1.

- Antecedentes
Estos contratos denominados tambin contratos de distribucin exclusiva, venta exclu
siva, exclusiva venta, o concesin en exclusiva, se producen por el aumento de las
relaciones comerciales, ya que difcilmente una persona bien sea fsica o jurdica, t
iene el poder y la capacidad suficiente para producir un artculo y encargarse de
su distribucin y venta.
Sus antecedentes se encuentran en Alemania, en la distribucin y venta de cervezas
. En Estados Unidos, tomaron auge en el sector de concesionarios de venta de aut
omviles, industria de gran expansin por los aos veinte.
2.- Significado del trmino concesin en derecho privado.
La concesin constituye un contrato y un concepto nuevo proveniente del derecho ad
ministrativo, ligado a un privilegio de reventa exclusiva de productos a favor d
e un comerciante independiente, en virtud del cual el concesionario, para asegur
ar su lucro, debe resignar parte de su autonoma jurdica, subordinando e integrando
su actividad econmica a los recaudos que con carcter uniforme para la red le requ
iere la concedente.
El contrato de concesin de servicios pblicos del derecho administrativo es definid
o como aquel por el cual un particular (concesionario) es autorizado por la admi
nistracin para desarrollar por cierto tiempo y a su riesgo, salvo pacto en contra
rio, un servicio pblico, recibiendo de los usuarios, como contraprestacin econmica,
la cantidad determinada en las oportunas tarifas.
Evidentemente, existen ciertas semejanzas entre ambos contratos. Ambos tienen po
r finalidad la explotacin de un servicio que es concedido por alguien que lo tien
e a su cargo o desea prestarlo. Tambin en otros aspectos hay coincidencias: otorg
amientos de bienes para la explotacin del servicio; compensacin a favor del conced
ente; el concesionario acta siempre por su cuenta y riesgo y a su nombre.
Sin embargo, toda confusin entre ambos contratos es imposible. La actuacin del Est
ado como persona de derecho pblico en el contrato administrativo de concesin, la e
xorbitancia con que se desempea, constituye la pauta esencial para la distincin y
es suficiente para diferenciar conceptual y terminantemente tal contrato de la f
igura de la concesin privada.
3.- Concepto.
"Contrato de concesin comercial es aquella convencin por la cual un comerciante de
nominado concesionario, pone su empresa de distribucin al servicio de un comercia
nte o industrial denominado concedente, para asegurar exclusivamente, sobre un t
erritorio determinado, por un tiempo limitado y bajo la vigilancia del concedent
e, la distribucin de productos de los que se le ha concedido el monopolio de reve
nta"
esta definicin del profesor Champaud, resalta los siguientes elementos:
1. La puesta a disposicin de la empresa del concesionario a favor del o de la
concedente en forma exclusiva.
2. La limitacin geogrfica (el territorio objeto de la concesin).
3. La permanencia y el control (bajo vigilancia del concedente por un plazo d
eterminado).
4. El otorgamiento de un privilegio (el monopolio de reventa)
Estas convenciones de exclusividad de venta caracterizan a una poca en la que el
contrato de venta comercial evoluciona en el pasaje de una economa librecambista
a una economa de cambios organizados, en la que los fabricantes se aslan de los cls
icos mayoristas y minoristas. Los acuerdos entre productores y distribuidores ha
n dado a luz a las redes de concesionarios, en particular de productos de alta tc
nica y de lujo. La relacin entre stos y el concedente se efecta a tenor de un "cont
rato marco", que es idntico para todos los miembros de la red. As es dable observa
r que existe:
1. Necesidad de uniformidad, evidencia en un contrato tipo, tambin llamado con
trato reglamento.
2. Obligatoriedad de identificacin del producto con un sistema especializado d
e venta, por medio de una red de comercializacin de distribuidores vinculados por
el contrato reglamento con el concedente.
3. Cierta permanencia en las relaciones para una mejor colocacin de la producc
in. El contrato de concesin presupone una relacin continua en el tiempo entre el co
ncedente y sus concesionarios.
4. Coordinacin entre pretensiones dispares (concedente-concesionario). Esta di
cotoma implica un conflicto entre el principio de autonoma y el de seguridad. La c
oncesin comercial promete al concesionario una seguridad econmica y al menos una s
eguridad mayor que la que tiene el comerciante individual, con el sacrificio de
parte de su independencia econmica.
Para el concedente las ventajas son mltiples: No debe en primer lugar arriesgar u
n capital adicional, ni sobredimensionar con personal propio su empresa. En caso
de fuerza mayor o de circunstancias imprevistas, un tercero corre eventualmente
con los riesgos. No crea necesariamente vnculos directos, fuente de enojosos pro
blemas con terceros.
Tiene no obstante ciertas desventajas: Debe tratar con un comerciante autnomo, qu
e busca maximizar su provecho; que no responde, ni obedece como un empleado y qu
e, slo indirectamente, se preocupa del negocio del productor, cual es la fabricac
in, en la medida que ste no le pueda entregar el producto a que se oblig.
El concesionario a su vez, tiene ventajas ciertas al ingresar a una concesin: En
primer lugar limita el riesgo comercial, al vender un producto conocido al ampar
o de una marca registrada, que tiene un mercado propio; en segundo lugar, lo hac
e protegido por el respaldo tcnico del concedente y al amparo de una red de conce
sionarios en los que encuentra sustento y cooperacin en el desempeo de su gestin pr
ofesional; por ltimo, goza de un monopolio sobre su territorio, que el propio con
cesionario juzga apto. Su remuneracin resultante, de la diferencia del precio de
compra con el de reventa ha sido previamente calculada por la concedente y su es
fuerzo y habilidad personal le permiten, sin mayor riesgo que los vaivenes del m
ercado y de la economa, acrecentar su rentabilidad.
Es claro sin embargo que no todo es ventajas para el concesionario. Para el cump
limiento de esos postulados el concesionario sacrifica, en aras de obtener una s
eguridad, cierto margen de libertad individual. Debe cumplir con mecanismos y no
rmas para identificarse y uniformarse con sus colegas y est sujeto a los arbitrio
s del concedente; no a sus caprichos, pero s a sus necesidades. Debe esforzarse e
n vender y por ende en comprar productos, a veces difciles de colocar; mantener i
nventario de repuestos que inmovilizan parte de su capital en giro, atender y pr
estar garantas de calidad del producto y, en general, comprometer una inversin pro
pia importante erigiendo instalaciones de venta o servicio o adquiriendo herrame
ntales o equipos que le exige su concedente.
En este contexto, los derechos y obligaciones de cada parte tienden a privilegia
r la actuacin del concesionario-fabricante frente a cada uno de los concesionario
s, resultante de un contrato tipo o reglamento, que el concesionario debe acepta
r, con muy pocas aunque importantes opciones, para poder ser concesionario.
