Biblioteca DE CINCIAS JURDICAS

Direito Administrativo
Ilcito PENAL E SANO DISCIPLINAR
FERNANDO ANDRADE DE OLIVEIRA
Docente livre de Direito Administrativo
Sumrio: O poder sancionador do Direito. Sanes penais e administrativas. A
autonomia do Direito disciplinar. Orientao do direito positivo e da doutrina
ante o ilcito penal e a infrao disciplinar. A necessidade da reformulao das
normas de Direito Administrativo, visando atender as peculiaridades do poder
disciplinar pela Administrao Pblica.

1. A ordem jurdica garantida pela sua prpria capacidade de eficazmente reagir
contra qualquer ao que lhe seja contrria e atravs
de medidas de autoconservaoque constituem as sanes, aplicveis
em sentido repressivo ou meramente preventivo, conforme sejam
opostas a comportamentos que infrinjam ou apenas ameacem situaes
de Direito. A firma Hans Kelsen que um ato jurdico smente
alCana seu objetivo quando pre'screve ou autoriza uma sano contra
os que ao mesmo se oponham, aduzindo que, embora tradicionalmente
se defina o fato ilcito com uma interrupo do Direito, , na
verdade, a existncia mesma do Direito, a sua validez, que se afirma
ante a ilicitude, pela reao do poder ~ancionador contido no ordenamento
jurdico (l).
2. F pois a sano, inserida no sistema de Direito, o seu elemento
vitalizador. Atuando sob formas diversas, de acrdo com a natureza
da conduta antijurdica, produz a $ano efeitos sbre o patrimnio
ou sbre a pessoa do autor ou responsvel pelo ato ilcito. Temse
efpecialmente mencionado, dentre as sanes, a obrigao de indenizar
e a pena (2). H quem qualifique a pena exclusivamente como
medida de represso, diferenciando-a da deteno policial que,
como sano preventiva, visa impedir a ao ilcita com o obstculo
fsico da priso (3). F verdade que a pena assume uma caracterstica
e-s-p--e-'c-i-a-l, de ndole essencialmente repressiva e particular severidade,
1. Hans Kelsen - Teoria Pura dei Oerecho - B. Aires,pgs. 87/8.
2. F. Carnelufti- Teoria General dei Derecho- Madrid, pgs. 45/6. luiz legaz lacambr -
Filosofia dei Derecho, pgs. 603/5.
3. F. Carnelufti - op. loc. cit.
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52 ILCITO PENAL E SANO DISCIPLINAR
quando a ilicitude jurdica toma a forma especfica e mais grave do
delito penal (4). Mas devemos considerar que at alcanar essa graduao
extrema, em que se converte na sano mxima do Direito,
a pena adotada para coibir ou repelir as mais diferentes manifestaes
ilcitas e em funo das quais opera com rigr mais ou menos
intenso, ora com:tituindo sano de carter econmico, ora sano corporal,
apresentando-se por vzes com fun'o preventiva. por outras
como fra repressiva.
3. Atuando em setor prximo aquele em que se impe a pena
criminal, encontra-se uma outra espcie de sano, de natureza predominantemente
preventiva e que se correlaciona com as transgresses
ou contravenes admini~trativas, classificadas sob a denominao genrica
de delitos de polcia. Essas penas e as infraes a. que correspondem,
so estudadas pelo Direito Penal Administrativo e se situam
na esfera de incidncia do poder de polcia da Administrao Pblica.
