Voces: CUASIDELITO DE HOMICIDIO - DELITOS CONTRA LAS PERSONAS - MDICOS -

LESIONES GRAVES - MALA PRAXIS - CESREA - PERSONA RECIN NACIDA -

SENTENCIA CONDENATORIA - NEGLIGENCIA CULPABLE DE LOS PROFESIONALES -
RECURSO DE NULIDAD - RECURSO ACOGIDO - DISIDENCIA

Partes: Lattus Olmos, Jos A. P. | Cuasidelitos de lesiones graves y homicidio - Recursos de casacin
en la forma y en el fondo

Tribunal: Corte Suprema

Fecha: 30-ene-2008

Cita: MJCH_MJJ16642 | ROL:6229-06

Producto: MJ

Doctrina: 1.- Corresponde revocar la sentencia que conden al facultativo que intervino en un parto
por su responsabilidad como autor de los cuasidelitos de lesiones graves inferidas a la madre y de
homicidio en la persona del menor recin nacido y absolver de los mismos al actor si como en el caso,
no se demostr la concurrencia de los componentes de un cuasidelito con arreglo al artculo 456 bis del
Cdigo de Procedimiento Penal . (De la sentencia de reemplazo) 2.- Corresponde el rechazo de la
demanda civil interpuesta contra el mdico que intervino en un parto -en el caso, se lo acuso de ser
autor del cuasidelito de lesiones graves a la madre y homicidio en la persona del menor recin nacido-
toda vez que, no se acredit la existencia de los cuasidelitos materia de la acusacin, dado que al tenor
del artculo 2314 del Cdigo civil la accin civil aparece desprovista de asidero. (De la sentencia de
reemplazo) 3.- Tratndose de una muerte de un nio, como consecuencia de la desacertada tcnica
utilizada en su nacimiento, -en el caso, no fue sometida la madre oportunamente a la intervencin
quirrgica denominada cesrea- constitutiva de imprudencia, corresponde entender que se cumplen las
exigencias requeridas por los tipos de los artculos 490 y 491 del Cdigo Penal , toda vez que ya se
trata de una persona penalmente protegible correspondiendo confirmar la sentencia condenatoria al
facultativo. (Del voto en disidencia del Ministro Rodrguez y del abogado Castro) 4.- Tratndose de la
investigacin del delito cuyo resultado produjo la situacin de peligro para que el resulta de muerte del
nio sea consecuencia directa de la omisin por parte del apelante -en el caso, facultativo que atendi
en el alumbramiento a la madre de la vctima- de los deberes de cuidado que le incumban respecto a la
asistencia ginecolgica de la embarazada, y cuyo resultado no se hubiese producido si el acusado se
hubiese ajustado al deber de cuidado que le era exigible y en definitiva atendido el parto en el momento
oportuno. (Del voto en disidencia del Ministro Rodrguez y del abogado Castro) 5.- Corresponde una
mayor reprochabilidad del actuar del facultativo que interviene en el alumbramiento de la embaraza y
que por su negligencia resulta la muerte del menor a las 48 de su nacimiento, toda vez que su actuar
con dejacin y olvido de los deberes tcnicos que como profesional de la medicina le competan,
mxime si como en el caso, prescindi del reconocimiento ginecolgico que resultaba inexcusable,
bastndole su control telefnico. (Del voto en disidencia del Ministro Rodrguez y del abogado Castro)
6.- Toda vez que en la sentencia contra la que se deduce recurso de nulidad los sentenciadores
omitieron todo pronunciamiento expreso en orden a resolver la excepcin de prescripcin de la accin
civil promovida, legalmente opuesta por el incriminado, corresponde acoger el recurso de nulidad y
anular el fallo que la contiene pues la referida deficiencia hace incurrir al fallo en la causal contemplada
en el inciso 9 del artculo 541 del Cdigo de Procedimiento Penal .

Santiago, a 30 de enero de 2008.-

Vistos:
En estos autos N 23.596-PL, rol del Vigsimo Cuarto Juzgado del Crimen de Santiago, por sentencia
de treinta de julio de dos mil dos, escrita de fojas 664 a 682, se castig a Jos Ariel Pierre Lattus Olmos
a padecer sesenta y un das de presidio (sic) menor en su grado mnimo, a la accesoria de suspensin de
cargo u oficio pblico durante el tiempo de la condena y a solucionar las costas del litigio, por su
responsabilidad de autor de los cuasidelitos de lesiones graves inferidas a Rosa Elena Vega Pizarro y de
homicidio en la persona del menor R. D. R. V., acaecidos en el Hospital Flix Bulnes de la comuna de
Quinta Normal, el uno de marzo y el uno de agosto de mil novecientos noventa y dos, respectivamente,
concedindosele la remisin condicional de la sancin corporal por un lapso de un ao. Igualmente,
acogi la demanda civil intentada por Rosa Elena Vega Pizarro, de fojas 398 a 411, slo en cuanto al
resarcimiento del dao moral ocasionado, disponindose el pago por el enjuiciado de la suma de
veinticinco millones de pesos ($ 25.000.000.-), ms reajustes e intereses legales procedentes, con
costas, desechndola en lo dems.
Impugnado dicho fallo por la asistencia letrada del encartado por la va de los recursos de casacin en
la forma y de apelacin, la Corte de Apelaciones de Santiago, por resolucin de veinticinco de
septiembre de dos mil seis, que corre de fojas 760 a 762, desestim la invalidacin formal impetrada y
confirm la resolucin en alzada, con declaracin que se rebaja la suma a enterar por el encausado por
concepto de reparacin del menoscabo moral provocado a la cantidad de quince millones de pesos ($
15.000.000.-), con costas.En contra de esta ltima decisin, el abogado Jorge Ferdman N., en
representacin del convicto, formaliz sendos recursos de casacin en la forma y en el fondo,
sustentados, el primero de ellos, en el artculo 541, N 9 , en concordancia con el artculo 500, Ns. 4,
5, 6 y 7, del Cdigo de Procedimiento Penal y, el segundo, en los ordinales 3 y 7 del artculo 546
del aludido ordenamiento , como se desprende de fojas 774 a 783 vuelta.
A fojas 796 se declar inadmisible el recurso de casacin en el fondo planteado en el primer otros del
mencionado libelo y se orden traer los autos en relacin para conocer del arbitrio formal promovido
en lo principal.
Considerando:
Primero: Que el medio de impugnacin instaurado, se asila en el motivo noveno del artculo 541 del
Cdigo de Instruccin Criminal , esto es, no haber sido extendida la sentencia en la forma dispuesta por
la ley, debido a que fue acordada en contravencin a lo prevenido en los numerales cuarto, quinto,
sexto y sptimo del artculo 500 del mismo cuerpo legal .
Segundo:Que al detallar el defecto que reprueba, en el captulo inicial asegura que el veredicto
dubitado conculca el literal cuarto del artculo 500 del Estatuto procesal penal , pues omite y prescinde
de toda consideracin fctica respecto del valor probatorio de los instrumentos aparejados al pleito en
segunda instancia, los que demuestran, de manera innegable, que la sancin administrativa impuesta al
acusado por sus superiores fue dejada sin efecto a consecuencia de una reconsideracin, cuestin que
slo es posible si en el mbito funcionario se entendi, finalmente, que no exista infraccin alguna que
la ameritara, lo que conlleva la falta de fundamento necesario del dictamen impugnado y la
contradiccin entre lo decidido y los elementos de prueba que sirven de asidero a sus conclusiones
expresamente consignadas entre las reflexiones octava a dcima del pronunciamiento de primer grado,
no modificadas por el de alzada.
Explica que la adecuada resolucin del asunto presentado, necesariamente habra determinado la
imposibilidad de todo castigo en esta sede, dado que no habra sustento para su aplicacin, pues qued
finalmente demostrado en la investigacin funcionaria seguida en su contra, que el condenado adecu
su comportamiento en todo momento a lo que exige la lex artis del ejercicio de la medicina.
Arguye que la reseada transgresin ha influido sustancialmente en lo resolutivo del dictamen, por lo
que solicita su nulidad y reemplazo por otro que extendido conforme a derecho, absuelva a Lattus
Olmos de los cargos librados en su contra.
Tercero: Que como lo ordena el artculo 500 de la compilacin procedimental criminal , en su numeral
cuarto, la sentencia de segundo grado que revoque la de otro tribunal contendr las consideraciones en
cuya virtud se dan por probados o no los hechos atribuidos al procesado y la apreciacin
correspondiente a la prueba rendida; o los que stos alegan en su descargo, ya para negar su
participacin, ya para eximirse de responsabilidad, ya para atenuar sta.Tal mandato importa, en lo que
atae al recurso, una obligacin impuesta a los jueces del fondo de efectuar un examen razonado y
detenido de los elementos de juicio acopiados en el transcurso de las pesquisas, los que debern
aquilatar de modo tal que su ponderacin conduzca al convencimiento de que realmente aparece
comprobada, por los medios de prueba legal, la perpetracin de un delito, o bien su inexistencia, como
la responsabilidad o inocencia del encartado.
Sin embargo, no es conducente ni plausible exigir un examen exhaustivo de las probanzas acumuladas,
an de las impertinentes o carentes de valor decisorio, ni por otra parte, que agoten las reflexiones y
especulaciones a que pueden dar lugar, sea por s mismas o comparndolas con las dems, porque no es
necesario llegar a tal extremo para dar satisfaccin al propsito de la ley, cual es el de revestir a las
sentencias judiciales de la autoridad que les da la comprobacin objetiva de haber sido adoptadas tras
adecuado estudio, adems de la que les otorga el sistema jurdico.
A su vez, el tribunal no est obligado a hacer consideraciones de hecho y de derecho sobre cada uno de
los documentos agregados al proceso, sino solamente sobre aquellos legalmente acompaados y que
deben servir de fundamento al fallo.
Cuarto: Que, en esta perspectiva, el artculo 515 del Cdigo Adjetivo Penal , autoriza a los interesados
para introducir instrumentos en segunda instancia nicamente con anterioridad a la notificacin del
decreto de autos, jurando que es verdad que no tuvieron conocimiento de ellos o no pudieron
proporcionarlos hasta entonces. Slo as, el tribunal ad quem se encuentra obligado a prestarles
atencin, en las condiciones expresadas en la motivacin que antecede.
Quinto:Que, los documentos que rolan a fojas 755 y 766, fueron presentados a travs de la presentacin
de fojas 757 y 758, el trece de julio de dos mil seis, o sea, con posterioridad a la notificacin del
decreto de autos en relacin (treinta de junio de dos mil seis, a fojas 754 vuelta), vale decir,
extemporneamente. Con todo, conforme al mrito del proceso, la peticin del querellado en este
sentido, no cumpli con ninguna de las formalidades que el aludido canon exige.
Sexto: Que, conforme a lo expuesto, al no haberse efectuado la introduccin de los sealados
antecedentes a la litis en la forma y oportunidad que seala la ley, aquellos carecen de toda eficacia y
no pueden ser tomados en cuenta como elementos probatorios.
Sptimo: Que, por lo dems, las omitidas reflexiones sobre el contenido de los papeles incorporados en
alzada, carecen de relevancia en la determinacin del tribunal desde que, como claramente se seala en
el basamento noveno del laudo reproducido de primer grado, se invoca el sumario administrativo
nicamente a mayor abundamiento, pues se conden al agente en virtud de los datos del pleito que
patentizan la existencia del descuido, omisin o falta de aplicacin en su conducta profesional, como el
informe de autopsia e histiolgico, de fojas 65 y 67 y la pericia mdico legal, de fojas 349 y sus
ampliaciones, de fojas 465, 465 vuelta y 466, entre otros, mxime si se repara en que los registros
incorporados no son bastantes para colegir las consecuencias que extrae de ellos el impugnante.
Octavo: Que como lgico corolario de lo sostenido y de la simple lectura de la resolucin criticada,
resulta evidente que no adolece de la deficiencia denunciada, toda vez que revela una suficiente
exposicin de las razones de hecho que han servido de soporte para su decisin, acatndose
adecuadamente el referido requerimiento.Los jueces del fondo se hicieron cargo de los antecedentes
probatorios legalmente reunidos, los que aparecen debidamente examinados y ponderados con arreglo a
derecho, para derivar en conclusiones sobre la calificacin del injusto y el grado de participacin que
ha correspondido al inculpado. Lo que puede apreciarse en las mismas motivaciones segunda y tercera
del veredicto a quo, y los basamentos tercero y cuarto del ad quem, donde se contienen los raciocinios
adecuados para mantener la resolucin adoptada.