4) La concesin en el comercio actual.
La concesin desempea una funcin econmica de mucha importancia en el comercio actual.
Del punto de vista del concedente le posibilitar la prestacin de servicios o la co
locacin de productos, trasladando el riesgo de ellos sobre terceros, que adems tom
an sobre s la organizacin de la prestacin y su funcionamiento, pone en evidencia qu
e al concedente le permitir, generalmente sin mayor necesidad de inversin de capit
al, obtener beneficios de escala al vender en forma peridica, y a compradores obl
igados, su produccin.
En razn de este sistema la concesin comercial es gratuita en cuanto el concesionar
io no debe pagar una suma de dinero por el mero hecho de ser designado concesion
ario, aunque ciertamente se obliga a otras prestaciones, pero stas son posteriore
s a su designacin. Por ello, aunque el concedente no reciba un pago por designar
a un concesionario, el servicio bien prestado siempre constituir un motivo de pre
stigio que puede tener influencia en otros aspectos que le reporten utilidad.
Desde el punto de vista del concesionario, la concesin le permitir la realizacin de
una actividad de su especialidad incluso asegurndole generalmente un mnimo de cli
entela, ya que la misma circunstancia de que el concedente haya autorizado el se
rvicio, est indicando que ste ser utilizado por terceros y que por ello se presta,
es decir, que tiene posibles destinatarios que seguramente harn uso de l. Como qui
enes soliciten los servicios abonarn por ellos un precio al concesionario, all est
ar su beneficio econmico, que ser mayor cuando el concedente le facilite bienes par
a su actividad, porque de esta manera no necesitar mayor inversin de capital.
5) Naturaleza jurdica.
a) Compraventa y Concesin. Se ha intentado ver en la concesin como una serie de co
mpraventas comerciales. La compraventa es, no obstante, un contrato de cambio, s
e agota en las prestaciones reciprocas, mientras que la concesin es un convenio d
e carcter permanente, que no comprende slo una serie de compraventas futuras, sino
que la obligacin del concesionario es comercializar una parte de la produccin del
concedente, en las oportunidades y bajo las condiciones que ste fije. De ah que s
e haya sealado que la concesin es un convenio de coordinacin, en virtud del cual ca
da empresario explota su propia empresa, asume su propio riesgo y busca su propi
o lucro.
b) Licencia de Marca y Concesin. En la licencia de marca existe tambin una relacin
de permanencia y una obligacin de venta del producto, pero all concluyen las analo
gas.
En la concesin no hay licencia de marca, el concesionario no tiene permiso para u
sar la marca del concedente en otros o en sus propios productos, simplemente adq
uiere mercadera conocida bajo un nombre comercial o marca que revende.
En la licencia de marca el licenciatario tiene el derecho de usar la marca para
diferentes productos que fabrica o hace fabricar dentro de una lnea, por ejemplo,
ropa de vestir que fabrica y "marca" bajo licencia; el concesionario no tiene n
ingn derecho marcario, solo puede utilizar la marca en conjuncin con la venta del
producto cuya reventa el concedente le ha autorizado.
c) Monopolio y Concesin. La doctrina francesa ha elaborado dos teoras para explica
r la naturaleza de la concesin: la venta con cargo y la venta con monopolio.
En un caso se habla de que as como existen donaciones con cargo tambin existen com
praventas con cargo, en la especie la imposicin del precio de la reventa por el c
oncedente. Se replica que se trata de dos negocios jurdicos no asimilables: la do
nacin es un acto gratuito, la compraventa oneroso, la carga es siempre la contrap
artida de la liberalidad, mientras que en la compraventa al no ser gratuita, al
no haber liberalidad, carecera de causa.
Otros por su parte han pretendido ver en la obligacin del concedente de no vender
los mismos productos a terceros un verdadero monopolio, sin embargo, ha pesar d
e que la exclusividad constituye una venta con monopolio, tal concepto es insufi
ciente para caracterizar a la concesin, pues debe tenerse en cuenta otro elemento
importante de ella, como ser la permanencia y la uniformidad de las relaciones
comerciales.
d) Concesin Comercial y Concentracin Vertical de Empresas. En este contrato el con
cesionario pasa a ser el componente de un conjunto de otros contratos idnticos ce
lebrados por el fabricante para facilitar la existencia de nuevas bocas de expen
dio de sus productos para el mercado, formando parte de una red de empresas de d
istribucin integrada y sometida a su direccin y poder.
e) Contrato Preliminar o Normativo. Contrato normativo es aquel en que las parte
s delinean y convienen preliminarmente las condiciones de otro contrato futuro q
ue pueden estipular o no. En el contrato preliminar existe la promesa de contrat
ar, pero en ambos supuestos se trata de una obligacin de no contratar, ni incluir
otro contrato durante su vigencia que tenga un contenido similar, o que exista
obligacin de estipular el convenio futuro.
En cambio en la concesin existen desde el comienzo derechos y obligaciones exigib
les con el otorgamiento de la concesin. Existe una obligacin de comprar y de reven
der, de prestar un servicio o de colocar pedidos, de adquirir repuestos etc., na
da ms lejos de una estipulacin futura que puede o no cumplirse.
f) Contrato Sui Generis o Atpico. Al respecto hay mucha doctrina que concuerda, p
ero esto no significa que los autores estn de acuerdo sobre sus caractersticas.
En primer trmino, estn los que piensan que nos encontramos ante un contrato de col
aboracin, en el cual no hay intereses contrapuestos, ya que concedente y concesio
nario tienen inters en vender y los une la misma finalidad: organizar la venta de
las mercaderas o bienes objeto de la concesin.
Por el otro hay quienes creen que la concesin es una tcnica o instrumento de integ
racin o cuasi integracin, perteneciente a los contratos de afiliacin o bien fuera d
el derecho societario y del derecho de los grupos o agrupaciones.
En definitiva sea cual sea lo posicin que se adopte, no cabe duda de que se trata
de un contrato atpico, cuyos perfiles, si bien conocidos, no estn totalmente desa
rrollados por la practica y la doctrina.
g) Contrato de Adhesin. Esto pues una de las partes contratantes, generalmente el
concedente, situado por razones diversas en una posicin econmica ms fuerte que su
co-contratante, impone las condiciones del contrato, el que propone en bloque, q
uedndole solo a este ltimo, aceptarlo o no en su totalidad.
Sin embargo la concesin mercantil es distinta de los contratos de adhesin, pues am
bas empresas suelen ser econmicamente importantes e independientes, de manera que
el concesionario no tiene por qu pactar la concesin mercantil en las mismas condi
ciones que el que contrata la luz, el servicio de prestacin de agua o un seguro.
Por otra parte, la nota de la uniformidad no se cumple con el mismo rigor que en
los supuestos de contratos de adhesin tpicos, pues si bien hay una parte del cont
enido de estos contratos que ser uniforme para todos los concesionarios, cada uno
de stos podr pactar las condiciones y modos de venta que exijan las peculiaridade
s y circunstancias de su empresa de reventa.
