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Responsabilidad Civil

Acto ilcito
Los actos de los individuos producen una modificacin del mundo exterior.
La alteracin de las circunstancias que forman el entorno de los dems, puede ser
favorable al inters individual o colectivo de stos, o bien puede ser contrario.
Cuando la alteracin favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los
dems, o bien se traduce en ventajas para otro, el autor de aqulla puede aspirar
a una recompensa o retribucin benfica de quien recibe la utilidad.
Cuando la alteracin ocasionada constituye la violacin de un deber jurdico, y
menoscabndose el inters ajeno se invade la rbita de actuacin de otro, se
produce en el sujeto pasivo del acto una reaccin desfavorable que se traduce en
una insatisfaccin. El autor de la alteracin no puede aspirar en este caso a una
recompensa: al contrario, se halla frente a la vctima en actitud de dar respuesta a
la perentoria exigencia de sta.
As, la conducta ilcita del sujeto activo lo obliga a resarcir el dao causado,
obligacin que se produce, no porque el sujeto la quiera, sino porque lo establece
el ordenamiento jurdico, a fin de corregir su voluntad contraria a derecho y para
combatir los efectos antisociales de aquella actividad ilcita.

Concepto
Acto ilcito es todo acto voluntario (imputabilidad en primer grado) contrario al
ordenamiento jurdico (antijuridicidad), considerado ste en su
totalidad, culpable (imputabilidad en segundo grado) que causa (relacin de
causalidad entre el dao y el hecho) un dao a otro y que
genera responsabilidad civil (contractual o extracontractual) para el agente que
lo cometi.
La definicin expresada muestra los cuatro elementos que conforman el acto
ilcito:

Antijuridicidad: acto contrario al ordenamiento jurdico. Dice el artculo 1066 que:
Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente
prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a
ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este cdigo, si no hubiere
una disposicin de la ley que la hubiese impuesto. Sin embargo, es menester
aclarar que para que un acto sea ilcito no basta con que se encuentre prohibido
por una ley en particular, sino que el acto ilcito, para ser tal, ha de estar en
contradiccin con el ordenamiento jurdico considerado en su totalidad, pues el
ordenamiento jurdico es una unidad. Cada norma no se encuentra
individualmente aislada, sino, muy por el contrario, es parte inseparable e integral
del ordenamiento jurdico y de ah que solo sea ilcito lo contrario al ordenamiento
jurdico todo, y no lo opuesto a una norma aislada, en cuyo caso la violacin
podra estar justificada por otra regla que prevalezca y le d el signo de la ilicitud.
Por ejemplo, el homicidio no siempre comporta un acto ilcito, desde que en ciertas
circunstancias - legtima defensa, verbigracia-, el propio ordenamiento jurdico lo
justifica.
Dao. Dice el artculo 1067: No habr acto ilcito punible para los efectos de este
cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar....
Es decir, sin dao no hay acto ilcito civil. Es que tal acto es concebido por el
ordenamiento jurdico como causa o fuente de la obligacin de indemnizar, y
lgicamente, si el acto no causa dao alguno, falla el presupuesto de cualquier
indemnizacin.
Factores de imputabilidad legal de responsabilidad:
- Imputabilidad en primer grado: voluntariedad.
- Imputabilidad en segundo grado: culpabilidad.
Relacin de causalidad entre el dao y el hecho, tambin llamado nexo de
causalidad o imputabilidad material.

La responsabilidad civil
Toda persona que comete un acto ilcito debe responder. Responder significa dar
cada uno cuenta de sus actos.
De lo dicho resulta que la responsabilidad civil es el deber de reparar el dao
que se ha causado a otra persona, por medio de una indemnizacin, como
consecuencia de la violacin de un deber jurdico preexistente.

Responsabilidad contractual y extracontractual
A veces el acto lesivo recae sobre quien no tena con el autor vnculo alguno
anterior; otras veces el comportamiento daoso se produce frente a un sujeto con
quien el autor de aqul tena un vnculo jurdico anterior que le impona el
cumplimiento de una especfica conducta. Es por ello que existen dos clases de
responsabilidad: la responsabilidad contractual y la responsabilidad
extracontractual o, mejor llamada, responsabilidad por los actos ilcitos.
Existe responsabilidad extracontractual cuando los actos del sujeto activo
trascienden el contenido y alcance del contrato; o sea que quien causa un dao a
otro es responsable de esos actos, independientemente de que exista entre l y la
vctima un vnculo contractual. El que causa daos que van ms all del
cumplimiento del contrato, como sera la muerte de los pasajeros en el transporte,
incurre en responsabilidad extracontractual. Los actos que dan origen a este tipo
de responsabilidades, colocan al causante en la condicin de un tercero extrao.
Existe responsabilidad extracontractual cuando por causa directa del
incumplimiento de un contrato, una de las partes causa un dao a la otra. En decir
que, existen dos tipos de responsabilidad civil: la derivada del incumplimiento de
un contrato (responsabilidad contractual) y la derivada del acto ilcito
(responsabilidad extracontractual o responsabilidad por actos ilcitos).

Elementos de los actos ILCITOS
Como vimos al principio, los elementos de los actos ilcitos son:
I. Antijuridicidad.
II. Dao.
III. Factores de atribucin (imputabilidad legal de responsabilidad)
IV. Relacin de causalidad entre el dao y el hecho.

Sin embargo, el rgimen para dichos elementos, varia un poco segn se trate de
responsabilidad contractual o extracontractual.
A continuacin vamos a tratar lo relativo a los elementos de los actos ilcitos que
integran la responsabilidad civil, refirindonos por separado a cada uno de ellos y
puntualizando las diferencias que existieren segn el sistema en que se
encuentren.

I. Antijuridicidad
La antijuridicidad es el elemento material u objetivo imprescindible para que nazca
la responsabilidad civil, y consiste en la infraccin o violacin de un deber
jurdico preexistente, establecido en una norma o regla de derecho,
integrativa del ordenamiento jurdico. Por lo tanto, antijuridicidad es sinnimo
de ilicitud.
Si la antijuridicidad es la violacin de un deber jurdico, abarca no solamente los
casos de violacin directa de la ley, sino las hiptesis de infraccin del deber
impuesto por la voluntad de las partes en el contrato, pues tanto el contrato como
la ley, son actos productores de derecho y forman parte de la unidad del
ordenamiento jurdico, sin mencionar que los pactos contractuales son ley para los
contratantes (art. 1197 cd. civ).

Rgimen de la antijuridicidad en la responsabilidad por los actos ilcitos
Concepto. El acto ilcito consiste en una infraccin a la ley que causa dao a otro y
que obliga a la reparacin a quien resulte responsable en virtud de imputacin o
atribucin legal del perjuicio.
Por un lado el artculo 1066 del Cdigo Civil declara expresamente: Ningn acto
voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las
leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le
podr aplicar pena o sancin de este cdigo, si no hubiere una disposicin de la
ley que la hubiese impuesto. Es decir, la norma exige una expresa prohibicin
legal siguiendo el principio nulla poena sine lege; bien entendido que el concepto
de ley est tomado en sentido amplio y no en el estricto de ley por su forma. En
concordancia con esta posicin, el artculo 1074 establece que toda persona que
por cualquier omisin hubiese ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable
solamente cuando una disposicin de la ley le impusiere la obligacin de cumplir el
hecho omitido.
Hasta aqu podra decirse que nuestro cdigo adopta la ilicitud objetiva. Sin
embargo, el artculo 1067 dispone: No habr acto ilcito punible para los efectos
de este cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda
causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia.

Clasificacin de los actos ilcitos.
Los actos ilcitos civiles pueden ser de dos clases, segn la forma en que opere la
voluntariedad del agente en la infraccin del deber jurdico preexistente:
> Si el acto ilcito es ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o
los derechos de otro, tenemos el delito civil, segn expresa definicin del
artculo 1072 del cdigo civil. De manera que lo que caracteriza y distingue al
delito es la intencin de daar, llamada tambin dolo.
> Si el acto ilcito se realiza en cambio sin intencin de causar un dao, solo por
culpa o negligencia de su autor, tenemos el cuasidelito, segn argumento del
artculo 1109*, categora esta a la que el cdigo alude simplemente como hechos
ilcitos que no son delitos (leyenda del tt. 9, sec. 2, liba. 2). Como es de notar, en
los cuasidelitos no media la intencin sino la culpa. La infraccin a la ley no ha
sido querida por el agente, sino que ha resultado de un acto (o una omisin)
llevado a cabo sin haber tomado todas las diligencias necesarias para evitar el
dao: ejemplo tpico y muy frecuente es accidente del trnsito ocasionado por
exceso de velocidad, por una distraccin, etctera.
Tal distincin es de gran utilidad al momento de determinar el monto de la
reparacin:
- En primer lugar, porque los jueces tienen una tendencia natural a conceder una
suma ms elevada, por daos y perjuicios, a la vctima de una culpa delictual, que
a una culpa cuasidelictual; precisamente porque en la culpa delictual existe una
intencin malvada que no se encuentra en el cuasidelito.
- Y, en segundo lugar, porque cuando el hecho ilcito fuese un cuasidelito, los
jueces al fijar las indemnizaciones por daos, podrn considerar la situacin
patrimonial del deudor, atenundola si fuere equitativo (art. 1069), lo cual no es
procedente ...si el dao fuese imputable a dolo del responsable, o sea
precisamente cuando se trata de delitos (art. 1072).

Rgimen de la antijuridicidad en la responsabilidad por incumplimiento
contractual
Concepto. En la responsabilidad por incumplimiento contractual, la antijuridicidad
se da cuando una de las partes no cumple la prestacin debida en un contrato
celebrado entre ellas. Por lo tanto, aqu, antijuridicidad es sinnimo
de inejecucin o incumplimiento.
Clases de incumplimiento. El incumplimiento puede ser absoluto o relativo:
a) El incumplimiento es absoluto cuando la inejecucin es total y definitiva. Por
ejemplo, Pablo vende su casa a Juan, pero en vez de escriturrsela y
entregrsela, se la escritura y se la entrega a Pedro.
b) El incumplimiento es relativo:
- Cuando se cumple en parte;
- Cuando se cumple, pero tardamente; o
- Cuando se ejecuta, pero mal, o sea en forma imperfecta o defectuosa.

Cuando media ejecucin relativa de la obligacin y particularmente cuando se
trata del retardo en el cumplimiento de la misma, se exige un requisito ms: la
mora del deudor.
En el incumplimiento absoluto de la obligacin, en cambio, la constitucin en mora
no es necesaria.
.
Mora
Concepto de mora. Cuando el deudor no cumple la obligacin en el tiempo debido
existe un incumplimiento relativo, que jurdicamente se denomina mora.
Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligacin,
cuando adems concurren otros requisitos que vamos a ver ms adelante. La
mora aparece as como un retardo jurdicamente calificado, que da origen a la
responsabilidad del deudor por los daos moratorios.
La mora constituye un incumplimiento relativo, ya que si bien el deudor no ejecuta
la prestacin en tiempo oportuno, puede an hacerlo. Cuando la obligacin no es
susceptible ya de ser cumplida, cesa la mora y el deudor cae en un incumplimiento
total o absoluto, que agrava su responsabilidad si le es imputable.

Elementos. Los elementos de la mora son los siguientes:
a) El retardo en el cumplimiento de la obligacin, o sea, el incumplimiento material
en relacin al tiempo en que la obligacin debi cumplirse. ste es el elemento
objetivo.
b) La imputabilidad de ese retardo, o sea que el mismo se deba a dolo o culpa del
obligado. ste es el elemento subjetivo.
c) En algunos regmenes jurdicos, se exige la constitucin en mora del deudor,
que viene a ser el elemento formal. En el nuestro cdigo, la constitucin en mora
solo se exige en ciertos caos determinados por la ley.

A continuacin analizare en detalle estos elementos:
a) Retardo. El deudor retarda el cumplimiento de su obligacin cuando su
conducta no se ajusta al comportamiento debido en relacin al tiempo en que
aqulla debi ejecutarse.
El tiempo en que la obligacin debe cumplirse es cuestin regulada por el
contrato; y, a falta de estipulacin, rigen las disposiciones legales pertinentes (arts.
566 y sigs., 618, 620 y 625).
Para que exista retardo es necesario que medie una obligacin exigible y que no
se la haya cumplido acabadamente en tiempo propio. Recordemos que:
- Si la obligacin es a plazo, ste debe hallarse vencido (art. 570).
- Si la obligacin no es a plazo, o si es a plazo incierto e indeterminado (pago a
mejor fortuna o cuando el deudor pueda) debe pedirse, previamente su fijacin
judicial (arts. 618, 620 y 751) y solo despus de vencido el que el juez seale, se
podr hablar de retardo.
- Si la obligacin est sometida a una condicin suspensiva, debe aguardarse a
que la misma se cumpla para que se produzca la mora en el caso de que no se
ejecute la prestacin (arts. 545 y 547).
- Si la obligacin es de objeto indeterminado, se debe concretar primero la
prestacin que debe cumplirse, mediante la individualizacin correspondiente.

b) Imputabilidad. La mora tiene que ser inexcusable, vale decir producto del dolo
o de la culpa del obligado. En nuestro derecho, no es necesario para el acreedor
probar la culpa o el dolo del deudor para la constitucin en mora, sino que la
culpa o el dolo de ese retardo se presumen. Basta que se haya producido el
retardo y la interpelacin, en los casos en que esta es necesaria, para que el
obligado este objetivamente en mora. Pero si el deudor quisiera eximirse de la
responsabilidad surgida de ese retardo, s deber probar que no le es
imputable, as lo establece expresamente el artculo 509, ultima parte, y si el
deudor demuestra que el retardo incurrido obedece a caso fortuito o fuerza mayor,
queda eximido de las responsabilidades derivadas de la mora.

c) Constitucin en mora. En algunos regmenes jurdicos y en determinadas
situaciones, no basta el simple retardo para que el deudor quede constituido en
mora. Es necesario que medie un requerimiento ms, una exigencia concreta
del acreedor al deudor en el sentido de que le sea cumplida la prestacin. Es
lo que se llama a constituir en mora ex persona al obligado.
En nuestro cdigo solo en determinados casos es necesaria la constitucin en
mora. El sistema de constitucin en mora, se encuentra legislado en nuestro
derecho por el artculo 509, el cual establece: En las obligaciones a plazo, la mora
se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al
deudor para constituirlo en mora.
Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a
menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de
cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha
indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe
probar que no le es imputable.
Se advierte en este artculo tres casos distintos a considerar y son los siguientes:
1) el de las obligaciones con plazo expreso, 2) el de las que no tiene plazo
expreso convenido, pero el mismo resulta de la naturaleza y circunstancias de la
obligacin, y 3) el de las obligaciones sin plazo. Examinar estas tres hiptesis:
1) Obligaciones con plazo expreso. En estas obligaciones la mora se produce
por el solo vencimiento del plazo.
Sin embargo, de la interpretacin del texto legal surge un problema, que es el de
determinar a qu plazo se refiere, pues existen dos tipos de plazos: plazo cierto y
plazo incierto (arts. 567* y 568*). Recordemos que en el plazo cierto se sabe
inicialmente cundo ocurrir el vencimiento; por ejemplo la obligacin de pagar la
cantidad de mil pesos moneda nacional el da 1 de enero del 2007, o a los treinta
das de la fecha del contrato, o el da de Navidad, etc. En el plazo indeterminado
se supedita el vencimiento a un hecho que necesariamente debe ocurrir pero no
se sabe cundo, tal es el caso de la obligacin de pagar una deuda cuando Pablo
muera, o la promesa de entregar diez vacas cuando llueva en el campo que tengo
en Santa Fe.
La doctrina ha entendido que el rgimen de mora de pleno derecho solo puede
aplicarse a las obligaciones de plazo cierto. En cambio, en las obligaciones a
plazo incierto no cabe considerar que la mora se opere automticamente, porque
el deudor puede ignorar que ha acontecido el hecho del cual depende la
exigibilidad de la prestacin. En los ejemplos antes recordados el obligado podra
desconocer el fallecimiento de Pablo o la lluvia cada en el campo de Santa Fe, y
es menester, entonces, que acreedor, por medio de una intimacin, disipe todas
las dudas al respecto. Adems y aun suponiendo que el deudor supiera la
existencia del evento, ese conocimiento sera tan simultaneo con el deber de
cumplir, que si se lo constituyera en mora de pleno derecho hasta podra faltarle
materialmente el tiempo necesario para el pago. El principio de buena fe (instituido
por el artculo 1198*) impone no solo que se haga un requerimiento al deudor, sino
que se le otorgue en esa intimacin, el tiempo necesario para que se cumpla.
Sin embargo, esta regla admite algunas excepciones:
- Cuando las partes hubieran convenido expresamente la necesidad del
requerimiento previo. Recordemos, las normas del artculo 509 son supletorias, no
imperativas, y como no est comprometido de ninguna manera el orden pblico,
no hay razones para negar a los interesados la libertad de dictar sus propias
pautas (art. 1197).
- Los casos en que la ley misma dispone la necesidad de interpelacin. Como por
ejemplo, la norma del artculo 1204 para los contratos bilaterales, segn la cual,
ante el incumplimiento de la prestacin, el acreedor, para tener derecho a
reclamar la resolucin del contrato, debe intimar al obligado a fin de que cumpla la
prestacin en un plazo no inferior a quince das.
- En los casos en que la ejecucin de la prestacin requiera el cumplimiento previo
o simultaneo de ciertos actos de cooperacin del acreedor, es evidente que el
deudor no podr ser considerado en mora automtica, hasta que el acreedor
justifique haber cumplido la actividad que le compete. La doctrina y la
jurisprudencia nos proporcionan varios ejemplos en ese sentido: si se ha
estipulado que el pago debe hacerse en el domicilio del deudor, el acreedor debe
probar que concurri a recibirlo, (el hecho de no hacerlo equivale a la negativa de
recibirlo); si se ha convenido que el acreedor indique el lugar de pago, tendr que
justificarse que ha hecho tal indicacin; cuando se trata de una obligacin de
prestacin indeterminada, en la cual la eleccin incumbe al acreedor, debe
demostrarse que tal actividad ha sido cumplida.
En conclusin, la mora automtica se aplica a las obligaciones que tengan
plazo cierto de cumplimiento.
> Critica de la mora de pleno derecho. El sistema de mora automtica fue
introducido al artculo 509 por la ley 17711. En su redaccin originaria, este art.
estableca que para que el deudor incurra en mora debe mediar requerimiento
judicial o extrajudicial por parte del acreedor. La doctrina mayoritaria critic este
cambio. En primer lugar, porque lo consider innecesario, pues la imposicin del
requerimiento previo contenida en el artculo 509 originario, era una regla
supletoria que poda ser dejada de lado por convencin expresa de los
interesados, de manera que si las partes podan dictarse su propia ley,
evidentemente era innecesario introducir cambios en el cdigo. Las reformas a las
leyes no se conciben por puro afn terico, sino cuando se constatan, en la vida
practica, defectos del sistema jurdico. En segundo lugar, suponiendo que hubiera
sido necesaria una modificacin, lo ms recomendable habra sido optar por el
rgimen intermedio del cdigo civil italiano, que impone el principio de la
interpelacin previa, pero atempera sus consecuencias ampliando las excepciones
en las que la mora se constituye de pleno derecho, como ocurre con las
obligaciones a cumplir en el domicilio del acreedor. Por ltimo, no se concibe
como en una poca que se caracteriza por una mejora de la condicin del deudor,
por un derecho a favor del deudor, por un derecho cargado de ideas sociales, se
haya cado en un sistema que, segn los estudiosos, ni siquiera se emple en el
riguroso derecho romano.
2) Obligaciones con plazo tcito. El artculo 509, segunda parte establece: Si
el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al
deudor para constituirlo en mora.
La segunda parte del artculo 509 contempla, entonces, el caso del plazo tcito, el
cual es definido por la doctrina como el que no est fijado por las partes, pero que
se deduce de la misma naturaleza del compromiso. Es decir que la propia ndole
de la prestacin nos est inclinando a la necesidad de un tiempo adecuado para
realizarla. Es el periodo de tiempo indispensable para cumplir la prestacin. As
por ejemplo, si se pacta en Santiago del Estero una obligacin de hacer a
cumplirse en Tucumn, se considera que tcitamente comprende el tiempo
necesario para que se pueda llegar a Tucumn. O si, por ejemplo, se cobran por
adelantado los intereses de un prstamo vencido queda implcito que el plazo para
la devolucin del capital se ha extendido por el lapso de dichos intereses.
En definitiva, para las obligaciones con plazo tcito, el artculo 509, con gran
acierto, impone el requisito de la interpelacin previa al deudor, para que se
configure el estado de mora. Digo con gran acierto, pues las obligaciones a plazo
tcito carecen de la indispensable precisin en cuanto a la poca de cumplimiento,
y no es posible, por lo tanto, establecer en ellas la mora automtica, cuya razn de
ser est precisamente en que el deudor conoce con certeza el momento de la
exigibilidad del crdito.
3) Obligaciones sin plazo fijado. Cuando ni expresa ni tcitamente se lo ha
establecido, pese a tratarse de una obligacin a plazo, el artculo 509, tercera
parte, exige la previa fijacin judicial y una vez que esta ha sido hecha, el deudor
quedara constituido en mora, de pleno derecho, desde el momento indicado en la
sentencia para el cumplimento de la prestacin.
4) Obligaciones inmediatamente exigibles. El artculo 509 no contemplo el
rgimen de mora para las obligaciones inmediatamente exigibles. Estas
obligaciones son las que no estn sujetas a ninguna modalidad y cuya exigibilidad
es coetnea con su nacimiento, por lo que las mismas pueden satisfacerse en
cualquier momento: cuando lo requiera el acreedor o cuando el deudor desee
liberarse aun sin previo reclamo del titular del crdito. Ejemplos de estas
obligaciones son: la obligacin del vendedor de entregar la cosa cuando el
comprador lo exija (art. 1409*); la de restitucin de la cosa cuando cualquiera de
las partes lo quisiere en el depsito por tiempo indeterminado (art. 2226, inc. 1);
las obligaciones contenidas en letras de cambio, vales o pagares sin indicacin de
plazo o a la vista, las que deben pagarse a su presentacin (arts. 36 y 102 del
dec-ley 5965/63 modificatorio del cd. de com.), etc. La doctrina y la jurisprudencia
sostienen que estas obligaciones deben ser consideradas como sin plazo, por lo
tanto: para tornarlas exigibles, no es necesaria la previa fijacin judicial de un
trmino y su ulterior vencimiento, y para que incurran en mora, es necesaria la
previa interpelacin del deudor por parte del acreedor.
5) Obligaciones de no hacer. En las obligaciones de no hacer, en principio y
contrariamente a lo que ocurre en las de hacer, no es necesaria la interpelacin
para que el deudor incurra en incumplimiento. Los autores al fundar esta opinin
sealan que la constitucin en mora tiene por objeto comprobar el retardo del
deudor y tal comprobacin no tiene finalidad en las deudas de abstencin, pues si
el deudor hizo aquello que le estaba vedado, no ha habido propiamente retardo
sino incumplimiento.

