DELITOS DE PELIGRO

Derecho Penal moderno

Derecho Penal de riesgo

Construccin de tipos penales sobre el SER

Creacin de delitos de peligro abstracto sin
relacin alguna con el bien jurdico

Derecho Penal de riesgo
El comportamiento a ser tipificado no se
considera previamente como socialmente
inadecuado

Se criminaliza para que sea considerado
socialmente desvalorado
Ejemplos

Derecho Penal medioambiental

Derecho Penal Econmico



Revitalizacin de la creencia en la fuerza
conformadora de costumbres del Derecho Penal

Motivacin tica de la nueva criminalizacin:
lejana a los comportamientos violentos (ya
penalizados)

Comportamientos que trascienden la
criminalidad clsica
Silva Snchez
Se suman otras variables:
Creacin de nuevos bienes jurdico-penales
Ampliacin de los espacios de riesgos jurdico-
penales
Flexibilizacin de las reglas de imputacin
Relativizacin de los principios poltico-
criminales de garanta
(Derecho Penal de dos velocidades)
Demetrio Crespo

Desmaterializacin del concepto de bien
jurdico

La idea de riesgo permitido como bsico en
este nuevo Derecho
Qu es el Derecho Penal de riesgo?
(Hirsch)
Debido a que existen grandes riesgos, el
Derecho Penal debe renunciar a la percepcin
del bien jurdico en aquellos mbitos que
tienen relacin con la garanta de futuro.
Se deberan someter a revisin los
instrumentos legales convencionales.
No se pueden resolver los problemas del S XXI
con herramientas del S XVIII.
Primeros trabajos

Binding 1919

Roxin 1962

Wolter 1981

Frisch 1983

Kratzch 1985

Derecho Penal de riesgo y sociologa
Modelos de sociedad:
Sociedad confrontada con nuevas condiciones de
existencia de la humanidad amenazadas por el
peligro (Ulrich Beck)
Sociedad de hechos peligrosos, imprevisibles,
riesgosos, fuera de control y seguridad (Helga
Nowotny y Adalbert Evers)
Sociedad cuyos miembros viven con seguridad
objetiva e inseguridad desde lo subjetivo (Franz
Kaufmann)

Frente a la existencia de riesgos, se exige la
proteccin de una sociedad que produce, por
su propia estructura, peligros para los bienes
jurdicos

Ejemplos:
Incendios, medio ambiente, salud pblica, etc.
Paz de la Cuesta Aguado

Se abandona el paradigma de la lesin
(como dao efectivo)

Formas de tipificacin del riesgo:
Delitos imprudentes
Delitos de peligro

Adelantamiento de la intervencin del
Derecho Penal
Se debe actuar:

Con antelacin a la lesin

Sobre conductas, no sobre resultados lesivos


S/ De la Cuesta Aguado
Nuevas modalidades de tipos de peligro cada
vez ms alejados de la lesin

Incremento en la tipificacin de la
imprudencia

Creacin de bienes jurdicos macrosociales o
colectivos

Ecodelitos
Delitos relacionados con la energa nuclear
Ej: Bomba atmica

Se busca evitar la lesin
Porque producida la lesin, es intil intervenir

Se pena a quien pone en peligro, no a quien
lesiona

Para justificar la pena, se alega la inutilidad de
las sanciones administrativas

Se justifica la intervencin penal anticipada en
la peligrosidad de la conducta

Funcin simblica ms que de prevencin

Porque finalmente no se aplica el Derecho
Penal en estos casos

Est previsto el delito pero no se aplica la ley
Delitos de peligro
S/ De la Cuesta Aguado
Tipifican expresamente mbitos de riesgo en
los que se ha podido delimitar la norma de
cuidado
Se sanciona a quien crea un peligro sin
necesidad de constatar la existencia de una
concreta lesin


DOGMTICA

DE LOS DELITOS DE PELIGRO

Delitos de lesin
Delitos de lesin
La accin del autor debe causar un dao
materialmente apreciable
Es una especificacin del delito de resultado
No hace a lo formal sino a lo que est detrs del
resultado
Se lesin un bien jurdico
Ej: Homicidio
Delito de resultado: muerte
Delito de lesin: bien jurdico vida
Ataque al bien jurdico
Segn la intensidad del ataque al bien jurdico,
se distingue entre:
Delitos de peligro:
Posible peligro de lesin de intereses
Delitos de lesin:
La consumacin tpica provoca una prdida directa
de valor

Muoz Conde y Garca Arn
La lesin del bien jurdico es un concepto
normativo.