6) Elementos del Contrato de Concesin.
a) Autorizacin Para Adquirir Productos del Concedente. Este es el objeto principa
l del contrato de concesin: el concedente decide separar una actividad que le com
pete y otorga esa autorizacin al concesionario. Debe surgir claramente esa delega
cin por parte del concedente para que pueda determinarse la existencia de una con
cesin; de lo contrario podemos estar en presencia de contratos diferentes (locacin
de obra, de servicios).
El privilegio de adquirir productos del concedente es de la esencia de la conces
in y sta no puede existir sin el derecho del concesionario de comprar para revende
r los productos del concedente en una zona determinada, diferencindose del sumini
stro en que en este ltimo existe una garanta respecto de las cantidades mnimas mens
uales a proveer, que no es tpica de la concesin, en la que la fabrica no adquiere
compromisos al respecto, aunque sea de su conveniencia vender ms productos.
b) Prestacin o Explotacin de la Concesin a nombre Propio. La prestacin del servicio
de pre y posventa a nombre, por cuenta y a riesgo del concesionario es otra fina
lidad comn que ambas partes tienen en mira al contratar. El concedente celebra el
contrato para prestar el servicio, para asegurarlo, incluso en mejores condicio
nes, a los terceros,. Por su parte el concesionario asume como principal obligac
in y adquiere tambin como principal derecho, la realizacin de la explotacin concedid
a.
c) Autonoma. El concesionario desempea sus funciones con autonoma, en el sentido de
que no se encuentra vinculado por una relacin de dependencia jurdica, pero s exist
e una subordinacin tcnica y econmica que pone en manos del concedente importantes d
ecisiones, como por ejemplo zona en que el concesionario debe actuar, modo de ef
ectuar las ventas, stock de repuestos que debe mantener, la determinacin del prec
io sugerido de reventa y la participacin del concesionario o su ganancia le es fi
jada por el concedente.
d) Exclusividad. Se trata de una exclusividad de aprovisionamiento, sin ella no
hay concesin comercial: es tpica y caracterstica de este contrato. El concesionario
de hecho es exclusivo en su zona. Puede tambin serlo por contrato, pero ello no
es caracterstico ni necesario. La exclusividad de aprovisionamiento implica tambin
que no pueden comercializarse productos de otra marca y comporta la obligacin de
l concedente de slo aprovisionar a aquellos que son sus concesionarios designados
y no vender directamente al consumidor, con excepcin de ciertas situaciones espe
ciales (empleados, exportaciones, ventas a ciertos consumidores).
e) Control. Siendo el contrato de concesin una delegacin de actividad, el control
de dicha actividad por el concedente es un elemento esencial, el que se manifies
ta en la posibilidad de reglamentacin y de vigilancia y es consecuencia de que el
concedente necesita uniformar la actividad del concesionario y por tal razn se r
eserva la facultad de controlarlo, as como tambin la de modificar las condiciones
en que presta la actividad en ciertos aspectos, como por ejemplo precios, descue
ntos, materiales o mercadera a utilizar en la prestacin, utilizacin de los emblemas
e insignias del concedente etc.
7) Caractersticas del Contrato de Concesin.
1.- Consensual. El contrato de concesin se perfecciona con el mero consentimiento
, que crea ya las obligaciones emergentes del contrato, aun cuando se acostumbra
celebrarlo por escrito.
2.- Es preparatorio, normativo de otros negocios.
3.- De tracto sucesivo, pues necesariamente se cumple en el tiempo.
4.- Bilateral. Pues ambas portes resultan obligadas luego de su formacin, teniend
o vigencia los efectos particulares de esta clase de acuerdos: el pacto comisori
o, la excepcin de contrato no cumplido etc.
5.- Oneroso. Hay ventajas reciprocas, que se otorgan la una teniendo en vista a
la otra. El concesionario obtiene una ventaja econmica consistente en lo que los
terceros abonaran por encima del precio que el debe pagar al concedente, ms una f
luida demanda de un producto conocido; el concedente recibe el precio del conces
ionario y a la vez los beneficios de la de la difusin de sus productos de marca p
or medio de la red de sus concesionarios
6.- Conmutativo. Ello independiente de la existencia del riesgo propio de los ne
gocios, consistente en que ni concedente ni concesionario saben en definitiva si
el negocio en cuestin ser beneficioso.
7.- Intuito Personae. Por tanto no cedible ni transferible; por ello termina por
la ocurrencia de eventos que afecten a la persona de las partes, tales como la
quiebra y el convenio que puedan afectarlas
8.- Principal. Pues su vigencia no depende de otros actos o contratos.
9.- Es un contrato empresarial o tambin llamado de "colaboracin entre empresas". E
llo porque no hay vinculo de subordinacin o dependencia entre las partes celebran
tes, ya que ambos son empresarios o comerciantes que realizan un negocio de mutu
o beneficio, corriendo cada cual con los riesgos correspondientes.
10.- Contrato entre Comerciantes. La concesin se caracteriza por ser un contrato
que se celebra entre comerciantes, titulares de empresas.
8) Duracin.
Se trata siempre de un contrato de tracto sucesivo. Se puede pactar por tiempo i
ndefinido, con clusula de desahucio dada con cierta anticipacin, o por tiempo dete
rminado, con clusula de renovacin automtica, que opera salvo oposicin manifiesta por
alguna de las partes con la anticipacin prevista en el contrato. Es posible pero
no usual, un negocio de esta especie con plazo determinado no renovable automtic
amente.
Se suele afirmar que la incertidumbre sobre la no renovacin de la concesin conspir
a contra la igualdad de las partes y resiente la autonoma jurdica del concesionari
o, sin embargo, la jurisprudencia francesa ha sostenido firmemente el derecho de
l concedente de no renovar el contrato, habiendo declarado que la no renovacin no
constituye un abuso del derecho sino una facultad contractual.
En Espaa se ha resuelto que de no existir una clusula en tal sentido, no existe no
rma que permita fundar esta pretensin, el concesionario es un empresario independ
iente que juega con el lea de la no renovacin, que conoce al tiempo de celebrar y
de concluir el contrato.
9) Obligaciones del Concesionario.
Sealado ya cuales son las finalidades de las partes al celebrar un contrato de co
ncesin, es obvio que sus clusulas han sido predispuestas y preparadas por el conce
dente a quien, a fin de uniformar las obligaciones de los miembros de su red com
ercial. Las clusulas de modalidades ms usuales que crean obligaciones para el conc
esionario son:
- Clusula de mnimo: Se acostumbra estipular que el concesionario, en un determinad
o periodo, por ejemplo un ao, deba hacer compras por un mnimo preestablecido, sea
en cantidad o en valor de mercaderas.