Efectos de la mora. Los efectos de la mora son los siguientes:
a) Obliga al deudor a indemnizar los daos y perjuicios causados al acreedor por
el retardo incurrido (art. 508*) en las obligaciones que no tengan por objeto dar
sumas de dinero. Si la obligacin es de dar sumas de dinero, comienza el curso de
los intereses (art. 622*).
b) Pone a cargo del deudor los riesgos del contrato (arts. 513*, 710*, 892* y 889*),
de tal manera que aun cuando la prestacin se torne de cumplimiento imposible
por caso fortuito o fuerza mayor, el deudor no queda liberado de responsabilidad.
c) Da derecho a resolver el contrato de acuerdo al artculo 1204 del cdigo civil.
d) Impide que el deudor invoque los beneficios de la teora de la imprevisin (art.
1198).
e) En caso de que se promueva demanda judicial, el deudor carga con las costas
(art. 70, inc. 1, cd. procesal civ. y com. de la Nac.)
f) En el derecho laboral, la mora del patrn en el pago de los salarios o sueldos da
derecho al obrero o empleado a considerarse en situacin de despido.
g) Etctera.

Cesacin de la mora. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se
encuentra el deudor, ese estado supone necesariamente la subsistencia de la
prestacin. En consecuencia, la mora cesar cuando la prestacin ya no exista,
sea a) por haberse extinguido por su cumplimiento, b) por haberse hecho
imposible el cumplimiento (por culpa del deudor o por un hecho que no le sea
imputable), o c) por renuncia. Analicemos estas hiptesis:
a) Cuando el deudor cumple con la prestacin, cesa su estado de mora, pero debe
pagar los daos e intereses moratorios hasta ese momento.
As lo ha entendido la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia, cuando establecen
que: el deudor moroso puede pagar vlidamente, con tal de que anexe a la
prestacin debida los accesorios derivados de la mora, salvo cuando hay clusula
resolutoria, de la cual el acreedor haya hecho uso.
La doctrina y los cdigos modernos, basndose en principios de equidad,
sostienen que la mora del deudor confiere al acreedor el derecho de rechazar la
prestacin que se le pretende ejecutar tardamente, cuando esta ya no le
signifique utilidad. Nuestro cdigo no lo establece ninguna norma al respecto.
b) En el supuesto en que sobrevenga la imposibilidad de cumplir la prestacin,
cesan los efectos de la mora, pero el obligado debe los daos e intereses
moratorios hasta el da de incurrir la imposibilidad y adems los daos e intereses
compensatorios, de acuerdo la doctrina de los artculos 513 y 889 del cdigo civil.
c) Tambin puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su
deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestacin. Debe distinguirse la
cesacin del estado de mora de la renuncia. En el primer caso el deudor deja de
estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe
por los daos y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora.
En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daos
e intereses moratorios. Sin embargo, debemos tener en cuenta que esta renuncia
alcanzar solamente al estado de mora, que cesar desde ese momento por acto
voluntario del acreedor, pero que no implica necesariamente renuncia a los
efectos hasta ese momento producidos.

El cumplimiento tardo carente de inters para el acreedor. Cuando el
cumplimiento tardo de la obligacin careciera de inters para el acreedor, ya no
se considera a la inejecucin como relativa, sino como absoluta. Esta situacin se
presenta en todos los casos de plazo esencial, o sea cuando la designacin del
tiempo en que la obligacin deba cumplirse fue un motivo determinante por parte
del acreedor. En este caso no puede hablarse de mora pues la prestacin, aunque
susceptible de cumplirse en cuanto al deudor, no lo es en relacin al inters del
acreedor que constituye un factor decisivo en la constitucin de la obligacin.
Esta facultad del acreedor para realizar la prestacin tarda, completamente intil a
causa del retardo, no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislacin,
pero es aceptada por la doctrina.
En otras legislaciones se confiere al acreedor el derecho a rechazar la prestacin
debida y a pedir indemnizacin por incumplimiento, cuando por consecuencia de
la mora la prestacin carece ya de todo inters para l.

Mora del acreedor. Puede darse que el acreedor entre en mora, a esta mora se
denomina mora accipiendi o, simplemente, mora del acreedor. La mora del
acreedor consiste en el retraso del cumplimiento de la prestacin, debido a la
conducta del acreedor, cuando omite la cooperacin indispensable de su parte y
en especial la aceptacin del pago.
Para que la mora del acreedor se configure, la doctrina y los cdigos modernos
exigen por regla general, que el deudor no solo est dispuesto para la prestacin,
sino que haya comenzado a cumplirla y que la haya activado hasta el punto que
solo dependa del acreedor que se produzca el resultado de la misma.
Los efectos de la mora del acreedor son los siguientes:
a) Impone al acreedor el deber de resarcir los daos y perjuicios ocasionados al
deudor.
b) El deudor queda liberado del riesgo del contrato, que se traslada al acreedor.
Es decir, que si la prestacin se hace imposible por caso fortuito o fuerza mayor, la
prestacin se pierde para el acreedor.
c) Tratndose de obligaciones dinerarias cesa el curso de los intereses.
d) Impide que se constituya en mora al deudor.
e) Si el cumplimiento de la prestacin se torna imposible, cesa la mora del
acreedor, sin que esto signifique que el deudor pierda el derecho de reclamar del
acreedor los daos que la morosidad de ste le haya ocasionado.
Lamentablemente, nuestro cdigo, a diferencia de los cdigos modernos, no trata
sistemticamente la mora del acreedor, pero habla de ella en la nota al artculo
509 y en distintas partes contempla situaciones especiales de mora del acreedor,
como por ejemplo en los artculos 1430 y 1431, en materia de compraventas, en el
artculo 1630, en la locacin de obra, etc. Adems del artculo 510 del cdigo
fluyen argumentos ms que suficientes para demostrar que el acreedor puede
caer en mora, puesto que se alude en l a la mora de ambas partes.

Mora en las obligaciones reciprocas. El artculo 510 del cdigo civil determina que:
En las obligaciones recprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el
otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva. Por
ejemplo, en una compraventa, el comprador no incurre en mora con respecto al
pago del precio si el vendedor no cumple su obligacin de entregar la cosa y
viceversa. Este principio encuentra su complemento en el artculo 1201 cuando
dice: En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su
cumplimiento, si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su
obligacin es a plazo. Este principio halla su fundamento en la exigencia de la
conexin, correlacin y correspondencia de las prestaciones reciprocas.

Dao
Un acto puede ser ilcito, pero si no causa dao no acarrea responsabilidad civil,
es decir que no se puede imponer la sancin resarcitoria donde no hay dao que
reparar. El dao es la innegable fuente de la relacin imperativa de resarcir, ya
provenga de la violacin de deberes genricos de conducta o emane de
obligaciones especficas impuestas por un negocio jurdico. Como es de notar, el
dao no es condicin esencial del acto ilcito, sino de la punibilidad civil de ese
acto. Por ello el artculo 1067 del cdigo civil dice: No habr acto ilcito punible
para los efectos de este cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior
que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o
negligencia. Por lo tanto, el dao es el primer requisito de la responsabilidad civil,
ya que si l no hay acto ilcito punible. En realidad, si se atiende a la cronologa
temporal, el dao sera el ltimo elemento en aparecer como consecuencia o
resultado de una accin antijurdica; pero desde un punto de vista metodolgico el
dao es el primer elemento, puesto que el problema de la responsabilidad civil del
agente comienza recin a plantearse cuando existe un dao causado. Solo en
presencia del dao, el jurista tiene que indagar si ha sido causado ilcitamente,
infringiendo en deber jurdico (antijuridicidad) y culpablemente (imputabilidad); a la
inversa, sin no hay dao alguno resulta superfluo investigar la existencia o
inexistencia de los otros elementos. As, por ejemplo, si Pablo celebra un contrato
de locacin con Juan, y ste envs de entregar la tenencia de la casa al locatario,
la da en locacin a otro, pero simultneamente el locatario encuentra otro
inmueble igual, al mismo precio, y no ha tenido ninguna clase de gastos, es
evidente que, a pesar de que se ha frustrado el contrato celebrado, no por esto
solo se tendr derecho a reclamar daos y perjuicios. La situacin sera distinta si
Pablo hubiera tenido que pagar por otro inmueble un alquiler mayor, o que pagar
gastos de transporte, etc.
En sntesis, solo la ilicitud que causa dao da lugar a una reparacin.

Conceptos.
Para la responsabilidad contractual, el dao es ha sido definido por nuestro cdigo
civil en su artculo 519: Se llaman daos e intereses el valor de la prdida que
haya sufrido, y el de la utilidad que haya dejado de percibir el acreedor de la
obligacin, por la inejecucin de sta a debido tiempo. Aclaro que, aunque la
ultima parte de este artculo da la impresin de referirse solamente al caso de
mora, en realidad debe interpretarse como que comprende tanto a la inejecucin
relativa como a la inejecucin absoluta de la obligacin.
En concordancia con la anterior definicin, para la responsabilidad por los actos
ilcitos, el dao ha sido definido por los artculos 1068 y 1069. Dice el artculo
1068: Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de
apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o
indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. A su
vez, el artculo 1069 agrega que: El dao comprende no slo el perjuicio
efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el damnificado
por el acto ilcito, y que en este Cdigo se designa por las palabras `prdidas e
intereses'.
Como vemos, el dao abarca dos aspectos: los daos propiamente dichos, o sea
la perdida, el menoscabo, el detrimento que experimento el acreedor, que en
doctrina se denomina dao emergente; y los intereses, o sea la ganancia, la
utilidad, la ventaja, el provecho dejado de percibir, denominado lucro cesante.

Requisitos del dao. Para que el dao sea jurdicamente indemnizable, debe
reunir los siguientes requisitos: a) debe ser cierto; b) debe ser personal; y c) debe
lesionar un derecho subjetivo o un bien jurdicamente protegido.
a) Cierto. El dao debe ser cierto y no puramente eventual o hipottico. Esto
significa que debe haber certidumbre en cuanto a su existencia misma, presente o
futura, aunque todava no pueda ser determinable su monto; a la inversa, si el
dao es incierto -y por ello no resarcible- cuando no se tiene ninguna seguridad de
que vaya a existir en alguna medida, no ofrecindose ms que como una mera
posibilidad. El simple peligro o la sola amenaza o perspectiva de un dao no
basta. El tema se vincula muy especialmente con el dao futuro, al cual me remito.
b) Personal. Quiere decir que nadie puede pretender sino la reparacin de un
dao que le es propio, no pudiendo incluir en su pretensin los daos sufridos por
terceros, aunque todos stos hayan derivado del mismo acto ilcito. Lo cual, por
otra parte, no es ms que la aplicacin del principio de que donde no hay inters
no hay accin.
Ello tiene una excepcin aparente: cuando el perjuicio de los terceros constituye a
la vez un perjuicio del accionante, en razn de una obligacin legal o convencional
preexistente; por ejemplo, al persona puede incluir en su demanda el importe de
los alimentos que deba a su familia, durante el tiempo necesario para su curacin.
c) Lesin a un derecho subjetivo o un bien jurdicamente protegido. La lesin
de un inters cualquiera no es suficiente para legitimar el dao resarcible. Ese
inters debe ser tutelado por la ley; no basta un inters de hecho, debe ser un
inters jurdico. Desde ya que la lesin de un inters contrario a la ley o ilegtimo
no merece proteccin.
Por ejemplo, un contrabandista no puede reclamar daos y perjuicios a su
cmplice que se niega a reconocerle su participacin en las utilidades del negocio
ilcito.
Aunque su inters no sea ilcito, tampoco puede reclamar daos y perjuicios el
beneficiario de peridicas limosnas, al autor del homicidio de quien se las daba.
Y justamente por tratarse de un inters jurdico, y no de hecho, es que ciertas
personas pueden reclamar la reparacin por el dao que afecta terceros en
materia de actos ilcitos. Dice el artculo 1079: La obligacin de reparar el dao
causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha
damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese
sufrido, aunque sea de una manera indirecta; y a su vez el art. 29 del cdigo
penal establece que la sentencia condenatoria podr ordenar la indemnizacin
del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercero. En
materia de contratos, en cambio, rige el principio de relatividad (art. 1195) y el
incumplimiento no puede, por consiguiente, dar motivo para que terceros invoquen
derecho a reclamar, para s, indemnizacin de perjuicios.

Clases de daos. Hay varias especies de dao, que conviene precisar para
comprender algunos problemas que se presentan en cuanto a la extensin del
resarcimiento:
a) Dao contractual y extracontractual:
Dao contractual. Es el que se causa con motivo de la violacin de un
contrato.
Dao extracontractual. Es el que resulta de la conducta ilegitima del
agente, independientemente de toda relacin jurdica contractual previa
entre las partes. Por ejemplo, las lesiones ocasionadas a la vctima en un
accidente de trnsito.

b) Dao material y dao moral. Segn el artculo 1068: Habr dao siempre que
se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria... ya sea
en las cosas de su dominio o posesin o en su persona... derechos o
facultades. Por lo tanto, segn este artculo, podemos distinguir dos clases de
daos: el patrimonial y el moral.
- Dao material o patrimonial. Es el menoscaba el patrimonio de una persona,
como conjunto de valores econmicos (art. 2312*) y que, por lo tanto, es
susceptible de apreciacin pecuniaria (art. 1068). Por ejemplo, en una
compraventa, los daos que se causan al comprador por la falta de entrega de la
mercadera adquirida.
En sntesis, el dao material es el que afecta directamente al patrimonio del
acreedor, y segn los artculos 519 y 1069 puede manifestarse en dos formas
tpicas:
-Dao emergente: consiste en el valor de la prdida de valores econmicos ya
existentes que ha sufrido el acreedor con motivo del incumplimiento o del acto
ilcito.
-Lucro cesante: se corresponde con la utilidad que por el mismo motivo el
acreedor no pudo o dej de percibir. Frustracin de ventajas econmicas
previstas. Lo que se dejo de ganar.
Podra decirse que el dao emergente es un empobrecimiento patrimonial,
mientras que el lucro cesante es la prdida de un enriquecimiento patrimonial
previsto. En otras palabras, el dao emergente es lo que hace ms pobre al
perjudicado, en tanto que el lucro cesante, es lo que le ha impedido hacerse ms
rico. Por ejemplo, el caso del concierto de piano preparado por un empresario, en
el que ocurre que el pianista no se presenta el da sealado. El dao emergente
estara constituido por los gastos de locacin de la sala, los sueldos del personal,
el costo de la publicidad realizada, etc. El lucro cesante comprendera la diferencia
que el empresario hubiera obtenido en su provecho, entre el monto de los gastos
del concierto y el importe de las entradas vendidas.

