no caso de ao reivindicatria iniciada ao tempo em que o autor solteiro. Julgada
procedente quando j casado, o bem reivindicado no integra a comunho. De modo idntico, o mesmo
ocorre na hiptese de domnio til preexistente e em que venha a se consolidar o direito de propriedade,
quando j casado o enfiteuta. Estabelece o art. 1662 "o re2ime da comun5:o parcial presumem-se
adquiridos na const;ncia do casamento os m<veis. quando n:o se provar. com documento aut=ntico.
que o 0oram em data anterior.
A administrao dos bens cabe naturalmente ao marido, a quem compete gerir as trs massas de bens,
os prprios, os da mulher e os comuns (art. 1663). Entretanto, lcito ser convencionar que mulher
caiba a administrao dos prprios bens.
Se o marido, como administrador, contrai dvidas, respondem por elas, primeiramente, os bens comuns,
e, depois de esgotados estes, os bens particulares de cada cnjuge, na proporo do proveito que cada
um houver auferido. Aplicvel ser ainda a mesma regra nos casos em que mulher venha a competir
a direo do casal, ou nos casos de autorizao marital, expressa ou presumida.
A comunho parcial, como a universal, dissolve-se por morte de um dos cnjuges, separao judicial,
divrcio ou anulao de casamento. Dissolvida a sociedade conjugal, retira cada cnjuge o que seu e,
quanto aos comuns, a diviso obedecer aos mesmos princpios que norteiam a partilha no regime da
comunho universal.
Dando prosseguimento chegamos ao regime da separao de bens. Eis o regime em que cada cnjuge
conserva exclusivamente para si os bens que possuia quando casou, sendo tambm incomunicveis os
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Direito Civil 1
bens que cada um deles veio a adquirir na constncia do casamento. O que caracteriza esse regime a
completa separao do patrimnio dos dois cnjuges, nenhuma comunicao se estabelecendo entre
as duas massas, os dois acervos. A cada um o que seu, a est a frmula individualista, que bem
sintetiza o aludido regime matrimonial.
gualmente, ser de separao o regime matrimonial do vivo, ou da viva, que passa a segundas
npcias, sem ter feito inventrio e partilha dos bens deixados pelo cnjuge falecido. Existir infrao,
ainda que iniciado o inventrio, mas no julgada a partilha.
Examinamos at agora a separao legal. Mas a separao pode ser convencional, quando adotada
pelos cnjuges em pacto antenupcial.
Estabelecido o regime da separao, por comando da lei ou por conveno das partes, conserva cada
cnjuge a plena propriedade, a integral administrao e a inteira fruio de seus prprios bens. S para
alienao de imveis requerer-se- anuncia do consorte.
A separao admite ainda outra diviso: pura e limitada. pura, quando absoluta e irrestrita,
abrangendo todos os bens presentes e futuros, assim como frutos e rendimentos, estendendo-se a tudo
indistintamente, o princpio da incomunicabilidade.
Dessa modalidade resultam as seguintes conseqncias:
incomunicabilidade dos bens anteriores ao casamento;
incomunicabilidade dos frutos e aquisies posteriores;
autonomia do marido e da mulher na gesto do prprio patrimnio.
Essa autonomia, porm, no completa, uma vez que, como se frisou, sujeitos se acham os cnjuges,
seja qual for o regime matrimonial, s citadas restries do art.1647, que subordinam mtua anuncia
todos os atos de alienao ou imposio de nus real, quanto aos bens imveis.
A separao limitada, quando circunscrita aos bens presentes, comunicando-se, todavia, os frutos e
rendimentos, bem como os futuros, adquiridos na constncia do casamento. Essa forma de separao
no se diferencia, praticamente, da comunho parcial.
Para que prevalea a separao pura, de mister se torna que as partes se revelem claras e explcitas,
no sentido de excluir a comunicao dos adquiridos na constncia do casamento. Se elas no se
expressam peremptoriamente no pacto antenupcial, aplicar-se-o, no silncio do contrato, os princpios
da comunho quanto aos aquestos, na constncia do matrimnio.
Observe-se ainda que na separao limitada prevalece a vontade dos contraentes, que podem no pacto
antenupcial, livremente, restringir ou graduar o alcance da comunicao referente aos bens futuros,
bem como a comunicao, ou no, dos frutos e rendimentos dos bens presentes. Pactos antenupciais
existem que se transformam em verdadeiros mosaicos dos vrios regimes matrimoniais contemplados
em lei.
Assim como os bens, as dvidas no se comunicam, quer anteriores ou posteriores ao casamento.
Responde cada cnjuge, isoladamente, pelos prprios dbitos.
Mas as dvidas contradas pela mulher comunicar-se-o ao marido nas hipteses seguintes:
se efetuadas com a aquisio das utilidades necessrias economia domstica, ou emprstimos para
esse fim;
se efetuadas no exerccio de profisso;
se este lucrou com o emprstimo realizado pela mulher, mas a responsabilidade do primeiro apenas se
tornar efetiva depois de excutidos os bens da segunda.
Da incomunicabilidade das dvidas resulta que o credor do marido no pode penhorar bens da mulher e
vice-versa. Se o fizer, o cnjuge prejudicado ter direito de lanar mo do remdio processual dos
embargos de terceiro para obter levantamento da penhora.
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Direito Civil 1
Quando os contraentes casarem, estipulando separao de bens, permanecero os de cada cnjuge
sob a administrao exclusiva dele, que os poder livremente alienar, se forem mveis.
Podem os cnjuges, entretanto, no pacto antenupcial, dispor de modo diverso sobre a administrao
marital. Nesse caso, mulher assiste direito hipoteca legal sobre os imveis do marido, para garantia
dos bens sujeitos gesto deste.
*issoluo
Cuidando especificamente da dissoluo do casamento, essa sociedade termina art. 1571:
) pela morte de um dos cnjuges;
) pela nulidade ou anulao do casamento;
) pela separao judicial;
V) pelo divrcio.
De fato a morte de um dos cnjuges acarreta, evidentemente, a terminao da sociedade conjugal. O
prprio vnculo se rompe ou fica destrudo, de modo que o sobrevivente poder contrair novas npcias.
gualmente termina a sociedade conjugal pela nulidade ou anulao do casamento. Quer nos casos de
nulidade, quer nos de simples anulao, a deciso que a decreta rompe necessariamente a sociedade
conjugal, bem como o prprio vnculo, de sorte que os cnjuges, assim desvinculados, podem convolar
a novas npcias.
Em terceiro lugar, a sociedade conjugal termina pela separao judicial, que a nova terminologia
proposta pelo legislador, em substituio ao termo clssico e tradicional desquite.
A separao constitui um abrandamento ao princpio da indissolubilidade, mas, ainda no acarreta a
desintegrao do vnculo.
Em primeiro lugar, portanto, a separao judicial, que surgiu em substituio ao desquite, pe termo ao
dever de coabitao. O legislador est a referir-se ao dever de vida em comum no domiclio conjugal.
De modo idntico, a separao pe termo ao dever de fidelidade recproca, a que os cnjuges, at
ento, se achavam sujeitos.
A liberao completa. As atuais condies de vida social no exigem - do homem ou da mulher -
posio de total renncia satisfao das necessidades ligadas ao sexo.
S em relao guarda dos filhos menores, o fato poder ser objeto de considerao ou tornar-se
relevante. Mas, a jurisprudncia tem esclarecido que o fato de passar a viver maritalmente com outra
pessoa no justifica sejam os filhos retirados de sua companhia, desde que o guardio mantenha vida
recatada e proporcione sadio ambiente familiar prole.
Por igual, nos termos do art. 1575 a separao pe termo ao regime matrimonial de bens. Como em
qualquer sociedade, desde que desaparece a a00ectio societatis, a conjugal tambm tem de extinguir-se,
uma vez que no mais subsiste entre os cnjuges tal vnculo de colaborao ativa, consciente e
igualitria.
No possvel condescender com separao judicial, em que os bens conjugais permaneam
indefinidamente em comum, como se a sociedade se mantivesse re inte2ra, como anteriormente.
Decretada destarte a separao, ter de encerrar-se a situao econmica, que deriva da sociedade
conjugal. Numa e noutra forma de separao, consensual ou judicial, ter-se- de proceder partilha, se
de comunho o regime matrimonial.
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Direito Civil 1
Na separao consensual, a partilha vale como um contrato entre duas pessoas capazes; na judicial, se
no houver acordo, impor-se- a respectiva liquidao por artigos para oportuna repartio dos bens
liquidados.
Contudo, a sentena que julgar a separao produz seus efeitos data de seu trnsito em julgado, ou
da deciso que tiver concedido separao cautelar.
Assim, caso a separao judicial tenha sido precedida da separao de corpos, na data em que esta foi
concedida ter cessado o regime de bens.
Esclarece o 1 do art. 3 que "o procedimento judicial da separao caber somente aos cnjuges, e,
no caso de incapacidade, sero representados por curador, ascendente ou irmo.
Ainda que no exista decreto de interdio, se um dos cnjuges amental, a defesa de seus interesses
poder ser assumida por qualquer das pessoas mencionadas no texto. Como se percebe, a nova lei
manteve, nesse ponto, a mesma diretriz traada pelo art. 316, nico, CC.
A lei no confere legitimao para agir aos filhos. O voto do legislador de que eles se mantenham
neutros no litgio estabelecido entre os genitores.
Prescreve o 2 do art. 3 da lei 6.515 que o juiz dever promover todos os meios para que as partes
se reconciliem ou transijam, ouvindo pessoal e separadamente cada uma delas e, a seguir, reunindo-as
em sua presena, se assim considerar necessrio.
No obtida esta, o magistrado dever envidar novos esforos no sentido de que as partes transformem
a separao judicial em consensual ou cheguem, pelo menos, a uma composio.
A tentativa de conciliao constitui preceito de ordem pblica e de sua falta decorre a nulidade do
processo. Todavia, no ser preciso seja renovada ao iniciar-se a instruo.
Acrescente-se que a ausncia de uma das partes, ou mesmo de ambas, deve ser havida como recusa a
qualquer acordo. Em tais condies, no h motivo para repetir-se o ato, muito menos para decretao
de nulidade, se uma das partes revel.
Duas so as modalidades de separao: a separao judical por mtuo consentimento e a separao
judicial a pedido de um dos cnjuges apenas. Vamos estud-los separadamente comeando pela
separao judicial a pedido de um dos cnjuges. Esta separao conhecida por separao litigiosa.
Dispe o art 1572 1
o
. , que a separao judicial pode ser pedida por um s dos cnjuges quando
imputar ao outro conduta desonrosa ou qualquer ato que importe em grave violao dos deveres do
casamento e tornem insuportvel a vida em comum.
Acrescenta o 1, que a separao judicial pode, tambm, ser pedida se um dos cnjuges provar a
ruptura da vida em comum h mais de um ano consecutivo, e a impossibilidade de sua reconstituio.
Por fim, remata o 2, editando que o cnjuge pode ainda pedir a separao judicial quando o outro
estiver acometido de grave doena mental, manifestada aps o casamento, que torne impossvel a
continuao da vida em comum, desde que, aps uma durao de cinco anos, a enfermidade tenha
sido reconhecida de cura improvvel.
So as causas de separao judicial, a pedido de um dos cnjuges: conduta desonrosa, grave violao
aos deveres do casamento, ruptura da vida conjugal por mais de um ano e grave doena mental
contrada depois do casamento.
Fora de previso legal, s por intermdio da separao consensual, poder-se- dissolver a sociedade
conjugal.
De modo geral, a honra pode ser definida como um vivo sentimento da nossa dignidade moral, que nos
leva a no nos desmerecermos, no s perante ns mesmos, como perante os demais.
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Direito Civil 1
Ela pode ser ultrajada de vrias formas. nmeras so realmente as vias pelas quais o indivduo se
afasta das leis da honra: pela corrupo ou torpeza, pela vida desregrada ou criminosa, pelo vcio da
embriaguez ou pelo uso de entorpecentes, pelos atentados moral e aos bons costumes, pelo
homossexualismo, pela ociosidade, de mil maneiras, enfim, pode traduzir-se a conduta desonrosa, que
autoriza o outro cnjuge a reclamar a separao judicial.
Urge no esquecer que, pelo matrimnio, o casal passa a constituir uma s unidade moral, de sorte que
o desvio de um dos cnjuges inevitavelmente no outro repercute, afetando-o na sua dignidade.
Se a vida em comum vem a tornar-se insuportvel para este ltimo, ante o comportamento desonroso
do parceiro, assistir-lhe- o direito de por termo a uma unio, que lhe revolta a dignidade e ofende a sua
honra.