En efecto, los fundamentos del dictamen manifiestan las meditaciones sobre el contenido de las pruebas
aducidas y los correspondientes argumentos que han permitido justificar la apreciacin en cuya virtud
se han aceptado o bien se han desechado, de modo que de los juicios de los jurisdicentes se advierte un
suficiente anlisis de los elementos de conviccin para la estimacin final y el debido apoyo del
veredicto.
En todo caso, es til dejar en claro que lo que estatuye la indicada norma es que el pronunciamiento
contenga las reflexiones de hecho y de derecho que le sirven de base y no de otras que, segn los
antecedentes, debieran hacerse respecto de las defensas o de los planteamientos esgrimidos como
soporte de sus intereses y que han podido omitirse cuando, en opinin de los sentenciadores de la
instancia, tales cavilaciones resultan intranscendentes con la cuestin discutida y, por lo mismo, no
alteran lo resuelto. Ms aun cuando, los raciocinios pertinentes al establecimiento de los hechos
atribuidos al incriminado y los que ste alega en sus descargos, fueron debidamente considerados y
valorados con arreglo a derecho.
Noveno: Que, en tales condiciones, no resultando exacta la contravencin imputada al dictamen en
estudio, no ha podido configurarse la motivacin de nulidad formal promovida en el recurso, en tanto
se la vincula al incumplimiento de la obligacin contemplada en el nmero 4 del artculo 500 de la
recopilacin procesal penal , de suerte que habr de ser desestimado por esta seccin de anulacin.
Dcimo:Que otro mvil de invalidacin instaurado por el compareciente se soporta nuevamente en la
causal novena del artculo 541 de la recopilacin procedimental del ramo , pero esta vez en conexin
con los numerales quinto y sexto del artculo 500 del aludido cuerpo de leyes .
Fundamentando este medio de nulidad formal, el objetante asevera que la resolucin cuestionada, al
confirmar la de primera instancia, encuadra la conducta del imputado como cuasidelito de homicidio
del menor R. V., provocando la vulneracin de los ordinales quinto y sexto del artculo 500 del Estatuto
procesal penal , pues sin mediar ni haber sido invocadas las razones legales o doctrinarias del caso, ni
exponer las citas legales o los principios jurdicos en que descansa, deniega las alegaciones y defensas
deducidas, sin hacerse en modo alguno cargo de ellas.
Critica que el desenlace a que arriban los sentenciadores del grado sera correcto, slo si el
comportamiento del hechor hubiera incidido necesariamente sobre una persona. Calidad que
corresponde nica y exclusivamente a quienes poseen vida independiente o autnoma y no a aquellos
que se encuentran en el vientre materno, cuya vida en gestacin se halla protegida en el ordenamiento
penal por las distintas descripciones de aborto.
Puntualiza, que en los basamentos octavo y noveno del pronunciamiento a quo, no alterados por el ad
quem, se descarta la tesis de la defensa aduciendo que el aborto no ha sido motivo de indagacin por no
entenderse que ste haya sido representado al agente.Expone que, en todo caso, la conducta cuya
omisin se le reprocha debi haberse llevado a cabo antes de la resolucin o trmino del parto, suceso
que determina el inicio de la proteccin de la vida humana independiente y, en tales circunstancias, no
puede responsabilizarse a su defendido por un homicidio culposo, dado que la criatura ni siquiera haba
nacido, por lo que careca del estatus jurdico de persona, elemento esencial del homicidio en
cualquiera de sus formas, ya que es forzoso que la muerte haya sido corolario de acciones u omisiones
sobre un sujeto con vida despus del alumbramiento, como lo exige el artculo 394 del Cdigo Penal .
Asimismo, tampoco le cabe responsabilidad al encausado por actos u omisiones destinadas a
provocarle su muerte con anterioridad a su nacimiento, dado que jams fueron acreditadas maniobras
abortivas dentro del proceso.
Expresa que las nicas disquisiciones que contiene el dictamen de primer grado sobre el particular, se
incluyen en los segmentos final del motivo octavo y primero del noveno, en los cuales no se advierten
razones legales ni doctrinales, como tampoco referencia a leyes o principios jurdicos que permitieren
obviar el vicio delatado, siendo, por el contrario, una decisin manifiestamente infundada en lo que a
esto respecta. Omisiones que desconoce el laudo ad quem al afirmar que el a quo si contiene los
soportes aludidos en las mencionadas disquisiciones, prescindiendo por completo que en ellos slo se
traen a colacin los informes periciales de los cuales se vale para concluir del modo como finalmente lo
manifiesta en su resolucin. Reportes que podrn constituir un elemento de cargo, pero jams admitirn
la calificacin de una razn legal o doctrinal. Aade que el adecuado respeto a los dogmas y reglas
pertinentes, sencillamente habran impedido condenar a su poderdante por un ilcito que, al menos en
nuestro medio, no existe.Insiste en que no es posible, ni legal ni doctrinariamente, incurrir en
responsabilidad penal culposa por la muerte de una persona si es que sta carece de la cualidad de tal.
Es lo que dentro del derecho penal se denomina existencia del bien jurdico vida humana
independiente, requisito esencial que posibilita y autoriza a averiguar si la conducta que se investiga es
o tiene la categora de homicida. Su ausencia o inexistencia determina lo que se denomina tentativa
absolutamente inidnea, precisamente por la imposibilidad de dar muerte a quien an no tiene vida, al
menos no independiente, lo que conduce a la absolucin de los cargos formulados en contra del
enjuiciado respecto a toda responsabilidad en la posterior muerte del menor, producto de un accidente
obsttrico y a consecuencia de las malformaciones congnitas que padeca.
Termina por sealar que los vicios denunciados han influido sustancialmente en lo decisivo del edicto,
en atencin a que el incumplimiento de la normativa aludida ha trado como colofn la condena del
recurrente, por lo que insta, en definitiva, que este tribunal deje sin efecto la resolucin impugnada y
dicte la correspondiente de reemplazo donde se de correcta aplicacin al derecho.
Undcimo: Que, desde luego, conviene dejar en claro que los vicios formales censurados por el
recurrente, se configuran cuando no se desarrollan los razonamientos jurdicos, en virtud de los cuales
se emite pronunciamiento en relacin al asunto sometido a la decisin del tribunal y, seguidamente, si
el dictamen carece de alusiones a las normas legales, de derecho o de equidad que tiendan a cimentar la
legitimidad del mismo. Pero no tienen lugar cuando simplemente los fundamentos y referencias de la
resolucin no coinciden con la tesis sustentada por la parte reclamante.
Duodcimo:Que de un atento estudio de las resoluciones, tanto de primera como de segunda instancia,
aparece una suficiente exposicin de las razones legales y doctrinales que han servido para calificar el
ilcito y sus circunstancias, as como la mencin de las normas y dogmas en los cuales se apoya su
decisin, no reduciendo su labor a la mera afirmacin del injusto que se le imputa, sino que discrimina
cules son los elementos constitutivos de la omisin punible como asimismo de la figura delictiva en su
conjunto, todo a la luz de los fundamentos de texto que han permitido al juzgador arribar a la decisin
precisa del fallo, lo que puede distinguirse en las motivaciones octava, novena y dcima del de primer
grado, no enmendado por el objetado, que dan suficientes explicaciones del por qu, de acuerdo con la
ley, los hechos establecidos en el proceso pueden ser calificados como delitos, as como las
disposiciones legales se encuentran citadas por el fallo recurrido en la ltima seccin de su basamento
quinto, estando provista del marco jurdico que permite alcanzar la conclusin que en ella se consigna,
lo que basta para dar por superada la crtica que se le dirige.
La circunstancia de no compartir el mrito o fuerza de conviccin de las razones invocadas o estimar
equivocada la fundamentacin jurdica de la resolucin que lo condujo a lo decisorio, constituye un
enfoque ajeno al carcter meramente formal del arbitrio procesal intentado que se est examinando.
Dcimo tercero:Que, a su vez, es til recordar que por esta va no corresponde enmendar los errores,
falsas apreciaciones o la falta eventual de lgica en las reflexiones; o si como ocurre en la especie, el
fallo hace razonamientos, pero stos a la parte le parecen equivocados, incompletos o insuficientes,
entonces ha de concluirse con que cumple formalmente con las exigencias que le dirige la ley, y el
recurso habr de fundarse, ms bien, en alguna de las causales de casacin en el fondo que se
contemplan en el artculo 546 del Cdigo de Instruccin Criminal , siempre, por supuesto, que
concurran sus presupuestos.
Dcimo cuarto: Que, en virtud de los razonamiento precedentes, y no habindose producido las
inobservancias de ley ni los errores denunciados, desde que, los sentenciadores del grado han hecho
una correcta aplicacin de las disposiciones legales invocadas en el escrito de formalizacin de que se
trata, el recurso de nulidad formal no puede prosperar y debe necesariamente ser desestimado.
Dcimo quinto: Que en un ltimo captulo de invalidacin formal, el recurrente afirma que el dictamen
de alzada incurre adems en la falta de decisin del asunto sometido a su conocimiento, cuestin que
importa la transgresin del artculo 500, N 7, del Cdigo Adjetivo Criminal , dado que no se hizo
cargo de la excepcin de prescripcin de la accin civil promovida y alegada en segunda instancia por
el acusado, dejando a firme la decisin sobre una responsabilidad civil manifiestamente extinguida,
pues se interpuso despus de transcurrido el plazo del artculo 2.332 del Cdigo Civil .
Dcimo sexto:Que el legislador exige, so pena de nulidad, que toda sentencia debe extenderse
conforme al mrito del proceso, hacindose cargo los jurisdicentes de todas las probanzas que sean
pertinentes con el fin de establecer las circunstancias que de ellas se derivan y que interese asentar para
la decisin que acuerden, as como de las alegaciones, defensas y excepciones planteadas por los
litigantes, lo que particularmente aparece precisado en el ordinal sptimo del artculo 500 del Cdigo
de Procedimiento Penal , al sealarse como su contenido la decisin que condena o absuelve a cada
uno de los procesados por cada uno de los delitos perseguidos; que se pronuncia sobre la
responsabilidad de ellos o de los terceros comprendidos en el juicio y fija el monto de las
indemnizaciones cuando se les haya pedido y se d lugar a ellas.
Esta exigencia, requisito esencial e ineludible para toda sentencia, proviene de la calificacin de justo y
racional del procedimiento que debe mediar para asentar las decisiones de los rganos que ejercen
jurisdiccin en el Estado. Tan importante como antigua es esta obligacin impuesta a los magistrados,
que su inobservancia corresponde sancionarla, privando de valor al fallo.
Dcimo sptimo: Que bajo este prisma y como se evidencia del dictamen ad quem, los sentenciadores
omitieron todo pronunciamiento expreso en orden a resolver la excepcin legalmente opuesta por el
incriminado a la pretensin de resarcimiento incoada en su contra.
Dcimo octavo:Que, a mayor abundamiento, se aprecia, adems, que dicha resolucin tambin
incumple el presupuesto del nmero cuarto del artculo 500 del Estatuto adjetivo sancionatorio , toda
vez que la sancin corporal asignada por el artculo 490 del Cdigo Penal a los cuasidelitos indagados,
es la de reclusin menor y no la de presidio menor en su grado mnimo, como errneamente lo
regularon los sentenciadores de la instancia, por lo que fcilmente se advierte que la decisin recurrida
ha omitido todo raciocinio acerca de la determinacin de la sancin a la que en definitiva se arrib, de
lo que se sigue que el pronunciamiento objetado no contiene los requeridos basamentos que, en forma
concreta y precisa, comprendan las razones en las cuales se sustenta la pena de presidio decidida,
careciendo de aquella base legal necesaria para que los litigantes puedan apreciar con certeza la justicia
que se les administra, y no nicamente que se limite a una aseveracin, sin ninguna demostracin.
Incurriendo, de este modo, en otra deficiencia que autoriza su invalidacin.
Dcimo nono: Que, dado lo expuesto, el fallo de alzada con las deficiencias anotadas, queda claramente
incurso en la causal contemplada en el literal noveno del artculo 541 del Cdigo persecutorio penal ,
en relacin con el artculo 500, Ns. 4 y 7, de la misma recopilacin , pues no ha sido extendida en la
forma dispuesta por la ley; la que, por otra parte, no puede subsanarse sino con la anulacin del fallo
que la contiene e influye sustancialmente en lo resolutivo del mismo, por lo que esta Corte procede a
invalidarlo, dictando en su lugar la de reemplazo que corresponda.