- Dao moral o extrapatrimonial. Es el menoscaba los bienes ideales de una
persona. Es decir que, el dao moral es el agravio producido por la violacin de
algunos de los derechos inherentes de la personalidad: la tranquilidad de espritu,
la libertad individual, la integridad fsica, el honor, los sagrados afectos, la
intimidad, etc. Por ejemplo, en la muerte de un hijo, en un accidente de trnsito, el
dao moral estara constituido por la lesin inferida a las afecciones legitimas de
los padres. La estimacin pecuniaria en esta clase de dao depender del criterio
judicial.
c) Dao compensatorio y dao moratorio:
- Dao compensatorio. Es el que se produce por el incumplimiento total y
definitivo de la prestacin. La indemnizacin de este dao es el equivalente de la
prestacin incumplida. Por ejemplo, si Pablo pacta con Juan la venta del caballo
Relmpago, pero, en vez de entregrselo, lo vende y lo entrega a Pedro, la
indemnizacin compensatoria que Pablo le debe a Juan comprendera la
devolucin del precio que se le hubiere pagado y el mayor valor que hubiera
tenido que afrontar Juan por la compra de un caballo similar.
- Dao moratorio. Es el que comprende el retardo en el cumplimiento de la
prestacin, cuando se han dado las condiciones que la ley exige para tener en
mora al obligado. En el ejemplo anterior, si Pablo, en vez de incumplir en forma
absoluta el contrato de venta, simplemente hubiera incurrido en retraso en la
entrega del caballo vendido, los perjuicios que con esto hubiera ocasionado,
serian daos moratorios.
El rgimen de estas dos clases de daos se diferencia en que:
- Para que proceda la indemnizacin del dao moratorio, es necesario que el
deudor este constituido en mora, sea en la forma automtica que como principio
general establece el artculo 509 del cdigo civil o mediante la interpelacin previa
al obligado que se exige en las dems situaciones prevista por dicha norma. En
cambio, en el dao compensatorio no se requiere dicha exigencia para tener
derecho a reclamar su resarcimiento.
- La indemnizacin del dao moratorio puede acumularse a la reclamacin del
cumplimiento de la prestacin. Tal acumulacin no es posible en el dao
compensatorio, pues, en ste, la indemnizacin ocupa precisamente, el lugar de la
prestacin, y si el acreedor pudiera exigir la prestacin y la indemnizacin,
evidentemente estara cobrando dos veces.
d) Dao directo y dao indirecto:
- Dao directo o inmediato. Es el que tiene por causa exclusiva del
incumplimiento de un contrato o la comisin de un acto ilcito. Por ejemplo, en la
venta de un animal enfermo, los gastos de curacin que hubiera tenido que pagar
el comprador, serian dao directo.
- Dao indirecto o mediato. Es el que resulta de la conjuncin del incumplimiento
de un contrato o la comisin de un acto ilcito con otra causa independiente.
Podra decirse, tambin, que es el que no resulta del curso natural y ordinario de
las cosas. En el ejemplo anterior de la venta del animal enfermo, daos indirectos
serian los quebrantos que el acreedor hubiera tenido que soportar a raz de no
haber podido emplear el animal en los trabajos a que lo tena destinado.
En materia de daos causados por un hecho ilcito, nuestro cdigo le ha atribuido
una significacin ms a la denominacin de daos directos e indirectos. En ese
sentido, se llama dao directo el que ha sufrido la vctima misma del hecho
cometido, y dao indirecto, el experimentado por otra persona, distinta, como
podran ser los pariente prximos de aquella (arts. 1079 y 1080).
e) Dao intrnseco y dao extrnseco:
- Dao intrnseco. Es el que afecta al bien objeto de la obligacin. Siguiendo con
el ejemplo anterior, en la venta del animal enfermo los daos intrnsecos estaran
representados por los gastos de curacin del animal.
- Dao extrnseco. Es el que repercute en los dems bienes del acreedor. Por
ejemplo, si el animal vendido contagia al ganado del comprador, sera este un
dao extrnseco.
f) Dao actual y dao futuro:
- Dao actual. Es el que ha producido ya todas sus consecuencias bien definidas
y perfiladas al momento de reclamarse la indemnizacin.
- Dao futuro. En esta clase de dao debemos distinguir dos situaciones:
- Cuando se trata de un hecho ocurrido, pero cuyas consecuencias daosas no
han cerrado aun su ciclo y se sabe de acuerdo al curso natural y ordinario de los
acontecimientos que en el futuro aumentaran sus repercusiones perjudiciales,
estas consecuencias futuras de ese hecho ya acontecido son indemnizables y en
este caso le es permitido al juez extender las miradas a las posibilidades del
porvenir. Por ejemplo: si un transente ha sido embestido por un automovilista
imprudente que le ha quebrado una pierna, sera un dao futuro indemnizable -y
podra incluirse en la demanda de daos y perjuicios- el costo de una operacin
quirrgica que hubiera que hacerle, transcurrido un ao, para que pueda recobrar
el completo dominio de su pierna fracturada, o el valor de los aparatos ortopdicos
que tuviera que emplear, pasado cierto tiempo, para caminar mejor. En suma,
dao futuro indemnizable es solamente el que aun no se ha producido, pero que
aparece ya como la razonable y previsible prolongacin o agravacin de una dao
actual, segn el curso natural y ordinario de las cosas (art. 901* del cdigo civil).
- Dao hipottico. En cambio, cuando an no ha ocurrido el hecho daoso, y solo
se prev la posibilidad de padecerlo, no hay derecho a demandar indemnizacin
alguna. A este se denomina dao hipottico o eventual. Tal es el caso
contemplado por el artculo 1132 del cdigo civil, que niega al vecino, derecho de
reclamar garantas por la amenaza de ruina de una propiedad contigua. En este
supuesto, la reclamacin del resarcimiento del dao es improcedente, porque
equivaldra, si se trata del dao emergente, a curarse en salud, y si se refiriera al
lucro cesante, serian los sueos de ganancia de que habla la doctrina.
De lo dicho surge que, tanto en el dao actual como en el fututo, se exige que el
dao sea cierto. En el dao actual son indemnizables las consecuencias ya
sucedidas. En el dao futuro cabe la reparacin cuando media una conducta
antijurdica cometida y con respecto a la cual se prevn repercusiones que si bien
no han ocurrido aun, se sabe con objetiva seguridad que ocurrirn dentro del
curso natural y ordinario de las cosas. En cambio, no es resarcible el perjuicio
incierto, o sea el que no ofrece seguridad objetiva de que acontecer.
g) Dao previsible y dao imprevisible:
- Dao previsible. Es el que el deudor ha debido tener en cuanta de acuerdo al
curso normal de las cosas. As, en la venta de veinte gallinas con gripe aviar, es
previsible que el mal se propague a las otras gallinas del corral del adquirente.
- Dao imprevisible. Es el que ocurre sin que el deudor haya tenido ninguna
razn especial para suponer que sobrevendra, dentro del acontecer ordinario y
natural. En la hiptesis precedentemente expuesta, si, a raz el contagio de la
epidemia a las dems gallinas del acreedor, ste sufre una perdida extraordinaria
que lo lleva a la quiebra, es sta una consecuencia que el obligado no tenia
porque prever.
h) Dao comn y dao particular:
- Dao comn. Es el que puede afectar al acreedor, cualquiera sea la persona
que invista tal carcter, vale decir, que lesiona a cualquier persona por igual. Por
ejemplo, si Pablo ha vendido un automvil a Juan y no le cumple el contrato, dao
comn seria la diferencia del mayor precio que tuviere que pagar ste por otro
automvil semejante.
- Dao particular. Es el que perjudica al acreedor por sus condiciones especiales
o por su situacin singular. En la hiptesis antes expuesta, si Juan fuera taxista, el
dao particular consistira en las perdidas que hubiera experimentado ste en su
profesin, hasta conseguir otro automotor.

Avaluacin. Ya vimos los requisitos necesarios para que se configure el dao.
Ahora debemos ocuparnos de la determinacin de su valor, es decir de cmo
medirlo en dinero para fijar la correspondiente indemnizacin. Ello constituye el
problema de la avaluacin o valoracin del dao.
La avaluacin de los daos puede ser hecha de tres maneras:
a) Avaluacin convencional. Es la que las partes pueden concretar ya sea en el
momento de formarse la obligacin, estipulando una clusula penal para el caso
de incumplimiento (arts. 652-666) o con posterioridad al evento daoso,
ponindose de acuerdo para fijar el monto del resarcimiento.
b) Avaluacin judicial. Es la que se realiza en juicio, con intervencin de los
tribunales de justicia. ste es el medio ms frecuente de fijacin del valor de los
daos. Los jueces hacen la fijacin respectiva, teniendo en cuanta las
circunstancias del hecho y la prueba rendida. Aqu, tiene gran importancia el
dictamen de los peritos.
c) Avaluacin legal. Se da cuando las mismas leyes fijan directamente
el quantum resarcible, imponiendo topes mximos o mnimos de indemnizacin
para supuestos en ellas contemplados. Tales los casos de la ley 21297, que
establece lo que corresponde al empleado en caso de despido y falta de preaviso,
o la ley 9688 que determina lo que el patrn debe indemnizar al obrero en caso de
accidente de trabajo.

Para la valuacin del dao se han propiciado dos sistemas:
a) Sistema del valor objetivo. Sostiene que si la cosa se destruye o se deteriora,
debe tomarse en cuanta como norma general, el valor objetivo o corriente de la
misma; entendindose por tal, el valor que tiene en el mercado y que hubiera
podido obtenerse de su venta.
b) Sistema del valor subjetivo. Sostiene que no debe considrese puramente el
valor objetivo, sino el que realmente tenan las cosas para el damnificado en
funcin de su patrimonio concreto (valor subjetivo o de uso) porque slo este valor
corresponde a su inters; es el valor objetivo pero modificado por las
circunstancias personales el interesado.
Este sistema es el ms justo, pues muchas veces sucede que el valor de uso es
superior al valor comn, en razn de las circunstancias patrimoniales del
damnificado: por ejemplo, no es igual el dao que sufre una persona por la
destruccin de un automvil, si se trata de un fabricante o vendedor de tales
vehculos o de un remisero. En definitiva, resarcir el valor de uso de acuerdo al
principio del inters es ms justo.
Pero, qu sucede con la reparacin del dao en los casos de inflacin?
Recordemos que la inflacin es un fenmeno de naturaleza econmica causado
por la disminucin progresiva del poder adquisitivo de la moneda, lo que deriva en
una notable elevacin del nivel general de los precios. Precisamente ese aumento
general del nivel de precios es consecuencia del envilecimiento de la moneda,
cuyo poder de compra disminuye en la misma medida en que ese aumento se
produce. Esto significa que la depreciacin de la moneda afecta el valor de cambio
o valor en curso de la misma sin que se modifique su valor nominal.
En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado, desde tiempo atrs, sensible a
las alteraciones del valor de la moneda para la fijacin del monto del dao
resarcible.
En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnizacin de
daos debe tenerse en cuenta su valor actual a la poca de la sentencia, pues no
se trata de depreciacin de la moneda, sino de valoracin de los bienes concretos
cuya prdida motiva la indemnizacin.
Este criterio es el seguido por el Dr. Borda, quien considera que lo que debe
reconocerse no es la depreciacin monetaria sino la valorizacin de los objetos
concretos cuya prdida origina la demanda por indemnizacin.
La Corte Suprema Nacional, al resolver que el valor del bien expropiado debe
fijarse al da de la sentencia definitiva, declar que Para determinar el monto
resarcitorio no cabe aplicar indiscriminadamente a todo gnero de expropiaciones
un ndice que corrija la desvalorizacin monetaria, debiendo tenerse en cuenta la
naturaleza y alternativas del bien cuyo valor, aun en pocas de inflacin, no
siempre refleja aumento sino que a veces disminuye.
Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales, de
donde resultara que al hacerse la valuacin del dao al tiempo de la sentencia
debern computarse los factores de valorizacin del mismo y, entre ellos, el que
resulta inversamente de la depreciacin de la moneda.
Por ello se ha declarado reiteradamente que El reajuste por desvalorizacin
monetaria no debe practicarse con criterio matemtico aplicando directamente los
coeficientes indicativos elaborados por los organismos oficiales. stos constituyen
uno de los elementos a computar que, juntamente con otros factores, influyen para
fijar la indemnizacin o el importe del crdito. Es decir que la correccin del
resarcimiento por causa de desvalorizacin monetaria no es materia que dependa
de ndices vinculados con el mayor o menor costo de vida, pues es una cuestin
que debe quedar librada al prudente arbitrio judicial, y que la desvalorizacin
monetaria constituye un fenmeno que no necesita demostracin y los ndices de
costo de vida slo constituyen una gua para el juez, quien no se encuentra
obligado estrictamente a los datos que suministra ese trabajo estadstico.

Prueba del dao. Incumbe al acreedor probar, en lo que al dao respecta, los
siguientes extremos: a) La existencia del dao y su monto y b) el nexo causal
entre la violacin de la obligacin o el acto ilcito y el dao experimentado. No se
presumen ninguno de estos extremos.
Pueden utilizarse para ello, todos los medios de prueba, incluso testigos e indicios,
pues se trata de la prueba de hechos. Por lo general, y en cuanto al monto de los
daos, la prueba de los peritos suele ser muy eficaz.

La atribucin o relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao
ocasionado
Concepto de causalidad y teoras para su determinacin. Todo dao cuya
reparacin se pretende debe estar en relacin causal adecuada con el hecho de
la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su produccin. En otras palabras,
para que deba responderse de un dao, es necesario que el mismo haya sido
causado, mediante accin u omisin, por su autor. A ello alude, tambin, en
diversos preceptos, nuestro cdigo civil, cuando establece que el dao
indemnizable es el que se causare, o se hubiese causado u ocasionado a otro
(arts. 1068, 1074, 1109, 1113, 1114, etc.).
Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad, pues de otro modo se
estara atribuyendo a una persona el dao causado por otro o por la cosa de otro.
Este es el tercer elemento de la responsabilidad civil: la atribucin, la cual es la
relacin de causalidad entre el incumplimiento o el acto ilcito y el dao
ocasionado.
Interesa entonces, ante todo, definir a la causa. La doctrina establece que es el
conjunto de condiciones, positivas o negativas, que unidas todas, y solo en virtud
de tal unin, provocan un determinado resultado.
Sin embargo, en la vida real, los hechos son siempre fenmenos complejos, pues
son causa de otros hechos, los cuales, a su vez, son causa de otros, y as
sucesivamente. O sea, cada hecho no es sino un eslabn en una cadena causal
en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aqul y
hechos que son su consecuencia.
El problema que surge entonces es el de determinar en cada caso cul de los
hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado: el dao causado, que es
lo que nos interesa a nosotros. Al respecto existen varias teoras:

a) Teora de la equivalencia de las condiciones o de la condictio sine qua
non. Para esta teora la causa de un hecho daoso son todas las condiciones
necesarias para producirlo. Estas condiciones son todas equivalentes y en
conjunto configuran el resultado final, sin que pueda distinguirse entre las que son
imputables al autor del dao y las que no lo son: todas las condiciones (positivas o
negativas) concurren necesariamente a producir el resultado de manera tal que,
cualquiera de ellas que falte, el evento daoso (resultado) no habra ocurrido. En
consecuencia, con rigor lgico deba admitirse que cada una de las condiciones,
con ser necesaria, era la causa del resultado.
Esta teora conduca a soluciones inaceptables: toda vez que cada individuo que
puso una sola de las condiciones deba responder de todo el resultado, ya que
cada condicin era en s misma causa de ste.

b) Teora de la causa prxima. Segn esta teora, se llama causa solamente a
aqulla que entre las diversas condiciones necesarias de un resultado, se halla
temporalmente ms prxima a ste; las otras son simplemente condiciones.
Tuvo su auge en Inglaterra y halla su fundamento en un pasaje de Francis Bacon
en sus Maximes of Law: Sera para el derecho una tarea infinita juzgar las causas
de las causas y las influencias de las unas sobre las otras. Y por ello se contenta
con la causa inmediata y juzga las acciones por esta ltima sin remontar a un
grado ms lejano.
Esta concepcin merece una crtica: no siempre la condicin ltima es la
verdadera causante de un dao: por ejemplo, si una persona, dolosa o
culpablemente, cambia el remedio que debe suministrarse a un enfermo por una
sustancia txica, y la enfermera, ignorando la sustitucin, se la da al enfermo y
ste muere; causante o autor de la muerte no es, por cierto, la enfermera -que
puso la condicin ms prxima- sino aquella otra persona que realiz el cambio.

c) Teora de la condicin preponderante. La causa, segn esta teora, resulta
ser aquella condicin que rompe el equilibrio entre los factores favorables y
contrarios a la produccin del dao, influyendo decisivamente en el resultado.

d) Teora de la causa adecuada o de la previsibilidad en abstracto. Es la que
predomina actualmente, tanto en el derecho civil como en el derecho penal y fue
expuesta por Von Kries, a finales de 1800. Segn esta teora, a diferencia de la
teora de la equivalencia de las causas, no todas las condiciones necesarias de un
resultado son equivalentes. Aquella que segn el curso natural y ordinario de las
cosas es idnea para producir el resultado, sa es la causa. Las dems
condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto, son solamente
condiciones antecedentes, factores concurrentes o meras condiciones.
Para establecer cul es la causa de un dao conforme a esta teora, es necesario
formular un juicio de previsibilidad, o sea considerar si tal accin u omisin del
presunto responsable era idnea para producir regular o normalmente un
resultado; y ese juicio de previsibilidad no puede hacerse considerando el caso
particular en concreto, pues en ese caso es indudable que todas las condiciones
de un resultado son equivalentes, ya que faltando una sola de ellas el mismo no
se habra producido o lo habra sido en otra forma distinta. Ese juicio de
previsibilidad debe hacerse en abstracto, o sea, teniendo en cuenta lo que un
hombre de mentalidad normal hubiese podido prever como resultado de su acto.
As planteado el problema, no son equivalentes todas las condiciones: la causa
ser nicamente la condicin que segn el curso natural y ordinario de las cosas
era idnea para producir de por s el resultado.
Para determinar pues la causa de un dao, se debe hacer un juicio de
previsibilidad: prescindiendo de la realidad del suceso ya acontecido, habr que
preguntarse si la accin u omisin del presunto agente, era por s misma apta para
ocasionar el dao segn el curso ordinario de las cosas; si se contesta
afirmativamente de acuerdo con la experiencia diaria de la vida, se declarara que
la accin u omisin era adecuada para producir el dao, el que ser entonces
imputable objetivamente al agente; si se contesta que no, faltar la relacin
causal, aunque considerando el caso en concreto, tenga que admitirse que dicha
conducta tambin fue una condictio sine qua non del dao, ya que de haber
faltado no se habra producido este ltimo, o al menos no de esa manera.

e) Conclusin. Las consecuencias materiales o reales derivadas de un acto son
casi infinitas, pues a medida que los daos se alejan del acto que los produjo, se
van uniendo y combinando con variadsimas circunstancias que los hacen crecer
casi sin fin. Pero sera injusto que el agente responda por todas ellas, pues en
algn punto se detiene su responsabilidad. No cualquier dependencia del efecto
respecto a un hecho, debe confundirse con el nexo de causalidad. Si as fuera,
como dira la doctrina, habra que imputar a Adn no solo su culpa en el pecado
original, sino por todos los pecados de la humanidad, por haber dado inicio a la
multiplicacin de la especie humana.
Es necesario, pues, establecer un nexo causal no material, o sea el que alude al
encadenamiento de los fenmenos que acontecen externamente en relacin al
hombre, sino jurdico para imputar a ste un resultado. El criterio objetivo de la
previsibilidad en abstracto es el ms razonable para determinar la adecuacin del
resultado a su causa.
Bien dice la doctrina: La causalidad entre el incumplimiento y el dao ocasionado
no se trata solamente de una causalidad material, sino, fundamentalmente, de una
causalidad jurdica, y esto es as, porque el derecho no se satisface con una pura
relacin de causalidad material, puesto que no es una fsica de las acciones
humanas.

La causalidad en el cdigo civil. Nuestro cdigo ha seguido, sin querer, la teora de
la causa adecuada. Digo sin querer pues esta teora recin estaba naciendo en la
poca en que nuestro cdigo fue redactado, lo que demuestra una vez ms que
nuestro cdigo civil fue uno de los cdigos ms adelantados para su poca.
En base a la previsibilidad nuestro cdigo realiza una clasificacin de las
consecuencias en inmediatas, mediatas y causales, en el artculo 901*, y los
artculos 903, 904, 905 y 906, establece las reglas de imputacin.
En primer lugar el artculo 901 define a las consecuencias inmediatas como
aquellas que acostumbran a suceder segn el curso natural y ordinario de las
cosas. Sigue definiendo el artculo 901 a las consecuencias mediatas, diciendo
que son aquellas que resultan solamente de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto. Aqu la ligazn con el hecho reputado causa no es directa,
porque en la cadena causal aparece aqul interferido por otro hecho que
determina, coopera, condiciona o es meramente indiferente al resultado.
Finalmente el artculo citado menciona la consecuencia casual. Lo casual es
lo que ocurre en forma anormal, por lo que no es previsible. La
consecuencia casual es sin duda, tambin, una consecuencia mediata desde
el punto de vista de su conexin causal con el hecho considerado, pero con
la diferencia que las consecuencias casuales son las consecuencias
mediatas que no pueden preverse.
Por ltimo, el reformado artculo 906 menciona las consecuencias remotas. Estas
consecuencias son una especie de consecuencia casual, pero con la diferencia
que las consecuencias remotas no tienen nexo de causalidad adecuado, es decir
que, se hallan de tal modo alejadas del hecho, por la interaccin de otros
acontecimientos distintos, que de modo alguno puede hallarse en aqul la causa
adecuada del dao. Por cierto que la apreciacin (aqu no cuenta la previsin)
deber hacerse por el juez, retrospectiva, objetiva y abstractamente.