Portanto, no caso de conduta desonrosa, necessrio se torna que o autor, ou a autora, rena trs
requisitos:
imputao ao ru, ou r, de fatos determinados;
que esses fatos sejam desonrosos;
que eles tornaram insuportvel a vida em comum.
Falando sobre a grave violao dos deveres do casamento, j foi salientado anteriormente, pelo
matrimnio, os cnjuges contraem diversos deveres, indicados no art. 1566, CC: fidelidade recproca,
vida em comum no domiclio conjugal, mtua assistncia, sustento, guarda e educao dos filhos.
So assim muito grandes as responsabilidades que o estado de casado impe e, por isso mesmo,
importa que o compromisso assumido pelos cnjuges seja sagrado e inviolvel.
Qualquer infrao daqueles deveres autoriza o inocente a requerer a separao judicial. Dentre as
causas justificativas do pedido naturalmente avulta, em primeiro lugar, o adultrio. Um marido infiel faz
esposa a injria mais atroz e aos filhos causa dano irreparvel. Por sua vez, a infidelidade da mulher
acarreta as mais desastrosas conseqncias.
Entram nessa categoria, igualmente, as comparaes desprimorosas, as confidncias depreciativas, o
cime infundado, a desconfiana despropositada, as intimidades comprometedoras com pessoas do
sexo oposto. mpossvel seria a especificao de todos os agravos por intermdio dos quais um dos
cnjuges poderia ofender a respeitabilidade ou a incolumidade do outro. jurisprudncia cabe, por
certo, elaborar a sistematizao do tema em questo.
Sobre a ruptura da vida em comum, pe em evidncia a importncia que tem a vida em comum na
sustentao jurdica do casamento.
Para que ocorra tal causa de separao mister:
que realmente se tenha verificado a ruptura da vida em comum;
que a ruptura tenha se prolongado por mais de um ano consecutivo;
que no exista possibilidade de sua reconstituio.
No importa a razo da ruptura. Seja qual for a sua determinante, desde que se estenda por tempo
suficiente, sem nenhuma possibilidade de recomposio, assiste ao cnjuge o direito de pedir a
separao judicial, a fim de legalizar-se a separao de fato.
A ao de separao pode ser proposta por qualquer dos cnjuges, inclusive por aquele que teve a
iniciativa da ruptura. A lei no consagra a respeito nenhuma restrio.
O ano de ruptura dever ser consecutivo, no se somando perodos menores para a formao do
perodo legal.
O pedido de separao tambm pode acontecer com base no art. 5, 2, que trata de grave doena
mental contrada aps o casamento, e depende do concurso dos requisitos seguintes:
135
Direito Civil 1
se o outro cnjuge veio a ser acometido de grave doena mental;
se essa doena surgiu aps o casamento;
se a doena tornou impossvel a continuao da vida em comum;
finalmente, se, aps uma durao de cinco anos, se verificou ser improvvel a cura.
Cumpre ter em mira o disposto no art. 1572: "nos casos dos pargrafos anteriores, revertero ao
cnjuge, que no houver pedido a separao judicial, os remanescentes dos bens que levou para o
casamento, e, se o regime de bens adotado o permitir, tambm a meao dos adquiridos na constncia
da sociedade conjugal.
Trata-se, evidentemente, de compensao deferida pelo legislador ao cnjuge que no teve a iniciativa
da separao, quer no caso de grave doena mental, contrada aps o casamento, quer no de ruptura
da vida em comum por mais de um ano consecutivo. Esse cnjuge receber o remanescente dos bens,
com que entrara para o casamento, inclusive a meao dos adquiridos durante a sua constncia, se o
permitir o regime de bens adotado.
Alm da separao judicial, fundada numa das causas vistas anteriormente, permite ainda a lei que os
cnjuges se separem consensualmente.
Prescreve efetivamente o art. 34 da lei 6.515, de 26/12/77, que a separao consensual se far pelo
procedimento previsto nos arts. 1.120 a 1.124 do CPC, e as demais pelo procedimento ordinrio.
Essas formalidades devem ser rigorosamente observadas, sob pena de nulidade.
Estabelece o art. 1.120 da lei adjetiva que o desquite por mtuo consentimento (separao judicial) ser
requerido em petio assinada por ambos os cnjuges
Preceitua o art. 1.121 do CPC que a petio, instruda com a certido de casamento e o contrato
antenupcial, se houver, conter:
) a descrio dos bens do casal e a respectiva partilha;
) o acordo relativo guarda dos filhos menores;
) o valor da contribuio para criar e educar os filhos;
V) a penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens suficientes para se manter.
A seu turno, a juntada da conveno antenupcial tem por objetivo ministrar a prova especfica do regime
matrimonial de bens, a ser observado no procedimento de separao.
No inciso , sobredito art. 1.121 dispe que a petio deve conter a descrio dos bens do casal e a
respectiva partilha.
A descrio dos bens realmente imprescindvel e deve compreender, necessariamente, a
especificao dos mveis e imveis, com todas as suas caractersticas essenciais, inclusive respectivo
valor.
Da petio deve igualmente constar a respectiva partilha (se o regime de bens a permitir). Entretanto,
prev o nico que "se os cnjuges no acordarem sobre a partilha de bens, far-se- esta, depois de
homologado o desquite, na forma estabelecida neste livro, ttulo , captulo X.
A partilha pode destarte ficar para um segundo tempo, quando se sujeitar ento ao procedimento
previsto para os inventrios. No tocante descrio dos bens, todavia, no possvel qualquer
transigncia. Ela deve figurar, desde logo, na petio inicial.
Contudo, no ser lcita a clusula que preveja a continuao da comunho de bens, depois de
dissolvida a sociedade conjugal. gualmente, no se pode condescender com a administrao pelo
marido da meao que for atribuda mulher.
A petio de separao consensual deve conter ainda o acordo relativo guarda dos filhos menores.
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Esse o ponto mais delicado no procedimento de separao consensual, em que, muitas vezes, as
intransigncias se mostram irredutveis. Mas, a separao consensual um verdadeiro contrato. Se
realmente a desejarem, os cnjuges tero de acordar.
Os filhos menores podero ficar sob a guarda do pai ou da me. Podero at ficar ora com um, ora com
outro, como venha a ser combinado. Tambm no incomum a entrega aos avs e at mesmo a
estranhos, em casos excepcionais, sua entrega a famlia substituta.
Conquanto omissa a lei adjetiva, ser prudente ajustar-se o regime de visitas, inclusive de repartio
das frias escolares e dias festivos. Uma regulamentao adequada evitar, provavelmente, litgios
futuros, a dano dos menores.
Na petio h de figurar igualmente o valor da contribuio para criar e educar os filhos (CPC, art.
1.121, ).
A contribuio recai em ambos os genitores. Quando permanecerem com a me, dever-se- fixar o
quantum com que concorrer o pai para a mantena dos filhos; se permanecerem com o pai, ser
desnecessria a fixao do montante, porque obrigao precpua dele prover a subsistncia da prole.
Mas se a me tiver atividade lucrativa, poder ser fixada a parte que lhe cabe para sustento dos filhos
menores.
No possvel condescender com a fixao de somas irrisrias, inseridas no contexto pro 0orma. Nem
admissvel estipulao genrica, como esta: o que for possvel. De mister o estabelecimento de um
quantum certo e determinado, se possvel individual, isto , um para cada filho. De boa cautela, a
previso de correo monetria, a fim de coibirem futuras aes revisionais .
A contribuio, a que se refere o texto, pode abranger tambm - alm de proviso em dinheiro - a
responsabilizao do genitor pelas despesas de mdico, hospital, farmcia e dentista, assim como o
custeio das despesas escolares (mensalidades, material escolar, uniformes etc.).
Por fim, a petio mencionar a penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens
suficientes para se manter (CPC, art. 1.121, V).
A lei permite que os cnjuges silenciem a respeito das causas da separao; mas, tambm no probe
sejam elas mencionadas. Nem o juiz, nem o representante do Ministrio Pblico tem o direito de exigir
aquela especificao.
Relativamente ao nome da mulher, a petio dever esclarecer se ela voltar a usar o nome de solteira,
ou conservar o de casada. A opo por um terceiro nome no existe em nosso direito.
Quanto ao procedimento, apresentada a petio ao juiz, este verificar se ela preenche os requisitos
exigidos nos dois artigos antecedentes; em seguida, ouvir os cnjuges sobre os motivos da separao,
esclarecendo-lhes as conseqncias da manifestao de vontade (CPC, art. 1.122).
Acrescenta o 1 que "convencendo-se o juiz de que ambos, livremente e sem hesitaes, desejam a
separao, mandar reduzir a termo as declaraes e, depois de ouvir o Ministrio Pblico no prazo de
cinco dias, a homologar; em caso contrrio, marcar-lhes- dia e hora, com quinze a trinta dias de
intervalo, para que voltem, a fim de ratificar o pedido. E remata o 2: "se qualquer dos cnjuges no
comparecer audincia designada ou no ratificar o pedido, o juiz mandar autuar a petio e
documentos e arquivar o processo.
Satisfeitas as determinaes legais, o juiz homologar o acordo, para que produza seus jurdicos
efeitos. Transitada em julgado, a deciso dever ser averbada no Registro Civil competente.
Se a partilha abranger bens imveis, a sentena dever ser transcrita no registro imobilirio.
Se qualquer dos cnjuges deixar de comparecer, ou no ratificar o pedido, o juiz proceder em
consonncia com o disposto no 2 do art. 1.122. Feita a ratificao, o pedido unilateralmente
irretratvel. Assim dispe a Smula n 505: "acordo de desquite rati0icado por ambos os c6n3u2es n:o 8
retrat>vel.
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O pedido de separao no ficar prejudicado se um dos cnjuges vem a falecer antes de sua
homologao pelo juiz.
Dispe a lei 6.515, em seu art. 46: "seja qual for a causa da separao judicial, e o modo como esta ser
faa, permitido aos cnjuges restabelecer a todo tempo a sociedade conjugal, nos termos em que fora
constituda, contanto que o faam mediante requerimento nos autos da ao de separao. Acrescenta
o nico: "a reconciliao em nada prejudicar os direitos de terceiros, adquiridos antes e durante a
separao, seja qual for o regime de bens.
De conformidade com o art. 102 da lei 6.515, o ato de restabelecimento da sociedade conjugal ser
tambm averbado no Registro Civil, com as mesmas indicaes e efeitos.
Urge destacar que o regime de bens, no pode ser alterado pela reconciliao.
Continuando, vamos agora falar sobre o divrcio CC. Art 1580
A Emenda Constitucional n 9, de 28 de junho de 1977, deu nova redao ao 1 do art. 175 da CF,
que ficou assim enunciado: "o casamento somente poder ser dissolvido, nos casos expressos em lei,
desde que haja prvia separao judicial por mais de trs anos.
O art. 2 da Emenda prescreveu mais que "a separao, de que trata o 1 do art. 175 da Constituio,
poder ser de fato, devidamente comprovada em juzo, e pelo prazo de cinco anos, se for anterior
data desta Emenda.
Com a supervenincia dessa modificao constitucional, triunfou, em nosso pas, a campanha contra o
princpio da indissolubilidade, consagrado em todas as constituies anteriores.
O divrcio pe termo ao casamento e aos efeitos civis do matrimnio religioso (lei 6.515, art. 24).
Relembre-se que, de conformidade com o art. 2, n V, do mesmo diploma legal, a sociedade conjugal
termina pelo divrcio e segundo o nico, s pelo divrcio ou pela morte de um dos cnjuges o
casamento se dissolve. Num e noutro caso, completa a ruptura do vnculo. Alis, a etimologia do
vocbulo bastante sugestiva. A palavra advm de divortium, do verbo divertere, e que quer dizer
separar.
Como na hiptese de simples separao judicial , a legitimao para agir, relativamente ao divrcio,
cabe exclusivamente aos prprios cnjuges .
Num primeiro tempo, como preparao ao divrcio, ter-se- de pedir e obter a separao, consensual
ou judicial, pela forma j mencionada precedentemente.
Se essa separao, consensual ou judicial, se prolonga por mais de um ano, contado da data da
deciso, ou da que concedeu a medida cautelar correspondente (art. 8), assistir a qualquer dos
cnjuges o direito de requerer sua converso em divrcio.
Dispe o art. 1580 que a converso em divrcio da separao judicial dos cnjuges existente h mais
de um ano, contado da data da deciso ou da que concedeu a medida cautelar correspondente , ser
decretada por sentena, da qual no constar referncia causa que a determinou
DAS RELAES DE PARENTESCO
Toda pessoa se enquadra numa famlia por trs ordens de relaes: o vnculo conjugal, o parentesco
por consanginidade e a afinidade.
