Memorndum

16 de mayo de 2006

Para:

De: Jaime Corts Rocha

Re: Sociedades Financieras de Objeto Mltiple


El 27 de abril de 2006, la Cmara de Senadores aprob un dictamen sobre una
iniciativa ya aprobada por la Cmara de Senadores (en adelante el Dictamen o el
Decreto) para modificar diversos ordenamientos financieros y fiscales
1
con el objeto
de crear las denominadas Sociedades Financieras de Objeto Mltiple (en adelante las
Sofomes). El Dictamen entrar en vigor a partir del da siguiente de su publicacin en
el Diario Oficial de la Federacin, misma que no ha ocurrido.

El objeto de este memorndum es describir el rgimen legal aplicable a las
Sofomes y las ventajas procesales y financieras a las que tendrn acceso tales
entidades conforme al Decreto.

I. Introduccin.

Segn su exposicin de motivos el Decreto, pretende liberalizar las operaciones
activas, fomentar la competencia, bajar las tasas de inters y eliminar la regulacin y la
supervisin financiera, a travs de la creacin de la Sociedad Financiera de Objeto
Mltiple (Sofom), una nueva entidad financiera no regulada. Dicha entidad tendra
como objeto social la realizacin de arrendamiento financiero, factoraje financiero y
crdito en sus distintos tipos, con fondeo propio, de la banca o del mercado de valores
y contemplara todas las ventajas fiscales y procesales con las que actualmente
cuentan las Sofoles.

Las reformas propuestas se sustentan, tambin de acuerdo a la exposicin de
motivos, en que las Sofoles (y ahora las Sofomes) no captan recursos del pblico, con lo
que no existe posibilidad de un riesgo sistmico en el sector financiero en caso de
quiebra o insolvencia de alguna de ellas, y no estn conectadas al sistema de pagos.
Se argumenta tambin que el actual marco normativo ha tenido ciertos aspectos
negativos, como el que la regulacin crea la percepcin de que existe un aval

1
Los ordenamientos que se modificaran en trminos del Dictamen son los siguientes: la
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito (LGOAAC), la Ley de Instituciones de Crdito, la Ley
General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros, la Ley Federal de
Instituciones de Fianzas, la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras, la Ley de
Ahorro y Crdito Popular, la Ley de Inversin Extranjera, la Ley del Impuesto sobre la
Renta, la Ley del Impuesto al Valor Agregado y el Cdigo Fiscal de la Federacin.

2
gubernamental y el que la autorizacin de las autoridades financieras constituye una
barrera de entrada y que la carga administrativa de la regulacin eleva los costos de
relacionados con las actividades de las Sofoles, Arrendadoras Financieras y Empresas
de Factoraje.

Es importante sealar que la intermediacin financiera en materia de crdito ya
se encontraba liberalizada, derivado de la publicacin en el mes de noviembre de
2005 de las reformas a los artculos 2 y 103 de la Ley de Instituciones de Crdito, para
permitir que sociedades mercantiles no reguladas pudieran captar recursos mediante
oferta pblica de valores o crditos de la banca comercial y de desarrollo y utilizar
estos recursos para otorgar crdito. No obstante lo anterior, en la realizacin de tales
operaciones, tales entidades mercantiles no cuentan con las ventajas fiscales y
procesales de las Sofoles, ni de las Sofomes, de acuerdo con el Decreto.

Las operaciones de las Sofomes estarn reguladas por la Ley General de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito LGOAAC), la cual establece que
la realizacin habitual y profesional de operaciones de crdito, arrendamiento
financiero o factoraje financiero, se considerarn actividades auxiliares del crdito, y
no requieren de autorizacin alguna por parte del Gobierno Federal.


II. Rgimen Jurdico de las Sofomes.

Las Sofomes debern ser sociedades annimas que expresamente contemplen
sus estatutos sociales como objeto principal la realizacin habitual y profesional del
otorgamiento de crdito, el arrendamiento financiero y/o el factoraje financiero.

a. Legislacin Aplicable. En funcin de sus actividades le sern aplicables a las
Sofomes los siguientes ordenamientos especiales: (i) la LGOAAC; (ii) la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito; (iii) la Ley de Transparencia y de
Fomento a la Competencia en el Crdito Garantizado; (iv) la Ley para Regular
las Sociedades de Informacin Crediticia; y, (v) la Ley para la Transparencia y
Ordenamiento de los Servicios Financieros.