Por estas consideraciones y visto, adems, lo preceptuado en los artculos 500, Ns.4 y 7 , 535 , 541,
N 9 , 544 y 547 del Cdigo de Enjuiciamiento Penal , se acoge el recurso de casacin en la forma
entablado en lo principal del escrito de fojas 774 a 783, por el abogado Jorge Ferdman N., en
representacin del sentenciado Jos Ariel Pierre Lattus Olmos, en contra de la sentencia de veinticinco
de septiembre de dos mil seis, que obra de fojas 760 a 762, la que en conclusin, es nula y se la
reemplaza por la que se dicta acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente.
Regstrese.
Redaccin del Ministro Sr. Rodrguez Espoz.
Rol N 6229 - 06.
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez
E., Rubn Ballesteros C., Hugo Dolmestch U. y el abogado integrante Sr. Fernando Castro A.
Autorizada por la Secretaria Subrogante de esta Corte Suprema doa Carola Herrera Brummer.
SENTENCIA DE REEMPLAZO
Santiago, 30 de enero de 2008.-
En cumplimiento de lo ordenado por el pronunciamiento de casacin que precede y lo estatuido en los
artculos 535 y 544, inciso tercero, del Cdigo de Procedimiento Penal , se emite la siguiente sentencia
de reemplazo.
V i s t o s:
Se reproduce el dictamen en alzada, con excepcin de sus motivos quinto, octavo a dcimo tercero,
ambos inclusive, dcimo sexto y dcimo sptimo, que se eliminan.En la reflexin sexta, se prescinde de
su ltimo acpite.
En las citas legales se suprimen las referencias a los artculos 11, N 1 , 14, N 1 , 15, N 1 , 21 , 24 ,
30 , 50 , 75 y 76 del Cdigo Penal , 481 , 488 y 503 del de Enjuiciamiento del ramo .
Y teniendo, en su lugar y adems, presente:
En cuanto al recurso de casacin en la forma:
1).- Que en lo principal de su libelo de fojas 689 a 695, la defensa del incriminado promovi recurso
de casacin en la forma en contra del dictamen de primera instancia, sustentado en el artculo 541, N
9, del Cdigo de Instruccin Criminal en consonancia con los literales quinto y sexto del artculo 500
del mismo ordenamiento , esto es, no haber sido extendido el laudo en la forma dispuesta por ley, dado
que no contiene las razones legales o doctrinales que sirven para calificar el delito y sus circunstancias,
tanto las agravantes como los atenuantes, y para establecer la responsabilidad o irresponsabilidad civil
de los acusados o de terceras personas emplazadas al litigio; y tampoco las citas de las leyes o de los
principios jurdicos en que se funda.
2).- Que por lo pronto y como se deduce de la simple lectura del escrito de formalizacin, las
anomalas que se delatan pueden ser enmendadas por la va de la apelacin, que tambin ha sido
deducida por la asistencia jurdica del inculpado, lo que releva a esta Corte de emitir pronunciamiento
sobre el particular.En cuanto al recurso de apelacin:
3).- Que con el mrito de los antecedentes descritos y relacionados en el razonamiento cuarto de la
resolucin a quo, que se reprodujo, permiten tener legalmente establecido que el uno de marzo de mil
novecientos noventa y dos, aproximadamente a las dos treinta horas, mientras Rosa Elena Vega
Pizarro, esperaba en la sala de partos de la Maternidad del Hospital Flix Bulnes Cerda, para dar a luz,
sufri rotura uterina que oblig a trasladarla de urgencia al pabelln quirrgico, donde fue intervenida,
naciendo a las dos treinta y cuatro horas, su hijo R. D. R. V., el que present asfixia neonatal severa a
consecuencia del sufrimiento fetal agudo y mantenido, lo que se constituy en dao hipxico isqumico
severo, falleciendo el uno de agosto del mismo ao.
4).- Que es en la sentencia definitiva donde el juez, con el total acopio de los antecedentes que recoge
del proceso, puede discriminar con exactitud la fisonoma penal de los sucesos que fueron objetos de la
investigacin y pronunciarse sobre la exacta participacin que en ellos cupo al encartado.
5).-Que, en tal inteligencia, los acontecimientos descritos en el basamento 3) que antecede, no pueden
estimarse como constitutivos de los cuasidelitos de lesiones graves inferidas a Rosa Elena Vega Pizarro
y de homicidio en la persona del menor R. D. R. V., por los cuales se acuso fiscal y particularmente a
Jos Ariel Pierre Lattus Olmos, de fojas 394 a 395 y 398 a 411, respectivamente.
6).- Que, desde luego y en lo que concierne al pretendido cuasidelito de homicidio, es dable precisar
que el castigo de la aludida categora delictual est dado en forma incidental o por asimilacin de los
injustos propiamente tales, suponiendo que tal hecho habra sido delito si hubiera mediado
malicia.Sobre esta conjetura asigna una pena al culpable, pero no por el dolo, que no ha existido, sino
por la culpa o negligencia, vale decir, la actuacin que entraa el descuido o incuria est penada por
asimilacin a los hechos ilcitos, integrados por la intencin dolosa.
7).- Que para la concurrencia de un cuasidelito se requiere la materializacin de una conducta penada
por la ley como crimen o simple delito contra las personas y la imprudencia temeraria o negligencia
culpable, vale decir, lo previo y fundamental para determinar la presencia de un cuasidelito es
comprobar el debido encuadre del comportamiento auscultado en el correspondiente delito contra las
personas, particularmente definido y sancionado, de manera tal que la imposibilidad de realizar tal
actividad conlleva a determinar el carcter lcito de la conducta pesquisada.
En este orden de ideas, slo son merecedores de sancin las acciones u omisiones expresamente
penadas por la ley, de suerte que aunque vituperables moralmente algunos actos, no quedan sujetos a
castigo sin una disposicin expresa no lo dispone, lo que es expresin del principio de reserva, que
permite, en ocasiones, que, como seala Claus Roxin, un hecho especialmente refinado y socialmente
daoso, claramente merecedor de pena, quede sin castigo, pero ste es el precio (no demasiado alto)
que el legislador debe pagar para que los ciudadanos estn a cubierto de la arbitrariedad y dispongan de
la seguridad jurdica (esto es, que sea previsible la intervencin de la fuerza penal del Estado). (citado
en Politoff, Matus y Ramrez:Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte General, Editorial Jurdica
de Chile, segunda edicin, ao dos mil seis, pgina 94).
8).- Que la falta de plena coincidencia entra la conducta y el tipo podr provenir de una falta de
perfecto subsuncin entre aqulla y el verbo rector que constituye el ncleo de ste o con cualquiera de
los otros elementos que se hayan tomado en cuenta en la descripcin tpica correspondiente, como
puede ser un determinado sujeto activo o pasivo u objeto de la conducta, o circunstancias de sta o
medios con que ha de realizarse.
En definitiva, si la accin es distinta a la requerida por una determinada figura delictiva, el hecho no
puede encuadrarse en l, an cuando concurran respecto de la accin determinadas referencias y
modalidades o elementos normativos o subjetivos del injusto que se expresan en ese tipo penal.
9).- Que, conforme a lo expresado, para la adecuada resolucin de la cuestin sub judice corresponde
reveer si la acci n desplegada por el enjuiciado se inscribe dentro del tipo penal del homicidio, que se
refiere, simplemente, a provocar la muerte de otra persona.
10).- Que, la expresin otro conlleva la idea de alteridad que, como atributo, reclama la existencia
de una individualidad personal reconocible y plenamente diferenciada, lo que trasladado al campo que
aqu interesa remite al ser humano vivo, en cuanto dotado de vida independiente.
No responde conceptualmente a tal exigencia el feto, incluso a trmino, que se encuentra todava dentro
del claustro materno. Ni siquiera en el supuesto de que se halle en curso de expulsin, ya que est
naciendo, pero todava no se ha nacido.Para que ste pueda llegar a ser considerado otro ha de ser
perfectamente discernible de la madre, y no lo es mientras depende orgnicamente en trminos
esenciales y se encuentra comprendido especialmente dentro de ella, con la que su relacin es tan
estrecha que se hace imposible en la prctica actuar sobre el primero sin que la accin incida o se
proyecte al mismo tiempo sobre la segunda. Un ser vivo en perodo de expulsin, durante el parto, no
es plenamente reconocible como otro respecto de la madre y tampoco en la relacin con los dems
sujetos. En l hay vida, podra decirse incluso, que hay otra vida (biolgicamente hablando), pero no la
de otro, por falta del mnimo de autonoma requerida para constituir una subjetividad.
Desde el punto de vista del derecho penal vigente en nuestro pas, la vida humana independiente y, con
ella, su destruccin como homicidio, comienza desde el momento del nacimiento, entendido por tal
la total expulsin del claustro materno, que es el nico criterio que permite distinguir con claridad uno
y otro momento de la vida humana.
11).- Que como la existencia legal de toda persona principia al nacer, es decir, al separarse
completamente de su madre, es inconcuso que no ha podido configurarse un cuasidelito de homicidio
respecto de quien no naca al ocurrir la conducta enjuiciada, pues no se haba apartado ntegramente de
la madre, que es lo que constituye el nacimiento, punto inicial de la existencia de las personas, como lo
expresa el artculo 74 del Cdigo Civil .
No obsta a lo anterior, que el fallecimiento se produjera tras el nacimiento del interfecto, ya que es a la
poca en que se ejecuta la accin donde se debe justipreciar si la actividad se incardina o no en una
determinada figura penal y, en aquella, la vida an no se haba independizado,.
12).- Que, por haber nacido despus del pretendido hecho criminoso, no puede configurarse a su
respecto no slo un cuasidelito de homicidio sinoilcito culposo alguno.
En efecto, tampoco podra entenderse cometido un cuasidelito de aborto, por cuanto los tipos penales
rectores en esta clase de conductas estn consagrados en los artculos 490 y 492 del Cdigo Penal , que
como es sabido, se afincan en el restringido mbito de los delitos contra las personas, esto es, de
aquellos sancionados en el Ttulo VIII del Libro II del reseado texto legal y el injusto de aborto est
reprimido en una seccin del Estatuto punitivo distinta de aquella.
13).- Que acorde con lo razonado, y por no existir mrito para comprobar la configuracin del ilcito
por el cual se acus, al no reunirse en los hechos acreditados los elementos de tipicidad que requieren
los artculos 391, N 2 , 490 y 491 del catlogo de castigos , procede dictar sentencia absolutoria a
favor del acusado, debiendo su defensa estarse a lo sealado precedentemente, sin que sea necesario
analizar su participacin precisamente por no encontrarse demostrado el injusto.
14).- Que en lo que atae al cuasidelito de lesiones graves inferidas a Rosa Elena Vega Pizarro, es
dable recordar que la negligencia culpable se haya ejemplificada por la conducta del mdico que,
apartndose de las precauciones aconsejadas para la ciencia que l profesa, para el caso que se trata,
ocasiona un dao a la salud de su paciente, que el facultativo no deseaba, pero que no pudo menos que
prever y que estaba en su mano evitar, hallndose dicha omisin o imprevisin en un nexo de causa a
efecto con el resultado daoso.
15).- Que en el caso de marras y como se desprende de la ficha clnica de la paciente, el curso del
alumbramiento fue espontneo y normal hasta el dcimo control, realizado a la una cincuenta horas del
uno de marzo de mil novecientos noventa y dos, realizado por tacto vaginal, el que permiti
constatar:dilatacin completa, membranas rotas, lquido amnitico meconi?, ceflica apoyada,
latidos cardiofetales no se identifican. Transcurridos cinco minutos, se efectu el undcimo control,
instante en el cual la parturienta refiere dolor en la zona iliaca izquierda y se observa: presentacin que
asciende a primer plano y sangramiento uterino, por lo que el encausado decide inmediatamente la
operacin cesrea de urgencia.
De lo anterior, surge como necesario corolario que el procesado adopt inmediatamente las maniobras
y medidas mdicas que tal accidente obsttrico ameritaba. Conducindose conforme a las pautas de la
lex artis de su profesin y las de su propia experiencia, tanto profesional como docente en la materia,
por lo que no incurri en imprudencia ni temeridad alguna y, por el contrario, realiz todas las acciones
que las circunstancias aconsejaban y exigan, en completa sujecin a los principios y normas que
regulan su quehacer profesional y a las instrucciones dadas por la propia autoridad de salud para casos
como stos.