> Pero, cules de estas consecuencias deben indemnizarse?
Las consecuencias inmediatas son siempre imputables al autor del hecho,
segn lo establece el artculo 903, y la razn de ello es que, por tratarse de
efectos normales, que deban ocurrir con un alto grado de probabilidad, eran,
precisamente, previsibles en general, hayan sido o no previstas realmente en el
caso ocurrente. Las consecuencias inmediatas se hallan en conexin directa con
el hecho, y por ello mismo su previsibilidad est presumida en la ley.
Las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho,
pero solo cuando las hubiere previsto o cuando haya podido preverlas,
empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, segn lo establece
el artculo 904. Las consecuencias mediatas aparecen en conexin del hecho con
otro acontecimiento distinto, por lo tanto solo son imputables cuando el autor del
hecho las hubiera previsto o cuando fuesen previsibles en abstracto.
Con respecto a las consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distincin hay
que hacer en caso que el agente acte con dolo o con culpa, siempre debe
responder de esos daos (arts. 903* y 904*).
Las consecuencias casuales, por no ser previsibles en abstracto no son
imputables. Sin embargo, existe una excepcin a este principio: cuando el autor
causa un dao y entra en sus miras la produccin de ese resultado daoso (dolo)
que el delito caus a la vctima, debe responder tambin por las
consecuencias casuales, aunque fuese imprevisible, segn lo establece el art.
905* del cdigo civil. Segn alguna doctrina, en el caso del artculo 905 se da una
hiptesis de consecuencia mediata y no casual, desde que ella resulta
subjetivamente previsible para el agente que obr slo en vista de la contingencia
de que ocurriera dicha consecuencia. La doctrina mayoritaria ha dicho que no por
ser prevista en concreto y subjetivamente una consecuencia casual deja por ello
de serlo. Considerada objetivamente y en abstracto, como debe ser, esa
consecuencia ser siempre casual. Se tratara de una consecuencia prevista pero
no previsible. Obviamente, la imputacin de las consecuencias casuales que han
sido previstas o han sido tenidas en mira por el autor de un delito, agrava sin duda
su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el dao causado en mayor
extensin que al autor que slo ejecut el hecho culposamente. Esto es as,
porque en nuestro derecho, la reparacin del dao se mide en base a la
previsibilidad del agente como a la culpabilidad del mismo. La imputacin del dao
se hace no solamente con un criterio de razonabilidad en funcin de las
consecuencias previsibles normalmente, sino con un profundo sentido de justicia,
imponiendo el resarcimiento con una connotacin francamente represiva para el
autor doloso. En este caso la imputacin legal se hace ms amplia para castigar la
mala intencin, se responde del dao casual que se previ como posible aunque
el dao sea casual. Hay en esto un afinamiento del sentido de justicia en el castigo
de la intencin dolosa.
Finalmente, en ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que
no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad (art. 906). No obstante
la impropia sintaxis utilizada en la redaccin del texto, no se responder nunca de
aquellas consecuencias que en la relacin de causalidad se encuentran tan
alejadas del hecho, por la interaccin de otros acontecimientos distintos, que de
modo alguno puede hallarse en aqul la causa adecuada del dao (consecuencias
remotas).
Para ilustrar las distintas consecuencias a que acabamos de referirnos,
proponemos el siguiente ejemplo:
Un conductor de un automvil arrolla a un peatn producindole la fractura de una
pierna.

a) Consecuencias imputables que el autor debe indemnizar:
> Consecuencia inmediata: El dao emergente consistente en los gastos de
asistencia mdica, internacin y farmacia.
> Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la prdida de la
remuneracin de una actividad lucrativa independiente.

b) Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse:
> Consecuencia casual: Agravacin del dao por prolongarse la asistencia mdica
a raz del contagio de una enfermedad que sufre la vctima en el establecimiento
donde se asiste.
> Consecuencia remota: Prdida de la chance de ganar un concurso por no poder
presentar un proyecto a causa de las lesiones que padece la vctima.
No obstante el esfuerzo de sistematizacin que comporta la clasificacin de las
consecuencias que hace el cdigo civil, y que la doctrina ilustra con apropiados
ejemplos, la diversa y compleja manifestacin del fenmeno hace muchas veces
difcil aplicar esos conceptos y adecuarlos a la realidad, por lo que la atribucin de
la autora de un dao quedara finalmente a criterio de cada juez.

Imputabilidad
Para que exista responsabilidad civil, no basta con que una persona sea autora
material de un dao (atribucin), sino que asimismo debe ser tenida como
culpable del mismo (imputabilidad).
Distinguimos as la imputabilidad de la atribucin, la cual alude a una relacin
puramente legal que, con sentido objetivo, liga a una causa un cierto resultado,
mientras que la imputabilidad analiza la autora moral de un hecho, o sea que,
realiza un juicio de valor acerca de la conducta humana. Es decir, la atribucin
indaga si alguien debe ser considerado como autor del dao, en cambio, la
imputabilidad interroga si el autor del dao debe, igualmente, ser tenido como
responsable del mismo.
Existen dos factores que la ley considera aptos para establecer la imputabilidad de
un sujeto: un factor de subjetivo y otro objetivo. Analizare ambas hiptesis.
Factor de imputacin subjetivo: La culpabilidad
La causal subjetiva se centra en la subjetividad del agente para determinar la
imputabilidad del deudor.
Para que exista imputabilidad subjetiva, el dao causado debe ser por culpa del
agente. Para ello resulta imprescindible que el accionar del agente haya sido
voluntario, es decir, realizado con discernimiento, intencin y libertad (art. 897 in
fine y 900), y que esa determinacin voluntaria fuese a su vez dolosa (intencional)
o meramente culpable (no intencional - negligente). Como vemos, en el factor de
imputacin subjetivo, la imputabilidad presenta dos grados:

a) Imputabilidad de primer grado. El deudor es imputable en primer grado si el
acto de incumplimiento o violacin de la ley fue voluntario, es decir, si fue
ejecutado con discernimiento, intencin y libertad (art. 897*), o sea, si el hecho fue
ejecutado comprendiendo los alcances del mismo y sin que la voluntad del autor
haya estado viciada por el error, el dolo o la violencia. No hay acto ilcito posible si
el agente acta involuntariamente, es decir, sin discernimiento, intencin o
libertad. El acto ilcito es una especie del gnero acto voluntario; y como la especie
tiene todos los caracteres comunes del gnero al que pertenece, es indudable que
no puede ser acto ilcito que sea obrado involuntariamente. Por otra parte, el acto
ilcito "hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por el resultare a otra
persona" y contrariamente, los hechos involuntarios "no producen por si obligacin
alguna" (art. 900). Por tanto, media incompatibilidad entre los actos ilcitos (acto
voluntario) y los actos involuntarios.
El artculo 921 del cdigo civil dispone que ...sern reputados hechos sin
discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores impberes, o actos
ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los dementes que no
fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por
cualquier accidente, estn sin uso de razn.
Sin embargo, tratndose de actos ilcitos, el principio de irresponsabilidad de las
personas discernimiento, puede dar lugar a situaciones de injusticia. Por ejemplo,
si un insano millonario (o de slida posicin econmica) atropella con un auto a
una persona de muy pocos recursos y nica sostn de su familia, tendramos que
el alienado no sera responsable, mientras que la viuda e hijos e la vctima tendrn
que soportar la agravacin de su ya penosa situacin, por la prdida del jefe y
sostn de la familia. Por ello, con fundamentos en razones de equidad y
solidaridad social, el decreto-ley 17711 agreg al artculo 907* un segundo
prrafo, donde establece una reparticin de los daos entre la vctima y el autor,
en atencin a las posibilidades econmicas de cada uno.

b) Una vez comprobada la voluntariedad del acto (imputabilidad en primer grado),
o sea una vez determinado si el hecho fue el resultado de un comportamiento
querido por el agente, ser necesario formular el juicio tico sobre esa
conducta querida por el autor en relacin a su deber especfico de cumplir la
obligacin, ya sea contractual o legal, para establecer si esa actuacin merece
un reproche o censura por haber obrado aqul con culpa. Es sta una cuestin de
imputabilidad de segundo grado, tambin llamada culpabilidad.
Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa.
Esto es as porque la culpa consiste en una valoracin de la conducta que supone
previamente un anlisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado; y no se puede
reprochar una conducta como ticamente disvaliosa, si el agente ha actuado
involuntariamente.
La culpa puede tomar dos formas: el dolo y la culpa propiamente dicha.
- Cuando existe negligencia (omisin de las diligencias necesarias en la
realizacin de los propios actos), se configura la culpa. En materia de actos ilcitos,
a este hecho se denomina cuasidelito.
- Cuando existe una conducta deliberada de perjudicar, se configura el dolo. En el
acto ilcito, es necesaria, adems, la intencin de daar.
El incumplimiento de un contrato o la existencia del acto ilcito no se concibe,
pues, sin la presencia de uno de estos dos elementos; y, responsabilizar a una
persona sin que a ella le sea imputable dolo o culpa, sera lo mismo que condenar,
en materia penal, a un inocente.
A continuacin analizar en detalle cada una de las causales de culpabilidad (la
culpa y el dolo) y sus respectivos regmenes segn pertenezcan al mbito de la
responsabilidad contractual o extracontractual.

Dolo
El dolo en un sentido lato, implica mala fe, conducta deliberada contraria al
derecho.
Sin embargo, el concepto de dolo difiere segn se trate de la responsabilidad por
los actos ilcitos o de la responsabilidad contractual.

El dolo en el acto ilcito denominado delito
A este sentido del dolo se refiere el artculo 1072 del cdigo civil, al definir el delito
como: El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la
persona o los derechos de otro.

El dolo en la ejecucin de las obligaciones
Significa el incumplimiento deliberado de la obligacin (art. 506). El deudor no
cumple porque no quiere. En el dolo, as considerado, el deudor se presenta
mentalmente la conducta que va a observar y sus resultados, y los acepta.
Ahora bien, en el incumplimiento deliberado de la prestacin, es necesaria la
intencin de daar para que exista dolo? La doctrina minoritaria sostiene que el
dolo consiste en el incumplimiento deliberado con intencin de daar. La doctrina
mayoritaria, en cambio, sostiene, con acierto, que el dolo en la inejecucin de las
obligaciones consiste en el incumplimiento deliberado de la prestacin, haya o no
intencin de daar. Por ello, la doctrina mayoritaria ha definido al dolo como la
conciencia de la infraccin de un deber. Para ilustrar este concepto tomemos el
ejemplo del taxista que no pasa a recoger al pasajero para llevarlo a la estacin: si
ello ocurre porque se olvido, hay culpa; pero si lo hizo porque encontr otro
pasajero que le pago ms, hay dolo.
Exigir la intencin daina para constituir la figura del dolo en el incumplimiento de
las obligaciones, es confundirlo con el delito. Cuando hay intencin de daar ya no
estamos dentro de la esfera de la inejecucin contractual, sino dentro de los actos
ilcitos y quizs dentro de lo ilcito penal. Bien ha dicho la doctrina mayoritaria, que
en la inejecucin deliberada de la obligacin el deudor no siempre persigue el
propsito de daar, sino que la mayor parte de las veces lo nico que se propone
es obtener para s una mayor ventaja.
En definitiva, en la responsabilidad por incumplimiento contractual:
- Cuando se da el incumplimiento deliberado de la obligacin, se configura el dolo.
- Cuando existe negligencia, se configura la culpa.

a) Efecto del dolo. El artculo 506* del cdigo civil, impone al deudor la
responsabilidad hacia el acreedor por los daos e intereses derivados del
incumplimiento doloso. En su oportunidad veremos en qu medida se responde
por las consecuencias del dolo.

b) Prueba del dolo. La prueba del dolo en el incumplimiento de la prestacin
incumbe al acreedor. Por su gravedad, por su carcter excepcional, el dolo no
puede presumirse y debe ser probado por quien lo alega. No se desconoce que es
una prueba difcil pues el dolo es un proceso psicolgico que se desarrolla dentro
de la intimidad de cada ser, y rara vez el estado intencional del obligado se
exterioriza de una manera tan neta que facilite su prueba y es ms raro que el
deudor reconozca que no cumpli porque no quiso. Por ello la doctrina sostiene
que no es posible pretender pruebas directas. Ser menester, entonces, recurrir a
indicios, conjeturas, argumentos indirectos, confrontaciones... todo puede ser til
para iluminar la inteligencia del juez.

Culpa
Concepto. La culpa es la negligencia, el descuido, la imprudencia, la desidia, la
falta de precaucin. En la culpa as entendida no existe el propsito deliberado de
incumplir. El incumplimiento se da simplemente por imprevisin, por no haber
tenido el cuidado de adoptar las medidas necesarias para ejecutar la prestacin.
El artculo 512 de nuestro cdigo civil define a la culpa del deudor en el
cumplimiento de la obligacin, pero el concepto es fundamentalmente el mismo
para la culpa cuasidelictual: culpa es la omisin de aquellas diligencias exigidas
por la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de
persona, tiempo y lugar.
As, dentro del concepto de culpa podemos encontrar:
- Negligencia: ausencia de previsin, obrar con ligereza; sera actuar de menos.
- Imprudencia: es la temeridad en el obrar, confiando en salvar o evitar el dao;
sera actuar de ms. Por ejemplo, el conductor de automvil que maneja a alta
velocidad con tiempo brumoso.
- Impericia: es la torpeza, o sea aquella conducta que el sujeto realiz pero podra
haberla evitado tomando las precauciones necesarias que el caso particular
exiga.

Unidad o pluralidad de la culpa. Desde el siglo pasado la doctrina clsica del
derecho francs viene sosteniendo que existen dos culpas, la contractual y la
extracontractual o aquiliana, y por ende dos regmenes de responsabilidad
adecuado a cada una de ellas.
Frente a esta teora dualista se alzo luego la de la unidad de las culpas, tambin
en el derecho francs y que tuvo por virtualidad modificar criterios de
diferenciacin tan radicales.
Los argumentos de los partidarios de la teora dualista de la culpa son los
siguientes:

a) Distinta naturaleza de la obligacin violada. En la culpa contractual la
conducta reprochable del obligado significa la violacin de una obligacin
preexistente. En la culpa extracontractual no hay obligacin preexistente: a raz de
la conducta ilcita del agente es que nace la obligacin.

b) Diferencias en cuanto a la carga probatoria. Se sostiene que en materia
contractual al acreedor le basta con invocar la existencia de la obligacin y su
incumplimiento, correspondiendo al deudor demostrar si medio una eximente de
responsabilidad, en cambio en la responsabilidad extracontractual al actor le
corresponde acreditar no solo la existencia del hecho ilcito, sino tambin el dolo o
la culpa de su autor. Es decir, la culpa contractual se presume y no necesita ser
probada por el acreedor; el propio incumplimiento del contrato hace presumirla. La
culpa extracontractual no se presume y debe ser probada por el acreedor.

c) Diferencias en cuanto al discernimiento. La responsabilidad extracontractual
es ms amplia que la contractual, puesto que para ser responsable de un hecho
ilcito basta la edad de diez aos, en que se adquiere el discernimiento para tales
actos (arts. 921 y 1076), en tanto que para los actos lcitos y responsabilidad
emergente de un incumplimiento contractual, el discernimiento empieza recin a
los 14 aos (arts. 121 y 921, primera parte), aunque en general se exija la mayora
de edad (arts. 126 y 127).

d) Diferencias en cuanto a la reparacin del dao moral. Despus de la
reforma de la ley 17711, para alguna doctrina y jurisprudencia en los actos ilcitos,
de existir el dao moral el juez debe ordenar su reparacin (art. 1078 cd. civ.);
en cambio en la responsabilidad contractual se confiere al magistrado una facultad
por la cual ...podr condenar al responsable de acuerdo a la ndole del hecho
generador... y circunstancias del caso (art. 522).

e) Existen diferencias en cuanto a la extensin del resarcimiento. La
extensin de la responsabilidad tiende a ser ms amplia en materia
extracontractual. En nuestro derecho el incumplimiento contractual culposo el
deber de reparar se limita a los daos que sean consecuencia inmediata y
necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin (segn lo establece el art.
520 de nuestro cdigo civil); en el doloso el mismo se agrava alcanzando tambin
las consecuencias mediatas (art. 521); pero no se responde nunca por las
consecuencias casuales. En los actos ilcitos, culposos o dolosos, se responde
siempre por las consecuencias inmediatas (art. 903) y por las mediatas previsibles
(art. 904), y si el acto ilcito es doloso se responde adems por las consecuencias
casuales (art. 905).

f) Diferencias en cuanto a la prescripcin. En nuestro cdigo, la prescripcin de
la accin por daos y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene
plazo especial y se rige entonces por el artculo 4023, que establece el plazo de
diez aos. La accin que corresponde por responsabilidad civil extracontractual
prescribe en el plazo de dos aos, conforme el art. 4037 de dicho cuerpo legal.

g) En los casos de pluralidad de responsables existen diferencias de
mancomunacin entre ellos. Los distintos coautores o coparticipes de un acto
ilcito son solidariamente responsables frente al damnificado (arts. 1081 y 1109
de nuestro cdigo civil), mientras que en la responsabilidad extracontractual es en
principio simplemente mancomunada (art. 675 y 691), pudiendo ser solidaria solo
si resulta ser de esa manera sin lugar a dudas (art. 701) del ttulo constitutivo de la
obligacin o de una disposicin de la ley (art. 699).
Sin embargo, hay quienes consideran que la culpa es una sola en su naturaleza
intrnseca, es decir, que la esencia o sustancia de la culpa contractual es la misma
que la culpa delictual o cuasidelictual, pues se trata siempre de una conducta
reprochable, porque se han omitido las diligencias necesarias, sin haber malicia en
el infractos. Por lo tanto, en ambos regmenes de responsabilidad el dao
cometido por culpa genera el mismo deber: el deber de resarcir, de reparar el
dao causado.
Los partidarios de la teora de la unidad de la culpa refutan los argumentos de la
teora dualista con los siguientes argumentos:

a) Tanto la responsabilidad contractual como en la responsabilidad
extracontractual suponen la preexistencia de una obligacin anterior: en la
responsabilidad contractual la obligacin violada es un pacto preexistente (el
contrato), en la responsabilidad extracontractual la obligacin violada es el deber
genrico establecido en la ley que nos manda a no daar a otro. Todo hecho que
produce la violacin de un deber jurdico, ya tenga su razn de ser en la voluntad,
ya en la ley, es un hecho ilcito, y esto es as por cuanto el contrato al igual que la
ley, es un acto productor de derecho, y ambos forman parte de la unidad del
ordenamiento jurdico. El hecho daoso culpable es tan nocivo en un contrato
como fuera de l, desde que entraa la violacin de una obligacin tan
preexistente en un caso como en otro, ya que en las obligaciones
extracontractuales el deudor est siempre obligado a un hacer (no violar el
derecho ajeno).

b) El sistema probatorio es el mismo: en las obligaciones contractuales la culpa
no necesita ser probada cuando se trata de obligaciones que consisten en un
hecho positivo (dar o hacer). En cambio, cuando se trata de una obligacin
contractual que consiste en un hecho negativo, en una abstencin, al acreedor le
corresponde probar que el deudor ha violado la abstencin debida. Lo mismo
ocurre en las obligaciones extracontractuales, con la diferencia de que como la
mayor parte de estas consisten en abstenciones, que debe cumplir el agente, al
acreedor le incumbe probar entonces que el obligado no ha cumplido el deber
legal de abstenerse de cometer el acto ilcito.

c) Es mentira que la responsabilidad extracontractual es ms amplia que la
contractual en cuanto al discernimiento. Esta diferencia no es tal, pues la
capacidad contractual y delictual obedecen a dos supuestos distintos: la primera
se refiere a la formacin de la norma contractual; mientras que la segunda
presupone la existencia de una norma obligatoria, que impone un deber jurdico, y
nada tiene que ver pues con su creacin. Es decir, la capacidad contractual versa
sobre la norma, y la delictual sobre su violacin.

d) Tampoco es exacto que existan diferencias en cuanto al rgimen de reparacin
del dao moral, pues si se llego a probar la existencia del dao, el juez siempre
estar obligado a condenar al autor del dao aun en la responsabilidad
extracontractual.