b. Clasificacin. Las Sofomes podrn ser de dos tipos:

(i) Sociedades Financieras de Objeto Mltiple Reguladas. Tratndose de
Sofomes que mantengan vnculos patrimoniales con instituciones de
crdito o sociedades controladoras de grupos financieros de los que
forman parte instituciones de crdito, las que estarn sujetas a
regulacin por la de Ley de Instituciones de Crdito y a supervisin por la
Comisin Nacional Bancaria y de Valores (CNBV) y a las que se les
adicionars las palabras entidad regulada o su abreviatura E.R; o
bien,



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(ii) Sociedades Financieras de Objeto Mltiple No Reguladas. Tratndose
de Sofomes en cuyo capital no participen, cualesquiera de las entidades
a que se refiere el prrafo anterior. Estas sociedades deben agregar a su
denominacin social la expresin "sociedad financiera de objeto
mltiple" o su acrnimo "SOFOM", seguido de las palabras "entidad no
regulada" o su abreviatura "E.N.R.". Las sociedades financieras de objeto
mltiple no reguladas no estarn sujetas a la supervisin de la Comisin
Nacional Bancaria y de Valores.

c. Capital Mnimo y Requisitos de Capitalizacin. El Decreto no establece
capitales mnimos ni limitantes respecto a la inversin en el capital pagado y
reservas de las Sofomes, por lo que resultan aplicables las reglas generales
aplicables a las sociedades annimas, es decir deben de cumplir con un capital
mnimo de $50,000 M.N..

Asimismo, el Decreto no establece requisitos mnimos de capitalizacin para las
Sofomes.

d. Inversin Extranjera. Conforme al Decreto la legislacin aplicable no limitar el
porcentaje de participacin de extranjeros en las Sofomes.

e. Fondeo. Las Sofomes mantendrn sus fuentes de fondeo a travs de la banca
comercial y de desarrollo, as como del mercado de valores.

Las Sofomes se reputan intermediarios financieros rurales para los efectos de la
Ley Orgnica de la Financiera Rural.

f. Reglas Especiales. Como se ha sealado arriba, las Sofomes No Reguladas no
requieren para su constitucin u operacin autorizacin especial por parte del
Gobierno Federal, sin embargo, sus actividades se estarn sujetas a las siguientes
disposiciones especiales:

(i) Jurisdiccin de la CONDUSEF. La proteccin y defensa de los derechos e
intereses del pblico usuario de los servicios que presten las Sofomes,
estar a cargo de la Comisin Nacional para la Proteccin y Defensa de
los Usuarios de Servicios Financieros (CONDUSEF)
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, las cuales le
debern informar de su constitucin dentro de los 10 hbiles siguientes la
inscripcin de su acta constitutiva en el Registro Pblico del Comercio.
La CONDUSEF tendr facultades de supervisin y vigilancia.

Las Sofomes tendrn que informar al pblico en relacin a los intereses y
comisiones y enviar estados de cuenta a sus acreditados, siendo la
CONDUSEF la autoridad encargada de vigilar el cumplimiento de dichas
obligaciones.

2
En virtud de la jurisdiccin de la CONDUSEF, los servicios ofrecidos por las Sofomes no
se encuentran sujetos a la supervisin de la Procuradura Federal del Consumidor.

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Se confieren a la CONDUSEF, las facultades que la Ley de Transparencia
y de Fomento a la Competencia en el Crdito Garantizado otorga a la
CNBV, respecto a las Sofomes No Reguladas que otorguen crdito
garantizado.

(ii) Prevencin de Lavado de Dinero. A las Sofomes le son aplicables las
disposiciones de lavado de dinero y conocimiento del cliente, a que se
refiere la LGOAAC. La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico
(SHCP), por conducto del Servicio de Administracin Tributaria (SAT),
emitir disposiciones de carcter general, para prevencin de delitos y
financiamiento al terrorismo, incluyendo presentacin de reportes sobre
actos u operaciones sospechosas o inusuales; as como en materia de
identificacin y conocimiento del cliente