O campo em que operam essas penas se tem ampliado na medida em
que se desenvolve e aprofunda, no meio social, a interveno do
Estado. Enquanto a funo da polcia judiciria est limitada a de
orgo auxiliar do Poder Judicirio, na represso do crime, cabe polcia
administrativa uma larga participao no mbito da organizao
social e jurdica. As atribuies da polcia admini~trativa compreendem,
em sntese, tdas as atividades que possam afetar a ordem pblica
e a segurana dos indivduos e seus bens. A ao policial se desenvolve
"num plano muito extenso, no sendo possvel uma discriminao
de todos os casos em que poder intervir, com o propsito
de realizar o obietivo de preveno de males que. afetam o intersse
coletivo". (5). No poder de polcia, exercido sbre pessoas e coisas,
para atender o intersse pblico, esto includas "todas as restries
impostas pelo poder pblico aos indivduos, em benefcio do intersse
coletivo, sade, ordem pblica, segurana e, ainda mais, os intersses
econmicos e sociais" (6). Marcelo Caetano nos transmite a
definio de polcia dada por Santi Romano: o co~junto de limitaes,
eventualmente coativas, da atividade dos indivduos, impostas pela
Admini~trao a fim de prevenir os danos sociais que dessa atividade
po~sam resultar. (7). '
Deve'r-se-ia mencionar, tambm, aquelas sanes de carter pecunirio,
utilizveis pelo Estado com o objetivo de se assegurar dos
meios econmicos necessrios satisfao das neces~idades pblicas
e representadas, especificamente, pela multa fiscal.
4. Mas o que se deseja, prec1puamente, atravs da breve exposio
que se fez acrca do elenco de ~anes contidas no ordena-
--------
4. luiz legaz lacambra - op. cit., pg. 608. Anibal Bruno - Direito Penal, 2a. ed., vol. 1/1.0,
pg. 11.
5. Onofre Mendes Jnior - Direito Administrativo, 2a. ed. 1/79.
6. Themistocles Brando Cavalcanti - Tratado de Direito Administrativo, 4a. ed'J vol. 111/5.
7. Marcelo Caetano - Manual de Direito Administrativo, 3a. ed., pg. 644.
8. luiz Jimnez de Asa - la ley y el Delito - 2a. ed. pgs. 21/23.
FERNANDO ANDRADE DE OLIVEIRA 53
mento jurdico, e das suas finalidades, bem situar a posio das nor.
mas relativas ao Direito Disciplinar, para distingu-Ias das que integram
o Direito Penal e, mesmo, o chamado Direito Penal Administrativo.
Pois o certo que as infraes. e sanes disciplinares, confi.
nadas ao estreito crculo das relaes entre o Estado ou o particular,
e seus servidores, dotadas que so de peculiariedades prprias, guardam
considervel distncia dos delitos e penas criminais ou policiais.
Mesmo aqueles que entendem ser a antijuridicidade caracterstica geral
do delito, tendo por inexistente um injusto penal, outro civil, outro
administrativo, desde logo salientam que, embora tendo todos as mesmas
origens, separam-~e nas consequncias e, portanto, nas sanes.
E ainda mais: as normas disciplinares aplicveis por uma sociedade
ou corporao aos seus membros, nada tm com o Direito Penal, porque
al a represso. justificvel contra qualquer procedimento que
comporte uma concepo vaga e imprecisa de m conduta (9).
5. Reportando-se a obra cl~sica de Goldschmidt, diz Anibal Bruno
que o Direito Penal Administrativo, ou das contravenes, no qual
se deve incluir o ilcito de polcia, deve pertencer antes ao Direito Penal
que ao Direito Administrativo, mas no se poder confundir quaisquer
desses regimes punitivos com o Direito disciplinar, pblico ou
privdo, que ora compreendendo sanes que a Administrao Pblica
impe aos seus subordinados, para a ordem e execuo regular
dos servios, de acrdo com os respectivos regulamentos", ora diz
respeito "s sanes cominadas em estatutos e regulamentos de corporaes,
associaes e ~ociedades comerciais, culturais, esportivas,
beneficientes, etc., para a disciplina na vida do grupo e a consecuo
dos seus fins. Tanto o Direito disciplinar pblico, como o privado -
conclue Anibal Bruno - distinguem-se do "verdadeiro magistrio punitivo
que o Estado exerce, em defesa dos bens jurdicos fundamentais
para a convivncia social, sobre todos os que esto subordinados ao
seu imprio. S ste deve receber o nome de Direito Penal". (10). tsse
mesmo entendimento o que tambm prevalece entre os mais
eminentes tratadi~tas do Direito Administrativo: o Direito disciplinar
participa da natureza das atividades a que dedica sua ateno; o Estado
no exercita o poder disciplinar como Estado, mas sim como
uma modalidade de dominao sbre os seus funcionrios, no recinto
das reparties e que inerente a .todo grupo de convvio humano;
essa dominao a que pos~ue.o pai, em, relao famlia, as associaes,
quanto aos seus l11embros. E precisamente por no se tratar
de um poder de ndole eminenteme'nte estatal que das penas disciplinares
no podem tratar o "habeas corpus" e o mandado de segurana,
salvo para apreciar Ihes a legalidade (11).