Puede daarse un bien material (vida), y tambin
un bien ideal que no tiene sustrato material
(honor).

Tanto la lesin como la puesta en peligro del bien
jurdico son REALIDADES TANGIBLES que deben
ser objeto de prueba.


Delitos de peligro concreto

El bien jurdico es un elemento del tipo
El delito queda consumado cuando se ha producido
realmente el peligro
Ej. Conduccin temeraria
El que condujere un vehculo a motor o un ciclomotor
con temeridad manifiesta y pusiera en concreto
peligro la vida o la integridad fsica de las personas

Delitos de peligro abstracto
Se busca prevenir un peligro GENERAL que afecta
a la seguridad colectiva.
El peligro a que se refiere el delito es meramente
abstracto y no va referido directamente a bienes
jurdicos individuales, sino a bienes jurdicos
inmateriales COLECTIVOS:
Seguridad del trfico automovilstico
Equilibrio de sistemas naturales
Salud pblica
Roxin
Delitos de peligro concreto:
La realizacin del tipo presupone que el objeto de
la accin se haya encontrado realmente en
peligro en el caso individual (no se produce el
resultado por casualidad).

Delitos de peligro abstracto:
La peligrosidad tpica de una accin es motivo
para su penalizacin, sin que en el caso concreto
se haga depender la punibilidad de la produccin
real de un peligro.
Maurach y Zipf
Delitos de peligro concreto:
La accin bsica no genera sin ms el potencial de
un dao ulterior, se debe probar el peligro
efectivo, y el dolo o la culpa del autor.

Delitos de peligro abstracto:
Si, segn la experiencia, el peligro es ms
prximo, no precisa el peligro ser elemento del
tipo (se castiga sin considerar si se ha generado
peligro en el caso concreto o no).
Bacigalupo
Delitos de peligro concreto:
Se requiere que realmente exista la posibilidad de
la lesin.

Delitos de peligro abstracto:
El tipo penal se reduce a describir una forma de
comportamiento que segn la experiencia
general representa en s mismo un peligro para el
objeto protegido, sin necesidad de que ese
peligro se haya verificado.



CONCEPTO DE PELIGRO

Jescheck y Weigend

El peligro es una situacin desacostumbrada e
irregular en la que, para un juicio
especializado, de acuerdo con las
circunstancias concretas imperantes, aparece
como probable la produccin de un dao o
est prxima la posibilidad del mismo.
Muoz Conde y Garca Arn
El peligro es normativo y descansa en un juicio
de probabilidad de que un determinado bien
pueda ser lesionado por el comportamiento
realizado, aunque despus esa lesin de
hecho no se produzca.

El juicio de peligro es un JUICIO EX ANTE que
se emite situndose el juzgador en el
momento en que se realiz la accin.
Para determinar accin peligrosa:
Conocer la situacin de hecho:
Conocimiento ontolgico
Conocer las leyes de la naturaleza
Conocer las reglas de la experiencia
Conocer la forma y circunstancia por la que se
puede producir la lesin:
Conocimiento normolgico
Ejemplo
Para determinar si A conduca un automvil
peligrosamente:
1) SABER:
Velocidad
Tipo de ruta
Tipo de automvil
2) DEDUCIR:
Si era probable que en las circunstancias dadas se
produjera un accidente y se causara un dao

Horn
Teora cientfico-natural del resultado de peligro:

Hay peligro concreto cuando, conocidas las
circunstancias, las leyes causales indican que se
habra producido la lesin del objeto de la accin.
No se produjo por:
Razn inexplicable para las ciencias naturales:
Un milagro
El azar
Roxin
Teora normativa del resultado de peligro
(Schnemann):

No hay manejo causal del autor
Pero la determinacin de la causalidad no est
en las ciencias naturales sino que se trata de
una circunstancia en cuya produccin no se
puede confiar. Esto es:


Causas salvadoras:
Destreza extraordinaria del amenazado
Feliz e indominable concatenacin de otras
circunstancias

Las causas salvadoras:
no excluyen la responsabilidad del sujeto por el
peligro concreto
Ejemplo
Se debe castigar al conductor que hace un
adelantamiento temerario, si quien conduce
por el lado contrario se salva por su destreza
extraordinaria o por una repentina rfaga de
viento:

Porque son circunstancias en las que nadie
puede confiar (y no eximen de responsabilidad)
Rodrguez Montas