> Conclusin. En conclusin, existen dos tipos de responsabilidad civil: la derivada
del incumplimiento de un contrato (responsabilidad contractual) y la derivada del
acto ilcito (responsabilidad extracontractual o responsabilidad por actos ilcitos).
Desde el plano sustancial no podemos ms que advertir una unidad genrica entre
las dos clases de responsabilidades, en cuanto que ellos no son sino encarnacin
de un nico concepto de responsabilidad civil, pues ya sea que se deba a la
violacin de una ley o al incumplimiento de un contrato, estamos ante un acto
ilcito. Y esto es as, pues tanto el contrato como la ley, son actos productores de
derecho y forman parte de la unidad del ordenamiento jurdico. Sin embargo, es
imposible negar las irreductibles diferencias entre los regmenes de cada una. Es
decir que, cientficamente no cabe hablar de dos responsabilidades, si, en cambio,
tenemos que afirmar la existencia de dos regmenes de responsabilidad,
caracterizados por una distinta regulacin de algunos aspectos de los cuales,
como vimos, algunas diferencias son reales y otras meramente ficticias. La teora
de la unidad de la culpa ha refutado con xito muchos de los argumentos de la
teora de la dualidad de la culpa. Sin embargo, ello no basta para considerar a la
culpa como una sola. Es obvio que si se juzga a la culpa tericamente, en
abstracto, en su aspecto formal, o sea como la violacin de una obligacin y su
consecuente responsabilidad, la teora de la unidad de la culpa es correcta. Pero
como hombres de derecho debemos ir ms all, y juzgar a la culpa en sus
aplicaciones concretas. Si hacemos eso, veremos que la teora de la pluralidad de
la culpa es la que corresponde aplicar. Por ello, bien ha dicho la doctrina:
cientficamente no hay dos culpas, sino dos regmenes de responsabilidad.
Y concordancia con esto la mayora de los cdigos civiles en todo el mundo han
establecido diferencias entre las responsabilidades que engendra el acto ilcito
contractual del acto ilcito extracontractual. Nuestro cdigo no es la excepcin.
Dice el artculo 1107: Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las
obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los artculos de este
ttulo, si no degeneran en delitos del derecho criminal. Como vemos el artculo
1107 taza una neta lnea demarcatoria entre ambos regmenes de
responsabilidad, separando las situaciones creadas por la violacin de un
contrato, de las originadas por un acto ilcito culposo. As, cuando la accin u
omisin antijurdica se ha realizado con motivo de cumplimiento de obligaciones
contractuales, el cdigo no las considera como actos ilcitos en sentido propio
(art. 1107), y las hace regir por reglas diferentes, afines pero no siempre idnticas
a las que rigen las acciones u omisiones antijurdicas cometidas fuera de todo
contrato. Aunque, en nuestro cdigo, las diferencias entre ambas
responsabilidades quedan circunscriptas, a la extensin de la reparacin y a la
prescripcin de las respectivas acciones.

3. Prueba de la culpa en las obligaciones contractuales. Debemos distinguir aqu
segn se trate de obligaciones de medios o de resultado. Recordemos que
obligacin de medio es la que solo impone diligencia y aptitud para cumplir las
medidas que, normalmente, conducen a un resultado, pero sin asegurar la
obtencin del mismo, como ser las obligaciones emergentes, en general, de la
locacin de servicios; obligacin de fines es, en cambio, la que compromete un
resultado determinado, como por ejemplo, una compraventa, en la que tanto el
vendedor como el comprador se comprometen a cumplir efectivamente una
prestacin determinada: uno la entrega de la cosa y el otro el pago del precio.
En las obligaciones de resultado o determinadas, al acreedor le basta con
establecer que no se logro el resultado prometido y nada ms. La acreditacin de
la circunstancia objetiva de la no obtencin del fin perseguido desplaza a la culpa,
no porque sta no exista, sino por cuanto en este tipo de obligaciones carece de
inters y queda fuera de la cuestin, en razn de que la prestacin tena por meta
un objetivo concreto, determinado.
En tanto que en las obligaciones de medios, no es suficiente la mera no obtencin
del fin perseguido pero no asegurado (por ejemplo, que el juicio se perdi o el
enfermo no se cur) sino que tambin debe demostrarse que ello sucedi por
culpa o negligencia del obligado.

Factor de imputacin objetivo: el riesgo creado
La teora de la responsabilidad objetiva o del riesgo creado, prescinde del
concepto de culpa en la conducta del agente que realiza el hecho o incurre en la
omisin ilcita. De modo que basta que la persona haga uso de mecanismos,
instrumentos o sustancias peligrosas por s mismos, por la velocidad que
desarrollen, por su naturaleza explosiva o inflamable, por la energa de la corriente
elctrica que conduzcan o por otras causas anlogas, para que est obligada a
responder del dao que cause, aunque no obre ilcitamente, y slo queda relevado
de pagar el dao, si acredita que se produjo por culpa o negligencia inexcusable
de la vctima.
De lo dicho, resulta que la responsabilidad objetiva existe aun cuando el dao se
hubiere causado por caso fortuito o por fuerza mayor; y es independiente de la
culpabilidad del agente e incluso de la sentencia absolutoria que se hubiese
dictado a ste en un proceso penal porque una cosa es la accin proveniente de la
responsabilidad objetiva que persigue la indemnizacin y otra la responsabilidad
civil proveniente de un delito.

Fundamentos. La teora del riesgo creado asienta los fundamentos del deber de
resarcir sobre un principio objetivo: por el solo hecho de causarse un dao se
tiene la obligacin de indemnizarlo. Esta teora se asienta sobre la base de que
si bien no puede haber culpa de quien, en cierto tipo de actividades, causa un
dao, tampoco la hay de parte de la vctima y es por lo tanto ms lgico que quien
obtiene ventajas de la empresa en cuyo seno acontece el evento daoso sea
el responsable de las consecuencias. sta es, pues, una teora objetiva: en ella
se reemplaza a la culpa, como base de la responsabilidad, por el riesgo creado, y
podra decirse que su principio rector es: el que tiene las ventajas debe soportar
las cargas.

El lmite de la responsabilidad objetiva. Sin embargo, cuando media
responsabilidad objetiva, la reparacin del dao no es integral, pues sera
excesivo pagar a la vctima una indemnizacin integral y comprensiva de todo el
dao producido, como ocurre bajo la vigencia del derecho comn. Recordemos
que no existe idea de reproche en la conducta del ofensor. La reparacin en esta
materia es limitada. Es as que la ley 9688 limita la reparacin dentro de un
rgimen de indemnizacin tarifada. La Ley de Accidentes del Trabajo tambin
establece la reparacin limitada.

La prueba en la responsabilidad objetiva. La carga de la prueba en la accin de
daos y perjuicios corresponde a la vctima slo en cuanto a la existencia del dao
y el uso de mecanismos peligrosos por parte de la persona demandada; mientras
que a sta corresponde oponer como excepcin y demostrar que el dao se
produjo por culpa o negligencia de la vctima.

El riesgo creado ha venido a suplantar la culpa? Con acierto ha dicho la doctrina
y la jurisprudencia que, el factor subjetivo de imputabilidad contina siendo la
regla general materia de responsabilidad civil, y solo en las actividades que
entraan mayor peligro (como ser el empleo de elementos peligrosos) debe
admitirse como principio complementario y excepcional, la nocin objetiva
del deber de resarcimiento independiente de toda idea de culpa.
No tener en cuenta el concepto de culpabilidad es dejar de lado la conducta
humana reprochable La culpabilidad como factor de responsabilidad tiene un
indiscutible sentido moral, pues la conducta humana debe juzgarse segn el
querer del individuo y en funcin de pautas valorativas de tipo tico. Atribuir
responsabilidad por el solo hecho de cometer un acto daoso, es no tener en
cuenta la voluntad inteligente del sujeto, es concebirlo en un sentido puramente
objetivo. Es por ello que la teora del riesgo creado es de excepcional aplicacin.
La regla general siempre ser la culpa.
Cabe destacar que solo en materia civil es pueden darse estos supuestos de
responsabilidad sin culpa, pues en el derecho penal esto es inconciliable.

La responsabilidad objetiva en el cdigo civil argentino. Cuando Vlez Sarsfield
redact nuestro Cdigo Civil estableci claramente que: la culpa es el nico
fundamento de la responsabilidad civil. El eje sobre el cual gira nuestro sistema de
responsabilidad extracontractual se halla en el artculo 1109*. Slo la culpa
justifica la responsabilidad. Todo el que viola el deber genrico de no daar
implcito en la norma del artculo 1109 es culpable, comete un acto ilcito y debe
responder por el dao que ocasiona.
Sin embargo, en nuestro pas, numerosas leyes han acogido la teora del riesgo
creado. Es el caso de la ley 9688 sobre accidentes de trabajo, que est inspirada
en los principios de la mencionada teora. Asimismo el cdigo aeronutico,
decreto-ley 17285, en su artculo 155 basa la responsabilidad del explotador en
dicho principio objetivo, por el dao causado en la superficie por las aeronaves,
sea por la aeronave en vuelo o por cosas o personas cadas o arrojadas de la
misma o por el ruido anormal de aqulla.
En la reforma del artculo 1113* del cdigo civil, se ha incorporado la
responsabilidad por el riesgo creado, en materia de daos ocasionados por las
cosas.
La responsabilidad civil desde una ptica moderna no pone el acento sobre el
autor para castigarlo por haber incurrido en culpa, sino en la vctima para repararle
el dao que injustamente ha sufrido. Por ello es necesario que nuestra legislacin
incorpore la teora del riesgo creado (con sus correspondientes limitaciones), de
otra manera seria imposible la reparacin de los daos que las condiciones de la
vida moderna hacen ms frecuentes e inevitables.

Sancin
Ahora bien, en virtud de su contrariedad con el derecho, el acto ilcito determina
necesariamente una sancin de la ley, que:
- En el derecho penal, consistir en una pena: reclusin, prisin, multa o
inhabilitacin (art. 5*, cdigo penal).
- En el derecho civil, la sancin que acompaa al acto ilcito es la de obligar a su
autor al resarcimiento de los daos causados. Como es de notar, la finalidad de
la sancin civil tiene un carcter resarcitorio. Es decir, que su finalidad es la de
reparar el perjuicio ocasionado y no de castigar al obligado. En otras palabras, la
finalidad de la indemnizacin de los daos y perjuicios es la de restablecer el
equilibrio que el incumplimiento de la prestacin o el dao han alterado; o sea que
se procura mediante ella colocar al acreedor en igual o semejante situacin a la
que hubiera tenido de no haberse producido la inejecucin o la violacin del
derecho.

Sistemas de reparacin. Existen dos sistemas para lograr la reparacin del dao y
obtener este resultado de equivalencia patrimonial.

a) Reparacin en dinero o indemnizacin pecuniaria. La reparacin consiste en
una indemnizacin en dinero. La indemnizacin consiste en el pago de una suma
de dinero equivalente al dao sufrido por el damnificado en su patrimonio.
La ventaja de este sistema es que el dinero, en cuanto comn denominador,
permite sustituir por equivalencia los valores de reposicin en los ms diversos
ordenes: lo que cuesta la compostura del automvil embestido, en lugar de la
compostura misma, etc. Es el sistema del derecho romano seguido por el cdigo
francs.
> Naturaleza jurdica de la indemnizacin. Constituye una obligacin de dar una
suma de dinero y, por consiguiente, se halla sujeta al rgimen de estas ltimas en
cuanto a la naturaleza de la prestacin habida cuenta de la fuente que le da
origen, sea el acto ilcito, sea el incumplimiento contractual. A este respecto debe
sealarse que no constituye una deuda pura de dinero, u obligacin de suma o
dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no sujeta al principio
nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago en consideracin a la
depreciacin monetaria.

b) Restablecimiento al estado anterior o retribucin en especie. En este
sistema la indemnizacin de daos consiste en restablecer las cosas al estado
anterior que tendran si no hubiese ocurrido el hecho daoso, y, solamente, si ello
no es posible, puede recurrirse a la reparacin en dinero. Es el sistema adoptado
por el cdigo civil alemn.
La ventaja de este sistema es que cumplimenta mejor el ideal de la sancin civil, el
cual es resarcir el objeto daado y no en el patrimonio que ese objeto integraba.
Sin embargo, este sistema presenta la desventaja de que si al restablecer las
cosas al estado anterior, corremos el riesgo de que el obligado lo hiciere mal y por
lo tanto nos encontraramos ante un nuevo problema y seguramente ante un
nuevo litigio judicial.

c) Sistema del cdigo civil argentino.
> Reparacin del dao producido por en los actos ilcitos.
Antes de la reforma de la ley 17711, el artculo 1083 estableca que: Toda
reparacin del dao, sea material o moral, causado por un delito debe resolverse
en una indemnizacin pecuniaria que fijara el juez, salvo en caso en que hubiere
lugar a la restitucin del objeto que hubiese hecho materia del delito.
Pero la restitucin de la cosa que fue objeto del hecho ilcito, no constituye
propiamente ninguna indemnizacin, ya que la vctima conserva siempre su
derecho a reclamar la cosa mediante el ejercicio de accin reivindicatoria, por lo
que no se entenda que el artculo no consagrara ninguna otra forma de
reparacin en esencia.
Lgicamente, esto suscito discusiones doctrinarias que fueron dejadas de lado al
instaurarse la reforma del artculo 1083, que establece: El resarcimiento de daos
consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera
imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijara en dinero. Tambin podr el
damnificado optar por la indemnizacin en dinero.
La doctrina ha entendido que esta norma legal no solo no se atiene
exclusivamente a ninguno de los dos sistemas antes mencionados sino que los ha
superado ampliamente: porque establece una facultad a favor de la vctima, para
que pueda optar libremente por la reparacin in naturao por la indemnizacin
pecuniaria, segn su conveniencia y de acuerdo a las posibilidades de la situacin
respectiva.
En suma podra decirse que, conforme al nuevo texto del artculo 1083 del cdigo
civil, el resarcimiento del dao consiste en principio en la reposicin de la
cosa a su estado anterior; salvo cuando por la ndole del mismo ello resulte
imposible, o si el damnificado opta por la indemnizacin pecuniaria.

> Reparacin del dao en la inejecucin de los contratos.
En los daos y perjuicios que se producen con motivo de un hecho ilcito la
indemnizacin es de carcter opcional (opcin a favor del damnificado), en
cambio, en los daos producidos por la inejecucin de un contrato, la
indemnizacin tiene carcter subsidiario.
Esto es as, pues solo cuando el deudor no cumpla voluntariamente la prestacin y
no sea posible compelerlo al cumplimiento forzado, ni tampoco a hacerla ejecutar
por terceros, la ley otorga al acreedor una perspectiva ms para la satisfaccin de
su inters vulnerado, y es el medio que el artculo 505, inc. 3ro, enuncia as:
obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes. Es sta la ejecucin
indirecta de la obligacin.
El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo, ya sea por el mismo
deudor o por un tercero si ello es posible; recin cuando el acreedor no puede
obtener la prestacin podr reclamar la indemnizacin de los daos y perjuicios.
En consecuencia el acreedor no tiene una opcin a su favor para elegir la solucin
del pago o de los daos e intereses. La ejecucin indirecta est prescripta en la
norma legal en el ltimo trmino. Los jueces no pueden imponer al acreedor que
reciba el pago de los daos y perjuicios a cambio de la prestacin, mientras el
cumplimiento especfico sea posible.

Extensin del resarcimiento. Si bien es un principio indiscutido que el dao
causado por el incumplimiento de un contrato, por la comisin de un acto ilcito, o
por la inobservancia de una obligacin legal, debe resarcirse, no ocurre lo mismo
en cuanto a la medida de la reparacin. En la doctrina y en la legislacin se
conocen a este respecto dos criterios distintos: el criterio subjetivo y el objetivo.

a) Subjetivo. Este sistema toma como dato bsico para medir la extensin del
resarcimiento debido, el comportamiento del obligado. Se distingue en l:
- el dao causado por la inejecucin de una obligacin contractual y el derivado de
una acto ilcito;
- y tambin, entre el incumplimiento doloso y el incumplimiento culposo, asignando
en los actos ilcitos o cuando media dolo, una mayor medida en la reparacin.
El principio de este sistema seria: La medida de la falta determina la medida de
la responsabilidad. El dolo obliga de manera absoluta, la culpa dentro de ciertos
lmites.

b) Objetivo. Para establecer la medida de la reparacin, este sistema toma como
punto de referencia la situacin en que ha quedado el damnificado a raz del
dao que le ha sido causado. No se distingue en este criterio objetivo, entre las
obligaciones contractuales y las derivadas de los actos ilcitos, ni entre la
inejecucin dolosa o culposa de la obligacin; en cualquiera de estos supuestos el
obligado debe indemnizar todas las consecuencias resultantes del evento daoso.
El principio de este sistema seria: todo o nada. Este sistema se denomina
sistema de la reparacin integral, pues su finalidad es la de indemnizar
ntegramente al acreedor por dao sufrido, colocndolo a expensas del
responsable tan exactamente como sea posible en la misma situacin patrimonial
que tena antes de la violacin de su derecho. Es el criterio, seguido por el cdigo
alemn.
El principio general que rige pues esta materia, es el de que el responsable
debe resarcir todo el dao ocasionado con su acto ilcito, lo cual no es una
exageracin, pues cuando se comete un dao por culpa de alguien, si se ponen
en la balanza el inters del infortunado que lo sufre y el hombre culpable o
imprudente que lo haya causado, se alza un sbito clamor de justicia, y se
responde que ese dao debe ser reparado por su autor (en la medida del valor del
perjuicio sufrido), cualquiera sea el gnero del dao.

c) Sistema del cdigo civil argentino. Nuestro cdigo civil sigue el principio de
reparacin integral (artculos 1068, 1069, 1 parte, 1075, 1077, 1078, 1 parte,
1079, 1109, 1 parte y concordantes).*
Sin embargo, es menester aclarar que el principio de la responsabilidad integral,
no significa lo que literalmente podra entenderse, sino de un modo ms estricto y
preciso: que la responsabilidad se extiende a todo dao, pero dentro de
ciertos limites. Nuestro cdigo limita la reparacin integral en base a dos criterios:
la culpabilidad y la previsibilidad del autor del dao. Veamos:

- Culpabilidad del agente: la medida del resarcimiento vara segn el dao se
haya cometido con culpa o con dolo. Como ya vimos, cuando el hecho ilcito fuese
un cuasidelito, los jueces al fijar las indemnizaciones por daos, podrn
considerar la situacin patrimonial del deudor, atenundola si fuere equitativo (art.
1069), lo cual no es procedente ...si el dao fuese imputable a dolo del
responsable, o sea precisamente cuando se trata de delitos (art. 1072). Adems,
los jueces tienen una tendencia natural a imponer una suma ms elevada, por
daos y perjuicios, al autor de un delito que al autor de un cuasidelito;
precisamente porque en el delito existe una intencin malvada que no se
encuentra en el cuasidelito.