- Obligacin de mantenimiento de stocks: Estos contratos pueden imponer al concesi
onario la obligacin de mantener un stock determinado de mercadera o de sus repuest
os o accesorios, a disposicin del pblico consumidor.
- Obligacin de prestar servicios a clientes: Tambin es usual en estos contratos qu
e el concesionario se obligue a efectuar prestaciones de servicios a los cliente
s, como por ejemplo atender los reclamos de la clientela y contar con una estacin
de servicio para revisiones y reparaciones. Deber acotarse que el fin del pacto
de estas obligaciones tiene por mira un objetivo comn a los intereses de ambas p
artes, que pretende una mejor atencin al cliente, lo que redunda en definitiva en
la conservacin y aumento de la clientela. Normalmente los servicios que la conce
sin obliga respecto del cliente no son gratuitos. El cliente debe convenirlos y p
agarlos de acuerdo a las reglas generales de derecho. Los servicios del concesio
nario para responder de la garanta del producto, si se le imponen al concesionari
o, son de cuenta y cargo del concedente.
- Obligaciones en cuanto a propaganda: Generalmente se obliga al concesionario a
no hacer propaganda de los bienes materia de la concesin sin previa aprobacin del
concedente. Pero tambin se acostumbra imponer al concesionario ciertas obligacio
nes de propaganda y publicidad, como la consistente en emplear la marca del conc
edente en su establecimiento, indicando su calidad de concesionario.
Otros rubros que al concedente le interesa normar y que por tanto generarn obliga
ciones para el concesionario, son los siguientes:
* Aprovisionarse exclusivamente del concedente.
* Tener instalaciones adecuadas para la venta y servicio.
* Respetar el territorio de los restantes
concesionarios.
* Mantener un capital de trabajo adecuado a su giro.
* Adoptar sistemas administrativos, financieros y
contables del concedente.
* No comercializar productos competitivos del concedente.
10) Derechos del Concesionario.
A su vez, el concesionario tiene derecho a:
* El otorgamiento de un privilegio de reventa de los productos en una zona d
eterminada, ella puede ser zonal o nacional.
* Comprar del concedente en condiciones ms ventajosas.
* Que el concedente respete y haga respetar su monopolio de reventa en su te
rritorio si estuviera establecido. A propsito de este derecho, la comisin antimono
polios chilena ha declarado en numerosos fallos que existe conducta contraria a
la libre competencia cuando un vendedor discrimina en sus ventas respecto de su
clientela. Fallos posteriores han admitido que pueda haber en estos contratos di
scriminacin no arbitraria, que no sera violatoria de las normas que resguardan la
libre competencia. Estos casos seran causales que autorizaran distintos precios a
diversos compradores, como por ejemplo el volumen de la compra, la forma de pago
y otras condiciones econmicas de los negocios. En cuanto a la posibilidad de que
el concedente pueda pactar condiciones distintas con sus diversos distribuidore
s, la Comisin tambin ha consagrado la vigencia de los mismos principios; y aun ha
admitido discriminaciones entre los diversos concesionarios por operar en distin
tos mercados, aceptndose en ciertos casos la existencia de ellos en el mismo pas o
regin.
* Usar gratuitamente la insignia y nombre comerciales del concedente.
* Puede decirse que el concesionario asume una obligacin de hacer, no promete
un resultado. Se obliga a aplicar su actividad en forma permanente en inters del
fabricante quien solamente se obliga a mantener una corriente de aprovisionamie
nto de productos o mercaderas conocidas en el mercado.
11) Obligaciones del Concedente.
1.- Mantener una corriente de aprovisionamiento de productos o mercaderas. Queda
a su arbitrio decidir sobre la cuota que peridicamente le asigne al concesionario
, como la oportunidad del cumplimiento, de manera que por este medio puede regul
ar la gestin comercial del concesionario hasta llegar a convertirla en antieconmic
a, disminuyendo en tal medida las entregas que conduzca a una explotacin no redit
uable. Con respecto a la cuestin de determinar hasta donde es legalmente admisibl
e el ejercicio de la facultad de fijar unilateralmente los cupos mnimos de venta,
entendemos que los criterios a utilizar, como parmetro, son la uniformidad y la
proporcionalidad. Si la reduccin obedece a parmetros objetivos y generales, es adm
isible.
2.- Liquidar las operaciones en garanta en forma oportuna.
3.- Establecer polticas de garanta, tallares de comercializacin y suministro de rep
uestos uniformes para toda la red.
4.- Promover y publicitar los productos en forma global.
5.- Proporcionar a los concesionarios informacin tcnica y capacitacin para una mejo
r atencin del usuario.
Lo sealado precedentemente, pone de manifiesto la existencia de una relacin de con
fianza y de respeto mutuo entre concesionario y concedente. Las polticas de este l
timo afectan la vida de la concesin, su rentabilidad y eficiencia. A su vez, el m
al servicio del concesionario tiene un efecto nocivo sobre la red y el concedent
e. Sin duda, las caractersticas comentadas de esta forma de distribucin comercial
constituyen un contrato nuevo, proveniente del derecho administrativo, ligado a
un privilegio de aprovisionamiento exclusivo de productos a favor de un comercia
nte independiente, en virtud del cual, el concesionario, para asegurar su lucro,
debe resignar parte de su autonoma jurdica, subordinando e integrando su activida
d econmica a los recaudos que con carcter uniforme para la red de distribucin le re
quiere el concedente.
12) Comparacin con el Contrato de Agencia.
La agencia encierra un mandato. El agente vende por cuenta y orden del concedent
e; el concesionario vende a su nombre y por su cuenta. En la agencia hay una cla
ra subordinacin; en la concesin, la regla es la coordinacin entre entes independien
tes.
Similitudes entre Concesionario y Agente:
1.- Ser comerciantes independientes sin subordinacin jurdica a un tercero, en virt
ud del contrato.
2.- Disponer de una organizacin empresarial permanente, que por cuenta y riesgo p
ropio est al servicio de un tercero.
3.- Tener con ese tercero una relacin que no se extingue con la realizacin de uno
o ms negocios determinados, sino que es continuo en el tiempo.
4.- Desarrollar sus actividades dentro de una zona geogrfica y ramo de comercio d
eterminados.
5.- Haber celebrado el contrato intuito personae, en mrito de su propia especiali
dad profesional y experiencia mercantil. Aunque en la actualidad, esto tiende a
ser sustituido por la consideracin de las aptitudes tcnicas y comerciales de sus r
espectivas empresas.
Diferencias entre Concesionario y Agente:
1.- Cuando el agente acta en nombre propio, o adems es representante, no cumple la
funcin de vender sino slo de promover; por lo que la vinculacin jurdica del comprad
or se establece directamente con el proponente, que es quien soporta el riesgo e
conmico de la explotacin. En cambio, el concesionario compra una mercadera que lueg
o vende a su propio nombre, quedando as vinculado con el comprador.