Por otra parte, no se debe perder de vista que la obligacin de medios del mdico le exige actuar no
como cualquier hombre prudente, sino prestar sus servicios conforme a la lex artis, esto es, de acuerdo
a los conocimientos adquiridos por la ciencia mdica, con el objeto de prevenir, diagnosticar o sanar
adecuadamente al paciente. Evidentemente, se trata de prestar al paciente los cuidados segn los
conocimientos adquiridos por la ciencia mdica a la data del tratamiento, teniendo en cuenta las
caractersticas personales del profesional, el estado de desarrollo de la especialidad de que se trate, la
complejidad del acto, la disponibilidad de elementos tcnicos y materiales, as como las circunstancias
especficas de cada enfermedad y cada paciente.Por lo dems, exista una instruccin establecida desde
mil novecientos ochenta y siete por la que se permita a una paciente portadora de una cicatriz cesrea,
tener un parto vaginal normal atendido por matrona y supervigilada por el mdico, para revisar la
cicatriz, como consigna el certificado emitido por el Jefe del Servicio de Obstetricia y Ginecolgica del
Hospital Flix Bulnes, aparejado a fojas 335; de manera tal que no se le puede reputar un actuar
negligente al facultativo que se apega a tal criterio, por el solo hecho de no seguir un tratamiento
alternativo. As, el mero error de juicio, en circunstancias que el cuadro clnico no mostraba a un
mdico experimentado y diligente, un camino teraputico inequvoco, no da lugar a la responsabilidad
(Enrique Barros Bourie: Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, ao dos mil seis, pgina 674).
16).- Que, asimismo, de los antecedentes reunidos en autos es posible concluir que el galeno realiz su
labor en buena forma, acorde con los principios cientficos adquiridos sobre la materia, con las
nociones prcticas relativas a los fenmenos mdicos y a la manera en que stos se producen, no siendo
previsible esta situacin concreta, constituyndose en un suceso eventual provocado en ausencia de
todo acto negligente del mdico, pues escapan de su dominio y control.
17).- Que, en todo caso, tanto el delito como el cuasidelito de lesiones, tienen en nuestro sistema penal
el carcter de hechos punibles de resultado material, que exigen, por tanto, una comprobada
vinculacin causal entre la accin ilcita y la consecuencia lesiva producida, de acuerdo a cuya
magnitud se conmensura la pena privativa de libertad, aspecto del cual se carece de elementos
probatorios suficientes en nmero y calidad para concluir, con seguridad y precisin, que fue ese actuar
el motivo causalmente determinante de las heridas sufridas por la querellante.18).- Que las reflexiones
anteladamente expuestas son idneas para obstar a la condena del inculpado como responsable del
cuasidelito de lesiones graves por el cual se le formularon cargos, toda vez que no aparece comprobada
la culpa de aqul en las lesiones graves sufridas por Vega Pizarro, ya que no consta que ellas fueran
colofn de una accin u omisin imputable a su negligencia o a su culpa, atento lo estatuido en los
artculos 490 y 491 del Cdigo Penal .
19).- Que no encontrndose demostrado que en la especie concurran los componentes tpicos de un
cuasidelito, y con arreglo a lo prevenido en el artculo 456 bis del Cdigo de Procedimiento Penal ,
procede dictar sentencia absolutoria a favor del encartado ya que nadie puede ser condenado por delito,
sino cuando el tribunal que lo juzgue haya adquirido, por los medios de prueba legal, la conviccin que
realmente se ha cometido un hecho punible y que en l ha correspondido al procesado una participacin
culpable y penada por la ley.
20).- Que conforme lo dicho, se acoger la solicitud principal de la defensa letrada de Lattus Olmos,
en cuanto a absolverlo de los cargos que le fueran librados, omitiendo pronunciarse, por innecesario,
acerca de las restantes peticiones.
21).- Que, por lo razonado y por no hallarse acreditada la existencia de los cuasidelitos materia de la
acusacin de autos, la demanda civil interpuesta y cuyo fundamento subyace en la existencia del ilcito,
debe ser desechada, dado que al tenor del artculo 2.314 del Cdigo Civil , l a accin intentada aparece
desprovista de asidero.22).- Que, de esta forma, esta Corte discrepa de lo dictaminado por el
Ministerio Pblico Judicial en su informe de fojas 708 y 709, en cuanto estuvo por confirmar
ntegramente la decisin en alzada y condenar al incriminado, y proceder a revocarlo, declarando la
absolucin del imputado.
Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 514 , 527 y 534 del Cdigo de
Procedimiento Penal , se revoca la sentencia apelada de treinta de julio de dos mil dos, que rola de fojas
664 a 682, en cuanto por ella se condena a Jos Ariel Pierre Lattus Olmos por su responsabilidad de
autor de los cuasidelitos de lesiones graves inferidas a Rosa Elena Vega Pizarro y de homicidio en la
persona del menor R. D. R. V., y se declara, en su lugar, que se le absuelve de dichos cargos librados
en su contra por la acusacin judicial de fojas 394 y 395 y su adhesin, contenida en lo principal de
fojas 398 a 411; y , asimismo, se rechaza la demanda civil promovida en el primer otros del aludido
libelo de fojas 398 a 411, sin costas, por estimarse que la demandante ha tenido motivos plausibles para
deducirla.
Acordada con el voto en contra del Ministro seor Rodrguez y del Abogado Integrante seor Castro,
quienes estuvieron por confirmar la decisin dubitada, con declaracin que a Lattus Olmos se le
sustituye la pena corporal impuesta en la decisin II.-, por la de sesenta y un das de reclusin menor en
su grado mnimo, en mrito de los raciocinios consignados en el laudo que se revisa y de los siguientes
fundamentos:
I).- Que en orden a la equivocada calificacin de los acontecimientos como constitutivos de cuasidelito
de homicidio perpetrado en la persona del menor R. D. R.V., previsto y sancionado en los artculos 490
y 491 del Estatuto punitivo , ya que a la data de la ocurrencia del evento pesquisado aquel no tena la
calidad de persona, dado que se encontraba dentro del claustro materno, lo que volvera atpica la
conducta desplegada por el encartado, cabe destacar, desde luego, que nuestro legislador ha querido dar
a la vida humana una amplia proteccin teniendo en cuenta que ella puede ser atacada desde el
momento mismo de la concepcin en el seno materno hasta su muerte natural, estableciendo con este
propsito distintas figuras delictivas, que la resguardan directa o indirectamente. Hace lo uno cuando el
amparo de este bien es el fin principal e inmediato de la prescripcin legal, como en el aborto, el
homicidio en sus diversas formas, el duelo a muerte y la cooperacin al suicidio; lo otro, cuando al
reprimir otras infracciones alude a los sucesos en que de ella pudiera resultar la supresin de la
existencia, as lo hace, por ejemplo, en algunos casos de robo, incendio, abandono de nios y otras
personas desvalidas, etctera.
De esta manera, los dos tipos delictivos fundamentales para la incriminacin de las conductas
atentatorias en contra de la vida humana: aborto y homicidio, constituyen slo diversas instancias en la
tutela de ese inters esencial, existiendo entre ellas una unidad objetiva bsica. Sin embargo, ello no
significa que la entidad social o poltica del dao causado, sea en cada caso de la misma magnitud; la
penalidad, en efecto, vara sustancialmente segn si la lesin a la subsistencia del hombre, configure
una u otra hiptesis.
Por otra parte, el derecho a la vida se constituye en el ms esencial de los consagrados en la Carta
Poltica . Regulado por sta, pone de manifiesto su carcter prevalente y de condicin necesaria para el
ejercicio de los dems.El derecho a la existencia vital, es la causa que viene a justificar, a la postre, la
existencia de las dems prerrogativas. Es un derecho principal y troncal por cuanto compone el sustrato
ontolgico indispensable del individuo, sin el que los restantes no tendran existencia posible y que
junto a la dignidad humana, forman el punto de arranque para la construccin del resto de los derechos
capitales. Al reconocer que es la persona humana donde reposan los cimientos de todo el rgimen
jurdico y social de las naciones, el legislador penal no ha podido menos que concederle proteccin,
reprimiendo con mayor o menor dureza cualquier acto tendiente a suprimirla o menoscabarla.
II).- Que lo planteado por el impugnante se reduce a determinar si la accin del sujeto activo se
subsume dentro del tipo penal del homicidio. Lo que no es un problema que tenga que ver directamente
con el acotamiento del concepto de matar, sino que con los requisitos del sujeto pasivo; lo que
implica precisar desde cundo hay ofendido en el delito de homicidio, en cualquiera de sus formas. En
otras palabras, lo que se debe explicitar es el momento a partir del cual debemos reconocer legtima y
legalmente la existencia del ser humano como objeto del aludido injusto. As, la dificultad estriba en
discernir el instante en que existe un otro que pueda ser vctima del mencionado ilcito.
No es fcil deslindar en dnde cesa el aborto y principia el infanticidio o el homicidio segn el caso; es
decir, hasta donde se extiende la proteccin legal a la vida intrauterina de la criatura y comienza la
tutela al ser con existencia independiente.
La ausencia de una descripcin legal que permita esclarecer el concepto y los elementos constitutivos
esenciales de las referidas figuras, provoca tropiezos y obstculos al fijar de una manera inequvoca el
limite mximo y mnimo de cada una de aquellos atentados criminales.La cuestin es ardua y se analiza
en los razonamientos siguientes.
III).- Que al surgir esta clase de problemas, para resolverlas se ha de determinar previamente sus
elementos definitorios, partiendo de la suposicin que la regla jurdica, al haber sido regularmente
consagrada y hallarse vigente, los rganos del poder pblico que han intervenido en los trmites de su
generacin han considerado que los trminos en que han sido definidos por el texto, no slo son
necesarios y oportunos, sino que guardan armona con el objeto protegido y el resto del ordenamiento.
Es, sin embargo, perfectamente posible que, en un caso concreto, la aplicacin de la norma no se
imponga con claridad, desde el momento que ni un solo concepto usado por el legislador puede estar
libre de ambigedad, vaguedad o imprecisin, signos indelebles de nuestra condicin finita.
Para enfrentar vacilaciones interpretativas de ese estilo, el criterio determinante de la reflexin debe
girar en torno al margen de libertad que ha dispuesto el legislador al configurar la preceptiva, desde que
los presupuestos consagrados, no pudieron menos que aquilatarse al aprobar la disposicin jurdica o
ponderarse al tiempo de su observancia.
Resultar, por ello, indispensable buscar, previa determinacin de su exacta comprensin y alcance, la
existencia de un referente -objeto, bien o inters- que pueda ser efectivamente menoscabado.
IV).- Que, en este orden de ideas, toda interpretacin de una configuracin penal pasa por la indagacin
y establecimiento del respectivo bien jurdico cuyo resguardo ha buscado el codificador. Es a la luz
del bien jurdico protegido, en cuanto sirve de pauta para la interpretacin de la ley, que se deben
solucionar los problemas interpretativos creados por expresiones equvocas o ambiguas de la ley, ya
que slo conociendo el bien jurdico tutelado por la norma penal es posible precisar su alcance y
delimitar los esquemas legales (Gustavo Labatut Glena: Derecho Penal, tomo I, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, ao mil novecientos cincuenta y uno, pgina 20. En el mismo
sentido:Eduardo Novoa Monreal: Curso de Derecho Penal Chileno, tomo I, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, ao dos mil cinco, pgina 137 y Alfredo Etcheberry O.: El objeto jurdico en
los delitos de falsedad documental, en Revista de Ciencias Penales, N 1, tomo XX, enero-junio ao
mil novecientos sesenta y uno, pgina 34).
Ello resulta insoslayable, toda vez que el delito es, ante todo, una lesin relevante de bienes jurdicos,
intereses vitales del individuo o de la comunidad, que por su alta significacin social son protegidos
jurdicamente (Hans Welzel: Derecho Penal Alemn, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
ao mil novecientos setenta, pgina 15), por lo que es posible colegir que el objeto jurdico amparado
por el injusto es instrumento de inestimable valor para la interpretacin de los tipos penales y para
conseguir una sistematizacin valorativa de la Parte Especial. (Jos A. Sainz Cantero: Lecciones de
Derecho Penal, Parte General, segunda edicin, Editorial J. M. Bosch, Barcelona, ao mil novecientos
ochenta y dos, pginas 234 y 235).