6. O poder disciplinar esgota-se todo na esfera de exerccio das
a-t-i-v-i-d-a-d-es dos funcionrios ou empregados, a fim de assegurar, em
9. Anibal Bruno - op. cito pg. 14/15.
10. Anibal Bruno - op. cito pg. 14/15.
11. Ruy Cirne de lima - Princpios de Direito Administrativo - pg. 214/6.
54 IlCITO PENAL E SANO DISCIPLINAR
forma preventiva ou repressiva, o cumprimento dos deveres jurdicos
da funo ou do emprgo. Porisso o Direito disciplinar somente est
presente enquanto persiste tais relaes - no que tambm se diferencia
do Direito Penal, em sentido estrito. Aos regimes disciplinares
so outrossim inaplicveis os princpios da reserva legal ou penal:
nullum crimen sine lege e nulla poena sine lege. E' que embora se
exera em reduzida circunscrio, dispe o Direito disciplinar de poderes
mais dilatados e as suas sanes ~e impem mesmo quando inexistam
normas especiais, que "configurem a violao dos deveres e a
gradao das punies" (12). Alm da tipicidade no ser caracterstica
das infraes disciplinares, a imposio das respectivas sanes se realiza
sem vinculao a processo rigorosamente jurisdicionalizado ou
regulado (13). Como bem assinala Gaston Jeze, a represso disciplinar
no visa castigar o infrator, pela sua maldade, ou por suas intenes
de danificar ou violentar as le'is sociais de ordem pblica e s
vzes atua simplesmente contra atos inoportunos, negligncias ou
omisses, desde que prejudiciais ao bom funcionamento dos serviosi
porisso confundir tais faltas com delitos penais, mesmo quando eventualmente
praticados pelo funcionrio pblico, ser um erro capital
(14). Baband, ao seu tempo, destruiu a tese dos que viam em as normas
disciplinares um direito penal especial dos servidores pblicos e
em que, conforme a gravidade das infraes cometidas, ora a sde
administrativa, ora a jurisdicional penal, aplicaria as sanes cabveis.
No Direito penal no h um delito de violao do dever profi~sional,
mas apenas casos exatamente definidos que no comprometem apenas
as relaes particulares entre o Estado e o funcionrio, seno a
ordem pblica em geral. (15). Porisso que afirmou Max Ernesto
Mayer que o exerccio do poder disciplinar administrao e o do
poder criminal iustia. Baseados ainda nas distines substanciais
que separam o ilcito penal da infrao de servio que tambm se
pronunciam os tratadistas no sentido de que a imposio de pena disciplinar
e outra criminal, pelo mesmo fato, no incide na regra jurdica
"non bis in idem" (16). , .
7. O direito positivo vigente no Brasil, ou mais especificamente,
a lei n.o 1.711, de 28 de outubro de 1952 e que dispe sbre o Estatuto
dos Funcionrios Pblicos Civs da Unio, estabelece que "pelo
exerccio irregular de suas atribuies, o funcionrio res~onde civil,
penal e administrativamente (art; 196), abrangendo a responsabilidade
penal "os crimes e contravenes imputadas ao funcionrio nessa qualidade"
(. .. art. 198), sendo que a responsabilidade administrativa
resultar de "atos ou omisses praticados no desempenho do cargo
--------
12. Benjamin Villegas Basavilbaso - Derecho Administrativo, vol. 111/530/31.
13. Marcelo Caetano - op. cito pg. 498.
14. Gaston Jse - Princpios Generales dei Derecho Administrativo - B. Aires, vol.11/92.
cit., pg. 551; Amilcar Araujo Falco - Funcionrio Pblico - Natureza da pena disci.
plinar - Rev. Dir. Adm. vol. 148/531.