2.- La agencia requiere la aplicacin de recursos del proveedor a la fase de comer
cializacin. En cambio, la concesin, permite alcanzar cierto poder directivo y de c
ontrol sobre recursos ajenos, poder a travs del cual el fabricante organiza y dir
ige una red comercial sin necesidad de sacrificar parte de su capacidad de inver
sin.
3.- El agente acta en su zona con exclusividad. El concesionario no siempre es ex
clusivo, hasta el punto que suele preverse en el reglamento la actuacin de otro c
oncesionario en la misma zona.
4.- El concesionario lucra con la diferencia entre el precio de compra al fabric
ante o distribuidor, y el precio de reventa al consumidor. El agente, en cambio,
es retribuido con un porcentaje del precio de venta.
5.- Si bien agente y concesionario desarrollan su actividad con independencia y
autonoma, la concesin al instrumentarse en un contrato de adhesin en el que se fija
n al concesionario normas detalladas y condiciones muy estrictas, en la prctica,
el concesionario est sometido a la voluntad del concedente, no por dependencia ju
rdica, sino por subordinacin econmica y tcnica.
13) Comparacin con el Contrato de Distribucin:
La distincin entre concesionario y distribuidor, radica en la naturaleza de la re
lacin interna con el proveedor.
Similitudes entre Concesionario y Distribuidor:
1.- Son comerciantes independientes que utilizan su propia organizacin de ventas.
2.- Estn vinculados con el proveedor por un contrato que se prolonga en el tiempo
, que no se extingue por la realizacin de actos aislados.
3.- Actan en nombre y por cuenta propia.
4.- Sus respectivos contratos se celebran teniendo en cuenta sus condiciones per
sonales.
5.- Desarrollan sus negocios en un mbito geogrfico y ramos determinados.
Diferencias entre Concesionario y Distribuidor:
1.- La diferencia ms importante radica en que en la concesin, la actividad del con
cesionario es dirigida por el concedente a travs de una serie detallada de clusula
s y controles, sin arriesgar su propia inversin. En el contrato de distribucin, en
cambio, si bien se prev el cumplimiento de ciertas directivas impartidas por el
fabricante, stas no implican el mismo grado de enajenacin de la independencia econm
ica, ni de la subordinacin tcnica por parte del distribuidor.
2.- El distribuidor vende un producto, cuya garanta presta el fabricante. En camb
io, el concesionario, presta directamente la garanta al usuario, como una obligac
in propia, aunque en muchos casos obtiene un reembolso parcial del concedente.
14) Terminacin del Contrato de Concesin. Efectos.
El hecho de ser este contrato de plazo generalmente indeterminado o perpetuo, ll
eva al importante problema de la facultad de renuncia posibilidad de rescisin de
la concesin:
Si una relacin es de plazo indefinido, parece razonable que ella pueda rescindirs
e o renunciarse en cualquier momento, o al menos, luego de transcurrido un plazo
prudente, en cualquier tiempo y por cualquiera de las partes.
Los concesionarios han sostenido que en tal supuesto, la rescisin ha de ser con i
nvocacin oportuna y acreditacin de causa, so pena de una indemnizacin contractual,
que obviamente los reglamentos no contemplan, o simplemente vedan. Aquellos cont
ratos que han sido revocados en forma intempestiva, pero en ejercicio de una fac
ultad contractual prevista reglamentariamente, han dado lugar a una copiosa juri
sprudencia que ha intentado limitarlas condiciones de ejercicio de dicha faculta
d contractual. En este sentido, la jurisprudencia belga, francesa, italiana y al
emana, ha entendido que el convenio de concesin no puede ser rescindido intempest
ivamente sin un preaviso adecuado, so pena de ser declarada de mala fe la rescis
in, y obligada la concedente a indemnizar. La jurisprudencia alemana, en tales ca
sos, ha llegado ha otorgar al concesionario el derecho a percibir la indemnizacin
reservada al agente, con base en la analoga.
Ms difcil ha sido tener por no escrita la facultad de rescindir el contrato de dur
acin indeterminada, sin expresin de causa, y exigir sumariamente la existencia de
justa causa para rescindir vlidamente. Sin embargo, esta posicin implica desconoce
r lisa y llanamente una previsin contractual, aceptada libremente entre comercian
tes, por lo que dicha jurisprudencia se ha apoyado, para justificar el planteo i
ndemnizatorio del concesionario, en el ejercicio abusivo de los derechos por el
concedente, o en la falta de toda culpa del concesionario, o en la mala fe del c
oncedente.
Sin perjuicio de lo anterior, nada obstara a que el contrato de concesin pueda ser
por tiempo indeterminado, siempre que exista la facultad de denunciarlo para am
bas partes. Ello, porque no se justifica mantener pactos con exclusividad de rev
enta en forma indefinida; es contrario a la flexibilidad que el comercio requier
e y dificultan la rescisin, cuando se quiebra la relacin fiduciaria base del contr
ato. No hay duda de que esa facultad debe ser ejercida en tiempo y de buena fe,
que por otra parte, siempre debe presidir una relacin comercial.
Una vez que el concesionario amortiz su inversin original, la imposibilidad de den
unciar un convenio de plazo indefinido se torna en un privilegio exorbitante a f
avor de este y contrariamente, la imposibilidad perpetua del concesionario de li
berarse sin responsabilidad de la concesin que no parece tener sustento econmico,
es en ambos casos lesiva del orden pblico. Desde otro ngulo, el acicate de saber q
ue se puede perder un excelente negocio transcurrido un plazo mnimo es sano para
el sistema, porque est asociado con la ambicin de crecer, motivo de la actividad e
conmica. El concesionario al que no le interesa crecer y vegeta esperando ser res
cindido para cobrar una jugosa indemnizacin no parece necesitar de leyes paternal
es.
Ello no obsta a que el ejercicio de esta facultad de denuncia o receso del contr
ato debe estar condicionada por las exigencias de la buena fe y por los usos de
los negocios. Y estas condiciones son, precisamente, adems de un preaviso suficie
nte, que la denuncia del contrato debe supeditarse a que haya transcurrido el pl
azo mnimo necesario para que la relacin produzca efectos econmicos.
15) El contrato de concesin y la internacionalizacin de la empresa.