En efecto, en la interpretacin de la disposicin punitiva, los bienes jurdicos -como ncleo del mbito
de la significacin y de los lmites de ella- tienen una funcin bsica, puesto que tal proceso debe
realizarse desde el bien jurdico resguardado por dicho precepto. De este modo, para establecer si la
conducta concreta ocurrida en el mundo real tiene significacin jurdico-penal es necesario valorarla
desde el bien jurdico protegido por la norma de que se trate (Juan Bustos Ramrez:Obras
Completas, tomo I, ARA Editores, Per, ao dos mil cuatro, pgina 542).
Slo conociendo exactamente el bien jurdico para cuya cuidado se autoriza un precepto punitivo,
puede comprenderse el real significado y alcance de ste, toda vez que el tipo penal es algo ms que
los elementos objetivos y subjetivos, es ante todo, la expresin jurdico-penal de la tutela estatal que se
basa, precisamente en un objeto socialmente relevante (Hernn Hormazbal Malaree: Bien jurdico y
estado social y democrtico de derecho, PPU, Barcelona, ao mil novecientos noventa y uno, pgina
171).
V).- Que el bien jurdico, que designa el objeto protegido por el sis tema criminal, es el concepto que
da sentido a la respectiva regla incriminadora y otorga significado a todas y cada una de las partes que
conforman el esquema del hecho punible. De lo que se trata es de imputar un resultado de lesin o de
peligro para un bien jurdico, con lo cual, el primer punto a abordar es la existencia de dicho inters,
reservando en segundo lugar la forma de realizar el comportamiento criminal, dado que mediante el
curso causal de la conducta ilcita se persigue desconocer el bien jurdico amparado y su recriminacin
penal estriba en la realizacin de la accin o de la omisin que produce lesiones o riesgos para el bien
jurdico. De manera tal que de no existir certeza sobre la presencia de un objeto lesionado, como por
ejemplo, el sujeto pasivo en el cual reposaba el bien jurdico, no puede emitirse imputacin alguna.
Concorde con ello, la adecuacin entre conducta realizada y tipo penal depende de la inclusin del bien
jurdico, pues lo que se reprocha es la ejecucin de un comportamiento riesgoso o quebrantador del
objeto penalmente protegido en la respectiva descripcin tpica. De aqu surge, entonces, el fundamento
de la tipicidad de la conducta.As, para que el juez considere penalmente prohibida una conducta, un
mnimo de racionalidad requiere que la prohibicin penal presuponga la existencia de un conflicto de
cierta importancia y que ese conflicto lesione algn ente valioso para la coexistencia (bien jurdico)
(Eugenio Ral Zaffaroni: Manual de Derecho Penal, parte general, Ediar, segunda edicin, Buenos
Aires, ao dos mil cinco, pgina 341).
VI).- Que, en esta inteligencia, una vez identificado dicho valor jurdico, deber asentarse en la fase de
la posible adecuacin tpica de una concreta situacin real, que el respectivo inters ha sido
efectivamente lesionado merced a la accin examinada. Slo con un detrimento o puesta en peligro del
bien jurdico tiene sentido o base jurdica el juicio de antijuridicidad. De suerte que el bien jurdico
restringe la interpretacin del derecho penal no slo en cuanto a determinar la ineficacia de una norma
que no contiene un bien jurdico preciso y determinado o que sanciona conductas que en la realidad no
le pueden afectar (o poner en peligro) sino tambin, configura materialmente las categoras dogmticas
de la tipicidad. Es el desvalor de resultado el que ha de estimarse, para apreciarse la gravedad de un
hecho, el juez tendr como punto de partida y como lmite el bien jurdico, y el tipo como
determinacin de un mbito situacional (Juan Bustos Ramrez: Introduccin al Derecho Penal,
Editorial Temis, Bogot, ao mil novecientos ochenta y seis, pgina 41).
VII).- Que, en resumen, la averiguacin central y primaria debe girar en torno al bien jurdico, porque
se es el fin especfico por antonomasia de todo canon, especialmente en el terreno penal, ya que el
objetivo declarado de la intervencin punitiva del Estado es el de resguardo de aquellas cuestiones o
entidades catalogadas como vitales. Ese es el afn que se atribuye el propio derecho criminal y ah
radica tambin la fuente de su legitimacin:la necesidad del castigo penal como mecanismo para
proteger los bienes jurdicos ms fundamentales de los atentados ms graves.
Buscar el bien tutelado significa interpretar la ley segn sus fines. Luego, en el estudio de cualquier
norma penal habr de ocuparse, ante todo, de su fin esencial: el objeto de salvaguardia. Una vez
encontrado ste y a partir de l, podrn hallarse otros fines, los cuales sern slo complementarios y
dependern en su existencia del anterior. As, la esencialidad del bien jurdico en todo proceso de
interpretacin de preceptos criminales, no excluye, naturalmente, que puedan considerarse, adems,
otros elementos que sirvan de ltima diferencia en ciertos casos.
VIII).- Que, en conclusin, no es posible prescindir, al interpretar las reglas del derecho punitivo, del
bien jurdico, y an ms, el fin de la disposicin no tiene sentido, si no es en funcin de aquel.
Constituyndose en una orientacin til y determinante, cuando no indispensable para zanjar
importantes inconvenientes que presenta la ley penal y la teora del delito. Por eso Maurach escribi
con acierto que la interpretacin de la ley penal -y con ella su conocimiento-, sin la directriz que le da
la nocin del bien jurdico, es simplemente imposible (Maurach, Gssel y Zipf: Derecho Penal,
parte general, traduccin de Bofill Genzsch y Aimone Gibson, tomo I, Astrea, Buenos Aires, ao mil
novecientos noventa y cuatro, pgina 339).
Reconocido el valor fundamental que tienen los bienes jurdicos para el correcto entendimiento de la
legislacin punitiva, es necesario no perder de vista el denominado fenmeno de reversibilidad
interpretativa que representa la comprensin del bien jurdico y a la cual hace expresa referencia
Mezger al sealar que: la determinacin y conocimiento del bien jurdico en referencia al tipo
concreto se logra mediante la interpretacin de la ley segn las reglas generales.Pero el bien jurdico as
obtenido constituye a su vez el ms importante medio de interpretacin en referencia a dicho tipo y a
sus singulares caractersticas. Slo del sentido de la "sntesis" (entendida como categora) de la
captacin valorativa esencial del tipo lograda mediante la determinacin del bien jurdico, irradia, a su
vez, la necesaria claridad para la comprensin de las peculiaridades y caractersticas del tipo de que en
concreto se trate (Edmundo Mezger: Tratado de Derecho Penal, tomo I, Editorial Revista de
Derecho Privado, Madrid, ao mil novecientos cuarenta y seis, pgina 367).
IX).- Que, como ya se indic, los bienes jurdicos son valores con posibilidades de realizacin,
genricamente expresados, que el ordenamiento jurdico debe captar en muy diversas maneras a travs
de muchas incriminaciones, considerando mltiples variaciones que se pueden producir en torno a un
objeto central de tutela que, aunque constituidos por un solo valor, las posibilidades de agresin o
amenaza a que puede estar sometido son capaces de revestir complejas modalidades en el mundo
fctico de la conducta humana. Es comprensible entonces, que la relacin ideal: bien jurdico -
conducta incriminada, no pueda darse en la prctica ni siquiera en las hiptesis ms sencillas como el
homicidio. Sin contar con que los valores -y por lo tanto, los bienes- se implican los unos a los otros;
estando incluidos necesariamente en crculos o reas concntricas valorativas.
X).- Que, en esta perspectiva, en torno a los intereses ms altamente valorados, el legislador va
construyendo las contravenciones con sus reglas de carcter penal, sea con una sola norma
(excepcional) o con varias, debidamente engranadas; pero, en todo caso, formando sistemas de
proteccin que descansan sobre el andamiaje de normas generales que constituyen la Parte General y
que integran, en la medida necesaria, cada construccin particular.As se recortan y envuelven en forma
precisa, tajante, exacta, los bienes de proteccin, los bienes jurdico-penales que quedan idealmente
encerrados en cada delito y forman su verdadero, propio, necesario e infaltable objeto de tutela
(Francisco Grisola: El objeto jurdico del delito, en Revista de Ciencias Penales, tomo XVII, ao mil
novecientos cincuenta y ocho, pgina 54).
En este sentido, la realidad dogmtica parece demostrarnos que en el hecho, un mismo e idntico bien
jurdico es defendido por medio de una cierta pluralidad de descripciones tpicas, que toman en cuenta
diversas modalidades posibles de situacin, sujeto activo, lugar, tiempo, resultado, atenuantes o
agravantes especiales, lo que obliga, por evidentes razones del tcnica penal liberal y poltica criminal
-perfectamente atendibles-, a formar o acuar tantas figuras o tipos como conductas y modalidades sean
previstas y a los cuales se tendrn que conformar, para tener relevancia penal, todos los
comportamientos que acaezcan en el mundo exterior.
XI.- Que la legislacin debe ser entendida y aplicada en el cuadro del conjunto del sistema jurdico en
vigor en el momento en que la interpretacin tienen lugar, ante lo que es hoy el sistema criminal,
habida consideracin de la evolucin experimentada desde la dictacin del sealado cuerpo legal, dado
que el juez no puede vivir ajeno a las transformaciones jurdicas y cientficas que repercuten en el
derecho y est en el deber de adaptar, en lo posible, el texto de la ley a las exigencias del progreso
(sentencia Corte Suprema de veintiuno de abril de mil novecientos sesenta, en Revista de Ciencias
Penales, tomo XIX, N 1, ao mil novecientos sesenta, pgina 87). Con lo que se tiende a resolver,
con mayor justicia, los problemas que se planteen y es la que mejor se amolda al progreso actual de la
ciencia jurdica, con su cauce siempre abierto para recibir los aportes de otras teoras, como la
normativa, por ejemplo, que destac el concepto de reproche como contenido de la culpabilidad.Esta
interpretacin progresiva se impone, desde luego, cuando nuevos y ponderables aspectos de la
evolucin jurdica puedan entrar en las frmulas generales de la ley.
XII).- Que la finalidad de la ley penal constituye una gua fundamental que permite precisar el alcance
del sentido literal de una disposicin, pero slo puede considerrsele como un argumento limitador de
su significacin misma, precisndola y determinndola en su justa dimensin.
En las disposiciones criminales esa finalidad consiste, generalmente, en la tutela de un bien jurdico,
que preside a la descripcin del tipo penal. Por eso es forzoso desentraar ste para conseguir una
correcta interpretacin de la ley. Para lograr el esclarecimiento de la voluntad de las leyes, hay que
descubrir, por tanto, mediante el mtodo teleolgico, el fin o razn de ser del precepto legislado que,
como acabamos de decir, se revela en el bien o inters jurdico protegido y a v eces en la pena
impuesta (Jimnez de Asa: Tratado de Derecho Penal, tomo II, Losada S.A., Buenos Aires, ao mil
novecientos setenta, pgina 451). Lo que implica la introduccin del pensamiento teleolgico en la
construccin dogmtica (Eugenio Ral Zaffaroni: Tratado de Derecho Penal, parte general, volumen
II, Editorial Ediar, Buenos Aires, ao mil novecientos ochenta y siete, pgina 250).
Al recurrir al argumento teleolgico no es posible sobrepasar el sentido literal del texto legal. Ello, por
lo pronto, por cuanto es una exigencia del principio de legalidad respetarlo y, en seguida, porque
precisamente el principal designio de la regla criminal es establecer y determinar el mbito de lo
punible, evitando que ste sea establecido por agentes distintos al Poder Legislativo, que acta como
representante de la voluntad popular.
Esto no se contradice con apreciar la labor del jurisdicente al aplicar el derecho, como un acto volutivo
de determinacin del alcance de una norma penal.Precisamente, la libertad volutiva del magistrado est
constreida por el sentido literal del texto, pero ste slo es un marco dentro del cual el juez puede
decidir la aplicacin o no de una determinada posibilidad normativa contenida en dicho marco,
momento en el cual entran en juego los restantes argumentos propios de la tpica jurdica.