15. Laband - Le Droit Public de L'Empire Allemand, apu Benjamin Villegas Basavilbaso, op.
plinar - Rev.Dir.Adm.vol. 48/531. .
16. Cf. Paul Duez, Guy Debeyere e Marcel Waline, apud Jos Cretella Jnior ~ Direito Ad.
FERNANDO ANDRADE DE OLIVEIRA 55
ou funo" (art. 199). Ainda reza o Estatuto que "as cominaes civs,
penais e disciplinares, podero acumular-se, sendo uma e outras independentes
entre s, bem a~sim as instncias civil, penal e administrativa"
(art. 200). Essas disposies legais se harmonizam satisfatoriamente
com as mais modernas teorias e pelas quais francamente
reconhecida a autonomia do Direito disciplinar, no tocante qualificao
das infraes e aplicao das correspondentes sanes.
8. Ocorre, todavia, que pelo art. 207, do referido corpo estatutrio,
a pena de demisso poder ser imposta em casos taxativamente
enumerados, dentre os quais o de praticar o funcionrio
(crime contra a administrao pblica (art. 207, n. 1). Essa exigncia,
combinada com os preceitos dos artigos 226 e 229 da mesma lei, determinando
a remes~ado processode Inqurito administrativo " autoridade
competente", em se tratando de infrao" capitulada na lei
penal", tem levado alguns autores a concluir que a declarada independncia
entre as instncias penal e administrativa apenas relativa,
eis que as decises, em matria disciplinar, verificadas as hipteses
considerada~, ficaria vinculada ao iuizo criminal. Cogita-se mesmo
de um processo administrativo criminal, cuja ltima fase consistiria na
sua remessa justia penal, aguardando-se, posteriormente, "o resultado
da sentena criminal absolutria ou condenatria para, conforme
o caso, reviver ou no o resultado a que se chegou na imtncia administrativa"
(17).
9. Francisco Campos, em extenso e erudito parecer, examina o
problema da repercusso, na instncia disciplinar, do julgamento proferido
pela justia criminal e que declare a inexistncia de' fato que
constitua ilcito penal e administrativo. A mesma questo desponta
quando, em tais condie~, negada pelo juizo penal a autoria proclamada
no processo disciplinar. Os princpios que predominam, quanto
. matria,. seriam os. mesmos que regulali10s ,efeitos da prtica de
crime na esfera civil (Cdigo Civil, art. 1.525). O que se expe que
cada jurisdio exerce, em separado, uma parcela do poder jurisdici04
nal do Estado, "fundada em centro comum, onde se origina a autoridade
das suas decises". A separao de urisdies, consiste em um
"processo tcnico de diversificao ou repartio de competncias" e,
desempenhando tdas a mesma fun9' embora aplicada a objetos di.
ferentes, h a necessidade do mtuo respeito das suas respectivas atividades,
desde que mantidas" nos limites das suas comp9tncias e
adstritas ao obje.to especfico da sua funo". No sendo, pois, impenetrveis
as diver~as instncias, mas coexistindo em. regime de mtua
colaborao -:- explica Francisco Campos - a regra contida no art.
1.525 do Cdigo Civil resulta do reconhecimento da fra ab~oluta e
erga omnes dos julgados criminais e uma vez que o juiz penal, segundo
o Tribunal de Conflitos, da Frana, tem a plenitude .da iurisdio. E
i-s-s-o--p-o-r-que, sustenta ainda Francisco' Campos, .na justia criminal
17. Jos Cretelta Jnior - op; cit.,pgs. 166/7.
56 ILCITO PENAL E SANO DISCIPLINAR
que se manifesta "de maneira mais direta, mais veemente, mais os,.