O vnculo conjugal, como a prpria palavra indica, liga marido e mulher; esse vnculo estabelece-se pelo
casamento e dissolve-se pela morte de um dos cnjuges, pelo divrcio ou pela anulao do casamento.
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Direito Civil 1
Parentesco por consanginidade, ou simplesmente parentesco, o vnculo existente entre pessoas que
descendem de um mesmo tronco comum. A palavra parente aplica-se apenas a indivduos ligados pela
consanginidade; somente por impropriedade de linguagem se pode atribuir tal designao a outras
pessoas, como o cnjuge e os afins.
O parentesco estabelece-se tanto pelo lado masculino, como pelo feminino; ao primeiro, denominou-se
outrora de agnao, em contraposio ao segundo, denominado cognao. No tempo de Justiniano,
porm, a expresso cognado abrangia todos os parentes, tanto os da linha masculina quanto os da
linha feminina.
Afinidade o vnculo que se estabelece entre um cnjuge e os parentes do outro cnjuge. Esse vnculo,
como se ver, conserva certa simetria como o parentesco por consanginidade, no que concerne s
linhas, espcies e contagem de graus.
O exato conhecimento de todas essas relaes de suma importncia, porque delas resultam direitos,
obrigaes e restries. Assim, no prprio direito civil, se deparam numerosos direitos e obrigaes
decorrentes ora do vnculo conjugal, ora do parentesco, ora da afinidade. o que sucede,
exemplificativamente, com os impedimentos matrimoniais, os direitos hereditrios, os alimentos etc. No
direito penal, a existncia das referidas relaes entre a vtima e o autor do delito pode acarretar
agravao da pena (art. 61, , e, do CP), sua iseno e at mesmo excluso do Ministrio Pblico para
apresentao da denncia, como acontece nos casos dos arts. 181 e 182 CP. No direito processual, a
presena dos aludidos vnculos entre as partes e o juiz, ou o serventurio da justia, produz suspeio
destes (art. 134, V e V, do CPC), impede a citao ns hipteses do art. 217, etc. Finalmente, para
no prolongar demasiadamente a enumerao, em direito eleitoral, da existncia das mesmas relaes
pode advir a inelegibilidade de determinado candidato, com acontece nos casos do art. 14, 7, da CF.
88.
Comecemos pelo parentesco, que, como se acentuou, constitui relao existente entre pessoas que
procedem do mesmo tronco ancestral.
O vnculo de parentesco estabelece-se por linhas. H duas linhas: a reta e colateral. A linha reta
quando as pessoas descendem umas das outras. O CC, no art. 1521, dispe precisamente que "s:o
parentes. em lin5a reta. as pessoas que est:o umas para com as outras na rela7:o de ascendentes e
descendentes. So parentes em linha reta.: o bisav, o av, o filho, o neto e o bisneto.
A linha reta ascendente ou descendente, segundo se sobe da pessoa considerada para os seus
antepassados (do pai para o filho, deste para o av etc) ou se desce da pessoa considerada para os
seus descendentes (do av para o filho, deste para o neto e assim por diante).
A linha colateral quando as pessoas, entre si, no descendem umas das outras, mas procedem de um
tronco ancestral comum. Dessa linha de parentesco ocupa-se o CC no art. 1592, quando dispe que
"s:o parentes em lin5a colateral ou transversal. at8 ao se4to 2rau. as pessoas que prov=m de um s<
tronco. sem descenderem uma da outra. Acham-se na linha colateral irmos, tios, sobrinhos, primos.
Todos esses parentes advm de um antepassado comum, sem descenderem, entre si, uns dos outros.
A linha reta pode ser graficamente representada por uma perpendicular traada de um parente ao outro.
A colateral, por um ngulo, cujo vrtice o antepassado comum, ocupando os parentes considerados
as duas bases laterais.
Na linha reta no h limite algum de parentesco; ela infinita; por mais afastadas que estejam as
geraes, sero sempre parentes entre si. Na colateral assim no acontece, pois, nessa linha, o
parentesco no se estende alm do sexto grau. Depois desse limite, presume-se que o afastamento
to grande que o afeto e a solidariedade no oferecem mais base pondervel para servir de apoio s
relaes jurdicas.
A linha colateral pode ser igual ou desigual; igual, quando entre o antepassado comum e os parentes
considerados a distncia em geraes a mesma. Por exemplo: entre irmos, a linha colateral igual,
porque a distncia que os separa do tronco comum, em nmero de geraes, vem a ser a mesma.
139
Direito Civil 1
desigual, quando h diversidade de distncia entre os parentes considerado e o tronco comum. Por
exemplo: entre tio e sobrinho, a linha colateral desigual, porque diversificam as distncias que os
separam do tronco comum, ao mesmo tempo, pai de um e av de outro; o antepassado comum separa-
se por duas geraes do parente-sobrinho e por uma s do parente-tio.
Finalmente, a linha colateral, tambm chamada transversal ou oblqua, pode ser duplicada. Por
exemplo: dois irmos casam-se com duas irms; os filhos que advierem dos dois casais sero parentes
colaterais em linha duplicada.
Cumpre agora verificar como se contam os graus de parentesco. Na linha reta, simples: contam-se
pelo nmero de geraes; cada gerao representa um grau. Entre pai e filho medeia uma gerao;
sero assim parentes em primeiro grau; entre av e neto medeiam duas geraes (do av para o filho,
do filho para o neto); sero assim parentes em segundo grau, assim por diante. Observe-se ainda que
os modo de contagem, na linha reta, idntico tanto no direito cannico, como no direito romano.
Na linha colateral, na contagem dos graus, computa-se igualmente o nmero de geraes;
considerados dois parentes, para se apurar o grau de parentesco que existe entre os mesmos, sobe-se,
contando as geraes, at ao ascendente comum, descendo depois at encontrar o outro parente. a
regra prescrita pelo art. 1594 do CC.
Na linha colateral, como bvio, no pode haver parentes em primeiro grau.
A natureza da unio dos genitores influi intensamente na questo da filiao. Se ha casamento entre os
genitores, os filhos sero legtimos; se no h casamento sero ilegtimos.
O parentesco ainda natural ou civil; natural se decorrente apenas da consanginidade; pai e filho
so parentes naturais; seu parentesco foi criado pela prpria natureza, atravs do sangue. O
parentesco civil o criado pela lei, atravs do instituto da adoo. Pai e filho adotivo so parentes civis;
a relao jurdica que os vincula produto exclusivo da lei, que procura imitar a natureza.
Afinidade vinculo que se estabelece entre cada cnjuge e os parentes do outro. Como se realou, a
afinidade mantm certa simetria com o parentesco consangneo, principalmente na discriminao das
linhas, graus e espcies.
A afinidade comporta, como o parentesco, duas linhas: a reta e a colateral, abrangendo a primeira linha
ascendente e descendente. Na linha reta ascendente esto sogro, sogra, padrasto e madrasta, no
mesmo grau que pai e me. Sero eles, destarte, afins em primeiro grau.
Na linha reta descendente encontram-se genro, nora, enteado e enteada, no mesmo grau de filho ou
filha; sero eles, portanto, igualmente, afins do primeiro grau.
Na linha colateral, para a contagem dos graus, um dos cnjuges fica colocado na posio do outro, com
relao aos parentes deste; cunhados sero, assim, afins em segundo grau.
Tambm quanto s espcies, a afinidade legtima ou ilegtima, bem como adotiva. legtima, quando
procede de casamento vlido; no haver, portanto, afinidade entre determinado varo e os parentes de
sua companheira, se entre eles existe simples mancebia; ou melhor, a afinidade ser ilegtima se
decorre to somente de unio livre ou extralegal.
A afinidade vnculo de ordem jurdica; ela no decorre da natureza, ou do sangue, como o parentesco
por consanginidade, mas to somente da lei. Esse conceito vem claramente expresso na lngua
inglesa, que designa o afim pelo mesmo vocbulo com o qual indica o consanguineo correspondente,
acrescentando-lhe a frase in la? (segundo a lei). Assim, sogro chamado 0at5er-in-la? (pai segundo a
lei) e cunhado brot5er-in-la? (irmo segundo a lei).
A afinidade , outrossim, relao de ndole estritamente pessoal e no se estende alm dos limites
traados em lei. Dessa regra decorrem as conseqncias seguintes:
nenhum vnculo de afinidade existe entre os parentes dos cnjuges;
os afins de cada cnjuge no so afins entre si (assim, concunhados no so afins entre si);
140
Direito Civil 1
no caso do segundo matrimnio, os afins do primeiro casamento no se tornam afins do cnjuge
tomado em segundas npcias.
Na linha reta, no se extingue a afinidade pela morte de um dos cnjuges; morto o marido, a esposa
continua ligada ao sogro pelo vnculo da afinidade.
J na linha transversal, o bito de um dos cnjuges faz desaparecer a afinidade; assim, se desfaz o
cunhadio com a morte de um dos cnjuges.
No caso de separao consensual ou judicial, porm, o vnculo no afetado, de modo que subsiste a
afinidade entre o cnjuge separado e os parentes do consorte. J nos casos de nulidade ou anulao
do casamento ser preciso distinguir: reconhecida a putatividade do matrimnio, persiste a afinidade
legtima; se no reconhecida, a afinidade assume o carter de ilegtima. Quanto ao divrcio, como se
rompe o vnculo, desaparece a afinidade.
Finalmente, cumpre acentuar que o cnjuge no afim; entre cnjuges h relao muito mais estreita
do que a afinidade e o prprio parentesco.
.iliao
O vocbulo filiao exprime relao que existe entre o filho e as pessoas que o geraram. Encarada em
sentido inverso, isto , do lado dos genitores referentemente ao filho, essa relao chama-se
paternidade ou maternidade. Note-se, entretanto, que, em linguagem jurdica, s vezes, se designa por
paternidade, em sentido amplo, tanto a paternidade propriamente dita, como a maternidade. assim,
por exemplo, que deve ser entendida a expresso "paternidade responsvelconsagrada na CF. 88, art.
226, 7.
Quando se poder dizer que o filho foi concebido na constncia do casamento? Responde o art. 338,
dizendo que se presumem concebidos na constncia do casamento:
) os filhos nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal
(art. 1597);
) os nascidos dentro dos trezentos dias subsequentes dissoluo da sociedade conjugal por morte,
desquite, ou anulao.
A legitimidade do filho concebido na constncia do casamento, ou presumido, s se pode contestar,
provando-se: ) que o marido achava-se fisicamente impossibilitado de coabitar com a mulher nos
primeiros cento e vinte e um dias, ou mais, dos trezentos que houverem precedido ao nascimento do
filho; ) que a esse tempo estavam os cnjuges legalmente separados (art. 1598 CC).
Preceitua o art. 1599 que "s em sendo absoluta a impotncia, vale a sua alegao contra a
legitimidade do filho.
Os fatos apontados no art. 1598 so os nicos que permitem contestao da paternidade. A
enumerao feita pelo CC taxativa. No se pode cogitar, destarte, de impugnao decorrente de
ocultao do nascimento do filho por parte da mulher e prevista no direito francs (Cd. de Napoleo).
Efetivamente, se a mulher oculta nascimento de filho, d fundado motivo a que se duvide da
legitimidade deste. Mas o CC preferiu omitir referido caso de impugnao, temeroso certamente dos
escndalos que sua incluso no direito positivo poderia ensejar.
O prprio adultrio da mulher no autoriza a contestao. Estabelece de fato o art. 1600 que "no basta
o adultrio da mulher, com quem o marido vivia sob o mesmo teto, para ilidir a presuno legal da
legitimidade da prole.
Entretanto, a alegao de adultrio pode funcionar como prova complementar da ilegitimidade do filho,
se a ao de contestao da paternidade se apoiar nas hipteses previstas no art. 1598 CC.
141
Direito Civil 1
Ainda que a mulher venha a confessar o adultrio, a declarao no far prova contra a legitimidade do
filho. Edita realmente o art. 346: no basta a confisso materna para excluir a paternidade.
Cabe privativamente ao marido o direito de contestar a legitimidade dos filhos nascidos de sua mulher
(CC, art. 1601). Ningum mais pode demand-lo em seu nome, ainda que se tenha tornado incapaz.
Trata-se de ao personalssima, que s se transmite aos herdeiros se o suposto pai chegou a inici-la
em vida. Nesse caso, aos herdeiros assiste a faculdade de continu-la at final deciso .
Se o marido no chegou a iniciar a ao, aceitou o filho como seu. Falece ento qualidade aos
herdeiros para prop-la em seu nome.
Ainda que se trate de filho pstumo, nascido aps a morte do marido, no assiste aos herdeiros deste o
direito de ajuizar ao de contestao de paternidade, tornando-se mais humano deixar em paz a
memria do extinto.