En tal virtud, la finalidad resguardadora de bienes jurdicos que desempea el precepto punitivo no
puede sobrepasar su principal funcin: ser una garanta constitucional contra la arbitrariedad. Por
consiguiente, este propsito protector ha de servir a la interpretacin de la norma penal, slo en cuanto
permite determinar, de entre los casos que contemplara su literalidad, aqullos que efectivamente
lesionan el bien jurdico protegido por ella. Es decir, la intencin de la disposicin criminal funciona
como una grada ms en el descenso hacia el verdadero sentido de la ley aplicable a un caso concreto y
que permite ubicarse dentro del alcance de la disposicin, no salirse de l.
XIII).- Que la piedra angular de esta elucidacin del derecho sancionatorio se encuentra en la existencia
de las garantas constitucionales y de los tratados de derechos humanos suscritos por nuestro pas y en
el inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica , que obligan al intrprete y
a los rganos jurisdiccionales a teir del color de los derechos del hombre sus actuaciones;
orientndose dicha exploracin a la bsqueda de conciliar una interpretacin racional de la norma legal
que se compadezca con los valores, principios y normas de la Carta Fundamental . De este modo las
consideraciones poltico criminales y de otra ndole que se dispongan para decidir sobre el sentido que
deba darse a un determinado cuerpo legal en un caso concreto, deben estar destinadas a lograr la
mxima promocin y proteccin de los derechos del hombre y evitar la mnima violacin de los
mismos.En definitiva, los elementos trados a colacin anteladamente constituyen un permanente faro
en la interpretacin de los textos legales y suministran argumento bastante para sostener una lectura en
clave de derechos humanos de nuestro rgimen penal, evitando llevarlo por derroteros que impliquen
violentar estos principios, acotando su alcance en razn de los bienes jurdicos que efectivamente
protege y convirtindolo en un eficaz instrumento de proteccin y promocin de los derechos de los
individuos, dentro de las limitaciones que para cumplir esos destinos contiene un sistema que regula la
aplicacin de violencia por parte del Estado.
XIV).- Que tratndose de los delitos llamados contra las personas, existe en la doctrina consenso en
cuanto a que el bien jurdico protegido es la vida orgnica del sujeto, supremo bien del individuo y de
la colectividad, pero anterior a la creacin del Estado moderno.
En efecto, un examen a grandes rasgos de las normas jurdicas sobre la materia nos revelan un hecho
fundamental: hay un bien jurdico superior e imprescindible, que todo ordenamiento imperativo juzga
como el ms digno de defensa, que por su naturaleza merece el ms efectivo amparo de la sociedad.
Este bien jurdico es la vida de cada miembro de la comunidad. Por eso la penalidad mxima dentro de
la escala punitiva se reserva a los atentados ms directos contra la vida en su manifestacin primaria: la
existencia fsica misma. El delito ms grave es el que hace cesar la vida definitivamente. El bien
jurdico cuyo inters es ms digno de proteccin, es la vida en s (Jos Echeverra: Elementos para
una teora sobre la naturaleza de los derechos subjetivos, Editorial Universitaria, Santiago de Chile,
ao mil novecientos cincuenta y cinco, pgina 155).
Toda vida humana, sin excepcin alguna, se encuentra resguardada por la ley penal, por precaria que
sea, no interesa su intensidad, su mayor o menor fuerza, plenitud o el tiempo que tiene o le queda
(Mario Garrido Montt:El homicidio y sus figuras penales, Ediciones Encina Ltda., Santiago de Chile,
ao mil novecientos setenta y seis, pgina 11; Eugenio Cuello Caln: Derecho Penal, parte especial,
tomo II, Editorial J. M. Bosch, octava edicin, Barcelona, ao mil novecientos cincuenta y dos, pgina
415; y Ricardo Nez: Derecho Penal Argentino, tomo III, Bibliogrfica Ameba, Buenos Aires, ao
mil novecientos cincuenta y nueve, pgina 24).
De lo expuesto hasta ahora fluye claramente que la vida del individuo de la especie humana es el
bien jurdico por excelencia, de manera tal que todos los dems preservados, y por los cuales la persona
siente inters, no son sino manifestaciones de aqul.
XV).- Que de tal manera aparece como colofn que el hombre es el eje y centro de todo el sistema
jurdico y en tanto fin en s mismo -ms all de la naturaleza trascendente-, su persona en cuanto tal,
desde antes de nacer hasta despus de su muerte, es inviolable.
Como ya se ha insinuado, la vida constituye el presupuesto lgico y ontolgico del ser humano y sus
derechos fundamentales, la vulneracin de tal derecho tiene como consecuencia irreversible la
desaparicin del titular de aquellos, se constituye as como un bien jurdico constitucionalmente
protegido -como postulado de mxima jerarqua normativa- ms all de su dimensin de derecho
individual, el cual en su extensin objetiva y positiva del sistema jurdico obliga al Estado a protegerlo
contra toda agresin que atente en su contra y de exigir, adems, de conductas activas para
conservarlas, proscribiendo toda embestida, salvo el restrictivo marco jurdico de limitaciones que
posibilita la Carta Fundamental en armona con las obligaciones contradas por la Repblica en el
mbito de sus relaciones internacionales, como por ejemplo, la defensa de la propia vida ante una
agresin no provocada y el escaso margen de la defensa social en que es aplicable la pena de muerte.Es
as que todo el sistema jurdico nacional evoluciona hacia el mayor respeto y proteccin de la vida del
ser humano, consagrndose como un derecho fundamental en el artculo 19, N 1, de la Constitucin
Poltica de la Repblica , donde expresamente se garantiza la vida y la integridad fsica y squica, as
como se protege la del que esta por nacer. Lo que se encuentra reforzado por otras disposiciones
constitucionales entre las cuales se encuentra el ordinal vigsimo sexto del mismo artculo 19 , al
disponer que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las
garantas que esta establece o que los limiten en los casos que ella autoriza, no podrn afectar los
derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio; y
su artculo 5, inciso segundo , que expresa que es deber de los rganos del Estado, respetar y promover
los derechos esenciales que emanan de las naturaleza humana, garantizados por la misma y por los
tratados internacionales ratificados por Chile.En consonancia con lo anterior, el veintids de septiembre
de dos mil seis, se public en el Diario Oficial la Ley N 20.120 , sobre investigacin cientfica en el
ser humano, su genoma, y prohbe la clonacin humana, la que tiene por finalidad proteger la vida de
los seres humanos, desde el momento de la concepcin, su integridad fsica y squica, as como su
diversidad e identidad gentica (artculo 1). Con lo que puede sostenerse que nuestro sitema legal,
desde la Carta Fundamental , pasando por los preceptos vigentes, y robustecido por la Convencin
Americana de Derechos Humanos, denominada Pacto de San Jos de Costa Rica (artculo 4, N 1)
y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 6, N 1 ) que establece un estndar
mnimo sobre la materia, determinan que el ser humano esta protegido en la totalidad de su existencia,
no siendo permisibles las zonas lacunarias en cuanto al amparo de atentados en su contra (Cfr.
Humberto Nogueira Alcal: El Derecho a la Vida, primera edicin, Librotecnia, septiembre de dos
mil siete, Santiago de Chile, pgina 24).
En tal perspectiva, el ordenamiento jurdico se manifiesta en todo momento a favor de la vida y de su
conservacin, lo que impone concluir que, frente a cualquier duda que pudiere presentarse en el
auscultamiento de los tipos penales que la protegen, debe tenerse como presupuesto bsico la
inexistencia de reas exentas de sancin criminal y que, por lo mismo, corresponde privilegiar aquella
interpretacin ms amplia y favorable al resguardo del sealado valor, dejando de lado aquella
restrictiva que hara incompleto el aseguramiento de la vida humana frente a intervenciones particulares
y estatales.Es as como las figuras penales que resguardan la vida humana -como bien jurdico de
mayor importancia- estn dispuestas por el legislador con una secuen cia lgica que, tal como se
expres anteladamente, asegura la tutela vital del ser durante todo el curso de su evolucin biolgica,
squica y moral, siguiendo un orden cronolgico sucesivo que principia con el aborto, luego el
infanticidio y, por ltimo, el parricidio, estos dos ltimos como entidades diferenciadas del gnero
homicidio, segn sea el momento de la muerte del sujeto pasivo y la calidad del hechor.
Es claro que el propsito de la ley fue de cubrir todas las posibilidades atentatorias en contra del
mencionado inters jurdico primordial, otorgando resguardo de una forma eficaz, continua y
permanente, de forma tal que no es factible pensar que exista en alguna manera un vaco legal en la
proteccin de la vida, debiendo excluirse la sola insinuacin de circunstancias constitutivas de
posibilidades atpicas.
XVI).- Que, conforme a lo expuesto, si centramos nuestro anlisis en los marcos penales que asumen la
preservacin de la vida, esto es, si tenemos en cuenta como criterio de diferenciacin de los distintos
grados que admite el bien jurdico objeto de esta proteccin, justamente a las expresiones de respuesta
incriminatoria dentro del sistema, tenemos que es plausible distinguir dos grandes estadios en el
desarrollo del proceso de vida humana, lo que dan lugar a otros tantos niveles de proteccin penal a
ella, los que se encuentran separados a su vez por una cesura, que cumple el papel de criterio
diferenciador.
El primer nivel de resguardo corresponde a los delitos de homicidio que -en las distintas formas que
pueda asumir dentro del desarrollo de los tipos de la parte especial-, son ataques a la vida humana
independiente. El aspecto diferenciador entre este plano y el segundo reposa en el inicio del parto o
nacimiento.
El siguiente grado corresponde al delito de aborto como respuesta en sede de incriminacin.Aqu el
atentado est concebido contra la vida humana dependiente como objeto de ataque. Se estima
mayoritariamente que el punto que da comienzo a este tramo se encuentra en la concepcin.
En la ltima poca y dada la posibilidad de fecundacin extracorporal, se puede distinguir un tercer
peldao de proteccin penal a la vida humana, que corresponde a los ilcitos surgidos respecto de la
regulacin de la fecundacin asistida.
En esta tesitura es de vital importancia deslindar con exactitud el coto, inferior y superior -desde una
perspectiva temporal- del nivel de proteccin general, cuidando el problema de la comisin de
atentados durante alguno de los lmites.
XVII).- Que en esta tarea de discernir el momento en que se da origen al descrito primer nivel de
salvaguardia, no hay que perder de vista que no obstante que el bien vida admite, desde la perspectiva
del proceso que involucra, importantes variaciones o mutaciones, en cuanto objeto de la accin
delictiva, se debe proscribir la posibilidad de enunciacin de momentos claramente diferenciables,
pues como se sabe dentro de lo que podemos entender como desarrollo de vida humana tenemos una
serie de procesos concatenados de difcil separacin temporal, y de casi nula separacin eficiente desde
la perspectiva del derecho penal (Jonatan Valenzuela Saldas: Algunas consideraciones sobre el
estatuto del embrin preimplantacional en Chile, en Revista de Estudios de la Justicia, N 3, Faculta
de Derecho de la Universidad de Chile, Santiago de Chile, ao dos mil tres, pgina 164). Se trata, pues,
de precisar cundo finaliza la vida fetal y comienza la humana independiente, instante a partir del cual
todo atentado en su contra ingresa a la zona punible delimitada por el tipo homicidio.
En el sealado designio es menester tener en cuenta que la vida humana en sentido biolgico es una
realidad inescindible, sea en su forma dependiente o autnoma y que el sistema concede asilo penal
tanto a una como a otra mediante las figuras bsicas del aborto y del homicidio.Por ende, el problema
relevante en el derecho positivo chileno reside en determinar el momento o criterio que fija la
adecuacin a la figura criminal respectiva.
La respuesta debemos darla atendiendo la objetividad jurdica de los distintos tipos involucrados, pues
en ausencia de precisiones legales, el esfuerzo interpretativo debe ser auxiliado, como ya se dijo,
poniendo atencin en el bien materia de la tutela legal.