tensiva, o princpio de ordem pblica". Argui-se finalmente que, com
maiores razes, a instncia penal deve se impr sbre a disciplinar
porque esta no reune "os caracteres formais e tcnicos que configuram
o poder iurisdicional propriamente dito; as atividades administrativas
se desenvolvem mediante processos apenas assemelhados aos
judiciais, desligadas das formalidades e tcnicas a que stes ltimos
esto rigorosamente subordinados. Assim, constituiria uma falsa questo,
/Ia relativa fora da coisa jutgada penal sobre os pretensos, atos
iurisdicionais da Administrao" (18). -
10. Em sua magistral obra sbre a responsabilidade civil, Aguiar
Dias disserta longamente sobre as condies em que, perante o nosso
direito, o julgamento criminal influi no juizo civil. Desde logo salienta
que no se trata, no caso, de um problema de coisa julgada,
mas sim, da influncia redproca de jurisdies. Registra a unnime
opinio dos juristas de que tal influncia somente se opera naquilo
que comum s duas iurisdies, de modo que no produz efeitos na
esfera civil a ab~olvio fundada em qualquer motivo peculiar instncia
criminal. Tambm no impede a ao civil a dciso penalabsolutria:
1) que considera o fato ou a autoria incertos ou no provados;
2) que declare no constituir o fato um crime, pela ausncia dos elementos
que integram e caracterizam a infrao penal; 3) motivada pela
ocorrncia de prescrio; 4) quando baseada em justificativa ou dirimente.
Merecem ser transcritas aqui, as concluses a que chega
Aguiar Dias, quanto aplicao dos princpios enumerados, respeito
eficcia da sentena penal na esfera administratLva:
"Embora no tenha a mesma categoria, a instncia administrativa
est, em relao s demais, na situao de liberdade,
que, no decorrer dste trabalho, temos procurado
situar nos limites da competncia exclusiva, aceitao
dos fatos ou circunstncias apurados .na outra jurisdio,
mas com autonomia para emprestar-Ihes sua prpria apr~
ciao. Esta s no livre quando, por se conter na apreciao
anterior; dela no possa discrepar, sob pena de
contradio. Assim, no pode a instncia administrativa
aplicar sano a quem foi declarado estranho ao fato ou,
de qualquer forma, dar como existente fato negado em
outra jurisdio. Mas pode, em face da iseno por motivo
no comum s duas instncias, aplicar suas prprias
sanes. O fato, por exemplo, que no chegue a constituir
crime, pode, no obstante a absolvio na. instncia criminal,
dar lugar a demis~o na instncia administrativa e,
com maior razo, a aplicao de penalidades menores,
desde que umas e outras no esto condicionadas aosexa--------
tos pressupostos da sano penal, precisamente como a
18. FranciscoCampos - Direito Administrativo {Pareceres},pg. 368
FERNANDO ANDRADE DE OLIVEIRA 57
ao civil pode ser julgada procedente, no obstante a improcedncia
da ao penal" (19).
11. Cabe ainda outra referncia s lies de Aguiar Dias, apoiadas
em Pierre Hbraud e no sentido de que somente quando a verificao
jurisdicional de matria de fato envolve a deciso de jurisdio
posterior que suprime, quanto a esta, a liberdade de reapreci-
Ia. A que reside o ponto central da questo ora sob exame. E'
de se ver que, enquanto a prtica do delito penal constitue o suporte
necessrio da ao civil, nos ca~os restritamente considerados, a verdade
que jamais tal condicionamente deve prevalecer com relao
aplicao de sanes disciplinares. E' certo que, pelo direito positivo
se vinculou, em determinadas situaes, a punio do funcionrio
constatao de que seu comportamento violou normas de direito
penal; desde que somente ser possvel a penalizao disciplinar se
verificado um crime contra a administrao pblica, certamente no se
poder deixar de identificar, a, um ntido trao de subordinao -da
instncia administrativa ao pronunciamento, prvio ou posterior, da
justia penal. Especialistas nacionais vm ento criticar a terminolo.
gia do atual Estatuto para consider-Ia carente de tcnica, uma vez
que, na enunciao de outras faltas disciplinares dever-se-ia
simplesmente adotar as nomenclaturas e os conceitos do Cdigo Penal,
porque tambm constituiriam crimes! (20). O que se pretende,
portanto, subjugar definitiva e inteiramente a Administrao Pblica
justia criminal. O Direito disciplinar no passaria, ento, de um
ramo subalterno do Direito penal, com a funo limitada de selecionamento
dos crimes que devessem constituir causa de aplicao de
faltas ao servio.