- Previsibilidad del autor: como ya vimos, el autor solo est obligado a reparar
las consecuencias previsibles del dao que caus. O sea que, el responsable
debe resarcir no todo el dao materialmente causado a la vctima, sino solamente
aquel que se halla dentro de los lmites fijados por la ley y que se define por su
adecuacin normal a su causa, bien entendido que, dentro de esos lmites, la
reparacin debe ser plena.
En definitiva, nuestro cdigo sigue el sistema de la reparacin integral, y lo limita
en base a la culpabilidad y la previsibilidad del autor. Resta ahora, analizar en
detalle como procede dicha reparacin segn los mbitos de responsabilidad.

El resarcimiento de los daos y perjuicios en las obligaciones contractuales
En primer lugar, debemos tener en cuenta que en las obligaciones contractuales,
la indemnizacin de los daos y perjuicios es un medio indirecto de cumplimiento
de la obligacin. Su carcter es, pues subsidiario. A l se puede acudir solamente
cuando es imposible obtener el cumplimiento de la prestacin in natura por el
deudor o por un tercero, por supuesto, con las excepciones antes vistas y en las
cuales es posible reclamar la indemnizacin de los daos y perjuicios, sin
necesidad de recurrir primero a la va de la ejecucin directa.
Nuestro cdigo, recordemos, legisla la teora del dao en tres partes distintas. Por
lo tanto, en la rbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguir las
obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero, de aqullas cuyo
objeto es dar sumas de dinero.
El cdigo civil regula separadamente ambos casos: en el Ttulo III de la Seccin I
del Libro II, bajo el rubro de los daos e intereses en las obligaciones que no
tienen por objeto sumas de dinero, agrupa las normas respectivas que se hallan
contenidas en los artculos 519 a 522, aunque estn especficamente referidas al
caso del epgrafe los artculos 520 y 521. A su vez, en el Captulo IV del Ttulo VII
de la misma Seccin y Libro, bajo el rubro de las obligaciones de dar sumas de
dinero, contiene en los artculos 616 a 624 las disposiciones pertinentes a esta
clase de obligaciones.

> Obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero.
El cdigo civil argentino, si bien en esencia sigue el sistema de reparacin integral,
para las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero, hace una
distincin entre la inejecucin culposa de la obligacin y la inejecucin dolosa,
propia del criterio subjetivo.
A continuacin, analizare ambas clases de incumplimiento en nuestro sistema
legal:
- Inejecucin por culpa. El artculo 520 del cdigo dispone al respecto: En el
resarcimiento de los daos e intereses slo se comprendern los que
fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la
obligacin.
Respecto del alcance de este artculo, la doctrina interpreta que en el caso de
inejecucin por culpa, el deudor debe responder solamente por los daos
intrnsecos o directos, o sea, los que se producen en la prestacin objeto de la
obligacin y son una consecuencia del curso normal de las cosas. En cambio, no
se debe indemnizacin por los daos sufridos en los dems bienes del acreedor,
salvo que en el contrato se hubieren adoptado previsiones que indicaran la
posibilidad de que el incumplimiento afectara a dichos bienes.

- Inejecucin dolosa. El artculo 521 del cdigo dispone al respecto: Si la
inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern
tambin las consecuencias mediatas.
Debemos tener en cuenta que esta norma legal, contempla la inejecucin dolosa
de la obligacin. Recordemos que inejecucin dolosa es aquella en que el deudor
no cumple intencionalmente pudiendo hacerlo, aunque no se tenga el propsito de
daar. Si bien el artculo 521 no emplea la palabra dolo sino el termino inejecucin
maliciosa, estas palabras no pueden interpretarse como que se ha querido referir
a un incumplimiento distinto del doloso. En efecto, en los artculos 506*, 511* y
513 del cdigo civil se habla de la inejecucin dolosa, de la inejecucin culposa y
de la inejecucin inimputable, lo que por otra parte es el esquema tradicional en la
legislacin, en la doctrina y en la jurisprudencia. Por ello, no creo que al emplear el
vocablo malicioso se haya querido agregar un tipo de incumplimiento ms,
diferente del doloso previsto en el artculo 506 del cdigo civil. Adems,
recordemos que, segn el diccionario de la Real Academia, el dolo, en el
incumplimiento de las obligaciones contradas, es la infraccin maliciosa de las
mismas, con lo que queda bien en claro que desde este punto de vista dolo y
malicia son trminos equivalentes.
En esta hiptesis de inejecucin dolosa o maliciosa de la prestacin, el deudor
estar obligado a indemnizar no solo las consecuencias inmediatas y necesarias,
sino tambin las consecuencias mediatas, y, obviamente, deber indemnizar los
daos intrnsecos y los extrnsecos.
La doctrina aclara que cuando el artculo habla de consecuencias mediatas, se
refiere a las mediatas previsibles. Las consecuencias casuales no deben
considerarse comprendidas en el resarcimiento que esta norma impone, porque
as resulta de los artculos 905* y 906*.

> Obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero.
El artculo 622 del cdigo civil dispone: El deudor moroso debe los intereses que
estuvieren convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay
intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales
hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces
determinarn el inters que debe abonar.
Los intereses de la indemnizacin de daos y perjuicios cumplen una indiscutible
funcin indemnizatorias: procurar al damnificado la reparacin integral a que tiene
derecho, evitndole el mayor perjuicio que pudiera significarle la demora de
obtenerla. De ah que la doctrina afirma que los intereses integran el concepto de
daos y perjuicios.
Los intereses de los que nos ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la
inejecucin de obligaciones contractuales o por la comisin de un acto ilcito, son
solamente los intereses moratorios. El inters moratorio constituye la forma
especfica de indemnizacin (funcin indemnizatoria) por el atraso en el pago de
una obligacin pecuniaria. Reemplaza, en principio, a los daos y perjuicios que
corresponden en el caso de incumplimiento de las otras clases de obligaciones.
Tratndose de obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero, no puede
hablarse de intereses compensatorios porque estos corresponden a la
indemnizacin del valor de la prestacin incumplida; as, por ejemplo, en una
obligacin dineraria que consiste en dar mil pesos, el inters compensatorio no
podra consistir sino en mil pesos. Es que en estas obligaciones la prestacin se
halla expresada desde su origen en dinero y carecera de sentido pensar en la
posibilidad de reducir dicha prestacin de dinero, en daos e intereses
compensatorios que se pagan en otra suma de dinero de valor equivalente al de la
prestacin. Ello es slo concebible en las obligaciones de dar (no siendo dinero),
hacer y no hacer. En materia de actos ilcitos es obvio que los intereses
compensatorios no existen.
Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por
objeto una suma de dinero (dinerarias, de suma o de cantidad) y tambin las que
se resuelven en el pago de una suma de dinero (deudas de valor).Los intereses
moratorios cumplen una funcin indemnizatoria especfica que corresponde al
retardo en el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. Constituyen por lo
tanto el resarcimiento que se debe por los daos e intereses moratorios.
Esta particular forma de resarcir los daos e intereses moratorios se diferencia del
rgimen general que corresponde a prestaciones de otra naturaleza. As:

- En general los daos e intereses moratorios se determinan sobre la base de una
estimacin de los perjuicios reales y efectivos sufridos por el acreedor. En las
obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado perjuicio.
Considerando que el dinero es esencialmente fructfero, el acreedor vera en
cualquier caso frustrada la renta que habra obtenido si el pago hubiese sido
oportuno.
- La indemnizacin consiste, en principio, en una suma fija con prescindencia del
monto real de los perjuicios experimentados. Se adopta una base arbitraria.
Procede aunque el dao experimentado hubiese sido menor, y no se acrecienta
por haber sido mayor. Es una liquidacin a prdidas y ganancias.

- Curso de los intereses moratorios. Dice el artculo 622 que el deudor moroso
debe los intereses que estuvieren convenidos en la obligacin, desde el
vencimiento. A su vez, el artculo 509 establece la mora automtica. De lo dicho,
resulta que ambos artculos armonizan perfectamente y, por lo tanto, la
constitucin en mora del deudor de una suma de dinero se produce por el solo
vencimiento del plazo fijado, se hubiese o no estipulado el inters moratorio; es
decir sea ste convencional o legal. Si el plazo fuese tcitamente establecido, se
requerir la interpelacin para la constitucin en mora. Si no hubiera plazo
determinado se proceder de acuerdo a lo establecido en la penltima parte de
aquel artculo.

- Desde cundo corren los intereses? Si los intereses compensatorios fueron
fijados por las partes, empiezan a correr desde el momento que las mismas lo
indican (por lo general, desde el nacimiento de la obligacin). Si el inters
compensatorio est establecido por ley, corre desde el momento que la respectiva
norma legal seala. El inters compensatorio corre hasta el da del vencimiento de
la obligacin. Vencida la misma y producida la mora del deudor, empiezan a regir
los intereses moratorios.
El acreedor, tiene derecho a obtener otra indemnizacin adems del inters
moratorio? En principio, los intereses son la nica indemnizacin que puede
reclamar el acreedor con motivo de la inejecucin de una obligacin
dineraria, a menos que: las partes hubiesen convenido lo contrario al
constituir la obligacin, segn lo ha expresado la doctrina o, en caso de
incumplimiento de la obligacin por dolo, si el acreedor sufre daos
distintos de los ocasionados por el retardo mismo, tiene derecho a una
indemnizacin independiente, segn lo establece el derecho francs.

El resarcimiento de los daos y perjuicios ante la responsabilidad
extracontractual
Como ya explique antes, la reparacin del dao debe ser integral. Es decir que el
resarcimiento que debe el autor del acto ilcito comprende plenamente todo el
dao que ha causado. Sin embargo, la ley ha puesto justos limites a esta
reparacin integral, por lo cual el autor responsable no est obligado a resarcir
todo el dao causado materialmente con su acto, sino solamente el dao causado
de acuerdo al nexo causal jurdico, es decir, el establecido por la ley, ms
precisamente, en los artculos 901, 903, 904, 905 y 906 de nuestro cdigo civil.
Como este tema ya fue estudiado en profundidad, solo nos resta analizar que
sucede con los intereses en la responsabilidad por los actos ilcitos. Ya dije que en
materia de actos ilcitos los intereses compensatorios no existen. Por lo tanto, los
intereses de los que nos ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la
comisin de un acto ilcito, son solamente los intereses moratorios que cumplen
una funcin resarcitoria. Los intereses moratorios que se deben por el
resarcimiento de un acto ilcito, comienzan a correr desde que se produce cada
dao. Sin embargo, tiempo atrs, la jurisprudencia sostuvo que ante la comisin
de un delito, los intereses corran desde el da del hecho. Hoy en da, en las
indemnizaciones provenientes de delitos o cuasidelitos los intereses deben
liquidarse desde el da en que se produce cada perjuicio objeto de la reparacin.

La extensin del resarcimiento en la responsabilidad objetiva
Cuando media responsabilidad objetiva, el principio de reparacin integral no se
aplica, pues sera excesivo pagar a la vctima una indemnizacin integral y
comprensiva de todo el dao producido, como ocurre bajo la vigencia del derecho
comn. La reparacin en esta materia es limitada. Si bien el principio de
reparacin integral, no es cuestionado en los daos devenidos de culpa o dolo, se
lo estima desmesurado, cuando el factor de atribucin sea objetivo. Recordemos
que no existe idea de reproche en la conducta del ofensor, a lo que debe sumarse
el hecho de haber sido acotada la dificultad probatoria de la vctima. La justa
medida que debe existir en todos estos casos, desaconsejara la reparacin
integral. Es as que la ley 9688 limita la reparacin dentro de un rgimen de
indemnizacin tarifada. La Ley de Accidentes del Trabajo tambin establece la
reparacin limitada.
Se ha sostenido que las prdidas se pueden soportar mejor si se fraccionan entre
un gran nmero de personas o repartindose a lo largo del tiempo. El mecanismo
por el cual se satisface la necesidad de fraccionamiento de prdidas en nuestra
sociedad, por lo general es el seguro.

Deslinde de los campos de la responsabilidad CIVIL: el dao justificado
Hasta ahora hemos tratado las consecuencias del incumplimiento imputable
daoso de las obligaciones, que deben ser resarcidas por el deudor y los medios
de reparar tal incumplimiento.
Consideraremos ahora las situaciones jurdicas en las cuales, y a pesar de mediar
la inejecucin y producir sta un dao, el deudor no responde por l.
Aquellos daos que no engendran responsabilidad civil se denominan daos
legalmente justificados. Est justificado el dao en el sentido de que no debe
repararse, en los casos siguientes:

Imposibilidad de la prestacin. Recordemos brevemente los casos en que una
prestacin resulta imposible:

a) Si la obligacin es de dar cosa cierta y sta se pierde (art. 890, Cd. Civ.), y
slo se entender prdida en el caso que se haya destruido completamente o que
se haya puesto fuera del comercio, o que haya desaparecido de un modo que no
se sepa de su existencia (art. 892, Cd. Civ.). Lo mismo se considera imposible la
ejecucin si la cosa cierta que era objeto de la prestacin ha salido del patrimonio
del deudor, como por ejemplo si ste enajena a otro el inmueble que tena
prometido en venta y le hace tradicin (arts. 577, 3265 y 3269, Cd. Civ.).

b) Si la obligacin es de hacer o de no hacer y se hace fsicamente imposible
como si el deudor tuviese un impedimento fsico que lo inhabilite, o legalmente
imposible si el impedimento es de orden legal. Lo mismo se considerar imposible
el hecho o la abstencin si el deudor se resistiere a cumplir la obligacin y fuere
necesario ejercer violencia fsica contra su persona para lograr la ejecucin (art.
629, cd. civ.).
En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento especfico
de la obligacin por un tercero, podr aqul considerar la obligacin de ejecucin
imposible y reclamar los daos e intereses compensatorios.
La ejecucin de la prestacin por un tercero en los casos en que ello fuere posible,
como si se tratara de un hecho fungible o subrogable, o de entregar cosas
fungibles o no fungibles determinadas slo por el gnero, u obligaciones de dar
sumas de dinero, constituye una facultad del acreedor.

Inimputabilidad. Prima facie los actos ilcitos son siempre imputables, porque se
consideran actos voluntarios y en tal virtud dan nacimiento a la responsabilidad
por los perjuicios derivados de su ejecucin. Pero excepcionalmente hay casos en
los cuales los actos ilcitos no son imputables a sus autores, y en principio no dan
lugar, por lo tanto, a la responsabilidad civil. Son inimputables el menor de diez
aos, el demente que no acta en un intervalo lcido, y cualquiera que ejecuta el
acto accidentalmente privado de razn (art. 921, Cd. Civ.):

a) Los menores de diez aos. Para nuestro cdigo civil, los menores de diez aos
carecen de discernimiento por los actos ilcitos (art. 921*), o sea que no tienen
aptitud para apreciar la naturaleza el acto que cometen, para distinguir entre el
bien y el mal, razn por la cual sus actos no pueden reputarse voluntarios (art.
900*), ni generan responsabilidad a su cargo, conforme a lo dispuesto en el
artculo 1076: Para que el acto se repute delito, es necesario que sea el resultado
de una libre determinacin de parte del autor. El demente y el menor de diez aos
no son responsables de los perjuicios que causaren.
Todo ello, claro est, sin perjuicio de la responsabilidad indirecta que pudiera
corresponder a sus representantes legales -padres, tutores-, si se dan las
condiciones exigidas para la misma.

b) Dementes. Tambin existe inimputabilidad, si el acto ilcito es cometido por un
demente, pues los actos de stos, mientras no sean practicados en un intervalo
lucido (art. 921), son realizados sin discernimiento y por consiguiente son actos
involuntarios que no generan responsabilidad alguna (art. 1076). Sin embargo,
para la exencin de la responsabilidad del demente es necesario que la demencia
exista en el instante en que se produce el hecho ilcito. De ah que no interese si
se trata de un demente declarado o no, o si su alteracin mental es permanente o
transitoria.

c) Perturbaciones accidentales. La demencia accidental, como es la que se
produce, por ejemplo, por fiebre elevada en ciertas enfermedades, puede dar lugar
a situaciones de privacin total de la razn; en cuyo supuesto los actos realizados
durante tal estado deben considerarse involuntarios, segn lo dispone la parte final
del art. 921.
El carcter habitual o transitorio de la demencia carece de importancia a los
efectos de la responsabilidad, siempre que en el momento de la comisin del
hecho ilcito ella sea absoluta, esto es, que las facultades mentales del individuo
se encuentren totalmente abolida, que es lo que descarta la imputabilidad y, por
ende, la responsabilidad. E iguales razones determinan que se adopte el mismo
temperamento con respecto de aquellas personas que ocasionan un dao en una
crisis epilptica, histrica o de sonambulismo, pues en todos esos supuestos el
sujeto se encuentra privado de razn, por lo que el dao no puede serle imputado.

Inculpabilidad. La responsabilidad del deudor existir solamente si la inejecucin
total es imputable al deudor por su culpa o dolo. Cuando el autor acta con
voluntad viciada por el error o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa.

Incausalidad. Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relacin de
causalidad un hecho ajeno a la rbita de actuacin del presunto autor, como un
caso fortuito o fuerza mayor, o resulta de la culpa de la propia vctima en los actos
ilcitos, o si resulta de la culpa del acreedor en materia contractual.
La invocacin y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al
demandado.