En este orden de ideas, el sintagma vida humana designa un proceso integrado por diversos
momentos que, como es notorio, tiene distinta consideracin en el orden cultural y, tambin, en el
plano penal. Dentro de ste, el tratamiento diferencial se traduce sustancialmente, en la existencia de
distintas figuras de delito aplicables: las de homicidio y lesiones a otro y la de aborto. Por eso, el
entendimiento que se haga de tal pronombre tendr la importancia de cooperar en precisar la lnea de
demarcacin entre ambas modalidades delictivas, puesto que determinar el sentido que debe atribuirse
al pronombre indefinido otro empleado por el Cdigo Penal en el artculo 391 cuando al tipificar el
homicidio se expresa el objeto material del delito que en este caso coincide con el sujeto pasivo. Es as
que de los propios trminos de la ley se infiere que el sujeto pasivo de este hecho criminoso debe
tratarse de un hombre vivo diferente del autor, ya que si no existe vida en el ofendido, el homicidio se
convierte en un delito imposible.XVIII).- Que al no estar precisado que debe entenderse por persona en
el mbito penal -puesto que nuestro Cdigo punitivo no da una definicin al respecto, limitndose a
castigar como homicida en su artculo 391 al que mate a otro-, una tendencia natural nos llevara a
pensar que slo se es persona y, por ende, existe sujeto pasivo del ilcito de homicidio, en el sentido del
artculo 74 del Cdigo Civil : a partir del nacimiento, o sea, desde el momento en que el sujeto se
aparta completamente del cuerpo de la madre y sobrevive a tal separacin un momento siquiera.
Esta lectura no tiene nada de raro porque ella no hace sino reflejar la poca en la que se redact el
aludido cuerpo legal y en la que se escribieron sus primeros comentarios, vale decir, aquella en la que
el concepto de persona era utilizado como una nocin tcnica desprovista del valor institucional que le
reconocemos hoy en da. La nocin civilista est esencialmente ligada, en el marco del derecho
privado, al rgimen jurdico de las relaciones patrimoniales y de familia, del todo ajeno a la regulacin
de la actividad punitiva del Estado. Esto ltimo se prueba con el inciso segundo del mentado artculo
74 del Cdigo Civil , puesto que su estricta aplicacin en el orden penal conducira a la impunidad del
aborto, ya que la criatura a la que se da muerte en el vientre materno se reputar no haber existido
jams. Es as como queda de manifiesto la inconsistencia de mantener concepciones e ideas
elaboradas al margen de la valorizacin del constituyente y del legislador criminal actual, como es la
conceptualizacin que sobre la materia consagra el indicado Estatuto Civil que fuerza a utilizar una
terminologa privatista superada, que obligara a sostener en el lenguaje tcnico jurdico de dicha
compilacin, que existen sujetos humanos o seres humanos que no son personas.De tal manera que el
anlisis de las disposiciones civiles y penales nos lleva a la conclusin que la calidad de persona no
debe apreciarse con idntico criterio dentro del Cdigo Civil y su homnimo Penal .
Por lo dems, esta interpretacin civilista, merece serios reparos dado que conlleva la desproteccin
absoluta respecto de la criatura durante el parto y como ha quedado asentado, no puede aceptarse que
exista una zona de desproteccin en la cual la muerte inferida a un ser vivo de la especie humana sea un
acto penalmente impune. El solo planteamiento de tal posibilidad hace imperativa la interpretacin
extensiva del texto legal penal (Alfredo Etcheberry O.: Derecho Penal, tomo III, Editorial Jurdica
de Chile, tercera edicin, Santiago de Chile, ao mil novecientos noventa y ocho, pgina 36).
XIX).- Que para evitar tal laguna de impunidad hay que tener en cuenta que la vida humana es un
devenir, un proceso que comienza con la gestacin, en el curso del cual una realidad biolgica va
tomando cuerpo generndose un tercero existencialmente distinto de la madre, aunque alojado en el
seno de sta. El concebido, en armona con los avances cientficos, tiene un patrimonio gentico
totalmente diferenciado y propio sistema inmunolgico; que puede ser paciente dentro del tero
-conforme a las tcnicas ms recientes- de tratamiento mdico o quirrgico para enfermedades y
deficiencias orgnicas; y que la dependencia de la madre, abstraccin del tiempo biolgico de la
gestacin, no es un trmino absoluto por cuanto se prolonga despus del nacimiento. Negar al embrin
o al feto condicin humana independiente y alteralidad, es desconocer las realidades indicadas.Por lo
que la cualificacin de la vida como humana y como dependiente o independiente depende de criterios
de valor; pues la simple aproximacin biolgica es incapaz de explicar suficientemente por qu se
considera sin vida digna de proteccin penal lo que todava mantienen actividad fisiolgica y por qu la
proteccin del embrin y del feto es menor que la del nacido (Manuel Cobo del Rosal, editor:
Manual de Derecho Penal, parte especial, Editoriales de Derecho Reunidas, Madrid, ao mil
novecientos noventa y tres, pgina 5).
XX).- Que, en tales condiciones y a falta de la reseada previsin legal que resuelva el tema, la
solucin correcta se halla partiendo de una interpretacin funcional del concepto de dependencia, toda
vez que, a pesar que no sea un trmino acuado legalmente de forma directa, no se discute que la
diferencia entre el aborto y el homicidio se encuentra en la existencia de vi da humana subordinada o
autnoma.
Desde el enfoque de una eventual agresin, que es la que importa en los delitos contra la vida, la
dependencia comporta una especial forma de aislamiento y proteccin del feto, de manera que puede
decirse que la vida es autnoma cuando puede ser directa e inmediatamente lesionada y que es
subordinada cuando la agresin inevitablemente incide de manera ms o menos intensa sobre el cuerpo
de la madre, siquiera sea como vehculo para la lesin. En definitiva: hay vida independiente cuando es
posible matar directamente al producto de la concepcin. Semejante criterio sirve an para los casos de
cesrea.
Los comportamientos imprudentes que causan la muerte de la criatura durante la expulsin se
resolvern de acuerdo con el mismo principio: si las maniobras que provocan la muerte se produjeron
sobre la madre habr aborto. Si se hicieron directamente sobre el feto, en los trminos expuestos, se
habr producido un homicidio imprudente.Igual solucin deben recibir los casos en los que la conducta
lesiva incide sobre la criatura cuando est en el claustro materno, pero la muerte o las lesiones se
producen una vez que el sujeto ha nacido, generalmente como efecto secundario de medicamentos
administrados durante el embarazo, en base a que el supuesto es semejante al que plantea la
determinacin del tiempo de comisin del ilcito (ubicuidad o resultado).
El nacimiento y la muerte marcan los lmites mnimo y mximo, respectivamente, a partir de los que
opera la proteccin del homicidio y, puesto que el sujeto pasivo es el titular del bien jurdico protegido,
la delimitacin de ste, la frontera con el aborto vendr marcada, conforme a la pauta ya expuesta, por
la posibilidad de que la accin homicida pueda (homicidio) o no (aborto) incidir de manera directa en el
producto de la concepcin, sin necesidad de afectar tambin a la madre o utilizarla como vehculo para
la agresin.
Desde un punto de vista de justicia material la solucin propuesta es solo relativamente aceptable, pues
una diferencia de centmetros o de segundos es la que marca el deslinde entre el aborto y el homicidio.
Sin embargo, lo mismo ocurre con los dems mtodos propuestos por la doctrina nacional.
XXI).- Que el comienzo del parto pone fin al estadio fetal y, por lo tanto, se transforma en persona lo
que antes era un feto. De manera que a partir de dicho momento se pone en peligro no la vida de un
nonato sino la de un hombre.Esa iniciacin surge con el llamado perodo de dilatacin y contina con
el perodo de expulsin; en ambos tiempos el nacimiento ya ha comenzado; las contracciones de la
dilatacin tienden a ampliar la boca del tero hasta su total extensin y al mismo tiempo empuja al nio
hacia afuera, de tal suerte que hay ya intento de expulsin del cuerpo materno, que enlaza las
contracciones y dolores propios de la expulsin, que coincide con la fase terminal del nacimiento o
parto.
Por lo que es ineludible fijar el punto decisivo en el instante del inicio del parto, con lo que toda muerte
del naciente producida durante este proceso sera subsumible en el atentado de homicidio.
No cabe duda que la conceptuacin de persona, a partir del momento en que se inicia el nacimiento, se
sita en la lnea de la mayor efectividad de los derechos a la vida, a la integridad fsica y a la salud que
proclama el artculo 19, N 1, del Cdigo Poltico .
XXII).- Que lo decisivo es la especial necesidad de proteccin del nio durante todo el proceso del
parto: en las intervenciones que se realizan no raras veces durante su transcurso, en el llamado parto
artificial, debe existir, frente al delito de aborto que slo puede cometerse dolosamente, la posibilidad
de un castigo por homicidio culposo y por lesin corporal. De ah que se haga empezar, acertadamente,
la condicin de hombre con el comienzo del proceso de alumbramiento, a saber, en el momento en que
se presentan los dolores del parto que conducen, en su transcurso ulterior, a la expulsin de la criatura,
con o sin ayuda artificial. La provocacin de un parto artificial se sustituye a los dolores del parto.
Afirmar que de esta manera se produzca cierta inseguridad en cuanto a la determinacin del momento
decisivo, es exacto, pero tambin inevitable.XXIII).- Que, en estas condiciones, no es cierto que exista
un autntico vaco normativo en este punto, toda vez que es posible la legtima construccin
jurdico-penal, que colija que se puede atribuir, con un sentido progresivo que se emancipa de las
ficciones civiles, condicin humana diferenciada de su progenitora y penalmente resguardado con la
figura del artculo 391 del Estatuto Penal -desde el inicio del alumbramiento-, la posibilidad del delito
doloso y, consecuencialmente, del delito imprudente, como se ha concluido en el caso de marras.
XXIV).- Que lo que hasta ahora se ha venido exponiendo es el resultado obligado de una interpretacin
de la ley criminal en clave del bien jurdico amparado y adoptada conforme a una valoracin axiolgica
de la justicia que impone el deber de preferir el sentido en que las normas jurdicas tengan el efecto de
otorgar una proteccin eficaz e ininterrumpida a la vida del ser humano en sus diferentes estados de
crecimiento y desarrollo fsico-biolgico, consagrndose as, un sistema comprensivo de proteccin de
derechos individuales que no admite lagunas, dado que el derecho punitivo persigue tutelar a travs del
indicado ilcito y su represin, la vida humana, el bien jurdico primordial, base de sustentacin de
todos los dems y otros intereses personalsimos, que derivan de la existencia biolgica del individuo,
como su salud y su libertad, en beneficio de los seres humanos, que son tambin los destinatarios y el
objeto de amparo de la normatividad jurdico-penal.
Con mayor fuerza se alza este colofn si se tiene en consideracin que nuestra Ley Suprema ha
establecido en su seccin de derechos fundamentales, un orden objetivo de axiomas con la
consecuencia de intensificar el principio de la obligatoriedad de ellos.Este sistema de valores, que
encuentra su punto central en la dignidad y en la personalidad humana que se despliega libremente
dentro de la comunidad social, debe estar vigente en su calidad de decisin esencial del ordenamiento
constitucional en todos los sectores del derecho. La legislacin, la administracin y la jurisdiccin
deben recibir sus lineamientos e impulsos.
Es as como se ha sealado que debe tomarse como referencia bsica el sistema de valores y principios
contenidos en la Constitucin , en cuanto ello constituyen la mxima expresin del consenso axiolgico
alcanzado en la sociedad (Jess Mara Silva Snchez: Aproximacin al Derecho Penal
contemporneo, Editorial J.M. Bosch, Barcelona, ao mil novecientos noventa y dos, pginas 109 y
110).
Resulta, entonces, indiscutible que la Carta Magna proporciona un marco que fija lmites y acota las
posibilidades de construccin dogmtica y, por ende, de la interpretacin del derecho interno. As a luz
del mbito de la significacin de los principios y de las normas indicadas sobre derechos humanos debe
procederse a descartar determinadas interpretaciones que claramente los contraran. En este sentido,
dichos dogmas y reglas desempean un papel negativo de gran trascendencia: excluir ciertas
adaptaciones posibles de las normas internas en atencin a su incompatibilidad con el bien jurdico
resguardado, como admitir la impunidad del acto de dar muerte a un individuo durante el transcurso del
parto o afirmar que no comete delito de infanticidio ni ningn otro, la madre que al amputar un brazo a
la criatura que lleva en su vientre le causa la muerte porque an no se haba separado totalmente de
ella, que es lo que constituye el nacimiento.En este orden de ideas debe ponerse de relieve que desde la
reforma constitucional dispuesta por la Ley N 19.611 , de seis de junio de mil novecientos noventa y
nueve que, modificando el inciso primero del artculo 1 del Cdigo Poltico , estableci: Las personas
nacen libres e iguales en dignidad y derechos, convirtiendo la categora de persona, en una
expresin constitucional, con independencia de lo preceptuado en el Cdigo Civil , al hacer simtricos
los artculos 1, inciso 1 , y 19 de la Carta Fundamental (Alejandro Silva Bascun: Tratado de
Derecho Constitucional, tomo XI, Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin, Santiago de Chile, ao
dos mil seis, pgina 84).