Se o filho nasce, porm, depois de trezentos dias, a contar da morte do marido, no o socorre a
presuno da legitimidade do art. 338 CC, e, nesse caso, aos herdeiros cabe o direito de propor ao
impugnativa da filiao. Assim, tambm se a mulher d luz depois de decorridos trezentos dias
contados do desaparecimento do consorte; igualmente, nessa hiptese, podem os herdeiros do
desaparecido ajuizar referida ao, tendente a excluir o intruso da comunidade familiar.
O termo de nascimento constitui a prova principal da legitimidade da filiao, mas, no a nica. O art.
1604 CC dispe que "na falta, ou defeito do termo de nascimento poder provar-se a filiao legtima,
por qualquer modo admissvel em direito: ) quando houver comeo de prova por escrito, proveniente
dos pais, conjunta ou separadamente; ) quando existirem veementes presunes resultantes de fatos
j certos.
Suponha-se que o filho no foi registrado na ocasio oportuna ou que se perdeu o livro em que se
tomara o assento. magine-se ainda que o registrado foi inscrito como filho de pai incgnito. Em
qualquer dessas hipteses, supre-se a lacuna mediante todo o gnero de provas, entre as quais
sobrelevam a testemunhal e a posse do estado de filho.
Mas essas provas s se admitem nas duas hipteses do art. 1605, isto , desde que haja comeo de
prova por escrito, emanada dos pais, conjunta ou separadamente, ou desde que existam veementes
presunes decorrentes de fatos j conhecidos e certos.
A ao tendente a obter reconhecimento da legitimidade de filiao compete ao filho, por ser direito
personalssimo, enquanto viver, passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz (art. 1606).
Tal ao imprescritvel, quando proposta pelo prprio filho; enquanto vivo, tem direito ao.
Se a ao tiver sido iniciada pelo filho, podero continu-la os herdeiros, salvo se o autor desistiu, ou a
instncia foi perempta .
O reconhecimento do filho natural voluntrio ou judicial. Do reconhecimento voluntrio cuida o CC no
art. 1609, onde se acham enumerados os modos por que o mesmo se efetua:
no prprio termo de nascimento;
mediante escritura pblica;
por testamento.
O reconhecimento judicial opera-se por intermdio da ao de investigao de paternidade ou da
maternidade.
Aqueles modos de reconhecimento voluntrio referem-se tanto ao pai como me, embora se torne
mais freqente sua aplicao no tocante ao pai, sabido que a maternidade, como fato positivo,
normalmente consta do registro de nascimento. A maternidade um fato, a paternidade, presuno.
142
Direito Civil 1
O reconhecimento por escritura ou documento pblico, ou por ato de ltima vontade pode preceder ao
nascimento do filho; pode tambm, em qualquer caso, suceder-lhe ao falecimento, se deixou
descendentes.
Cumpre esclarecer mais que o reconhecimento por escritura no depende de ato pblico especial para
esse fim, bastando que a paternidade seja declarada de modo incidente ou acessrio em qualquer ato
notarial.
O Estatuto da Criana e do Adolescente abriu a possibilidade de o reconhecimento ser feito apenas por
um dos genitores, ou conjuntamente, por ambos, quer se trate de filiao natural, quer adltera ou
mesmo incestuosa.
O filho ilegtimo, reconhecido por um dos cnjuges, no poder residir no lar conjugal sem o
consentimento do outro. O bastardo estranho famlia legitimamente constituda pelo genitor.
Conseguintemente, s ter acesso ao lar deste, se houver anuncia do outro cnjuge. Negado o
consentimento, porm, o filho natural tem direito a assistncia e alimentos fora do lar. Art. 1641 CC
"O filho natural enquanto menor, ficar sob o poder do genitor que o reconheceu e, se ambos o
reconheceram, sob o poder da me, salvo se de tal soluo advier prejuzo ao menor; 1: Verificado
que no deve o filho permanecer em poder da me ou do pai, deferir o Juiz a sua guarda a pessoa
notoriamente idnea, de preferncia da famlia de qualquer dos genitores; 2: Havendo motivos
graves, devidamente comprovados, poder o Juiz, a qualquer tempo, decidir de outro modo, no
interesse do menor. Tambm a guarda dos filhos mereceu tratamento especial do legislador, que dela
se ocupou no Estatuto da Criana e do Adolescente, em que se enfatizou a importncia da convivncia
familiar e comunitria no desenvolvimento do menor.
O filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento, e o menor pode impugnar o
reconhecimento dentro dos quatro anos que se seguirem maioridade ou emancipao.
!doo
Presentemente, encontram-se no direito brasileiro duas formas de adoo, com fisionomia, requisitos e
disciplina distintos:
a adoo de criana e adolescente at os 18 anos de idade, regulada pela lei 8.069, de 13 de julho de
1990;
a adoo do CC, aplicvel a pessoas maiores de 18 anos.
A adoo tratada no CC acha-se subordinada a vrios requisitos, que no se confundem com aqueles
estabelecidos no ECA, voltados estes, em especial, para os menores de 18 anos que venham a
integrar-se em famlia substituta. O primeiro diz respeito idade do adotante, que h de ter, pelo
menos, 30 anos.
Se o adotante solteiro e conta essa idade, habilitado est a adotar, satisfeitas as demais exigncias
legais. Se casado, porm, h de aguardar primeiramente o transcurso do quinqnio, contado da
realizao do matrimnio.
Natural se obtenham os filhos pelo casamento. Uma das finalidades deste precisamente a procriao.
Decorridos cinco anos sem o seu nascimento, concede a lei ao casal o recurso da adoo, a fim de
obter, embora artificialmente, o mesmo resultado.
O segundo requisito da adoo a diferena de idade que deve existir entre adotante e adotado. De
acordo com o art. 1616 CC, o primeiro deveria ser, pelo menos, 18 anos mais velho que o segundo.
Com mais forte razo, no se admite que o adotado seja mais velho que o adotante. Semelhante
adoo contraria a prpria natureza.
143
Direito Civil 1
O terceiro requisito diz respeito ao consentimento do adotado. O CC art 1621 alude expressamente
anuncia do adotado sui 3uris, mas esta sempre se subentendeu. ":o se pode adotar sem o
consentimento do adotado ou de seu representante le2al se 0or incapa@ ou nascituro.
A adoo cria direitos e deveres recprocos, inclusive a mudana de estado familiar do filho, com
ingresso deste numa famlia que lhe era estranha. Ele s se sujeitar a tais contingncias se houver
consentido no ato, sendo maior e capaz. Todavia, decidiu o STF que, devido natureza benfica do
ato, o consentimento no precisa ser iscrono, simultneo, sendo vlido tambm o ulterior.
Se incapaz o adotado, ou simples nascituro, deve intervir no ato seu representante legal. Nascituro,
menor de 16 anos de idade, ou interdito, o adotado ser representado no ato pelo respectivo
representante legal (pai, me, tutor ou curador). Observe-se que, nesta matria, no cabe suprimento
judicial do consentimento.
Se relativamente incapaz o adotado, intervir pessoalmente no ato para exprimir sua concordncia,
assistido, porm, pelo representante legal, como nos demais atos jurdicos. Sendo maior de 12 anos.
Anote-se ainda que relativas so as nulidades oriundas da falta de consentimento do representante
legal, porque de interesse meramente privado. Essas nulidades s podem ser demandadas pelos
prprios interessados.
A esses adotados alieni 3uris assegura a lei, entretanto, o direito de se desligarem da adoo no ano
imediato ao em que cessar a interdio ou a menoridade.
Ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo se forem marido e mulher ou em unio estvel
Cumpre acentuar, todavia, que, perante a nossa lei, o adotante pode adotar quantos filhos quiser.
O adotante casado no depende do consentimento do outro cnjuge para efetivar a adoo; nem o art.
235, nem o art. 242 da lei civil encerra qualquer restrio a respeito.
Outrossim, no possvel subordinar a adoo a termo ou condio. Adoo ato puro, que se realiza
pura e simplesmente, no tolerando aludidas modificaes dos atos jurdicos. Quaisquer clusulas que
suspendam, alterem ou anulem os efeitos legais da adoo so proibidas; sua insero na escritura
anula radicalmente o ato.
Mencione-se ainda que, de acordo com o art. 1620, "enquanto no der contas de sua administrao, e
saldar o seu alcance, no pode o tutor, ou curador, adotar o pupilo, ou o curatelado. Trata-se de norma
salutar, ditada pela moralidade, visando a impedir se transforme a adoo em expediente destinado
burla de responsabilidades, nas mos de tutores e curadores inescrupulosos.
O nome escolhido transmitir-se- aos descendentes do adotado. Se a adoo tiver sido efetuada por
mulher casada, o nome pessoal desta e no do marido que poder ser usado pelo filho adotivo.
Para efeitos sucessrios, os filhos adotivos se equiparam aos legtimos, (CC, art. 1.605). A existncia
de filho adotivo arreda da sucesso todos os demais herdeiros do adotante, que no tenham a
qualidade de filhos legtimos, legitimados ou reconhecidos.
A adoo deve ser averbada no Registro Civil das Pessoas Naturais; assim tambm os atos que
importem sua dissoluo (lei. 6.015/73, art. 29, 1, alnea e). Qualquer anotao, pressupe registro
de nascimento lavrado no pas; se no existe assento, a anotao impossvel.
A adoo perante o ECA disps sobre este estatuto, conforme j foi dito anteriormente. Vamos
enumera-las:
a adoo da criana e do adolescente reger-se- segundo o disposto nesse estatuto;
vedado perfaz-la por procurao;
144
Direito Civil 1
o adotando deve contar, no mximo, 18 anos de idade, data do pedido, exceto se j tiver sob a guarda
ou tutela dos adotantes;
a adoo atribui ao adotado a condio de filho, com os mesmos direitos e deveres, inclusive
sucessrios, desligando-se de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo impedimentos matrimoniais;
se um dos cnjuges ou concubinos adota o filho do outro, no se extinguem os vnculos de filiao
anteriores nem os vnculos com os parentes do cnjuge ou concubino do adotante;
o direito sucessrio recproco entre o adotado, seus descendentes, o adotante, seus ascendentes e
colaterais, at o quarto grau, sempre de acordo com a ordem de vocao hereditria;
podem adotar os maiores de 21 anos, seja qual for o seu estado civil, no porm, os ascendentes e
irmos do adotando; justifique-se a proibio ante a situao estranha que se seguiria dos pais
adotando seus filhos ou netos, e irmos tornando-se genitores de irmos;
a adoo por ambos os cnjuges poder ser formalizada desde que um deles haja completado os 21
anos; se no houve casamento ou concubinato entre os adotantes, devero comprovar a estabilidade
da unio;
o adotante h de ser, pelo menos, 16 anos mais velho que o adotado; este princpio repetio daquele
j existente no CC;
se os adotantes forem separados judicialmente ou divorciados, podero adotar em conjunto se a
convivncia comeou enquanto estavam casados e na separao ou divrcio conste o regime de
guarda e visita do filho adotado;
o falecimento do adotante no curso do processo de adoo no obsta sua concretizao, desde que
houvesse inequivocamente manifestado a vontade de adotar;
a adoo s ser deferida se apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos
legtimos; a adoo , efetivamente, instituto de proteo do adotado;
depender do consentimento dos pais ou representante legal do adotando e fundar-se em motivos
legtimos; a adoo , efetivamente, instituto de proteo do adotado;
dever o ato ser precedido de um estgio de convivncia, pelo prazo que a autoridade judiciria fixar;
o vnculo constituir-se- por sentena judicial, que dever ser inscrita no registro civil competente, sem
qualquer observao relativa origem do ato;
a adoo irrevogvel;
a morte dos adotantes no restabelece o poder familiar dos pais naturais.
!limentos
Existe um auxlio, que mutuamente se devem os parentes, se d o nome de alimentos, expresso que,
na terminologia jurdica, tem sentido mais lato do que o vigorante na linguagem comum, abrangendo
no s o fornecimento de alimentao propriamente dita, como tambm de habitao, vesturio,
diverses e tratamento mdico. Quando a pessoa alimentada for de menor idade, os alimentos
compreendero ainda verbas para a sua instruo e educao. No caso de pleito judicial entre
alimentante e alimentado, incluir-se-o tambm, alm das demais verbas, as e4pensa litis, isto ,
honorrios de advogado, custas e outras despesas judiciais.
Relativamente s dvidas, inclusive as denominadas dvidas de honra, o alimentante no se acha sujeito
ao respectivo reembolso.
145
Direito Civil 1
Quem pode reclamar alimentos e contra quem podem ser reclamados? O CC disciplina tal assunto
preceituando, inicialmente, que "de acordo com o prescrito neste cap9tulo podem os parentes e4i2ir uns
dos outros os alimentos de que necessitem para subsistir (art. 1649).