Determinacin del peligro

Teoras subjetivas
Teoras objetivas
Teoras modernas

Teoras subjetivas
El peligro es hijo de nuestra ignorancia
Pronstico ex ante con bases de juicio limitadas
Objetivamente solo existe causalidad y no
causalidad (imposibilidad)
El peligro es solo el pronstico de un observador
mal informado:
El hombre tiene conocimiento limitado
El hombre nunca percibe todas las relaciones fcticas
y las leyes causales

El peligro es:

Un juicio sobre hechos trascendentes basado
en una cierta situacin del mundo tpicamente
reconocida conforme la experiencia, que nos
ensea que en ciertas situaciones resulta fcil
la produccin de lesiones a bienes jurdicos


El juicio sobre el peligro:

Se funda en un conocimiento parcial e inexacto
del mundo o de sus leyes
Es algo subjetivo
Es un acto emocional
Depende de la medida del saber ontolgico y
normolgico

Teoras objetivas
Von Kries:

El peligro es la posibilidad objetiva de un
resultado lesivo
Se conocen las relaciones causales generales
Solo se habla de peligro en relacin con
ciertas condiciones determinadas de forma
general


Es peligroso:

El estado de cosas que, en general, representa
una elevada probabilidad de produccin de un
resultado lesivo

Von Rohland:

Elementos del concepto de peligro:

Probabilidad de un suceso
Carcter lesivo

Peligro es:

La mayor o menor probabilidad de un
resultado daoso

Es necesario examinar todas las circunstancias
del caso concreto para determinarlo
Teoras modernas
Schrder y Gallas:

El bien jurdico protegido entra en el mbito de
eficacia de la accin tpica peligrosa.
Se suman criterios valorativos o normativos que
aporten una medida objetiva precisa ms all de
la referencia a la mayor o menor probabilidad.
Los criterios tienen base objetiva pero se basan
en la experiencia del juez.

Horn:

El peligro es un estado de las cosas
conceptuado o definido.
En es un concepto de validez general y no un
mero juicio.
Aunque para constatar el peligro, es preciso
formular un juicio.

Se habla de peligro en supuestos:

Donde no se produce la lesin
peligro como no-causa de lesin
Donde se produce la lesin
peligro como causa de lesin

PELIGRO:
ESTADO DE COSAS QUE CAUSA UNA LESIN

AUSENCIA DE LESIN:

NO IMPLICA NEGACIN DE PELIGRO
SI NO CAUSA LESIN

ASPECTO POSITIVO:
Peligro como posible causa de lesin
Se aproxima

ASPECTO NEGATIVO:
Peligro como no causa de lesin

En concepto de peligro:

Consideracin de todas las circunstancias del
caso concreto
Desconocimiento de las razones por la que no
se poda producir el resultado:
No se sabe POR QU no se ha producido la lesin
PELIGRO S/ HORN

ESTADO DE COSAS
QUE CONFORME A LA LEY DE LA EXPERIENCIA
QUE ES UNA LEY ABSTRACTA
ES REGULARMENTE CAUSA DE LESIN
Y LA NO PRODUCCIN DE LA LESIN
NO PUEDE EXPLICARSE MEDIANTE UNA
CONCRETA LEY DE IMPOSIBILIDAD
Concepto normativo de peligro

Peligro s/ Schnemann:

Salvacin del bien jurdico
Por factores atpicos
Que escapan al control del hombre

Peligro s/ Demuth:

Resultado tpico que cumple funcin
interpretativa o de filtro
Seleccin de acciones especialmente aptas
para lesionar
Entre todas las acciones peligrosas

Sentimiento o impresin de desvalor similar al de
la lesin (para la generalidad y para el autor)
El peligro representa:
Realidad social
Aguda crisis para el BJ
Sensacin de amenaza

Funcin de prevencin general
Adelantamiento de la proteccin de BJ


Posibles causas salvadoras:

Dependen de la CASUALIDAD
No se puede confiar en ellas
Inseguridad




PELIGRO ES:

AMENAZA A UN BJ YA NO DOMINABLE A TRAVS
DE LOS MEDIOS NORMALES DE DEFENSA



DELITOS DE PELIGRO ABSTRACTO

Binding
Puesta en peligro difcil de probar

Existencia de peligro acciones peligrosas

PRESUNCIN JURIS ET DE JURE respecto de la
peligrosidad del comportamiento

El comportamiento no es peligroso en concreto
(no se puede probar) sino que es peligroso
ABSTRACTAMENTE.