1) Caso fortuito o fuerza mayor. El caso fortuito o fuerza mayor interrumpe el
nexo causal y ubica la causa del dao fuera de la rbita de actuacin del deudor.
Por consecuencia, el deudor no ser responsable de los daos e intereses que se
originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin en tal caso (art.
513, Cd. Civ.), extinguindose el vnculo (arts. 724 y 888, Cd. Civ.), no slo para
el deudor sino tambin para el acreedor (art. 895, Cd. Civ.).
a) Concepto. El caso fortuito o fuerza mayor es definido por el artculo 514 en los
siguientes trminos: caso fortuito es el que no ha podido preverse, o
que previsto, no ha podido evitarse.
b) Sinonimia. En nuestro cdigo las expresiones caso fortuito y fuerza mayor son
sinnimos, y a ambas corresponde un igual efecto eximente de responsabilidad.
Sin embargo, no ocurre lo mismo en la doctrina, la cual advierte diversas
interpretaciones al respecto:
- Tradicionalmente se entenda que el caso fortuito se refera a los hechos de la
naturaleza, y la fuerza mayor, a los actos del hombre, distincin que tena nada
ms que una importancia terica, pues en la prctica liberaban al deudor de
responsabilidad.
- Para algunos autores caso fortuito son los hechos imprevisibles, y fuerza mayor
son los hechos inevitables.
- Para un importante sector doctrinario, cuyo representante ms calificado es
Exner, es preciso distinguir netamente entre caso fortuito y fuerza mayor, no asolo
desde el punto de vista conceptual sino tambin en cuanto a sus efectos. La
fuerza mayor exime de responsabilidad, el caso fortuito no.
Entienden que, para que haya fuerza mayor y por consiguiente liberacin de
responsabilidad, se requiere:
- Que el hecho se exteriorice: es decir, que se origine fuera del mbito de la
empresa, del negocio, de las actividades del deudor, en otras palabras, debe
irrumpir desde el exterior. Por ejemplo, un terremoto, un rayo, una inundacin
extraordinaria. En cambio, si el hecho tiene su origen dentro de la esfera de accin
del obligado, es caso fortuito, el cual no exime de responsabilidad, porque el
dueo de la empresa debe vigilar y prever todo lo que ocurre en el seno de la
misma. Por ejemplo, el estallido de una caldera, la rotura de una maquina, etc.
- Que el hecho sea extraordinario, excepcional: un acontecimiento corriente,
comn, habitual, no puede constituir este tipo de causal de excusabilidad. Por
ejemplo, una inundacin de las que ordinariamente acontecen, no constituira
fuerza mayor; lo contrario ocurrira si la misma adquiriera proporciones inusitadas.
Esta teora ha merecido elogios por la rigurosidad con que encara la
responsabilidad del obligado, liberndolo en situaciones verdaderamente
excepcionales. Tambin se la ha criticado, porque mecaniza la responsabilidad.
En efecto, esta teora no parte del principio de la culpa, sino del principio del objeto
de riesgo: lo que ha tenido su origen dentro de la empresa, no libera al deudor,
aunque no haya mediado culpa suya.
Se acepte o no, esta teora constituye una buena gua para que el juez, que es
quien tiene que juzgar en definitiva, aprecie si un hecho reviste o no el carcter de
caso fortuito o de fuerza mayor.
- En la doctrina, la jurisprudencia y la legislacin argentina no se distingue entre
caso fortuito o fuerza mayor y se considera que ambos liberan de
responsabilidad. Sin embargo, en materia de accidentes de trabajo, segn la ley
9688, cabe hacer la distincin entre estos dos conceptos, pues solo exonera de
responsabilidad el acontecimiento exterior a la esfera de la empresa, o sea la
fuerza mayor, segn la terminologa de Exner. Igual tendencia se advierte en el
cdigo aeronutico, dec-ley 17285, art. 155.
c) Requisitos del caso fortuito o fuerza mayor. La doctrina establece que, para que
un evento constituya un caso fortuito o fuerza mayor, son necesarios los
siguientes requisitos:
- Que el evento sea imprevisible. Debe tratarse de un hecho que un hombre de
mediana prudencia no tenga por qu suponer que ocurrir. Por ejemplo, la rotura
de un dique, un terremoto. Obviamente que, en este mundo, todo puede
acontecer, pero lo que el individuo est obligado a prevenir es lo razonable. De
todos modos, determinar lo que el deudor ha debido o no prever siempre ser una
cuestin relativa, que tendr que ser apreciada en cada caso por los jueces.
- Que el evento sea inevitable. ste es el requisito decisivo, pues aun lo previsto
cuando es inevitable puede exonerar de responsabilidad. Es el evento que el
deudor, por ms precavido que sea, no puede contrarrestar. Debe tratarse, eso s,
de una verdadera imposibilidad de cumplir la prestacin, porque si lo que mediara
fuera nada ms que una dificultad, aun siendo grave, pero que no hiciera
imposible la obligacin, no bastara para constituir esta causal excusatoria. Las
dificultades excesivas en la ejecucin de la prestacin, son materia de otro
instituto jurdico: la teora de la imprevisin.
Hay algunos problemas en materia de imposibilidad, que es menester contemplar:
- La imposibilidad, debe ser absoluta o basta una imposibilidad relativa? Por
regla general se exige que se trate de una imposibilidad absoluta, es decir que lo
sea para todo el mundo y no solo para la persona del obligado. Se acepta la
imposibilidad relativa solo en las prestaciones no genricas, como ser el caso de
un pintor famoso, contratado para pintar un cuadro, que queda ciego.
- La imposibilidad, debe ser definitiva o temporaria? Por regla general se exige
que se trate de una imposibilidad definitiva. Si solamente fuera temporaria,
inmediatamente de cesado el impedimento el obligado debera cumplir la
prestacin, salvo que la obligacin hubiera perdido ya su razn de ser para alguna
de las partes. As ocurrira, por ejemplo, en el caso de los contratos bilaterales
puros que solo pueden cumplirse en un momento determinado.
- La imposibilidad, debe ser fsica o bastara una imposibilidad psquica o moral?
La jurisprudencia se ha expresado que basta con que la imposibilidad sea moral.
En jurisprudencia encontramos, por ejemplo, el caso del artista cmico que
debera actuar en momentos en que su hijo se encuentra gravemente enfermo. En
ese caso, haba posibilidad fsica de realizar el espectculo, pero fue tal la
situacin de angustia en que se encontraba el arista que los tribunales lo liberaron
de responsabilidad.
- La imposibilidad, debe ser fsica o bastara una imposibilidad econmica? En
doctrina y jurisprudencia encontramos que la imposibilidad contempla el matiz de
la imposibilidad econmica. Recordemos que el cumplimiento puede ser
fsicamente imposible, pero no puede serlo econmicamente. Por ejemplo, un
contrato de transporte en un determinado ro; si el ro se hiela, hay
indudablemente posibilidad fsica de cumplirlo, navegando con rompehielos, pero
tampoco puede desconocerse que hay imposibilidad jurdica y econmica, pues se
exigira al deudor ms deberes que los que dentro de la buena fe ha tomado
razonablemente a su cargo al convenir la obligacin.
Los casos en que una prestacin resulta imposible ya fueron analizados en
detalle.
- Que el evento sea actual. Es menester que se trate de un hecho presente y no
de una simple amenaza o de una imposibilidad eventual. As, no sera caso
fortuito, la amenaza de boicot.
- Que el hecho sea inculpable. Debe tratarse de un hecho ajeno a la conducta del
deudor. As se desprende del artculo 513 del cdigo civil, cuando en la segunda
parte descarta la existencia de esta causal excusatoria cuando el hecho hubiera
ocurrido por culpa del deudor, o hubiera ya sido ste constituido en mora que no
fuera motivada por caso fortuito o fuerza mayor. De tal manera, si al producirse el
caso fortuito el deudor haba incurrido en mora imputable, o si el evento se debe a
su culpa o a su dolo, no se puede invocar a esta excusa. La jurisprudencia lo ha
reconocido as, uniformemente. Puede citarse como antecedentes, el de un
incendio producido a raz de una quema de malezas, sin que se hubieran
adoptado las debidas precauciones, y que por un cambio de viento causo daos
en un fundo vecino; se declaro la inexistencia de caso fortuito, en virtud de haber
mediado culpa del obligado.
d) Efectos. El principal efecto del caso fortuito es que el deudor queda liberado de
responsabilidad por el incumplimiento.

Culpa de la vctima en los actos ilcitos. Si el dao se ha producido por la
exclusiva culpa de la vctima, no existe responsabilidad alguna. El artculo 1111
dispone: El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta
imputable a ella, no impone responsabilidad alguna.
No todo hecho de la vctima constituye causa ajena. El hecho debe ser culposo.
Slo puede hablarse de culpa de la vctima en sentido impropio, pues sta no viola
ningn deber de conducta impuesto en inters de otros, sino que slo infringe el
mandato de atender a su propio inters. Por lo tanto, el damnificado debe ser
imputable. El hecho de un inimputable no excusa la responsabilidad del
demandado. Si aqul se halla en las condiciones de la ltima parte del artculo 907
(agregado de la ley 17711) puede tomarse en consideracin el hecho como si se
hubiese causado un dao a s mismo, aplicando por analoga la solucin de
equidad a favor del demandado.
Sin embargo, si el hecho del inimputable, por ejemplo un menor de diez aos, un
insano, etctera, fuese -por las circunstancias en que se produce- imprevisible o
inevitable, se estara en presencia de un caso fortuito o de fuerza mayor que
excluye tambin la responsabilidad del demandado.

Culpa del acreedor en la responsabilidad contractual. Puede darse el caso de
que sea el acreedor quien no cumpla con sus deberes de facilitar la ejecucin de
la prestacin y de recibir el pago:
a) Si ello ocurre deliberada, calculada e intencionalmente, existe dolo del
acreedor. Por ejemplo, el caso de quien contrata una obra prometiendo una obra
prometiendo una prima (premio o recompensa) si se la concluye antes de cierta
poca, pero luego observa, conscientemente, una conducta que impide que el
trabajo adelante. El acreedor debe pagar al deudor, los daos e intereses que su
comportamiento doloso le cause.
b) Si la obligacin es incumplida por culpa del acreedor o sea porque ste,
negligente, descuidada e imprudentemente, ha omitido prestar la colaboracin
necesaria para recibir la prestacin o ha hecho que la prestacin se torne
imposible. Tal conducta del acreedor tiene como consecuencia obligarlo a
indemnizar al deudor los daos y perjuicios que con su proceder le haya causado.
En el caso de que la culpa del acreedor haya hecho imposible la prestacin se
produce adems la liberacin del deudor.
c) Si la violacin del deber de cumplir corresponde a la culpa o al dolo de ambas
partes, cada cual deber soportar su propia responsabilidad. As, las
consecuencias se neutralizan recprocamente y se compensan.
La doctrina sostiene que los jueces estn facultados para valorar ambas
conductas y atribuir a cada uno, proporcionalmente, la parte que le corresponde
en la consecuencia daosa respectiva.
Por ejemplo: se han vendido mercaderas y deliberadamente el vendedor las
entrega en condiciones que no se ajustan a lo pactado y el comprador las paga
endosando a sabiendas, un cheque sin fondos; en ese caso hay dolo de ambas
partes.

Justificacin del hecho. Cuando el dao es causado por un hecho justificado por
la ley o por el consentimiento de la vctima.

Por la ley
> Teora de la imprevisin. En el caso fortuito o fuerza mayor se exige, como uno
de sus requisitos fundamentales, que el cumplimiento de la prestacin sea
imposible. Como dije, no basta una mera dificultad; tiene que mediar una
verdadera imposibilidad.
Sin embargo, puede ocurrir que las dificultades que se opongan al cumplimiento
de la obligacin sean muy graves, e impongan al deudor sacrificios que excedan lo
que humanamente puede exigirse a un contratante y hasta puedan llegar a
colocarlo al borde de la ruina econmica. El derecho no puede desentenderse de
estas situaciones y ste es el objetivo perseguido por la teora de la imprevisin,
tambin llamada de la lesin sobreviniente o del desequilibrio de las prestaciones.
Las partes, al contratar, tienen en cuenta las circunstancias econmicas, sociales,
polticas y jurdicas imperantes en el momento de la convencin, como ser, el valor
de la moneda, el precio de las mercaderas, el costo del transporte y la mano de
obra, los impuestos que gravan al acto, etc. Cuando el contrato es de
cumplimiento inmediato no hay mayor riesgo en la alteracin de esos factores que
rodean al contrato. Pero en los contratos a plazo (sobre todo, a largo plazo), o de
prestacin peridica, pueden darse cambios fundamentales en dichas
circunstancias, de manera que las partes se vean expuestas no solo a perder las
ganancias legtimamente esperadas -lo que no es poco- sino a sufrir prdidas que
puedan comprometer gravemente su patrimonio.
Por medio de la teora de la imprevisin, se busca, pues, la intervencin judicial
para reajustar el contrato que se ha vuelto excesivamente gravoso para una de las
partes por causas imprevistas y restablecer en l el equilibrio econmico inicial.
a) Concepto. Es la teora que sostiene que las voluntades individuales no
engendran obligaciones sino a condicin de moverse en el terreno ordinario de la
previsin humana y que si un acontecimiento futuro rompe el equilibrio que debe
suponerse nsito en toda convencin, desaparece uno de los elementos que le da
fuerza obligatoria. Por eso bien ha dicho la doctrina: el contrato obliga para lo
previsible, no para lo imprevisible.
b) Requisitos:
- Esta teora es aplicable nicamente a los actos jurdicos. No se concibe que se
recurra a ella en materia de actos ilcitos. As, un ladrn no podra alegar que el
valor de la cosa que debe restituir al propietario ha aumentado fuera de lo previsto
al cometer el robo.
- Tiene que mediar el acaecimiento de un hecho exterior, o sea ajeno a las partes.
Si en la emergencia hubiera culpa, dolo o mora del obligado, cualquier pretensin
de aplicar esta teora fallara por su base.
- Debe tratarse de hechos imprevisibles.
- Es menester que se trate de actos jurdicos a plazo, o de cumplimiento peridico.
En los contratos de cumplimiento inmediato no hay motivo para esta teora.
- La dificultad de cumplimiento creada debe ser de una onerosidad excesiva. Es
la clave de bveda de esta teora. Una perdida moderada, entra en el rea normal
de todo contrato. Bien dice la doctrina. Todo es cuestin de proporcin.
c) Efectos de la imprevisin. La doctrina ha interpretado que por medio de esta
teora se persigue el objetivo de restablecer, mediante la intervencin judicial, el
equilibrio inicial del acto.
Este objetivo podr obtenerse, a veces por medio de la reduccin de las
prestaciones, otras veces ser necesario nada ms que conceder prorrogas para
el cumplimiento o modificar el rgimen de pagos. Se ha entendido, que solamente
en los casos extremos, en que nada de esto baste para solucionar el desequilibrio
econmico sobreviniente, se recurrir a la rescisin del contrato.
En algunos cdigos, como en el nuestro, el perjudicado tiene, en principio, el
derecho de pedir la resolucin del contrato, pero a su vez se reconoce a la
contraparte el derecho de impedir la resolucin demandada, ofreciendo mejorar
equitativamente los efectos de la obligacin.
d) La teora de la imprevisin en el cdigo civil argentino. Son pocos los cdigos
que legislan la imprevisin. El nuestro, por ser uno de los ms antiguos, no
contemplo inicialmente esta teora, la cual fue incorporada al ordenamiento jurdico
por la reforma del artculo 1198 por la ley 17711.
Dice el reformado artculo 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y
ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes
entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y
conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una
de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin
del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del
contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos
ya cumplidos.
No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese
en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los
efectos del contrato.
Como es de notar, los requisitos que deben reunirse para la aplicacin de esta
norma son, segn ella, exactamente los enunciados en el punto b.
Cuando la situacin de imprevisin se configura de la manera precedentemente
apuntada, la parte perjudicada puede pedir lisa y llanamente la resolucin del
contrato. A su vez y con el propsito de mantener a los interesados en un pie de
igualdad, el artculo 1198 acuerda al otro contratante el derecho de impedir la
resolucin demandada, ofreciendo mejorar equitativamente los efectos de la
obligacin. Si no hubiera coincidencia entre las partes, corresponder a los jueces
decidir, con amplitud de facultades, este diferendo.
Si se resuelve el contrato, se extingue de la obligacin y, por lo tanto, la liberacin
del deudor sin responsabilidad.
En los contratos de ejecucin continuada, la resolucin no alcanzara a los efectos
ya cumplidos. Vale decir que la resolucin o el reajuste, segn sea el caso, no
podrn ejercitarse con efecto retroactivo. Por ello, bien dice la doctrina que, mejor
que hablar de resolucin habra sido emplear el trmino rescisin (cancelacin,
derogacin, anulacin, abolicin).

> Estado de necesidad. La cuestin se plantea cuando una persona para
salvarse a s misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daa a un tercero.
Para algunos autores quien as procede comete un acto ilcito y debe reparar el
dao causado.
Para otros, que son mayora, la accin necesaria no tiene por mvil inferir agravio,
ni ste se realiza por culpa o imprudencia, sino en razn de una causa extraa a
su autor, cerrndole todo camino para salvar su persona o bienes o los de un
tercero; por ello, no puede ser considerado un acto ilcito sino el ejercicio de una
facultad legtima sometida a ciertas condiciones necesarias.
Esas condiciones son las siguientes, segn la doctrina predominante: que se haya
llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho; que el riesgo no se
pueda evitar de otra manera que ocasionando dao al tercero; el peligro debe ser
inminente y actual, no bastando la eventualidad de un dao; el dao causado
deber ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir.

> Legtima defensa. Siendo el Estado el llamado a evitar el acometimiento injusto,
no puede prohibir que ante la imposibilidad de su actuacin en tiempo oportuno,
los particulares repelan con su fuerza y en perjuicio del ilegitimo agresor, el dao
que les amenaza en forma actual e inminente en su persona o en sus bienes.
Nuestro Cdigo, a diferencia de la mayora, no contiene ninguna norma que
justifique el dao causado en legtima defensa. Sin embargo, ella est
expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la
posesin (art. 2470*, Cd. Civ.) y constituye adems suficiente justificacin por
aplicacin de la norma contenida en el artculo 34*, inciso 6 del Cdigo Penal.
Las condiciones que debe reunir la legtima defensa para ser tal, son las
siguientes: agresin ilegtima, o sea injusta, es decir, aunque provenga de quien
carece de voluntad, y recaiga sobre la persona o los bienes materiales o morales
de quien se defiende; el ataque debe ser presente, o sea comenzado y no
terminado; debe haber necesidad racional del medio empleado para impedir o
repeler la agresin, es decir proporcionado a la gravedad de sta; finalmente, no
debe haber provocacin por parte de quien se defiende.
Actan en legtima defensa, por ejemplo, aquellas personas que durante la noche
se oponen al escalamiento o fractura de los cercados, paredes o entradas de su
casa, o aquellas que enfrentan a un extrao que entro a su hogar, etc.

> Justicia personal o Autoayuda. Prximo a la legtima defensa, aunque no
identificable con sta, se encuentra el instituto que en algunas legislaciones
modernas recibe el nombre de autoayuda; el cual no es sino la expresin
jurdicamente controlada del hacerse justicia por mano propia. En estos casos el
acto realizado es ilcito, aunque produzca dao, dado que su fundamento radica
tambin en la imposibilidad en que se encuentra el interesado de requerir y
esperar la intervencin del estado para la proteccin de sus derechos.
Los requisitos para que se legitime la justicia personal son: 1) que mediante ella se
intente proteger una pretensin reconocida por el derecho, o si se prefiere, un
inters jurdicamente protegido; 2) que exista peligro de que si el empleo de ese
medio, dicha pretensin o inters se frustre, o se dificulte en buena medida su
efectivizacin; y 3) que por las circunstancias del caso no pueda requerirse u
obtenerse en tiempo til el auxilio de la autoridad pblica.
Si bien el Cdigo Civil no contiene ninguna norma expresa, como tampoco en
relacin al estado de necesidad y la legtima defensa, que establezca esta causa
de justificacin, constituye sin duda aplicacin del principio lo dispuesto en el
artculo 2517* del Cdigo Civil, en cuanto faculta al propietario de un predio para
remover sin previo aviso las cosas que se hubieren puesto en el mismo, sin su
consentimiento, y ms claramente an la ltima parte del artculo 2470 del Cdigo
Civil que, articulando la defensa extrajudicial de la posesin faculta al desposedo
para recobrar la posesin de propia autoridad sin intervalo de tiempo (in
continenti), con tal que no exceda los lmites de la propia defensa, y, bien
entendido, como lo dice el artculo un poco antes refirindose a sta, en los casos
en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde. Se encuentra as
legitimado el dao que se causa al ejercitar por mano propia la justicia privada.