Ello conduce a advertir que el sentido fijado en los basamentos que preceden permite destacar de forma
ms intensa y significativa el valor y la intangibilidad de la vida humana; se atiene con mayor
rigurosidad a las consideraciones valorativas que es preciso realizar a propsito de la atribucin de
responsabilidad penal y a la tutela de la vida humana como objeto de proteccin jurdico penal y es
plenamente compatible con los valores primordiales de la comunidad mundial expresado en
convenciones internacionales de derechos humanos vinculantes para nuestra Nacin.XXV).- Que la
interpretacin adoptada no es cuestionable en nombre del principio de legalidad consagrado en el
artculo 19, N 3, inciso sptimo, de la Constitucin Poltica de la Repblica , tambin recogido por
los principales instrumentos del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, tales como, la
Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo II, numeral 2), Convencin Americana sobre
los Derechos Humanos (artculo 9); y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo
15 ).
El mentado dogma de determinacin del supuesto de hecho previsto en la ley es una prescripcin
dirigida al legislador para que ste dote de significado unvoco y preciso al tipo penal, de tal forma que
la acti vidad de subsuncin del hecho en la norma sea verificable con relativa certidumbre.
Esta exigencia de lex certa no puede entenderse, sin embargo, en el sentido de exigir del legislador
una claridad y precisin absoluta en la formulacin de los conceptos legales. Eso no es posible, pues la
naturaleza propia del lenguaje, con sus caractersticas de ambigedad y vaguedad, admiten cierto grado
de indeterminacin, mayor o menor, segn sea el caso. Ni siquiera las formulaciones ms precisas,
casusticas y descriptivas que se puedan imaginar, llegan a dejar de plantear problemas de
determinacin en algunos de sus supuestos, ya que siempre poseen un mbito de posible equivocidad.
Por eso se ha dicho, con razn, que en esta materia no es posible aspirar a una precisin matemtica
porque sta escapa incluso a las posibilidades del lenguaje (Enrique Cury Urza: La Ley Penal en
Blanco, Editorial Temis, Bogot, ao mil novecientos ochenta y ocho, pgina 69).
Por ello, la certeza de la ley es perfectamente compatible, en ocasiones, con un cierto margen de
determinacin en la formulacin de los tipos.Lo cual significa que, el principio de legalidad penal no se
estima atropellado en los supuestos en que la descripcin tpica incorpore conceptos cuya delimitacin
permita un margen de apreciacin. La funcin de garanta de la figura penal, no es una meta
plenamente alcanzada ni alcanzable por los subsistemas jurdicos penales -entre otros casos- existen
problemas endmicos de los lenguajes naturales en los que estn formuladas las normas, como tambin,
suelen estar presente problemas de lgica (Rodrigo Coloma Correa: La funcin de garanta de la
tipicidad: lmites lingsticos y lgicos, en Problemas Actuales de Derecho Penal, Universidad
Catlica de Temuco, ao dos mil tres, pgina 39).
El reseado grado de indeterminacin ser inadmisible, sin embargo, cuando ya no permita al
ciudadano conocer qu comportamientos estn prohibidos y cules estn permitidos. As, una norma
que prohbe que se haga algo en trminos confusos que hombres de inteligencia normal tengan que
averiguar su significado y difieran respecto a su contenido, viola lo ms esencial del principio de
legalidad (Corte Suprema de los Estados Unidos de Norteamrica, caso Conally v/s General Cons.,
fundamento jurdico N 6).
De suerte tal que el legislador penal no viene constitucionalmente obligado a acuar definiciones
especficas para todos y cada uno de los trminos que integran la descripcin del tipo, circunstancia en
la cual delega simplemente en los rganos encargados de aplicar el Derecho la determinacin
progresiva del concepto caso por caso, lo que, desde luego no prohbe la Ley Fundamental , ya que se
trata de una actividad comprendida en la funcin de juzgar (artculo 76, inciso primero ).
Como lo ha declarado el Tribunal Constitucional: La funcin de garanta ciudadana del principio de
tipicidad -el conocimiento anticipado de las personas del comportamiento que la ley sanciona- se
cumple a plenitud mientras ms precisa y pormenorizada sea la descripcin directa e inmediata
contenida en la norma.Empero, sta tambin puede consignar trminos que, a travs de la funcin
hermenutica del juez, permitan igualmente obtener la representacin cabal de la conducta. El
magistrado siempre debe desentraar el sentido de la norma, recurriendo a operaciones intelectuales
que ordinariamente conducen a la utilizacin de ms de un elemento de interpretacin. No debe, pues,
confundirse la labor del juez de la causa en cuanto discierne los supuestos fcticos derivados de la
norma, con la de creacin de supuestos que no emerjan inequvocamente de la descripcin legal
(sentencia de treinta de marzo de dos mil siete, rol N 549, basamento 12).
Esta conclusin tambin es compartida por la jurisprudencia constitucional comparada. As, el Tribunal
Constitucional de Espaa ha sostenido que la exigencia de "lex certa" no resulta vulnerada cuando el
legislador regula los supuestos ilcitos mediante conceptos jurdicos indeterminados, siempre que su
concrecin sea razonablemente factible en virtud de criterios lgicos, tcnicos o de experiencia, y
permitan prever con suficiente seguridad, la naturaleza y las caractersticas esenciales de las conductas
constitutivas de la infraccin tipificada (sentencia del Tribunal Constitucional de Espaa, de veinte de
abril de mil novecientos ochenta y nueve, fundamento 1, rol 69/1989).
XXVI).- Que, por otro lado, los preceptos penales no deben considerarse aisladamente, sino en el
contexto legal en que se inscriben, pues el ordenamiento jurdico es una realidad compleja e integrada
dentro de la cual adquieren sentido y significacin propia -tambin en el mbito penal- cada uno de los
cnones singulares, ya que la letra de la ley slo adquiere plenitud de sentido dentro del discurso en el
que se integra.Precisamente, el alcance de cualquier regla jurdica no deriva de la simple consideracin
aislada de un artculo o parte de l, sino que, por el contrario, debe ser confrontado con el resto del
ordenamiento en el que se inserta y, muy especialmente, con el conjunto de prescripciones de la misma
naturaleza o que se refieran a una misma institucin, de manera tal que exista entre todas ellas la debida
correspondencia y armona. Regla que, por lo dems, constituye la simple aplicacin de un principio
elemental de la hermenutica y que a la postre permite incardinar la ley dentro del orden jurdico,
dotando a sus diversas partes de la necesaria unidad y coherencia que demanda cualquiera concepcin
que se adopte.
XXVII).- Que en esta perspectiva y respecto a la expresin despus del parto que hace uso el artculo
394 del Cdigo Penal al describir el ilcito de infanticidio, sobre la cual se ha dicho que aporta claridad
para decidir sobre la materia en examen, dado que con ella se sealara el punto de referencia para
delimitar el momento en que principia la vida autnoma como objeto de proteccin jurdico penal. Pero
no es as, pues, por lo pronto, no es posible aceptar que entre el aborto y el infanticidio la ley haya
dejado sin pena una accin que, no obstante, participa de ambos crmenes.La sealada oracin no es
bice para el sentido que se ha determinado en los fundamentos trigsimo cuarto a trigsimo sexto,
ambos inclusive, que anteceden, puesto que no debe inducir al error de indicar que la muerte provocada
al que est naciendo no ha sido prevista por la ley, teniendo en consideracin los trminos en que el
ordenamiento nacional reconoce y protege el bien jurdico fundamental y superior de la vida humana.
Refuerza particularmente este aserto que el infanticidio, al igual que el parricidio, es una figura especial
respecto de la genrica -homicidio simple- por las particulares circunstancias que los constituyen, en
este caso, el parentesco y el fallecimiento de un individuo ya nacido y dentro de un plazo muy preciso:
cuarenta y ocho horas despus del alumbramiento. Por la falta de cualquiera de estos elementos
objetivos de la tipicidad, se debe descartar la figura de marras, resurgiendo la posibilidad de aplicar al
agente la sancin de la configuracin bsica cuyos presupuesto tpicos tambin se han dado en el caso
que se trata.
A mayor abundamiento, no puede escapar al anlisis de este tribunal lo expresado en la Sesin 79, de
tres de mayo de mil ochocientos setenta y dos, de la Comisin Redactora del Cdigo Penal, donde
despus de ampliar el sujeto activo a otros parientes no incluidos en su modelo (artculo 386 del Cdigo
Espaol de mil ochocientos cincuenta), manifiesta que en cuanto a los estraos, que algunos Cdigos
consideran tambin incluidos en la misma disposicin, deben en el nuestro reputarse meros homicidas,
cualquiera que sea la edad del occiso i el momento en que la muerte se efecte (Actas de las sesiones
de la Comisin Redactora del Cdigo Penal Chileno, Edeval, Valparaso, Chile, mil novecientos
setenta y cuatro, pgina 401, el destacado es nuestro). Asimismo, en la Sesin 163, de treinta de junio
de mil ochocientos setenta y tres, se incluy un inciso tercero al artculo 397 (382) con el objeto rebajar
la penaen el caso de muerte de un recin nacido por personas extraas, que se sujetaba a las
disposiciones comunes del homicidio.(Ob. Cit., pgina 542). Hiptesis que posteriormente fue
suprimida por el Congreso Nacional.
XXVIII).- Que en virtud de la prueba de cargo expuesta en el motivo cuarto del dictamen de primer
grado, no alterado por el de alzada, qued demostrado que el facultativo enjuiciado gener con su
comportamiento un riesgo jurdicamente desaprobado por el ordenamiento, al no tomar las medidas
procedentes para instaurar un tratamiento adecuado como medio de evitar la evolucin desfavorable del
cuadro que se presentaba, descuidando la asistencia y vigilancia del alumbramiento y omitiendo llevar
a cabo un procedimiento mdico, sin respetar las ms elementales reglas de la lex artis que cualquier
galeno juicioso habra adoptado, las cuales de haber sido tomadas en cuenta, deberan haber llevado,
necesariamente a la decisin de practicar oportunamente la intervencin quirrgica denominada
cesrea. As, fue el riesgo generado por la negligencia omisiva de Lattus Olmos y no otro, el que en
definitiva se materializ, directa e inequvocamente, en el resultado de muerte de la vctima.
XXIX).- Que el resultado producido en el nio es concrecin de la situacin de peligro que para la
produccin de ese resultado supuso la omisin, por parte del apelante, de los deberes de cuidado que le
incumban respecto a la asistencia ginecolgica a la embarazada.Resultado que no se hubiese producido
si el acusado se hubiese ajustado al deber de cuidado que le era exigible y, en definitiva, atendido el
parto en el momento oportuno.
El apelante no slo ha omitido los deberes ms elementales que le eran exigibles para evitar el desen
lace ocasionado, sino que adems conlleva una mayor reprochabilidad al actuar con dejacin y olvido
de los deberes tcnicos que como profesional de la medicina le competan, siendo especialmente
reseable que hubiese prescindido del reconocimiento ginecolgico que resultaba inexcusable,
bastndole su control telefnico.
XXX).- Que, en conclusin, el ser humano, cuyo nacimiento se ha iniciado, constituye el bien jurdico
protegido y al mismo tiempo el objeto que sufre la accin u omisin que como delitos de homicidio o
lesiones se tipifica en el Estatuto Criminal . No es, pues, el ilcito de aborto el que procede examinar.
No es la salud, integridad o vida del feto lo que se supone en peligro sino la salud e integridad fsica de
una persona, el otro, al que se refiere el artculo 391 del Cdigo Penal . De acuerdo con esta doctrina
la muerte de un nio, como sucedi en el presente caso, que vivi varios das y muri como
consecuencia de la desacertada tcnica utilizada en su nacimiento, constitutiva de imprudencia, colma
cumplidamente las exigencias tpicas de los artculos 490 y 491 del Catlogo de Castigos , dado que ya
era una persona, penalmente protegible.
Regstrese y devulvase.
Redaccin del Ministro seor Rodrguez Espoz.
Rol N 6229 - 06.
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez
E., Rubn Ballesteros C., Hugo Dolmestch U. y el abogado integrante Sr. Fernando Castro A.
Autorizada por la Secretaria Subrogante de esta Corte Suprema doa Carola Herrera Brummer.