Acentue-se, desde logo, o cunho tipicamente familiar do instituto que se funda, exclusivamente, no
vnculo de parentesco, no 3us san2uinis. S os parentes, isto , as pessoas que procedem de um
mesmo tronco ancestral, devem alimentos. No existe semelhante obrigao entre afins, por mais
prximo que seja o grau de afinidade.
Ainda com relao s pessoas com direito a alimentos, cumpre mencionar que todos os filhos tero
direito ao benefcio, qualquer que seja a origem da filiao.
Preceitua o art. 1695 CC que "so devidos os alimentos quando o parente, que os pretende, no tem
bens, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e o de quem se reclamam, pode
fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento.
Verifica-se, por esse artigo, que no pode requerer alimentos, no pode viver a expensas de outro,
quem possui bens, ou est em condies de subsistir com o prprio trabalho. Conseqentemente, s
pode reclam-los aquele que no possuir recursos prprios e esteja impossibilitado de obt-los por
doena, idade avanada, calamidade pblica ou falta de trabalho.
Terceiro elemento se impe ainda nossa ateno, o consoante do art.1694 1
o
.: "Os alimentos devem
ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
O critrio usual para arbitramento da proviso devida pelo marido mulher, de um tero dos
vencimentos lquidos daquele.
No inaltervel o quantum da penso alimentcia fixada pelo juiz na ao ordinria de alimentos.
Referido quantum arbitrado depois de convenientemente sopesadas as necessidades do alimentado e
a idoneidade financeira do alimentante, circunstncias eminentemente variveis no tempo e no espao.
De pleno direito, o julgamento proferido submete-se condio de que os dados permaneam no
mesmo estado, rebus sic stantibus. Nessas condies, se depois de fixados, sobrevm mudana na
fortuna de quem os supre, ou na de quem os recebe, pode o interessado reclamar do juiz, conforme as
circunstncias, exonerao, reduo ou agravao do encargo (CC, art. 401). Deciso que concede
alimentos e lhes fixa o montante, para esse efeito, nunca faz coisa julgada.
Por exemplo, fixa o juiz a proviso alimentar, tendo em vista determinado salrio auferido pelo
alimentante. Posteriormente, vem este a obter promoo ou melhoria de vencimentos. Pode o
alimentado, com base nesses fatos supervenientes, solicitar majorao do quantum obtido
anteriormente.
Ao inverso, o alimentante vem a falir, reduz-se misria, sofre grandes perdas pecunirias ou
despedido do emprego. Poder ele, por sua vez, invocando a runa econmica, pleitear completa
exonerao do encargo alimentar ou, pelo menos, o respectivo reajustamento, de acordo com as suas
possibilidades atuais.
rrenuncivel o direito a alimentos. Pode-se deixar de exercer, mas no se pode renunciar o direito a
alimentos (art. 1707). O que se pode renunciar a faculdade de exerccio, no a de gozo.
Os alimentos objetivam a satisfao de necessidades atuais ou futuras e no as passadas. A penso
alimentcia, em hiptese alguma, poder ser subministrada para perodo anterior propositura da ao,
no se atendendo, portanto, s necessidades passadas. Alimentos so devidos ad 0uturum, no ad
praeteritum.
Outro aspecto interessante da obrigao alimentar: na hiptese de coexistirem vrios parentes do
mesmo grau, obrigados prestao, no existe solidariedade. Exemplificativamente: um indivduo de
idade avanada, pai de vrios filhos, carece de alimentos. No se tratando de obrigao solidria, em
que qualquer dos co-devedores responde pela dvida toda, cumpre-lhe chamar a juzo,
simultaneamente, num s feito, todos os filhos. No lhe lcito dirigir a ao contra um deles somente,
146
Direito Civil 1
ainda que o mais abastado. Na sentena o juiz ratear entre os litisconsortes a soma arbitrada, de
acordo com as possibilidades econmicas de cada um. Se um deles se achar incapacitado
financeiramente, ser por certo exonerado do encargo.
Anote-se ainda que divisvel a obrigao. Em tais condies, numa ao de alimentos, no pode o ru
defender-se com a alegao de que existem outras pessoas igualmente obrigadas e aptas a fornec-
los.
A pessoa obrigada tem liberdade de escolha quanto ao modo de soluo. Poder pensionar o
alimentado, subministrando-lhe periodicamente determinada quantia, ou optar pelo recebimento deste
em sua prpria casa, onde lhe dar cama, comida e vesturio. Dispe, efetivamente, o art. 1701 que "a
pessoa obri2ada a suprir alimentos poder> pensionar o alimentado. ou dar-l5e em cada 5ospeda2em e
sustento.
A esto as duas formas de prestao alimentar: a obrigao alimentar prpria (subministrao direta
dos alimentos na prpria casa do alimentante) e a obrigao alimentar imprpria (fornecimento
peridico de uma mesada).
O foro competente para a propositura da ao de alimentos o do domiclio ou da residncia do
alimentado (CPC, art. 100, ).
Tambm ao filho menor assiste o direito de reclamar tal proviso, nos casos indicados no art. 852, CPC:
quando o devedor seja suspenso ou destitudo do poder familiar, e nos de destituio de tutores e
curadores.
A obrigao alimentar interessa ao estado. Efetivamente, em vrios dispositivos, depara-se esse pblico
interesse. Assim, para garantir-lhe o fiel cumprimento, estabelece a lei, dentre outras providncias, a
priso do alimentante inadimplente, o que constitui uma das poucas excees ao princpio segundo o
qual no h priso por dvidas.
Todavia, s se decreta priso se o alimentante, embora solvente, frustra, ou procura frustrar, a
prestao. Se ele se acha, no entanto, impossibilitado de fornec-la, no se legitima a decretao da
pena definitiva.
Essa priso s se impe uma nica vez, mas, com ela ou sem ela, persiste a obrigao de satisfazer a
todo tempo os alimentos arbitrados. Assim, no h incompatibilidade entre a decretao da priso civil e
a execuo da sentena de alimentos.
S depois de malogradas tais providncias se justifica a priso do alimentante. O 5abeas corpus,
acrescente-se, no constitui meio idneo para apreciar deciso do juzo cvel que ordena deteno por
falta de pagamento da penso.
O direito a alimentos imprescritvel. Enquanto vivo, o alimentado tem direito a demandar do
alimentante recursos que o habilitem a subsistir. Mas, fixado judicialmente seu quantum, prescrevem
num quinqenio as respectivas prestaes. A prescrio consuma-se paulatinamente, medida que vai
decorrendo cada lapso de cinco anos.
*a tutela9 curatela e da aus<ncia
Antes de falar especificamente sobre a tutela e a curatela necessrio abordar o instituto do Poder
familiar. O poder familiar pode ser conceituado como o conjunto de obrigaes, a cargo dos pais, no
tocante pessoa e bens dos filhos menores. Por natureza, indelegvel.
Debaixo de seu manto protetor, colocam-se todos os filhos menores, sem exceo,
Ambos os pais tm o poder familiar sobre o filho menor. No se pense que o exerccio do poder familiar
pelo pai exclui a me desse direito. O poder familiar cabe em comum aos dois genitores, a ambos deve
o filho obedincia e respeito.
Na falta ou impedimento de um dos progenitores, passar a exercer o outro com exclusividade.
147
Direito Civil 1
No poder familiar, salientam-se duas categorias de relaes:
direitos dos pais quanto pessoa dos filhos;
direitos dos pais quanto aos bens dos filhos.
As primeiras chamam-se relaes pessoais e as segundas, relaes patrimoniais. Examinemos as
primeiras.
Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores CC. 1634 e 1690:
) dirigir-lhes a criao e educao;
) t-los em sua companhia e guarda;
) conceder-lhes, ou negar-lhes, consentimento para casarem;
V) nomear-lhes tutor, por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais lhe no sobreviver,
ou o sobrevivo no puder exercitar o poder familiar;
V) represent-los, at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assist-los, aps essa idade, nos atos em que
forem partes, suprindo-lhes o consentimento; V) reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
V) exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio;
V) cumprir e mandar cumprir, no interesse deles, as determinaes judiciais;
X) assegurar-lhes convivncia familiar e comunitria em ambiente livre de pessoas dependentes de
substncias entorpecentes.
Examinado o poder familiar quanto pessoa dos filhos, resta analis-lo quanto aos bens. O pai e, na
sua falta, a me, tm usufruto sobre os bens dos filhos menores, que se achem sob o seu poder. O
usufruto inerente ao poder familiar; cabe ao genitor, investido no seu exerccio e apenas cessa com a
maioridade, emancipao, morte do filho ou inibio do poder familiar.
Em princpio, o patrimnio do filho menor confiado administrao do genitor, que estiver no exerccio
do poder familiar (CC, art. 1689). Os poderes do pai no devem exceder, todavia, os da simples
administrao.
S no pode o pai vender, hipotecar ou gravar de nus real os imveis do filho, porque ultrapassam tais
atos os limites da simples administrao, constituindo atos de disposio. Para a prtica desses atos,
torna-se indispensvel prvia autorizao judicial, desde que ocorra necessidade ou evidente utilidade
da prole.
O juiz competente para processar pedido de alvar para venda o do domiclio, e no o da situao; se
recebido o imvel em inventrio, a competncia ser do juzo respectivo, em virtude da conexidade de
causas.
Em qualquer caso, a autorizao judicial condicionada necessidade ou evidente utilidade da prole.
Por exemplo, se o menor carece de meios para continuar seus estudos, ou tratamento mdico, e no
dispe de outros recursos pecunirios; se ele se muda de um para outro lugar, havendo dificuldade na
administrao do imvel situado no antigo domiclio; em todos esses casos, devido evidente
necessidade ou utilidade, autorizar-se- a alienao pretendida.
No se perca de vista, porm, que a venda nunca se efetuar por preo inferior ao da respectiva
avaliao. Exige-se sempre vantagem ou convenincia para o incapaz.
Sempre que no exerccio do poder familiar colidirem os interesses dos pais com os do filho, a
requerimento deste ou do MP, o juiz lhe dar curador especial.
Para aplicao desta norma, no mister haja prova de que o pai pretenda lesar o filho. Basta se
situem em posies aparentemente antagnicas os interesses de um e de outro, para que se nomeie
curador especial, que velar pelo incapaz.
Tornar-se-, destarte, necessria a nomeao do referido curador nos seguintes casos:
para receber em nome do menor doao que lhe vai fazer o pai;
para concordar com a venda que o genitor efetuar a outro descendente;
para intervir na permuta entre o filho menor e os pais;
para levantamento da inalienabilidade que pesa sobre o bem de famlia.
Segundo o disposto no art. 1635, CC, extingue-se o poder familiar:
148
Direito Civil 1
) pela morte dos pais ou do filho;
) pela emancipao, nos termos do nico do art. 9, parte geral;
) pela maioridade;
V) pela adoo.
O gozo do poder familiar, durante o casamento, ou enquanto perdurar a entidade familiar, cabe
simultaneamente a ambos os genitores
O ECA (lei 8.069/90), dentre outros procedimentos, previu a perda e a suspenso do poder familiar,
somente possvel por sentena judicial, em procedimento contraditrio.
O CC deixara estabelecido, no art. 1637, que "se o pai, ou me, abusar do seu poder, faltando aos
deveres paternos, ou arruinando os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo algum parente, ou o MP,
adotar medida, que lhe parea reclamada pela segurana do menor e seus haveres, suspendendo at,
quando convenha o poder familiar.
Ajuntou o nico: "Suspende-se igualmente o exerccio do poder familiar, ao pai ou me condenados
por sentena irrecorrvel, em crime cuja pena exceda de dois anos de priso.
No tocante perda, disps o art. 1638: "perder por ato judicial o poder familiar o pai, ou me: ) que
castigar imoderadamente o filho; ) que o deixar em abandono; ) que praticar atos contrrios moral
e aos bons costumes.
No possvel confundir perda com a simples suspenso. Esta muito menos grave do que aquela. A
primeira permanente, a segunda, temporria. Desaparecendo a causa determinante da suspenso,
pode o pai, ou me, retornar ao exerccio do poder familiar.
No caso de perda, porm, tornar-se- preciso que ele, ou ela, intente procedimento judicial, de carter
contencioso, a fim de reabilitar-se e recuperar o direito que perdera.
Ademais, a suspenso facultativa e refere-se explicitamente a determinado filho, ao passo que a
inibio abrangente e se estender a todos os filhos menores, sem nenhuma exceo.
O art. 155 da lei 8.069/90 disciplina o procedimento a ser seguido em ambas as hipteses, podendo ter
incio por provocao do MP ou de quem tenha legtimo interesse.