Beling
La ley penal sanciona una accin en virtud del
peligro que sta normalmente representa
Incluso en el caso que no haya sido peligrosa
in concreto

El juez NO NECESITA COMPROBAR la puesta
en peligro.
La prueba de la no peligrosidad no excluye la
sancin.
Kaufmann

Incompatibilidad con principio de culpabilidad

La culpabilidad se presume sin prueba en
contrario
Schrder

No se puede basar en una presuncin sin
admitir prueba en contrario

Se debe admitir prueba en contrario del
peligro que representa la accin
Bacigalupo (explica a Schrder)
Delitos de peligro abstracto:

1) Determinado
Admite prueba en contrario
Ej: incendio agravado

1) Indeterminado (no se puede determinar en qu
direccin se producira el peligro que capta la ley)
No admite prueba en contrario
Ej: infracciones de trfico, tenencia de armas, trfico
de drogas
Bacigalupo (critica a Schrder)
Los tipos penales de peligro indeterminado
atentan contra el principio de legalidad
Peligro indeterminado
= tipo indeterminado

La indeterminacin legislativa no puede
compensarse con una presuncin juris et de
jure CONTRA el autor


Cerezo Mir

Define peligro para delitos de peligro
concreto

Critica legalidad de delitos de peligro
abstracto

Juicio de peligro
juicio de previsibilidad objetiva

Juicio EX ANTE:
Si EX POST el resultado no se produjo:
Accin no peligrosa


Juicio realizado por persona inteligente (JUEZ)
Colocado en posicin del AUTOR
En el momento del comienzo de la accin
Teniendo en cuenta circunstancias en concreto
Cognoscibles por persona inteligente
Ms circunstancias conocidas por autor
Ms experiencia comn / cursos causales

Si la produccin del resultado aparece como
NO ABSOLUTAMENTE IMPROBABLE, la accin
era peligrosa
(= causalidad adecuada)

No basta con que el resultado fuera
objetivamente previsible.


Peligro: cualidad de la accin
accin peligrosa

Resultado de peligro:
Un BJ entra en el radio de la accin peligrosa
Su lesin aparece como no absolutamente
improbable


El concepto de peligro es un ELEMENTO
NORMATIVO del tipo penal.

Accin tpica juicio de valor implcito
(usos sociales, tica social, etc.)


Rodrguez Montas

Accin tpicamente peligrosa o peligrosa en
abstracto
peligrosidad tpica

No se exige que en el caso concreto se haya
puesto efectivamente en peligro el BJ




PERSPECTIVA EX ANTE:
Peligrosidad de la accin

PERSPECTIVA EX POST:
Resultado de peligro


Distincin paralela (discutida):

Delitos de peligro comn o general
Objeto del peligro comn: colectividad

Delitos de peligro individual

Tercera categora:

Delitos de peligro abstracto-concreto
Ej: fabricar alimentos que daan la salud humana

Atae al juez, no al legislador, la constatacin del
peligro ( peligro concreto)
Pero el juez considera peligrosidad sin ver
circunstancias concretas ( peligro abstracto)

Roxin
Afectan principio in dubio pro reo
Porque puede llegar a condena en base a
prueba no clara

Debe depender la punibilidad de una
infraccin del cuidado debido en el sentido de
los delitos imprudentes:
PELIGRO DE RESULTADO SIN NECESIDAD DE
RESULTADO

DELITOS DE PELIGRO ABSTRACTO

=

DELITOS DE IMPRUDENCIA
SIN CONSECUENCIAS
Schnemann
Modifica posicin de Roxin:

No depende de la infraccin objetiva del
cuidado debido, sino de la SUBJETIVA.

Hay punibilidad si el autor deja de observar
solamente las medidas de precaucin
subjetivamente requeridas desde su
perspectiva
Frisch

Sustituye los delitos de peligro abstracto

Por delitos de aptitud

Se acenta la concreta aptitud EX ANTE de la
conducta para provocar los resultados que hay
que evitar
Casos Roxin
Clsico delito de peligro abstracto:
Incendio provocado grave
Acciones masivas
Conduccin bajo influencia de bebidas
(funcin preventiva an en despoblado crtica a Roxin)
Delitos con BJ intermedio espiritualizado
Adm. Pblica: cohecho, falso testimonio
Delitos de aptitud abstracta
Difamacin, incendio provocado menos grave

Conclusiones
Se exige el dolo o se lo presume?
Se exige dolo general o es suficiente un dolo
de peligro?
Se exige el peligro o se lo presume?
Derecho Penal liberal o Derecho Penal de
riesgo?
Se deja de lado el concepto de BJ por el de
seguridad?


En los delitos de peligro:

Se atacan derechos fundamentales en nombre
de la prevencin

Se abarcan zonas que no le pertenecen al DP