El contrato de concesin es un instrumento jurdico a travs del cual se crea un agrup
amiento de empresas. De la formacin de una red de concesionarios nace una situacin
de simbiosis econmica, la empresa de un fabricante en esta modalidad de operacin,
crece pero formando "enjambres", obtiene el control de empresas pero pertenecie
ntes a otras personas, celebrando contratos con ellas, y de esta manera las empr
esas se agrupan manteniendo cada una su individualidad y sus dimensiones propias
. La empresa del concesionario est en concreto, econmica y contractualmente ligada
a la del concedente, seria esta una tcnica jurdica de concentracin de empresas y p
or que no , de internacionalizacin de las mismas, cuya originalidad radica en que
no pertenece al derecho de sociedades ni a las uniones de empresas estrictament
e, y que permite entrar en un mercado externo de una manera rpida, sin sacrificio
de capital de inversin y con mayor seguridad, pues los riesgos los asume el conc
esionario extranjero, el que por lo dems esta en una excelente posicin para minimi
zarlos, al conocer a fondo la realidad del mercado en que se desenvuelve.
16) Jurisprudencia.
COMISION PREVENTIVA
CENTRAL
Dictamen N 808/443, de 11 de junio
de 1992
Sociedad Nichimen Corporation
(consulta)
Materias: Distribucin exclusiva (validez frente a la libre competencia) - Mercado
de vehculos motorizados (competencia) - Libertad de importacin (no la impide la d
istribucin exclusiva) - Servicio tcnico (no discriminacin).
Doctrina= La jurisprudencia hasta ahora vigente permita la designacin de un distri
buidor exclusivo de un proveedor extranjero siempre que aqul fuere mandatario de s
te, pues en tal caso dicho proveedor poda imponerle las prohibiciones que quisier
a y otorgarle los beneficios que se convinieran. Por el contrario, si el proveed
or quera darle a un comprador el ttulo de distribuidor exclusivo ello no poda ser m
otivo para negar la venta a quienes no se les hubiese otorgado tal calidad o ttul
o.
Dicha jurisprudencia, sustentada desde los primeros aos de dictacin del Decreto Le
y N 211, de 1973, fue vlida en su tiempo y necesaria, pues estuvo llamada a regir
situaciones producidas en mercados muy poco competitivos o que recin se estaban a
briendo a la competencia. Actualmente, en cambio, ella debera circunscribirse par
a los casos en que no exista competencia o bienes alternativos que permitan sati
sfacer la misma necesidad y no para las situaciones en que la competencia se efe
cta entre marcas.
El mercado de compra y venta de vehculos motorizados es altamente competitivo, de
modo que no existira inconveniente, desde el punto de vista de la legislacin que
protege la libre competencia, para que el proveedor extranjero de vehculos motori
zados designe un distribuidor exclusivo para todo el territorio nacional, sea ste
un distribuidor que compre para revender o sea ste un mandatario.
Lo anterior no impide que aquellos importadores que adquieran los mismos bienes
en el extranjero los puedan comercializar en el pas, ya que la representacin o dis
tribucin exclusiva es un contrato entre un proveedor y el distribuidor y no afect
a a los terceros que adquieran los productos legtimos por otro medio.
Asimismo, el representante o distribuidor exclusivo no podr discriminar en la pre
stacin del servicio tcnico entre los que han adquirido el bien al oferente del ser
vicio y los que han comprado a terceros.
En suma, las clusulas contractuales consultadas, en cuanto otorgan la calidad de
distribuidor exclusivo a un comerciante que compra los vehculos para revenderlos
en el mercado nacional, no son contrarias al Decreto Ley N 211, de 1973. En todo
caso, ello no significa pronunciarse ni avalar otras clusulas contractuales que p
ueda significar prohibiciones ilegtimas al distribuidor, tales como fijarle un pr
ecio de reventa o un territorio para revender los vehculos o cualquiera otra que
pueda producir una restriccin de la libre competencia.
C.P.C. N 808/443
Ant.: Consulta de Nichimen Corporation.
Mat.: Dictamen de la Comisin.
Santiago, 11 de junio de 1992.
1.- La Sociedad Nichimen Corporation, representada en Chile por don Sozaburo Yua
sa, expresa que esa Sociedad pretende aumentar sus exportaciones a Chile, amplia
ndo su participacin de mercado, para lo cual desea fortalecer los mecanismos de d
istribucin que actualmente mantiene en el pas y con este objeto se propone suscrib
ir un contrato de distribucin de los vehculos Daihatsu, designando un representant
e exclusivo para todo el territorio nacional. A cambio de esta exclusividad, la
firma que acte como distribuidor se comprometer a aportar los recursos necesarios
para dar cumplimiento al plan de negocios que permita lograr los objetivos de pa
rticipacin de mercado que han sido fijados. Dicho plan de negocios contempla mejo
rar los servicios que se prestan a los adquirentes de vehculos, con una atencin in
tegral a todas sus necesidades.
2.- Las clusulas respectivas seran del tenor siguiente:
"Nichimen Corporation, en su calidad de exportador de los vehculos Daihatsu detal
lados en el Anexo 1 y de repuestos correspondientes, en este aspecto designa a l
a Sociedad... como distribuidor exclusivo de vehculos Daihatsu y repuestos para t
odo el territorio de Chile".
"En relacin a otros vehculos Daihatsu no incluidos en el Anexo 1, Nichimen Corpora
tion se reserva el derecho de distribuidor en el territorio".
"La Sociedad... vender los vehculos Daihatsu y repuestos por su propia cuenta y a
su propio riesgo de acuerdo con las disposiciones de este contrato y har sus mejo
res esfuerzos para promover las ventas en el territorio de Chile".
"La Sociedad... en ningn caso actuar como representante legal de Nichimen para pro
psito alguno y no tendr autorizacin para asumir obligacin o responsabilidad alguna e
n nombre o por cuenta de Nichimen Corporation.
3.- La Sociedad Nichimen Corporation pide a esta Comisin que se le informe acerca
de la validez de las clusulas contractuales transcritas, desde el punto de vista
de la legislacin sobre libre competencia.
Se ha establecido en pronunciamientos anteriores que las partes son libres para
celebrar convenciones accesorias a los contratos de compraventa pero, dichos pac
tos deben respetar las normas de orden pblico que, en defensa de la libre compete
ncia, han sido consagradas en el Decreto Ley N 211, de 1973. En consecuencia, si
el proveedor quiere dar el ttulo de distribuidor exclusivo a quien le compra, med
iante un pacto, convencin o contrato de tal especie, ello no puede en ningn caso s
er motivo para negar la venta a quienes no haya otorgado dicha calidad o ttulo ya
que, siendo la compraventa el acto tpico y esencial de comercio, toda discrimina
cin subjetiva que la haga diferente para uno y otro interesado, atenta contra las
normas que protegen la libre competencia. Esta jurisprudencia es vlida en este c
aso.
Como puede apreciarse, la jurisprudencia vigente de los organismos antimonopolio
s se inclina por la tesis de que el contrato que designa un distribuidor exclusi
vo o representante exclusivo de un proveedor extranjero infringe las normas del
Decreto Ley N 211, de 1973, a menos que el distribuidor exclusivo sea mandatario
de aqul, pues, en tal caso, dicho proveedor puede imponerle todas las prohibicion
es que quiera y otorgarle los beneficios que con l convenga.