Havendo motivo grave, poder a autoridade judiciria, ouvido o MP, decretar a suspenso do poder
familiar, liminar ou incidentalmente, at o julgamento definitivo da causa, ficando a criana ou
adolescente confiado a pessoa idnea, mediante termo de responsabilidade.
O requerido ser citado para, no prazo de 10 dias, oferecer defesa escrita, indicando as provas a serem
produzidas e oferecendo, desde logo, o rol de testemunhas e documentos.
No sendo contestado o pedido, a autoridade judiciria dar vista dos autos ao MP por cinco dias, salvo
quando ele for o requerente, decidindo em igual prazo.
A requerimento de qualquer das partes, ou de ofcio, pode o juiz determinar a realizao de estudo
social, ou, se possvel, percia por equipe profissional.
A sentena que decretar a perda ou suspenso do poder familiar, ser averbada margem do registro
de nascimento.
Durante o casamento compete o poder familiar aos pais, exercendo-o o marido juntamente com a
mulher. Se, porm, no mais existe quem o exera, ou porque faleceram ambos os genitores, ou
porque suspensos ou destitudos do poder familiar, ou ainda porque julgados ausentes, os filhos
menores so ento postos em tutela. a determinao constante do art. 1728 CC, que no alude a
separao judicial ou divrcio.
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Direito Civil 1
Destina-se o tutor a substituir pai e me, que so os tutores naturais, os primeiros e os melhores de
todos; mas os pais no devem arrogar-se a qualidade de tutores, como algumas vezes o fazem; eles
so mais do que isso, eles tm o poder familiar.
Existem trs formas de tutela, oriundas do direito romano:
por ato de ltima vontade;
legtima;
dativa.
A nomeao, nessa forma de tutela, que tem preferncia sobre todas as demais, deve constar de
testamento ou de qualquer outro documento autntico. Esto nesse caso o codicilo e a escritura
pblica.
Entretanto, para que tenha valor jurdico a nomeao por ato de ltima vontade, feita pelo pai ou pela
me, mister que um e outro estejam no exerccio do poder familiar. Nula a designao efetuada por
quem, ao tempo de sua morte, no tenha o poder familiar.
Nessas condies, no valer nomeao feita pela pai que decai anteriormente ao poder familiar por
ato judicial; igualmente nula a nomeao feita pelo pai em ato de ltima vontade, se lhe sobrevive o
genitor.
A segunda modalidade de tutela a legtima, deferida pela lei aos parentes consanguneos do menor,
na falta de tutela testamentria. A lei quer que o tutor seja parente, de preferncia a estranho. O art.
1731 CC estabelece a ordem em que os parentes so chamados para exercer a tutela.
Finalmente, a terceira forma de tutela a dativa, disciplinada pelo art. 1732 CC e deferida pelo juiz, na
falta das anteriores. Efetivamente, edita citado preceito legal que o juiz nomear tutor idneo e residente
no domiclio do menor:
) na falta de tutor testamentrio, ou legtimo;
) quando estes forem excludos ou escusados da tutela;
) quando removidos, por no idneos, o tutor legtimo e o testamentrio.
A nomeao judicial h de recair naturalmente em pessoa idnea, j que ao tutor se confiaro a guarda
do menor e a administrao de seus bens. No pode, destarte, ser investido na tutoria,
exemplificativamente, quem sofre condenao criminal. Por outro lado, o tutor dativo deve ser residente
no domiclio do menor, exigncia que no se estende ao legtimo, ou testamentrio. O juiz competente
para deferir compromisso de tutor ser o do lugar em que o menor vivia anteriormente com os pais.
Alm das trs espcies de tutela que acabamos de mencionar (testamentria, legtima e dativa),
costumam os doutrinadores aludir tambm tutela irregular, em que no h propriamente nomeao,
em forma legal, mas em que o suposto tutor vela pelo menor e seus interesses, como se estivesse
legitimamente investido do ofcio tutelar. Nosso direito no reconhece efeitos jurdicos a essa falsa
tutela, que no passa, em ltima anlise, de mera gesto de negcios e como tal regida.
O art. 1731 unifica a tutoria, dispondo, em sua primeira parte: "aos irm:os <r0:os se dar> um s< tutor. A
disposio vantajosa para os pupilos, pela maior facilidade e comodidade na gesto dos respectivos
patrimnios. No caso, porm, de ser nomeado mais de um, por disposio testamentria, entende-se
que a tutela foi cometida ao primeiro, e que os outros lhe ho de suceder pela ordem da nomeao,
dado o caso de morte, incapacidade, escusa ou qualquer outro impedimento legal.
Quem institui um menor herdeiro, ou legatrio seu, poder nomear-lhe curador especial para os bens
deixados, ainda que o menor se ache sob o poder familiar, ou sob tutela. Essa curadoria especial ser
exercida simultaneamente com o poder familiar, ou com a tutela, conforme o caso.
O Estatuto da Criana e do Adolescente igualmente previu o instituto da tutela, cujo deferimento
pressupe a prvia decretao da perda ou suspenso do poder familiar, e implica necessariamente o
dever de guarda, com todos os deveres que esta acarreta: prestao de assistncia material, moral e
150
Direito Civil 1
educacional. Por outro lado, a guarda confere ao tutelado a condio de dependente, para todos os fins
e efeitos de direito, inclusive previdencirios.
Quem so os incapazes de exercer a tutela? Enumera-os o CC no art. 1735. No podem ser tutores e
sero exonerados da tutela, caso a exeram:
) os que no tiverem livre administrao de seus bens;
) os que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constitudos em obrigao para com o
menor, ou tiverem que fazer valer seus direitos contra este; e aqueles cujos pais, filhos, ou cnjuges
tiverem demanda com o menor;
) os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da
tutela;
V) os condenados por crime de furto, roubo, estelionato ou falsidade, tenham ou no cumprido a pena;
V) as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de abuso em tutorias
anteriores;
V) os que exercerem funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela.
Ao encargo cometido, a menos que ocorra a seu favor alguma causa que o escuse do ofcio tutelar. As
escusas admitidas em nosso direito so as enumeradas no art. 1736 CC.
Podem escusar-se da tutela:
) as mulheres casadas;
) os maiores de sessenta anos;
) os que tiverem em seu poder mais de cinco filhos;
V) os impossibilitados por enfermidade;
V) os que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela;
V) os que exerceram tutela, ou curatela;
V) os militares, em servio.
Como se v, o CC apresenta duas formas de escusas: as voluntrias, mencionadas no citado art. 1736,
e as necessrias, discriminadas no artigo anterior. As primeiras so meras causas de dispensa do
exerccio da tutela, ao passo que as segundas so causas de incapacidade para o mesmo exerccio,
so causas proibitrias.
A escusa apresentar-se- nos cinco dias subsequentes intimao do nomeado, sob pena de
entender-se renunciado o direito de aleg-la. Se o motivo escusatrio ocorrer depois de aceita a tutela,
os cinco dias contar-se-o do em que ele sobrevier.
O juiz decidir de plano o pedido de escusa. Se no a admitir, exercer o nomeado a tutela enquanto
no for dispensado por sentena transitada em julgado.
Sublinha o CC, no art. 1739, que, "se o juiz no admitir a escusa, exercer o nomeado a tutela,
enquanto o recurso interposto no tiver provimento, e responder desde logo pelas perdas e danos, que
o menor venha a sofrer.
O tutor, antes de assumir a tutela, obrigado a especializar, em hipoteca legal, que ser inscrita, os
imveis necessrios, para acautelar, sob a sua administrao, os bens do menor. Realmente, a lei
confere dita garantia s pessoas que no tenham a administrao de seus bens, sobre imveis de seus
tutores e curadores.
Para esse efeito, dispe o art. 1.188 do estatuto processual que, "prestado o compromisso por termo
em livro prprio rubricado pelo juiz, o tutor, antes de entrar em exerccio, requerer, dentro de dez dias,
a especializao em hipoteca legal de imveis necessrios para acautelar os bens que sero confiados
sua administrao.
Essa especializao providncia que se destina a completar o sistema de garantias criado pela lei
para acautelar e proteger as pessoas que, por incapacidade ou pela natureza de sua constituio, se
acham na impossibilidade de reger e defender por si prprias os seus bens. Ela se processa de acordo
com os art. 1.205 e seguintes do CPC, podendo ser requerida pelo prprio tutor ou pelo representante
do MP.
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Direito Civil 1
Se todos os imveis de sua propriedade no valerem o patrimnio do menor, reforar o tutor a
hipoteca mediante cauo real ou fidejussria; salvo se para tal no tiver meios, ou for de reconhecida
idoneidade. De acordo com o estatudo no art. 1.191 do estatuto processual, a nomeao ficar sem
efeito se o tutor no puder garantir a sua gesto.
De efeito, dispensvel ser a hipoteca legal nas duas hipteses seguintes:
se o menor no tem patrimnio;
se o tutor de notria integridade moral. No primeiro caso, h dispensa da garantia, porque nada existe
a acautelar ou resguardar; no segundo, porque a garantia do rfo descansa na reconhecida
idoneidade do tutor.
O juiz responde subsisdiariamente pelos prejuzos que sofra o menor em razo da insolvncia do tutor,
de lhe no ter exigido a garantia legal, ou de o no haver removido, tanto que se tornou suspeito.
Nessas trs hipteses (insolvncia do tutor, dispensa da garantia e inrcia do juiz) a responsabilidade
do magistrado apenas subsidiria; mas a responsabilidade ser pessoal e direta, quando a autoridade
judiciria no tiver nomeado tutor, ou quando a nomeao no houver sido oportuna.
ncumbe ao tutor, sob a inspeo do juiz, reger a pessoa do menor, velar por ele e administrar-lhe os
bens.
Cabe ao tutor, quanto pessoa do menor:
) dirigir-lhe a educao, defend-lo e prestar-lhe alimentos, conforme os seus haveres e condio;
) reclamar do juiz que providencie, como houver por bem, quando o menor haja mister correo. Como
se verifica, os poderes do tutor so muito menos extensos que os do genitor, no exerccio do poder
familiar, devendo tambm matricular o menor na rede regular de ensino.
Compete mais ao tutor:
) representar o menor, at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assist-lo, aps essa idade, nos atos em
que for parte, suprindo-lhe o consentimento; ) receber as rendas e penses do menor;
) fazer-lhe despesas de subsistncia e educao, bem como as da administrao de seus bens;
V) alienar os bens do menor destinados a venda.
Compete-lhe tambm, com autorizao do juiz:
) fazer as despesas necessrias com a conservao e o melhoramento dos bens;
) receber as quantias devidas ao rfo, e pagar-lhe as dvidas;
) aceitar por ele heranas, legados, ou doaes, com ou sem encargos; V) transigir;
V) promover-lhe, mediante praa pblica, o arrendamento dos bens de raiz; V) vender-lhe em praa os
mveis, cuja conservao no convier, e os imveis, nos casos em que for permitido;
V) propor em juzo as aes e promover todas as diligncias a bem do menor, assim como defend-lo
nos pleitos contra ele movidos, segundo o disposto no art. 84. Acrescenta o art. 1.249 que os tutores
no podero dar em comodato, sem autorizao especial, os bens confiados sua guarda.
Desses atos, pela sua importncia, merecem destaque a alienao e o arrendamento de bens imveis.
Referentemente primeira, cumpre realar a mxima imperativa do art. 1750, segundo a qual "os
im<veis pertencentes aos menores s< podem ser vendidos. quando 5ouver mani0esta vanta2em..
So trs, portanto, os requisitos para a venda de bens imveis de menor sob tutela:
que haja manifesta vantagem na operao;
prvia autorizao judicial;
J tivemos oportunidade de frisar a disparidade de situao entre menores postos sob tutela e filhos
sujeitos ao poder familiar, no tocante alienao de bens imveis.
Se o menor se acha sob o poder familiar, podem os bens ser vendidos, por escritura pblica. Essa
autorizao constar de alvar, expedido pela autoridade judiciria competente.
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Direito Civil 1
Sob tutela o menor, a venda no pode ser feita mediante simples alvar. A alienao efetuar-se-
sempre em hasta pblica, providncia que a lei toma a fim de evitar conluios prejudiciais aos interesses
do incapaz.
Atos existem que o tutor no pode de modo algum praticar, ainda que autorizado pelo juiz, sob pena de
nulidade. Enumera-os o art. 1749:
) adquirir por si, ou por interposta pessoa, por contrato particular, ou em hasta pblica, bens mveis, ou
de raiz, pertencentes ao menor;
) dispor dos bens do menor a ttulo gratuito;
) constituir-se cessionrio de crdito, ou direito, contra o menor.