12. Com referncia s disposies art. 207 do Estatu!o dos Funcionrios
Pblicos Civs da Unio, tm-se porm melhor esclarecido
que o seu item I, "no definiu os atos infringentes da lei penal e, porisso,
s esfera judiciria competente que cabe definir o delito,
\ j que a administrao no se acha autorizada a dizer que o funcionrio
cometeu crime". J quanto s demais infraes disciplinares ali
previstas, embora possam constituir crimes, no est na dependncia
do julgamento jurisdicional a aplicao das penas administrativas,
uma vez que "elas no so punida.s pela administrao em ateno
ao fato de constituirem crime, mas por estarem definidas autnomamente
pelo Estatuto, como seja, a leso aos cofres pblicos, a delapidao
do patrimnio nacional, abandono de cargo, ofens.a fsica em
servio e outras, que, porventura, possam, tambm, estar definidas
no Cdigo Penal como crimesll (21). .
------1-3-. Max Querrien, em pronunciamento ainda mais favorvel
19. Aguiar Dias - Da Responsabilidade Civil, 3a. ed., vor. 11, pgs. 815 e segts~--
20. Temistocles Brando Cavalcanti - O Funcionrio Pblico e o seu Regime Jurdco, vol. 11,
pg. 257. .'.'
21. Anibal de Mello Couto "'- Da responsabilidade do Servidor Pblico - Rev. Dir. Adm., vol.
37, pg. 515.
58 IlCITO PENAL E SANO DISCIPLINAR
autonomia dos regimes disciplinares, acentuando que as faltas que os
integram so definidas em relao s exigncias do servio pblico,
cujas fronteiras so imprecisas e que inclusive abrangem certos aspectos
da vida particular, poltica ou social do funcionrioi da porque
no se poder subordinar o exerccio do poder disciplinar s decises
de autoridades judicirias, "mesmo se uma instncia estiver empenhada,
em virtude dos mesmos fatos, perante tribunais repressivos".
E ao finalizar suas consideraes declara o ilustre Auditor do Conselho
de Estado francs que "nada. h que se oponha a que duas modalidades
de sanes, que no so inspiradas pelas mesmas consideraes,
ven'ham atingir cumulativamente o funcionrio cul!Jado" (22).
14. Vale aqu repetir que, realmente, o Direito penal e o disciplinar
so coisas inteiramente diversas, dominadas por princpios e
tcnicas diferentes, quer por seus fundamentos/ quer pelos seus objetivos
e finalidades, quer pela natureza prpria de cada uma dessas
disciplinasi a tcnica especfica do Direito administrativo que deve
empolgar os regimes disciplinares. Segundo as lies de Bielsa,
Giese, Cino Vitta, Carlos Medeiros e Silva e outros eminentes juristc3S,
basta qualquer transgresso aos deveres inerentes s relaes
,ge ~-n1pr~go, para que se justifique a sano disciplinar. Nesse campo
do Direito, as infraes no obedecem a enumerao taxat"iva, limitando-
se os textos legais e regulamentares a enunci-Ias de forma
ampla, para que possam abranger tdas as provveis leses ao bom
funcionamento dos ~ervios. Admite-se mesmo a retroatividade da
sano nova, ou seja, a punio post facto, o que seria inconcebvel
no Direito penal comum (23). Enfim: a transgresso disciplinar consiste/
substancialmente, na violao dos deveres .funcionais que tm
um contedo prevalentemente tico e no est inscrito, por inteiro,
"nas taxativas frmulas de direito" (24).
15. Mesmo sem desprezar o princpio da prvia definio das
infraes disciplinares e suas spnes, evidente que no pode a
Administrao ficar privada da sua autonomia q\Janto estipulao
dos fatos que, por atentarem contra a moralidade, organizao e funcionamento
dos servios, ou a disciplina hierrquica, devam ficar sujeitos
a medidas punitivas, independentemente da eventual caracterizao
desses mesmos fatos como' delitos penais. Sendo o crime a mais
grave infrao do ordenamento jurdico, a le corresponde pena de
graduao superior, cuja imposio, ou no, jamais poderia prejudicar
a aplicao de sano di~ciplinar. O que se tem dito, alis/ que
sempre h, no delito penal, substncia residual suficiente para justificar
a punio disciplinar. Assim, quando se nega Administrao
Pblica a possibilidade de punir, autnoma mente, um funcionrio que
-p-r-a-t-i-c-o-u um ato eventualmente criminoso, por julg-Ia carente dos
22. Max Querrien - A elaborao do Estatuto da Funao Pblica em Frana - Rev. Dir.Adm.,
vol. 36, pgs. 47 e segts.