Esta jurisprudencia, a juicio de esta Comisin, sustentada desde los primeros aos d
e dictacin del Decreto Ley N 211, de 1973, fue vlida en su tiempo y necesaria, pues
estuvo llamada a regir situaciones producidas en mercados muy poco competitivos
o que recin se estaban abriendo a la competencia.
Actualmente, en cambio, debera circunscribirse slo para los casos en que no exista
competencia o bienes alternativos que permitan satisfacer la misma necesidad y
no para la situaciones en que la competencia se efecta entre marcas.
As, en el caso que nos ocupa, el mercado de compra y venta de vehculos motorizados
es altamente competitivo, de modo que, a juicio de esta Comisin no existira incon
veniente, desde el punto de vista del Decreto Ley N 211, de 1973, para que el pro
veedor extranjero de vehculos Daihatsu designe un distribuidor exclusivo para tod
o el territorio nacional, sea ste un distribuidor que compre para revender o sea s
te un mandatario.
Lo anterior no impide que aquellos importadores que adquieran los mismos bienes
en el extranjero los puedan comercializar en el pas, ya que la representacin o dis
tribucin exclusiva es un contrato entre un proveedor y el distribuidor y no afect
a a los terceros que adquieran los productos legtimos por otro intermedio.
Asimismo el representante o distribuidor exclusivo no podr discriminar en la pres
tacin del servicio tcnico entre los que han adquirido el bien al oferente del serv
icio y los que le han comprado a terceros.
En suma, resolviendo la consulta de la sociedad Nichimen Corporation esta Comisin
acuerda declarar que las clusulas consultadas, en cuanto otorgan la calidad de d
istribuidor exclusivo a un comerciante que compra los vehculos para revenderlos e
n el mercado nacional no son contrarias al Decreto Ley N 211, de 1973. En todo ca
so, esta Comisin no se pronuncia ni avala con su aprobacin el resto de las clusulas
que contenga este contrato y que puedan significar prohibiciones ilegtimas al di
stribuidor, tales como fijarle un precio de reventa o un territorio para revende
r los vehculos o cualquiera otra que pueda producir una restriccin de la libre com
petencia.
El presente dictamen fue acordado en sesin de 11 de junio en curso, de esta Comis
in Preventiva Central, por la mayora de sus miembros presentes, seores Ricardo Pare
des Molina, Presidente Subrogante; Pablo Serra Banfi, Luca Pardo Vsquez y Hugo Bec
erra de la Torre.
FISCALIA NACIONAL ECONOMICA
COMISION RESOLUTIVA
Resolucin N 283
de 24 de mayo de 1988
Combustibles Martimos S.A. COMAR
(recurso de reclamacin)
MATERIAS: Comisin Preventiva Central (recurso interpuesto en su contra) - Proposi
cin para incumplir un contrato (no constituye un hecho que tienda a impedir la li
bre competencia) - Competencia desleal (por transgresin a diversas legislaciones)
.
DOCTRINA.- Una proposicin hecha a dos revendedores de combustibles, vinculados po
r un contrato con una empresa distribuidora de esos productos, para que faltaran
a las obligaciones que les impone ese contrato, puede importar una transgresin a
otras normas legales o reglamentarias, pero no constituye un hecho, acto o conv
encin que tienda a impedir la libre competencia.
Lo anterior no significa que deban considerarse ajenas a las normas del Decreto
Ley N 211, de 1973, sobre proteccin a libre concurrencia, las transgresiones a la
legislacin tributaria, sanitaria, de seguridad y otras que cometan los agentes ec
onmicos, pues, en algunos casos, ellas pueden constituir una especie de competenc
ia desleal respecto de quienes intervienen en el mercado acatando esa legislacin.
RESOLUCION N 283
Santiago, 24 de mayo de 1988.
VISTOS Y TENIENDO PRESENTE:
1.- La H. Comisin Preventiva Central, por dictamen N 645/431, de 22 de abril pasad
o, desestim una denuncia que don Juan Pedrals Gili, representante legal de Combus
tibles Martimos S.A., en adelante COMAR, que imputa a algunas personas, que actua
ran en nombre de GAZPAL, el ofrecimiento a tres distribuidoras de COMAR de combus
tibles a precios inferiores a los que les vende esta ltima.
2.- Para fundamentar su denuncia, COMAR acompa tres cartas de los distribuidores q
ue se identifican a continuacin, conjuntamente con sus dichos:
2.1. Jorge Vallejo Alonso, por Sociedad Tcnica Agrocomercial Limitada, quien dice
haber recibido a un vendedor cuyo nombre no recuerda, en representacin de GAZPAL
, ofreciendo gasolina de 93 octanos a precios inferiores a los que proporciona C
OMAR y con hasta 7 das de plazo para el pago, entregada a las 4:00 horas en camin
sin identificacin, y que este ofrecimiento habra sido hecho a varios distribuidore
s minoristas de otras compaas.
2.2. Guillermo Reyes B., de Paine, quien dice haber recibido la visita de un seor
que le comunic que estaba formndose una nueva Asociacin de Distribuidores de Combu
stibles que, dentro de las garantas que ofrecera a sus socios, estaba la de otorga
r precios ms bajos por el combustible y plazos de pago entre 5 y 7 das y que, fina
lmente, le habra ofrecido mquinas expendedoras de combustibles y estanques.
2.3. Mendiola e Infante Limitada, quien dice haber recibido a un seor quien dijo
llamarse Jaime Walden, que le propuso, por cuenta de GAZPAL, la venta de combust
ibles sin contrato, con entrega entre las 3:00 y 4:00 horas, sin especificar el
precio y condiciones de pago.
3.- Las declaraciones prestadas ante la Fiscala por los distribuidores antes menc
ionados que resultaron ser don Guillermo Reyes Berros, domiciliado en Paine, Aven
ida Presidente Prieto N 486 y don Enrique Mendiola Alzaga, domiciliado en Santiag
o, Gran Avenida Jos Miguel Carrera N 9413, adems de don Jorge Vallejo Alonso, arrib
a individualizado, con domicilio en Santiago, Avenida Irarrzabal N 1682, oficina N2
4, quienes expresaron que ellos haban enviado las cartas que se les exhiban y rati
ficaron su contenido.
4.- La apreciacin de COMAR, en el sentido de que los hechos por ella denunciados
afectan a la empresa en sus relaciones con los revendedores minoristas, que podra
n haber adquirido o pueden adquirir combustibles de terceros ajenos a la empresa
, perjudican la imagen de sta al expender combustibles sin la calidad y seguridad
correspondientes, van en desmedro del consumidor, pues se comete un fraude o en
gao con l, desaparece la seguridad en la descarga y se vulnera el derecho de propi
edad de sus bienes al usar stos para almacenar y expender combustibles de tercera
s personas y se afecta el derecho de propiedad que SUNOCO tiene sobre su marca c
omercial. Finalmente, estima que la conducta denunciada es una seria infraccin a
los artculos 1 y 4 de la Ley nmero 18.223, sobre proteccin del consumidor.