So proibidos atos gratuitos, como a doao, a liberalidade. A inobservncia do preceito legal acarreta
nulidade do ato, por ser ilcito o seu objeto. A norma inflexvel e no comporta temperamentos.
Outras disposies concernentes ao exerccio da tutela podem ser ainda mencionadas:
os bens do menor sero entregues ao tutor mediante termo especificado dos bens e seus valores ainda
que os pais o tenham dispensado;
antes de assumir a tutela, o tutor declarar tudo o que lhe deva o menor, sob pena de lhe no poder
cobrar, enquanto exera tutoria, salvo provando que no conhecia o dbito, quando a assumiu.
Em algumas legislaes a tutela gratuita. Pelo nosso direito, porm, seu exerccio comporta
remunerao, cabendo ao juiz fixar-lhe o respectivo quantum, de acordo com os rendimentos do pupilo.
Mas, se este pobre, no tem recursos, claro que a tutoria ser inteiramente gratuita e
desinteressada.
No tendo os pais do menor fixado a gratificao, arbitr-la- o juiz, at 10%, no mximo da renda
lquida anual dos bens administrados pelo tutor.
Os tutores no podem conservar em seu poder dinheiro de seus tutelados, alm do necessrio, para as
despesas ordinrias com o seus sustento, a sua educao e a administrao de seus bens.
Os objetos de ouro, prata, pedras preciosas e mveis desnecessrios, sero vendidos em hasta
pblica, e seu produto convertido em ttulos de responsabilidade da Unio ou dos Estados, recolhido
Caixas Econmicas ou aplicado na aquisio de imveis, conforme determinado pelo juiz. O mesmo
destino ter o dinheiro proveniente de qualquer outra procedncia. Como se v, o CC ptrio foi
excessivamente minucioso quanto aos bens dos rfos, havendo por isso certo fundamento na censura
que lhe dirigida, de que disps como se todos os rfos pertencessem s classes abastadas, quando,
na realidade, a grande maioria constituda de indigentes e necessitados.
Os tutores respondem pela demora na aplicao dos valores acima ditos, pagando os juros legais
desde o dia em que lhes deveriam dar esse destino, o que no os exime da obrigao, que o juiz far
efetiva, da referida aplicao. O crime de apropriao indbita tem a pena aumentada, quando o agente
recebeu a coisa na qualidade de tutor.
Os valores, uma vez depositados, na forma do artigo anterior, no se podero retirar, seno mediante
ordem do juiz, e somente:
) para as despesas com o sustento e educao do pupilo, ou a administrao de seus bens;
) para se comprarem bens de raiz e ttulos da dvida pblica da Unio, ou dos Estados;
) para se empregarem em conformidade com o disposto por quem os houver doado, ou deixado;
V) para se entregarem aos rfos, quando emancipados, ou maiores, ou mortos eles, aos seus
herdeiros.
De acordo com esse dispositivo, que enumera taxativamente os casos de aplicao dos dinheiros
pertencentes a rfos sob tutela, no possvel levantarem-se parcelas para investimento diverso,
ainda que mais promissor, como, por exemplo, emprstimos sob hipoteca, aquisio de aes de
sociedades particulares, operaes de bolsa e outros negcios.
Estabelece o art. 1755 do CC que os tutores, embora o contrrio dispusessem os pais dos tutelados,
so obrigados a prestar contas da sua administrao.
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Direito Civil 1
Quem administra bens alheios, como o tutor, tem o dever tico e jurdico de prestar contas, a fim de
comprovar sua lisura e a regularidade da gesto. A prestao de contas constitui a mxima garantia da
administrao do tutor.
As contas devem ser organizadas em forma mercantil, descrevendo o tutor o ativo, sem omisso
alguma, e justificando cabalmente o passivo, com oferecimento de toda a documentao respectiva. S
se dispensa apresentao de documentos relativos a gasto de pouca monta, em que habitualmente no
se exigem recibos.
Os tutores prestaro contas de dois em dois anos, e bem assim quando, por motivo qualquer, deixarem
o exerccio da tutela, ou toda a vez que o juiz houver por conveniente.
Alm da prestao de contas, os tutores so obrigados ainda a apresentar anualmente o balano de
sua administrao, que um resumo da receita e da despesa, uma prestao de contas simplificada,
para governo da autoridade judiciria.
Finda a tutela pela emancipao, ou a maioridade, a quitao do menor no produzir efeito antes de
aprovadas as contas pelo juiz, subsistindo inteira, at ento, a responsabilidade do tutor. O pupilo,
tornando-se maior, na nsia, talvez, de eliminar todos os resqucios de sua recente incapacidade, e
tambm por considerao e respeito ao antigo tutor, poderia dar-lhe quitao e assim exoner-lo de
qualquer responsabilidade. Para afastar esse perigo, para arredar natural ascendncia do tutor sobre o
tutelado, dispe a lei que a quitao deste, embora maior ou emancipado, no vale enquanto as contas
do tutor no sejam havidas como boas e valiosas pelo competente juiz.
O art. 1759 prescreve que, nos casos de morte, ausncia ou interdio do tutor, as contas sero
prestadas por seus herdeiros, ou representantes. Assim, no caso de morte do tutor casado, cabe
mulher requerer a prestao de contas para entrega dos saldos apurados. Deve ela aguardar,
entretanto, nomeao de novo tutor, para que este tambm se manifeste sobre as contas.
As despesas com a prestao de contas sero pagas pelo tutelado. Conseguintemente, o menor ter de
arcar com o pagamento dos honorrios de advogado, custas e outras despesas judiciais, efetuadas pelo
tutor, porque, como deve estar claro, a prestao de contas providncia que visa acautelar o interesse
do rfo. Entretanto, se h litgio, se a prestao de contas assume aspecto contencioso, com
impugnao de verbas constantes da receita e da despesa, as custas sero pagas ao final pelo vencido
de conformidade com o disposto no art. 20 CPC.
A tutela naturalmente temporria. Ela a proteo devida em razo da idade e por isso cessa quando
vem a quadra da responsabilidade. Efetivamente, dispe o art. 1763 que cessa a condio de pupilo:
) com a maioridade, ou emancipao do menor;
) caindo o menor sob poder familiar, no caso de legitimao, reconhecimento, ou doao.
Tambm desaparece a condio de pupilo, se o menor cai sob o poder familiar, legitimado,
reconhecido ou adotado. A tutela constitui ato suplementar do poder familiar; se este se estabelece, ou
se restabelece, cessa a primeira automaticamente.
Por outro lado, cessam as funes do tutor:
) expirando o tempo em que era obrigado a servir;
) sobrevindo escusa legtima;
) sendo removido.
O termo de durao da tutela estende-se por dois anos. Prescreve, realmente, o art. 1765 que os
tutores so obrigados a servir por espao de dois anos. Acrescenta o nico que podem, porm,
continuar alm desse prazo, no exerccio da tutela, se o quiserem, e o juiz tiver por conveniente ao
menor. Acrescenta o estatuto processual, no art. 1.198, que, cessando as funes do tutor pelo decurso
do prazo em que era obrigado a servir, ser-lhe- lcito requerer a exonerao do cargo; no o fazendo
nos dez dias seguintes expirao do termo, entender-se- reconduzido, salvo se o juiz o dispensar.
Tambm cessam as aludidas funes com a supervenincia de escusa legtima. Por exemplo, depois
de se achar delas investido, atinge o tutor os 60 anos de idade. Em tal hiptese, pode ele pleitear
154
Direito Civil 1
dispensa do encargo. No teria o mesmo direito se tivesse tal idade quando aceitou o munus; nessa
conjuntura, dever completar o binio para o qual fora nomeado.
Em princpio, todo indivduo maior ou emancipado deve por si mesmo reger sua pessoa e administrar
seus bens. A capacidade sempre se presume. H pessoas, entretanto, que, em virutde de doena ou
deficincia mental, se acham impossibilitadas de cuidar dos prprios interesses. Tais seres sujeitam-se,
pois, curatela, que constitui medida de amparo e proteo, e no penalidade.
A curatela , portanto, encargo deferido por lei a algum para reger a pessoa e administrar os bens de
outrem, que no pode faz-lo por si mesmo. No se confunde com a tutela. Recai esta, to somente,
sobre menores, ao passo que aquela, normalmente, incide sobre indivduos de maior idade, privados de
discernimento.
O art. 1767 CC, informas as pessoas que esto sujeitas curatela.
O prdigo apenas relativamente incapaz. Consoante o disposto no art. 1782 CC, ele s no pode,
sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e
praticar, em geral, atos que no sejam de mera administrao. No podem tambm ser tutor, porque
no tem livre a gesto de seus bens.
A incapacidade mental apurada em processo de interdio, disciplinado pelos arts. 1.177 e seguintes
do CPC.
Reconhecida nesses casos a insanidade, anula-se o ato, mas, no se decreta a interdio, cujo
reconhecimento depende, como se acentuou, de instaurao do processo especfico, regulado pelos
art. 1.177 e seguintes da lei adjetiva.
A interdio deve ser promovida:
) pelo pai, me, ou tutor;
) pelo cnjuge ou algum parente prximo;
) Pelo MP.
Essa enumerao taxativa. No se permite assim a estranho ou mesmo a parente afastado requerer a
interdio. Sendo parente prximo, porm, surge a qualidade para requer-la, ainda que menor ou
incapaz, hiptese em que agir por intermdio do representante legal.
parte ilegtima, para promover o processo, cnjuge separado judicialmente, o mesmo acontecendo
com o prprio paciente, com os afins e associaes, entidades ou institutos previdencirios, de que ele
seja membro. Tambm no pode o juiz, e4 o00icio, iniciar o procedimento. Para isso existe o MP, cujo
representante, todavia, s pode agir nos casos expressos no art. 1769.
De acordo com esse ltimo dispositivo, v-se que no ilimitada a ao do MP, que s pode agir em
casos restritos. Se o insano sofre de loucura furiosa, pondo em risco seus semelhantes, cabe
sociedade intervir, por intermdio de seu representante, competindo-lhe simultaneamente um direito e
um dever, um direito de defesa e um dever de proteo.
Por igual, se o demente no tem quem lhe requeira a interdio, ou se os parentes se omitem, cabe
ento ao MP, em nome do interesse social, intentar o processo tendente a interditar o enfermo.
Quanto ao prdigo, este s incorre em interdio se tiver cnjuge, ou ascendentes e descendentes
legtimos, que a promovam. Verifica-se assim, por esse artigo, que o legislador visou, no proteo e
ao amparo do prdigo, mas defesa dos interesses patrimoniais da famlia. De moral, o interesse
passou a econmico.
No tem, destarte, qualidade para promov-la o rgo do MP, nem o juiz e4 o00icio, nem qualquer outro
parente, conquanto prximo, como o tio ou irmo.
Requerida pelo cnjuge, ou por algum parente, deve o peticionrio instruir o pedido com a prova de
casamento, ou do parentesco, a fim de legitimar a iniciativa.
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Direito Civil 1
Promovida pelo rgo do MP, o juiz nomear ao interditando curador lide; nos demais casos, isto ,
nas hipteses em que a interdio requerida pelo outro cnjuge, ou por parente, servir como
defensor o prprio representante do MP.
Nada impede, porm, que o interditando constitua advogado para a sua defesa, sem prejuzo da
atuao do curador nomeado pelo juiz.
O foro competente o do domiclio do requerente.
Efetivamente, dispe o art. 1.180 que na petio inicial o interessado provar a sua legitimidade,
especificar os fatos que revelam a anomalia psquica e assinalar a incapacidade do interditando que
ser citado para, em dia designado, comparecer perante o juiz, que o examinar, interrogando-o
minuciosamente acerca de sua vida, negcios, bens e do mais que lhe parecer necessrio para ajuizar
o seu estado mental, reduzidas a auto as perguntas e respostas.
Dentro do prazo de cinco dias contados da audincia de interrogatrio, poder o interditando impugnar
o pedido. Decorrido esse prazo, o juiz nomear perito para proceder ao exame do interditando. O
interditando e o requerente podero nomear assistentes tcnicos.
Apresentado o laudo, o juiz designar audincia de instruo e julgamento. Se o laudo declarar a
insanidade mental do interditando, ou algum dos motivos que autorizam a interdio, o juiz a decretar.
Havendo dvida sobre as concluses, a interdio no deve ser decretada.