> Ejercicio de un derecho. Expresa el artculo 1071 del Cdigo Civil, despus de
la reforma introducida por la ley 17711: El ejercicio regular de un derecho propio o
el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn
acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al
que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda
los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seala
la ley y sin contrariar los fines y lmites sealados en la norma citada, y a causa de
ello causa a otro un perjuicio, no existe deber alguno de repararlo. El dao est
justificado y no hay responsabilidad para quien lo caus.

b) Por el consentimiento del damnificado
> Consentimiento expreso: Clusulas de irresponsabilidad.
> Consentimiento tcito: Aceptacin de riesgos.
Se habla en general de aceptacin de riesgos, aludiendo al consentimiento tcito
que la vctima parece prestar en todos aquellos casos en que, con pleno
conocimiento, asume el riesgo de sufrir un dao. Ello tendra el valor de una
convencin sobreentendida con otra persona, por la cual aqulla renuncia por
anticipado a reclamar eventualmente una indemnizacin.
Analizar dos de los casos ms corrientes para establecer si en ellos quien se
expone y asume voluntariamente el peligro debe soportar o no el dao sufrido.
Actos de abnegacin o altruismo. Es el que ejecuta una persona que, en
ausencia de toda obligacin jurdica, acepta deliberadamente el sacrificar
espontneamente su vida, para prestar auxilio a otro.
El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes: necesidad en que
otro se encuentra de ser auxiliado; intervencin voluntaria del salvador;
inexistencia de obligacin legal de auxiliar; riesgo grave para su vida e integridad.
La omisin del auxilio no expone al delito de abandono de personas (art. 108, cd.
penal), porque la obligacin de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o
invlida o amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese
hacerse sin riesgo personal para el salvador.
El acto de abnegacin es, por lo tanto, espontneo. Siendo as, el dao que sufre
el salvador es la consecuencia de su propio hecho, por lo cual, aparentemente,
carecera de accin indemnizatoria conforme a la regla volenti non fit iniuria, cuya
traduccin normativa est contenida en el artculo 1111 del Cdigo Civil, que
dispone: El hecho que no causa dao a la persona que lo sufre, sino por una falta
imputable a ella, no impone responsabilidad alguna. Es, sin embargo,
generalmente admitido que quien se expone voluntariamente a un peligro para
alejar a otra persona de un riesgo considerable e inminente no incurre en culpa.
El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones que
lo califican: as, el acto de abnegacin no importar culpa para su autor, aunque
fuese temerario, siempre y cuando hubiese cierta proporcin entre el valor del bien
amenazado y el arriesgado en su salvacin, y concordancia entre el resultado
tenido en vista y los medios de que se dispona.
Dadas las condiciones en que el acto de arrojo generalmente se produce, no
puede llegarse al extremo de exigir en el salvador una previa evaluacin de las
circunstancias, y conforme a ellas, una reflexiva decisin para que a la par que
logre xito en su abnegado propsito, no se encuentre en situacin de no poder
pedir reparacin por el dao que eventualmente sufra.
Como bien lo seala la doctrina, la apreciacin de la actuacin del salvador es
algo que debe quedar al criterio del juez por la infinita variedad de casos y matices
que puedan presentarse; pero, en nuestro derecho, puede servir de instrumento
de interpretacin la norma del artculo 512 del Cdigo Civil.
En cuanto a la reparacin del perjuicio, cabe hacer una distincin segn que exista
un responsable de la situacin de peligro, o no. En el primer caso, la accin de la
vctima deber dirigirse contra ste; en el segundo, el salvador puede hacerse
indemnizar por la persona socorrida.
- Participacin en una competencia riesgosa. Por ejemplo, si una persona acepta
acompaar a un corredor de automviles en el curso de una competencia, o
interviene en un match de box, o en un partido de ftbol o de rugby; y resulta
lesionada como consecuencia de esa participacin, tiene derecho a reclamar
indemnizacin habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los
riesgos propios de esas actividades? puede entenderse que ha consentido
tcitamente en dispensar toda culpa ajena?
La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la
actividad que la vctima comparte, de aquellos otros extraordinarios, y que no se
producen normalmente en la actividad de que se trata.
En el primer caso, se podr decir que la vctima acept tales riesgos y, por lo
tanto, ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aqulla soportar todo el
dao. Ms an, podr decirse que no hay culpa alguna de la vctima que participa
en una competencia ms riesgosa, pero normal y regularmente dispuesta y
controlada; ni del causante del dao que desarroll una actividad normal dentro
del riesgo propio de la misma.
Otra solucin cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del dao
excedi los lmites de lo que constituye la ley del juego. En tal caso, probada la
culpa del autor, la vctima tendr derecho a ser indemnizada.
No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un
golpe rudo y efectivo, pero lcito dentro de la reglamentacin respectiva. En
cambio deber responder si intencionalmente o con reiterada torpeza aplica
golpes bajos prohibidos y determina una grave lesin interna a su rival.
No basta con que dos personas hayan celebrado un contrato, para que todas las
responsabilidades en que incurran la una respecto de la otra revistan el carcter
de contractual. A nadie se le ocurrira sostener, por ejemplo, que si un vendedor
atropella con su auto, por azar, a quien era su comprador, el contrato de
compraventa celebrado entre ambos pueda tener una influencia cualquiera sobre
la naturaleza de la responsabilidad: en un caso as, no existe ningn vinculo entre
el hecho generador del dao y el contrato, y la responsabilidad es, forzosamente,
puramente delictual o cuasidelictual. Y por eso nuestra jurisprudencia ha resuelto,
acertadamente, que la circunstancia de que un perjuicio se haya producido entre
personas unidas por un lazo convencional de derecho, no basta para que la
responsabilidad emergente se considere contractual si el acto reprensible es
extrao al contrato. Sucediendo ello, tambin, con mayor razn, cuando como
consecuencia del cumplimiento de un contrato, uno de los contratantes ocasiona
un dao a terceros, respecto de los cuales la responsabilidad no puede ser sino
extracontractual. Por supuesto, que para delimitar el contenido del contrato, el
punto de investigacin se centra en la interpretacin de la voluntad de las partes:
hay que indagar, ante todo, si las partes han querido poner a cargo de cada una
de ellas tal o cual obligacin.


RIESGO CREADO
- Se da en el caso de que se aumente la produccin de un dao mediante riesgos
que son insertos por el hombre en la sociedad. Tambin se tienen en cuenta las
circunstancias de persona, lugar y tiempo.
- Teora del riesgo provecho: las actividades son riesgosas pero permiten a su
titular obtener un beneficio de ellas. Las empresas deben reparar el dao que
ocasionen porque es la mejor posicionada econmica como jurdicamente para
prevenirlo o contratar un seguro.
- No se debe considerar riesgosa cualquier actividad que finalmente sea daosa,
sino que deba existir una clara probabilidad de que ocurra un dao si la actividad
se lleva a cabo. Puede ser riesgosa por su propia naturaleza o por las
circunstancias en torno a las que se desarrolla.
- Se deben tener en cuenta los medios empleados por el titular para llevarla a
cabo y si esa actividad puede ser o no controlada por quien la desarrolla.
- Se puede demandar a todos los que estn relacionados con la manipulacin de
esa actividad, obtengan o no un beneficio.
- Los nicos eximentes son la culpa de la vctima, el hecho de un tercero por el
que no se debe responder y el caso fortuito.
- Algunos ejemplos de actividades riesgosas son los espectculos multitudinarios,
daos ocasionados en realizacin de obras con situaciones riesgosas para sus
trabajadores, y perjuicios derivados de medios masivos de comunicacin.

GARANTIA
- Es el deber que tiene un sujeto de velar por la seguridad ajena en un despliegue
de actividades determinadas. No interesa si medi culpa o no.
- Se da en el mbito contractual (obligacin de seguridad) y en el extracontractual
(se enmarca en el factor riesgo creado).
- La obligacin de seguridad se funda en la buena fe contractual e impone al
deudor la obligacin de velar por la indemnidad del co-contratante, respecto de los
daos que puedan sufrir l o su persona durante la ejecucin del contrato. Puede
ser expresa o tcita, autnoma y de naturaleza contractual.
- El contenido de la obligacin de seguridad vara segn de la obligacin que se
trate (si la indemnidad del acreedor o sus bienes es demasiado aleatoria, o sea
ms del 50%, ser de medios, caso contrario de resultado).
- Responsabilidad de los dueos de hoteles y casas pblicas de hospedaje: son
responsables del dao o desaparicin que causen sus agentes o empleados en
los efectos de los huspedes, aunque prueben que ha sido imposible impedir el
dao. No se eximen de responsabilidad por ningn medio ni pacto, slo por culpa
de la vctima o de un tercero por quien no debe responder, o caso fortuito. Lo
mismo se aplica para los capitanes de buques y agentes de transportes terrestres.

EQUIDAD
- Dar respuesta frente a la victima por el dao causado por un hecho involuntario.
Es un juicio de valor del magistrado en cada caso concreto, atendiendo a la ley.
- Se dar una indemnizacin simblica ante peticin expresa, si el dao al tercero
fue en razn de un hecho involuntario con relacin causal entre los mismos.
- El juez analiza la situacin econmica con pruebas fehacientes del deudor y de
la vctima.
- No se aplica si medi dolo por parte del responsable.

ABUSO DEL DERECHO
- Es el que contrare los fines que la ley previ al reconocer los derechos, o que
exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
- Es el juez quien decide si se trata de uso o abuso, aunque eso debera estar a
cargo del Poder Legislativo. Cuando lo configura, l decide hacer cesar el acto
daoso o indemnizar los perjuicios causados.
- Requiere que sea una conducta permitida por el derecho pero ejercida en forma
antifuncional, que el sujeto sea imputable y que se haya ocasionado un dao
injusto a un tercero.

RESPONSABILIDAD DEL PRINCIPAL POR EL HECHO DEL DEPENDIENTE
- Es una responsabilidad indirecta.
- Basta con que el dependiente sea el potencial responsable, o que haya tenido
posible participacin causal en su concurrencia.
- Se funda en el riesgo creado.
- Se deben reunir tres requisitos: Una relacin de dependencia entre el principal y
el autor material del dao, que el dao sea injusto y que haya sido ejercido en
ejercicio o con ocasin de la funcin encomendada.
- No es necesario que el dependiente sea registrado ante las autoridades
laborales, sino que basta que el principal posea un poder de control, de impartir
rdenes y de supervisin. Basta una dependencia ocasional, espordica e
inclusive gratuita.
- Adems, el dependiente tiene que haber sido autorizado expresa o tcitamente
por el principal para que acte en su inters.
- Si el dependiente realiza tareas para varias personas, ser responsable aquel en
cuyo inters se estaba realizando la actividad cuando ocurri el dao.
- Tambin se considera incluido el mal ejercicio de la funcin encomendada, el
ejercicio aparente o el abuso de ella.
- El damnificado puede dirigir la accin directamente contra el principal, aunque
esto suponga una inconveniencia prctica. l es quien debe cargar la prueba.
- El principal se libera si no logran probarse cualquiera de los tres requisitos, o por
culpa de la vctima, hecho de un tercero por quien no puede responder o caso
fortuito.
- Si el principal es quien indemniza a la vctima, puede repetir al dependiente que
lo caus por su culpa o negligencia lo que ha tenido que abonarle. Esta accin
prescribe a los dos aos.

RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES POR EL HECHO DE SUS HIJOS
- Los padres (biolgicos o adoptivos) son solidariamente responsables por los
hechos de sus hijos menores que habiten con ellos. No interesa si cuando el
damnificado interponga la accin, el hijo ya es mayor.
- Si no conviven, ser responsable el que tenga la tenencia del menor a menos
que el dao se haya producido mientras estaba al cuidado del otro progenitor.
- No son responsables si prueban que les ha sido imposible impedirlo; o si han
colocado al menor en un establecimiento de cualquier clase y est de manera
permanente bajo vigilancia de alguna otra persona
- El dao debe haber sido injusto, cierto, personal y subsistente.
- Si es menor de 10 aos es inimputable, as que basta con que el dao sea
objetivamente antijurdico. Los padres tienen responsabilidad personal y no
pueden ejercer accin de regreso contra el hijo por lo que han tenido que abonar a
la vctima. Los nicos responsables sern ellos y no el hijo.
- Si el hijo tiene ms de 10 aos el hecho es imputable a l en razn de cualquier
factor de atribucin objetivo o subjetivo. Puede ser llamado a responder por los
daos que le haya ocasionado a un tercero. Si son condenados padres e hijo ser
de forma concurrente porque la responsabilidad se origina en fuentes distintas.
- Cesa la responsabilidad de los progenitores en caso de emancipacin por
matrimonio.
- Los padres llamados a responder deben ejercer la patria potestad del menor.
Aunque uno de ellos fuera privado de su ejercicio por orden judicial, sigue siendo
solidariamente responsable. Si fue suspendido del ejercicio, no responde por los
daos que cause el menor, sino que responde quien efectivamente la ejerza.
- No es necesario que el hijo viva bajo el mismo techo de los padres sino que
stos participen en los hechos cotidianos del menor.

RESPONSABILIDAD DE LOS PROPIETARIOS DE ESTABLECIMIENTOS
EDUCATIVOS
- No se aplica a guarderas, jardines maternales, establecimientos terciarios ni
universitarios.
- Tiene fundamento en el riesgo creado, el cual no vara aunque su propietario no
obtiene un beneficio econmico.
- Puede que el dueo del edificio no sea el mismo del establecimiento, y as nacen
responsabilidades concurrentes
- Se deben dar 3 requisitos:
Minoridad del alumno daador
Dao sufrido o causado por un alumno a otra persona
Que el dao se haya producido bajo control de autoridad educativa, aunque no
est en el establecimiento (excursiones o campamentos)
- El propietario responde frente a la vctima aunque no se haya podido identificar al
agresor.
- Tambin es responsable en una hora libre si estaba dentro del horario escolar
programado y no medi autorizacin expresa por escrito de los padres para que el
alumno se retire del lugar.
- Se exime de responsabilidad por el caso fortuito, que ser ajeno y extrao al
control de la autoridad educativa, y por la culpa de la vctima si los daos fueren
causados por alumnos y sufridos por terceros ajenos al establecimiento educativo.
- Deben contratar obligatoriamente un seguro, para garantizar a la vctima del
dao que se la va a reparar ms all de la insolvencia del establecimiento.
- Ser responsabilidad extracontractual cuando el dao lo causa un alumno a un
tercero ajeno al lugar, y ser contractual si lo causa el alumno a alguien dentro del
establecimiento.

HECHO DEL HOMBRE Y HECHO DE LA COSA

Daos causados con las cosas
- sta un instrumento que la persona usa para causar un dao y se encuentra en
todo momento bajo su control, teniendo un papel pasivo. En este caso, se le
atribuyen la culpa o el dolo sobre el sujeto para saber si fue responsable, pero se
presume que s, entonces deber demostrar su conducta diligente, porque se es
ms agresivo si se acta con las cosas.
- Es el juez quien decide el rgimen aplicable.
- Para que el sujeto responda, debe:
a. Existir un dao resarcible sufrido por la vctima
b. Que haya sido ocasionado porque una persona us la cosa para causar el dao
c. Culpabilidad en la conducta del agresor.
d. Relacin causal adecuada entre el hecho de la cosa y el dao producido.

Daos causados por el riesgo o vicio de la cosa
- La cosa tiene una independencia de la fuerza humana y juega un rol activo.
Naturalmente es riesgosa, como explosivos o electricidad, o fue creada y es
peligrosa como las armas de fuego
- Se funda en el riesgo creado, o sea responsabilidad extracontractual si es
obligacin de resultado o contractual si es de medios.
- Tambin abarca situaciones en que las cosas son inertes, y que daen en razn
de una anormalidad (que se encuentren en una posicin o estado susceptible de
crear un dao).
- La vctima debe probar que la cosa jug un papel fundamental.
- Se presume la causalidad.
- Vicio: La cosa puede tener un error de fabricacin que desvirta el fin para el que
fue creada y la convierte en peligrosa por su estado.
- Se exime si prueba la culpa o hecho de la vctima, el hecho de un tercero o el
caso fortuito.

Personas responsables
- Ser el dueo (quien tiene dominio real sobre la cosa daosa o figura como
titular en caso de un bien registrable). Si es ms de una persona, todos los
condminos son responsables solidariamente frente a la vctima. Se presume
culpable.
- Ser el guardin (quien se sirve de la cosa como el que de manera autnoma la
gobierna y controla aunque no pueda servirse de ella). Si hay dos o ms
guardianes independientes entre ellos, responden solidariamente frente a la
vctima. Se presume culpable si en el momento del dao estaba a cuidado de la
cosa o se serva de ella.
- Entre el dueo y el guardin hay obligaciones concurrentes. La vctima puede
accionar contra cualquiera de ellos o contra ambos al mismo tiempo, pero podr
cobrarle slo a uno. Si no fue el verdadero responsable, quien abone la
indemnizacin puede ejercer sobre el otro la accin de repeticin.
- Si la cosa se us en contra de su voluntad, entonces el dueo o guardin no ser
responsable. Pero si la transmitieron voluntariamente a un tercero, hay una
presuncin de que consintieron tcitamente el uso del objeto.

DAOS CAUSADOS POR ANIMALES
- No se aplica a los animales sin dueo.
- El dao tiene que haber sido ocasionado por intervencin de un animal
domstico o feroz en su faz activa, no importa si fue un comportamiento extrao a
su especie.
- Se incluyen las enfermedades contagiadas por un animal vivo, por el riesgo
creado.
- Ser dueo quien ejerza la posesin al momento del hecho, o quien lo tenga
inscripto o marcado a su nombre o registro de diseo. Debe responder aunque
haya estado bajo responsabilidad de sus dependientes.
- Si el dependiente es el dueo del animal y el principal se sirve de l, sern dueo
y guardin respectivamente.
- El guardin es quien aprovecha su naturaleza para obtener un beneficio de l.
No puede ejercer una accin de regreso contra el dueo si lo us en contra de su
voluntad.
- Tambin pueden ser llamados a responder los que transitoriamente estn en
posesin del animal, el tercero que provoc que el animal cause un dao y
quienes deben evitar que est en un lugar donde cause peligro su presencia.
- Cesa la responsabilidad demostrando el hecho o culpa de la vctima an cuando
fuera involuntario, si fue determinante; hecho o culpa de un tercero por el que no
se debe responder; caso fortuito; soltura o extravo del animal sin culpa del dueo
pero no del guardin, caso en el que la ausencia de culpabilidad debe ser
apreciada con un criterio muy restrictivo por el juez.
- En el caso del animal feroz, ser responsable quien lo tenga aunque no hubiera
podido evitar el dao o se haya soltado sin culpa de los que lo guardaban, y si
estaba en un lugar donde no reporta utilidad. Slo podr librarse de
responsabilidad por conducta dolosa de la vctima.
- Si dos animales domsticos se daan entre s, el dueo del agresor debe
indemnizar al agredido, si es que este ltimo no lo provoc. Tiene fundamento en
el riesgo creado.

ACCIN CIVIL Y ACCIN PENAL
- Puede pasar que por un mismo hecho se derive una accin civil (busca una
indemnizacin, finalidad resarcitoria) y otra penal (busca castigar al autor del
hecho, finalidad sancionatoria), cada una presentada frente al juez
correspondiente. Pero si una no se presenta, no quiere decir que se renuncie a la
otra.
- Un juez penal puede expedirse sobre la indemnizacin civil cuando el
damnificado lo pidi expresamente. Si condena al imputado y da la indemnizacin
total o parcialmente, la vctima no puede reclamarla civilmente, pero s apelar por
una mejor. Si el acusado es absuelto no concede la reparacin, as que el
demandante, sus herederos u otros perjudicados directamente pueden reclamarla
frente a un juez civil.
- Si fueran iniciadas por separado, primero debe resolverse la accin penal y luego
la civil, excepto que haya muerto el acusado antes de ser juzgado penalmente (se
contina contra sus herederos) o est ausente (no se contina). Esto se debe a
que en la accin penal, las pruebas son ms puras y se busca evitar una
sentencia contradictoria.
- Si primero se dict la sentencia civil y la penal resulta ser contradictoria, no se
modifica.
- En caso de accin por separado, si la sentencia penal fue condenatoria, el juez
civil tambin tiene por probado el hecho. Entonces el demandado slo puede
intentar una ruptura parcial del nexo de causalidad en el proceso civil para
aminorar los efectos sobre l, alegando culpa parcial y concurrente de la vctima.
- Si la sentencia penal fue absolutoria por inexistencia del hecho, ser igual en lo
civil. Si hay falta de culpabilidad (sobreseimiento), la causa civil sigue.
- La sentencia civil no influye sobre la penal excepto los casos de validez o nulidad
del matrimonio, o quiebra de los comerciantes.

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