23. Amilcar de 'Araujo Falco - op. loc. cito
24. Guido Zanobini - Corso di Diritto Amministrativo, vol. 111/240.
FERNANDO ANDRADE DE OLIVEIRA 59
requisitos tcnicos e-xigvei~ para categoriz-Ia como poderjurisdicional,
se esquece que, essa mesma P,dministrao no est disputando
qualquer prerrogativa prpria dos rgos judicirios, mas apenas
atuando com a pretenso de exercer uma atribuio que- legtimamente
lhe pertence, qual seja, a de defender, pela sano( a boa ordem
e a di~ciplina dos servios. Ou em outros trmos: a Administrao
no apura a responsabilidade penal, mas apenas a responsabilidade
disciplinar, para verificar se o funcionrio procedeu, ou no( com
improbidade. A declarao da inexistncia de fato, pela justia penal,
no pode seno significar que tal fato no foi reconhecido como
crime.
16. A supremacia do rgo jurisdicional penal poder resultar,
em determinados cas.os, na paralizao da ao administrativa, em prejuizo
da sua eficcia e oportunidade. Poder tambm a deciso penal,
certo, determinar a reparao do injusto administrativo; tais
efeitos porm, a par de estranhos s funes precpuas do rgo de
represso criminal, somente favoreceriam o funcionrio qL'e houvesse
praticado qualquer ato com indcios caracterizadores do delito penal
e no aqule o~tro, acusado de infrao menos grave, embora
estivessem, ambos, sujeito~ mesma punio disciplinar. O que importa
acentuar que a garantia comum de todos quantos mantenham
relaes com a Administrao Pblica est no controle jurisdicional
realizvel por outras vias de direito que no seja a da ao penal.
~se controle atinge os atos administrativos, vinculados ou discricionrios,
e no se circunscreve aos aspectos externos da sua legalidade,
,mas considera a sua motivao e penetra no exame da matria
de fato, "para analisar os elementos de legalidade interna da conduta
do administrador" (25).
17. E' de se considerar, por outro lado( que o processo de inqurito
administrativo, j est atualmente regulado de forma satisfatoriamente
a assegurar a ampla defesa do acusado e o respeito aos
seus direitos subjetivos' individuais. A crescente jurisdicionalizao de
certos rgos da Administrao Pblica , alis, uma necessidade determinada
pelo progresso e o surto da justia administrativa , em par
ticular, "um dos traos caractersticos da vida pblica moderna( pois
obedeoce aos imperativos das realidad~s econmicas e sociais dos dias
de hoje" (26). O crescente processo de jurisdicionalizao do Estado e
que se traduz, no dizer de Castro Nunes, "na sujeio dos seus atos
observncia da norma geral, lei ou re'gulamento" (27)( pode e deve
alcanar a instncia administrativa, mediante sua adequada definio
pelo direito positivo.
Quando se reclama, com insistncia, a completa reforma da nossa
legislao , para atualiz-Ia "com a evoluo havida desde a In-
--------
25. Caio Tcito - O Abuso do Poder Administrativo no Brasil - Dasp, pg. 30.
26. Francisco S Filho - Relaes entre os Poderes do Estado, pg. 247.
27. Castro Nunes - Teoria e Prtica do Poder Judicirio, pg. 3.
60 ILCITO PENAL E SANO DISCIPLINAR
dependncia na vida cultural do pas", de. forma a que o processo administrativo
fique em condies de merecer a confiana do pblico
em geral e, afinal, se constitua em um instrumento altura do progresso
jurdico (28).
.
--------
28. Ruy Cirne de lima, op. cit., pg. 210/11.