III. Ventajas Fiscales

Conforme al Decreto las ventajas fiscales de las Sofomes sern las mismas que
actualmente gozan las Sofoles, las cuales se pueden resumir de la siguiente manera:

a. Integrante del Sistema Financiero. Se incorpora a las Sofomes en el artculo 8 de
la Ley del Impuesto Sobre la Renta (LISR) como integrantes del sistema
financiero, siempre que adems de que en sus estatutos contemplen la
realizacin habitual y profesional de operaciones de crdito, arrendamiento
financiero o factoraje financiero, dichas actividades representen al menos el
70% de sus activos totales o que sus ingresos derivados de las mismas y de la
enajenacin o administracin de los crditos otorgados representen al menos
el 70%.
3


El considerado como integrante del sistema financiero otorga a las Sofomes la
ventaja de que no le sean aplicables las reglas relativas a capitalizacin
insuficiente en materia de deduccin de intereses
4
.


3
De no cumplir el porcentaje, no se pierde la calidad de Sofom, pero si de entidad
financiera para efectos de la LISR, por lo que no tendran los beneficios fiscales. Tratndose de
Sofomes de nueva creacin, el SAT mediante resolucin particular en la que se considere el
programa de cumplimiento que al efecto presente el contribuyente, podr establecer para los
tres primeros ejercicios de dichas sociedades, un porcentaje menor al sealado, para ser
consideradas como integrantes del sistema financiero para los efectos de la LISR.

4
Conforme a la LISR, los intereses pagados por contribuyentes mexicanos a partes
relacionadas o a residentes en el extranjero, slo sern deducibles en caso de que no se
exceda la razn de su pasivo/capital en ms de tres a una veces. Tal disposicin no es
aplicable a integrantes del sistema financiero que cumplan con los requisitos de capitalizacin
que les sean aplicables conforme a la legislacin de la materia. Las Sofomes no estn sujetas
a requisitos de capitalizacin legales.

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b. Impuesto al Activo. Las Sofomes solamente pagarn Impuesto al Activo
respecto de sus activos que no se encuentren afectos a su actividad de
intermediacin financiera.

c. Impuesto al Valor Agregado. Los intereses o accesorios financieros cobrados
por las Sofomes por el otorgamiento de crdito, factoraje financiero o
descuento en documentos pendientes de cobro, estarn exentos del Impuesto
al Valor Agregado.

Adicionalmente a lo anterior, el Decreto establece nuevas ventajas fiscales
aplicables a toda clase de contribuyentes en materia de deducibilidad de crditos
incobrables.


IV. Ventajas Procesales.

Conforme al Decreto las ventajas procesales de las Sofomes sern las mismas
que actualmente gozan las Sofoles, las cuales se pueden resumir de la siguiente
manera:

a. Ttulos Ejecutivos. Los contratos en que se hagan constar crditos,
arrendamientos financiero o factorajes financiero que otorguen las Sofomes,
siempre que dichos instrumento vaya acompaado de la certificacin del
estado de cuenta respectivo por el contador de la Sofom, ser ttulo ejecutivo
mercantil, sin necesidad de reconocimiento de firma ni de otro requisito alguno.

b. Hipoteca Industrial. Conforme al Decreto las Sofomes tendrn la facultad de
que se otorguen hipotecas industriales a su favor tratndose de acreditadas
dedicadas a actividades industriales, agrcolas, ganaderas, primarias,
comerciales o de servicios.

Adicionalmente, por ser las Sofomes entidades financieras, en trminos del
artculo 2926 del Cdigo Civil Federal (y los artculos correlativos que existen en la
mayora de los Cdigos Civiles de los distintas entidades federativas), podrn ceder sus
crditos con garanta hipotecaria, sin necesidad de notificacin al deudor, de escritura
pblica, ni de inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad, siempre que el
cedente lleve la administracin de los crditos. En caso de que el cedente deje de
llevar la administracin de los crditos, el cesionario deber nicamente notificar por
escrito la cesin al deudor. Asimismo, la inscripcin de la hipoteca a favor del
acreedor original se considerar hecha a favor de el o los cesionarios, quienes tendrn
todos los derechos y acciones derivados de sta.


V. Facultad de Actuar como Fiduciarias. Conforme al Decreto les estar permitido
a las Sofomes actuar como fiduciarias exclusivamente en fideicomisos de
garanta, sujeto a las reglas y limitaciones establecidas en el propio Decreto.


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* * * * *

Quedamos a sus rdenes para cualquier aclaracin o comentario con relacin
al presente.

Atentamente,



Mijares, Angoitia, Corts y Fuentes, S.C.