5.- La conclusin del dictamen reclamado que, despus de exponer la denuncia y sus f
undamentos, declara que "los hechos denunciados por COMAR no constituyen infracc
in a las normas sobre libre competencia contempladas en el Decreto Ley N 211, de 1
973, por lo que se ha acordado desestimar la denuncia presentada".
6.- Los fundamentos del recurso de reclamacin deducido por COMAR en contra del di
ctamen de la H. Comisin Preventiva Central que descansan en los siguientes argume
ntos:
6.1. La Comisin Preventiva no ha dado razones para rechazar la denuncia.
6.2. Dos hechos que imputa a la Fiscala Nacional Econmica, esto es, que este Servi
cio no habra efectuado otras diligencias que llamar a los suscriptores de las car
tas acompaadas a reconocer sus firmas y ratificar su contenido y haber incurrido
en una suerte de contradiccin, pues mientras en otro proceso seala que los revende
dores de combustibles no deben incurrir en confusin de marcas o uso indebido de e
llas, nada dice en esta denuncia en que precisamente se trata de alguien que inc
urre en una conducta sancionada por la ley de marcas.
6.3. Impugna, tambin, que para emitir el dictamen reclamado, no se haya consultad
o el parecer de las dems compaas distribuidoras mayoristas de combustibles, no obst
ante el inters que la materia presenta para todas ellas.
7.- El informe de la H. Comisin Preventiva Central, contenido en su Oficio Nos. 4
89, de 5 de mayo en curso, en virtud del cual y hacindose cargo de los argumentos
del recurso de reclamacin, expresa:
a) No estim necesario hacer mayores consideraciones respecto de la denuncia porqu
e a su juicio los hechos denunciados no constituan infraccin a la libre competenci
a aunque pudieran transgredir otra legislacin.
b) No le corresponde hacerse cargo de las objeciones planteadas a la actuacin de
la Fiscala Nacional Econmica. No obstante, presume que con la sola ratificacin de l
as cartas mencionadas en el N 2 de este fallo, lleg a la conclusin de que las condu
ctas denunciadas no constituan infraccin del Decreto Ley N 211, de 1973. Adems, aunq
ue se haya dicho por la Fiscala que en la venta de combustibles no debe incurrirs
e en confusin de marcas y deben respetarse las normas de seguridad, las posibles
infracciones a esas normas marcarias y de seguridad no caben dentro de la compet
encia de los organismos antimonopolios.
c) En cuanto a la circunstancia de no haber odo a las dems compaas distribuidoras ma
yoristas, la Comisin Preventiva no estim necesario hacerlo para declarar que una c
onducta denunciada era ajena a su competencia.
8.- Los hechos a que se refieren las consideraciones anteriores son bastantes a
juicio de esta Comisin, para declarar que no se hace lugar al recurso de reclamac
in interpuesto por COMAR en contra del Dictamen N 654/431, del presente ao, de la H
. Comisin Preventiva Central, pues, como puede apreciarse, esa empresa, basndose e
n los dichos ambiguos de dos de sus revendedores de combustibles, los seores Jorg
e Vallejo Alonso y Enrique Mendiola Alzaga, ha pretendido construir una denuncia
por infraccin a las normas del Decreto Ley N 211, de 1973, en circunstancias que
dichos revendedores slo dan cuenta de una proposicin para que ellos faltaran a las
obligaciones que les impondra un contrato de distribucin suscrito con COMAR, lo q
ue no se materializ porque, al parecer, ellos no prestaron su colaboracin para ese
efecto.
Tal como lo hace presente la H. Comisin Preventiva Central, la proposicin para inc
umplir un contrato que habran recibido dos revendedores de COMAR puede importar u
na trasgresin de otras normas legales o reglamentarias pero no constituyen un hec
ho, acto o convencin que tienda a impedir la libre competencia.
9.- Lo anterior no significa que deban considerarse ajenas a las normas del Decr
eto Ley N 211, de 1973, las transgresiones a la legislacin tributaria, sanitaria,
contractual, de seguridad y otras que cometan los agentes econmicos pues, en algu
nos casos, ellas pueden constituir una especie de competencia desleal respecto d
e quienes intervienen en el mercado acatando esa legislacin.
10.- En el caso sublite no se ha denunciado una trasgresin como las mencionadas e
n el fundamento precedente que pudiera constituir competencia desleal, sino slo u
na proposicin de venta de combustibles que no se materializ, por lo que, en defini
tiva, el dictamen recurrido concluy, acertadamente, que no se haba producido una s
ituacin susceptible de ser reprochada o enmendada por la H. Comisin Preventiva Cen
tral. No obstante lo anterior, habra sido deseable que, en el Dictamen recurrido,
se hubieren analizado, tanto los hechos denunciados como los posibles atentados
a la libre competencia con mayor latitud, para fundamentar el rechazo a la denu
ncia.
Y VISTOS, adems, los artculos 9, 17 letra b) y 18 del Decreto Ley N 211, de 1973,
SE DECLARA:
1) Que se desestima el recurso de reclamacin interpuesto por Combustibles Martimos
S.A. en contra del Dictamen N 645/431, de 22 de abril pasado, de la H. Comisin Pre
ventiva Central, cuya conclusin se confirma.
Acordada contra el voto de los seores Juan Ignacio Varas Castelln y Arnaldo Gorzig
lia Balbi, quienes estuvieron por avocarse al conocimiento de la causa, porque e
stiman que los hechos denunciados, de ser comprobados, podran constituir actos de
competencia desleal.
Notifquese a la reclamante y al seor Fiscal Nacional Econmico.
Transcrbase a la H. Comisin Preventiva Central.
Rol N 329-88.
Pronunciada por los seores Vctor Manuel Rivas del C., Ministro de la Excma. Corte
Suprema y Presidente de la Comisin; don Alvaro Vial G., Director Nacional del Ins
tituto Nacional de Estadsticas; don Gabriel Larroulet G., Tesorero General de la
Repblica; don Juan Ignacio Varas C., Decano de la Facultad de Ciencias Econmicas y
Administrativas de la Universidad de Chile y don Arnaldo Gorziglia B., Decano d
e la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica de Chile. No firma este ltimo,
no obstante haber concurrido al acuerdo, por encontrarse ausente.

ROMN LAGAZZI ARAVENA
ABOGADO
gonmercado@hotmail.com
UNIVERSIDAD DEL DESARROLLO. FACULTAD DE DERECHO
MAGSTER EN DERECHO DE LA EMPRESA
DERECHO SOCIETARIO II
CONCEPCIN CHILE