Decretando a interdio, o juiz, na mesma sentena., nomear curador para o interdito. Para essa
nomeao, observar-se- o disposto no art. 1775 da lei civil: "O c6n3u2e. n:o sendo separado
3udicialmente. 8. de direito. curador do outro. quando interdito. a 0alta do c6n3u2e 8 curador le29timo o
paiA na 0alta deste. a m:eA e. na desta. o descendente maior. a 0alta das pessoas mencionadas.
compete ao 3ui@ a escol5a do curador.
mpe-se, todavia, os seguintes esclarecimentos:
o encargo deve ser exercido pessoalmente;
a coliso de interesses afastar a nomeao;
no se submete o interdito curatela de pessoa que no lhe merecia confiana, ao tempo em que ainda
gozava de pleno discernimento;
a existncia de filho adotivo exclui outros parentes da linha transversal;
nenhuma preferncia a lei outorga aos demais parentes prximos, ainda que irmos.
A deciso que decreta a interdio produz efeitos desde logo, embora sujeita a recusa. Os atos
anteriores sentea declaratria so apenas anulveis e s sero invalidados se se demonstrar em
juzo, mediante ao prpria, que foram praticados em estado de loucura.
No processo deve intervir o MP, sob pena de nulidade.
Enquanto se processa a interdio, pode dar-se ao interditando um administrador provisrio, a quem
caber receber as penses que acaso lhe caibam, bem como administrar-lhe os bens e tomar outras
providncias.
A interdio ser levantada desde que se prove ter cessado sua causa. O requerimento pode ser feito
pelo prprio interdito. Junto aos autos, nomear o juiz peritos para procederem ao exame de sanidade
mental. Aps a apresentao do laudo, o juiz designar audincia de instruo e julgamento.
Verificando que o interdito recuperou o uso das faculdades psquicas, o juiz proferir sentena,
levantando a interdio.
Tambm j se determinou o levantamento quando o nico parente, a quem caberia promov-la, anui em
que seja revogada.
Tanto a sentena que decreta, como a que levanta a interdio, devem ser levadas a registro no
cartrio competente, e publicadas, para conhecimento de terceiros.
So aplicveis curatela todas as disposies legais concernentes tutela. De feito, o que est
contido no art. 1774 do CC.
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Direito Civil 1
Em tais condies vigoram tambm para os curadores as causas voluntrias e proibitrias, prescritas
nos arts. 1735 e 1736, CC.
Em tais condies, bens de interditos s podem ser alienados os arrendados em hasta pblica, desde
que haja manifesta vantagem na operao, e sempre mediante autorizao judicial. As prprias
permutas no escapam exigncia da hasta pblica.
A autoridade do curador estende-se pessoa e bens dos filhos do curatelado, nascidos ou nascituros.
No convm aos interesses solidrios da famlia dar como tutor aos filhos menores do interdito pessoa
diversa do seu curador.
A personalidade civil do homem comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a
concepo, os direitos do nascituro, a lei determina se lhe nomeie curador, se a mulher enviuvar,
estando grvida, no tendo o poder familiar.
Mas, s h interesse na nomeao se o nascituro tem a receber herana, legado ou doao. Ser ele
ento, nessa conjuntura, titular de direitos, embora subordinados a condio suspensiva, o nascimento
com vida.
Em princpio, a concubina no tem legitimidade para requerer a interdio do companheiro, ou de ser
nomeada sua curadora. Contudo, vista dos direitos que lhe foram conferidos pela lei 8.971/94, em que
lhe so assegurados direitos sucessrios, quer na qualidade de herdeira, se no h descendentes,
ascendentes ou cnjuge, quer na condio de meeira dos bens para cuja aquisio colaborou, poder
promover a interdio e exercer a curatela do concubino.
Para finalizar chegamos ausncia. O que caracteriza essencialmente a ausncia a incerteza entre a
vida e a morte do ausente, a luta entre a presuno de vida, por no estar provado o bito do ausente, e
a presuno de morte, pela absoluta falta de notcias e que aumenta em razo do tempo decorrido.
No sentido tcnico, a palavra ausncia tem significado algo diferente do que lhe empresta a linguagem
comum. Para o vulgo, ausncia simplesmente no-presena. Ausente ser, portanto, aquele que
presente no est em seu domiclio.
No sentido tcnico, porm, ausente aquele que,devido ao seu desaparecimento, declarado tal por
ato do juiz. No basta a simples no-presena para configurar a ausncia no sentido tcnico.
essencial ainda a falta de notcias do ausente, de modo a existir dvida sobre a sua existncia, bem
como a declarao judicial desse estado. Se pudssemos lanar mo de uma frmula, diramos que:
no-presena + falta de notcias + deciso judicial = ausncia.
No sentido comum, a falta de comparecimento do ausente, chamado por editais, produz apenas a sua
revelia, suprida pela nomeao do curador lide. No sentido jurdico, o ausente que desaparece de seu
domiclio, sem que dele se tenha notcia depois de declarado tal por juiz, absolutamente incapaz,
instituindo-se a sua curadoria.
No de se confundir, portanto, ausncia com revelia; a primeira de direito substantivo, ao passo que
a segunda de direito adjetivo.
A ausncia, no sentido tcnico, que a que nos interessa, se desdobra em trs fases distintas: a
curadoria do ausente, a sucesso provisria e a sucesso definitiva. O legislador procurou graduar, em
cada uma dessas fases, as respectivas provises, tendo em conta a maior ou menor probabilidade de
vida ou reaparecimento do ausente. A principio, como essa probabilidade maior, as provises so
menos sensveis; com o tempo, porm, medida que tal probabilidade diminui, as provises se
agravam, podendo chegar at perda total dos bens pelo ausente, atravs do processo de sucesso
definitiva.
Examinemos cada uma daquelas fases, comeando pela curadoria do ausente. A curadoria do ausente
instaura-se em dois casos:
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Direito Civil 1
desaparecendo uma pessoa de seu domiclio, sem que haja notcia, se no houver deixado
representante, ou procurador, a quem toque administrar-lhe os bens, o juiz, a requerimento de qualquer
interessado, ou do Ministrio Pblico, nomear-lhe curador;
tambm se nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio, que no queira, ou no possa
exercer ou continuar o mandato.
Da combinao de ambos os dispositivos, decorre que de rigor a nomeao de curador sempre que
houver bens em abandono, no se tiver notcia de seu dono e no houver deixado quem o represente,
ou, tendo deixado, no queira ou no possa o mandatrio exercer o mandato.
Levados esses fatos ao conhecimento do juiz, este, depois de certificar-se de sua veracidade, podendo,
para isso, recorrer a testemunhas e outras provas, proceder arrecadao dos bens mediante auto
em que especificar minuciosamente tudo quanto haja encontrado e arrecadado.
O cnjuge do ausente, sempre que no esteja separado, judicialmente, ser o seu legtimo curador. Em
falta de cnjuge, a curadoria dos bens do ausente incumbe ao pai, me, aos descendentes, nesta
ordem, no havendo impedimento que os iniba de exercer o cargo. Entre os descendentes, os mais
vizinhos precedem os mais remotos, e, entre os do mesmo grau, os vares preferem s mulheres.
A curadoria dos bens do ausente estende-se, normalmente, pelo perodo de um ano. Durante esse
espao, mediante editais, publicados de dois em dois meses, o ausente convidado a reaparecer e a
entrar na posse de seus bens.
Se o ausente retorna, cessa imediatamente a curadoria, o mesmo acontecendo, evidentemente, no
caso em que haja notcia certa de sua morte.
Decorrido aquele prazo, sem que reaparea o ausente, ou se tenha notcia positiva de sua morte, ou
no haja representante, podem os interessados requerer se abra sucesso provisria.
Sobre a sucesso provisria, dispe realmente o preceito legal que: "Passado um ano da publicao do
primeiro edital sem que se saiba do ausente e no tendo comparecido seu procurador ou
representante, podero os interessados requerer que se abra provisoriamente a sucesso.
Consideram-se, para este efeito, interessados:
) o cnjuge no separado judicialmente;
) os herdeiros presumidos legtimos, ou os testamentrios;
) os que tiverem sobre os bens do ausente direito subordinado condio de morte;
V) os credores de obrigaes vencidas e no pagas.
Findo o prazo do art.26, e no havendo absolutamente interessados na sucesso provisria, cumpre ao
MP requer-la ao juzo competente.
O interessado, ao requerer a abertura da sucesso provisria, pedir a citao pessoal dos herdeiros
presentes e do curador e, por editais, a dos ausentes para oferecerem artigo de habilitao.
A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria s produzir efeito seis meses depois de
publicada pela imprensa; mas, logo que passe em julgado, se proceder abertura do testamento, se
existir, e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido.
No comparecendo herdeiro, ou interessado, tanto que passe em julgado a sentena que mandar abrir
a sucesso provisria, proceder-se- judicialmente arrecadao dos bens do ausente.
Como o bito do ausente apenas presumido e como se torna possvel, de um momento para outro, o
retorno dele, os bens devem ser guardados pelos herdeiros na previso desse regresso, a fim de serem
devolvidos, quando reclamados.
Para salvaguardar a entrega, a lei adota vrias providncias acautelatrias:
antes da partilha o juiz ordenar a converso dos bens mveis, sujeitos a deteriorao ou a extravio, em
imveis, ou em ttulos da dvida pblica da Unio, ou dos Estados;
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Direito Civil 1
Os herdeiros imitidos na posse dos bens do ausente daro garantias da restituio deles, mediante
penhores, ou hipotecas, equivalentes aos quinhes respectivos.
O que tiver direito posse provisria, mas no puder prestar a garantia exigida neste artigo, ser
excludo, mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob a administrao do curador, ou de outro
herdeiro designado pelo juiz, e que presta a dita garantia;
Na partilha, os imveis sero confiados em sua integridade aos sucessores provisrios mais idneos;
No sendo por desapropriao, os imveis do ausente s se podero alienar, quando o ordene o juiz,
para lhes evitar a runa, ou quando convenha convert-los em ttulos da dvida pblica;
Empossados nos bens, os sucessores provisrios ficaro representando ativa e passivamente o
ausente, de modo que contra eles correro as aes pendentes e as que de futuro quele se moverem;
O descendente, ascendente, ou cnjuge, que for sucessor provisrio do ausente far seus todos os
frutos e rendimentos dos bens a que a este couberem. Os outros sucessores, porm, devero
capitalizar metade desses frutos e rendimentos, segundo disposto no art. 29, de acordo com o
representante do MP, e prestar anualmente contas ao juiz competente;
O excludo, segundo o art. 30, 1
o
., da posse provisria, poder, justificando falta de meios, requerer
lhe seja entregue metade dos rendimentos do quinho, que lhe tocaria.
Se durante a posse provisria se provar a poca exata do falecimento do ausente, considerar-se-,
nessa data, aberta a sucesso em favor dos herdeiros, que o eram quele tempo. Realmente, a
sucesso provisria converte-se em definitiva quando houver certeza da morte do ausente.
Se o ausente aparecer, ou se lhe provar a existncia, depois de estabelecida a posse provisria,
cessaro para logo as vantagens dos sucessores nela imitidos, ficando, todavia, obrigados a tomar as
medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a seu dono.
Finalmente, a sucesso definitiva. Dez anos depois de passada em julgado a sentena, que concede a
abertura da sucesso provisria, podero os interessados requerer a definitiva e o levantamento das
caues prestadas.
Tambm se pode requerer a sucesso definitiva, provando-se que o ausente conta 80 anos de nascido,
e que de 5 datam as ltimas notcias suas.
Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus
descendentes, ou ascendentes, aquele ou estes havero s os bens existentes no estado em que se
acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o preo que os herdeiros e demais interessados houverem
recebido pelos alienados depois daquele tempo.
Se, nos dez anos destes artigos, o ausente no regressar, e nenhum interessado promover a sucesso
definitiva, a plena propriedade dos bens arrecadados passar ao Estado, ou ao Distrito Federal, se o
ausente era domiciliado nas respectivas circunscries, ou Unio, se o era em territrio ainda no
constitudo em estado.
O municpio adquire propriedade dos bens arrecadados, nos termos da lei municipal especfica.
A sucesso por ausncia obedece lei do pas em que era domiciliado o desaparecido, qualquer que
seja a natureza e a situao dos bens.
No direito interno, o preceito idntico; a decretao da ausncia deve ser requerida ao juiz do
domiclio do ausente, ou, na falta de domiclio, ao da comarca da ltima residncia deste.
No livro das emancipaes, interdies e ausncias ser feita a averbao das sentenas que puserem
termo interdio, das substituies dos curadores de interditos ou ausentes, das alteraes dos limites
da curatela, da cessao ou mudana de internao, bem como da cessao da ausncia pelo
aparecimento do ausente.
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Ser tambm averbada, no assento de ausncia, a sentena de abertura de sucesso provisria, aps
o trnsito em julgado, com referncia especial ao testamento do ausente, se houver, e indicao de
seus herdeiros habilitados.
A existncia da pessoa natural termina com a morte. Presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos
dos arts. 37 e 38, CC.
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