DEL NOTARIADO

CONTEMPORNEA: PROPUESTA DE ACTUALIZACIN DE LAS LEYES

ETOS DE LA FE PBLICA NOTARIAL EN LA SOCIEDAD

Lic. Bertha Fidela del Toro de Alba VISITADORA DE NOTARAS PBLICAS GOBIERNO DEL ESTADO DE AGUASCALIENTES

Siguiendo a Luis Carral y de Teresa1, resulta indudable que la fe pblica notarial existe para asegurar la certeza, la permanencia y la paz jurdica entre los particulares.

razn de que concibe intelectualmente, y acepta, la existencia de un Estado por lo tanto, acude con la conviccin de que el notario pblico es el medio moral de que sus bienes y derechos le sern respetados.

En efecto, en Mxico el particular se presenta en una oficina notarial en

de Derecho cuya preservacin est asegurada por la coaccin pblica y, inequvoco para acceder a dicho orden social justo y eficaz, y con la certeza Grave es pues, como todos sabemos, la responsabilidad que los miem-

bros de la sociedad depositan en el notariado y, sobre todo, son grandes sus expectativas. Slo el notario pblico conoce, en su justa dimensin, lo difcil y extremadamente complejo que puede llegar a ser cumplirlas. En esta tarea, el notario pblico, como prestador de un servicio profesional, se enfrenta a un sinnmero de factores y situaciones, internas y externas a expectativas fincadas en su actuacin y de cuya satisfaccin depende, est su ejercicio, que continuamente amenazan el cabal cumplimiento de las de ms decirlo, su permanencia en la preferencia de su mercado consumidor y su tranquilidad personal, profesional y econmica.
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CARRAL Y DE TERESA, LUIS, Derecho Notarial y Derecho Registral, 5a., edicin, Mxico, Porra, 1995.
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sufrido un drstico cambio en su comportamiento debido, en gran parte, a los avances y herramientas que le han proporcionado las nuevas tecnologas te en sus procesos de seleccin, adquisicin y evaluacin de los bienes y

Este mercado consumidor, que no es otra cosa que la sociedad, ha

de la informacin y comunicacin y que la influyen de manera determinanservicios que requiere. Pensar que la prestacin de servicios notariales

est al margen de las leyes que rigen este mercado es un grave error, pero lo es ms grande el pensar que la sociedad de la informacin no cobrara seguir su ritmo. factura a quien no adopte las precauciones y medidas necesarias para La crisis de 1995 vino a desbordar para el notariado ese cambio en el

acceso a la informacin a travs de la tecnologa iniciado en los aos 70s. En efecto, quien no recuerda la explosin en el nmero de demandas bancarias que llevaron a las notaras pblicas a los tribunales judiciales cuando menos, por el tan llevado y trado, en su tiempo, litis consorcio pasivo necesario.

social del notariado y sus limites de etiqueta frente a l. A partir de entonces, se multiplicaron los nombres de notarios pblicos demandados en los nditran que las demandas y denuncias en contra de notarios pblicos era por ralizada sobre la ociosidad de enfrentar y poner en duda, dentro de un proces de los Juzgados de todo el pas, cuando los antecedentes nos demuesdems espordica y aislada, sobre todo, en virtud de la conviccin genecedimiento legal, un acto o hecho jurdico sancionado con fe pblica y ms de dos veces, el llevar a juicio a un notario pblico por las creencias

Fueron estos factores los que cambiaron en definitiva la percepcin

materializado en un instrumento notarial. El abogado postulante pensaba, antes anotadas, por el profundo respeto a la institucin notarial inculcado

en las aulas y, porque no decirlo, por el riesgo significativo de merecer el dos en el mbito jurdico local y nacional.

sealamiento y repudio de uno de los gremios ms distinguidos y respetaPero vino el llamado error de diciembre generando la peor crisis ecoMemoria del Encuentro Nacional para

nmica del pas y arrastrando a la banca a una debacle que, por sus reper2

cusiones, involucr directamente al notariado y deton una serie de litigios

en su contra que posteriormente tuvo la necesidad de enfrentar. No obstante la carga profesional, econmica y moral que dichos eventos significaron, el lnea, sin embargo, haba sido cruzada. notariado demostr su capacidad y estatura jurdica para salir adelante. La De diez aos a la fecha y debido en gran parte a las razones sealadas,

el notariado conoce no ya de litis consorcio pasivo necesario afortunadamente resuelto por la Corte, sino de un importante nmero de demandas de nulidad y responsabilidad entabladas por los particulares, con y sin fundamento, que ponen en riesgo el ejercicio de la funcin pblica de sus agremiados, su patrimonio y, en ocasiones, hasta su libertad personal. Lo anterior ha generado, desde luego, apreciaciones en varios sentidos,

algunos positivos y otros negativos. Dentro de los positivos est la consideracin de que ello es producto de una mayor y mejor aplicacin de las ticin de justicia en nuestro pas. Sin embargo, dentro de los negativos se leyes, indicando una mayor confianza ciudadana hacia el sistema de imparencuentran el riesgo de deterioro en la imagen del notario pblico, la posible para el reconocimiento oficial y la autenticacin de los actos que realiza, el

prdida de la confianza ciudadana en la institucin notarial como medio eficaz desgaste intelectual, econmico y moral que los litigios representan y, tambin, el haber llamado la atencin de quien, haciendo uso de artimaas y argucias, sorprende en su buena fe al delegado de la fe pblica con el nico objeto ser o sern anulados posteriormente mediante una resolucin judicial. de revestir de efmera legalidad los actos fraudulentos que, sabe, pueden Surgen entonces las interrogantes: Acaso el notariado, como institucin

jurdica preventiva de conflictos, no es lo que sola ser? O si lo es, permanece an como solucin vigente para satisfacer la necesidad para la que su entorno, exige calidad total en los bienes y servicios que demanda? fue creada ante una realidad social que, debido a la alta competitividad de La respuesta al primer cuestionamiento es s. El notariado indudableConferencia M Dip. Irma Islas

mente es lo que sola ser y ha venido ejerciendo la fe pblica en la misma

forma honorable que lo hizo hace 100 aos, los principios de su ejercicio no han cambiado, los notarios de hoy ejercen con las mismas convicciones que sus antecesores, dando certeza a las relaciones entre particulares y

previniendo posibles conflictos entre ellos, lo cual logran en desproporcionada mayora de sus actuaciones. En contraste, sin embargo, son los do una sociedad ms libre de prejuicios, ms inquieta, ms compleja, ms particulares los que han cambiado sus conductas y parmetros, conformancalculadora y, sobre todo, ms interrogante. Los tribunales judiciales no eran espacios bien vistos para muchos ni tampoco accesibles para otros. litigio como herramienta para los ms diversos fines y acude, sin mayor dificultad, a los tribunales jurisdiccionales a reclamar el incumplimiento o nadamente, los notarios pblicos no son la excepcin. Ahora, la sociedad de la informacin adopt rpidamente la cultura del

irregularidad en la prestacin de cualquier servicio profesional y, desafortuEste escenario si bien es cierto no es cotidiano, si es cada vez ms fre-

cuente, sobre todo por la interposicin de demandas tanto de nulidad como de responsabilidad civil, as como tambin, aunque no en igual nmero, por la interposicin de quejas administrativas y denuncias de carcter penal.

el rpido flujo de informacin y el Estado, hoy ms que nunca, y ante la

En resumen, las conductas sociales han cambiado drsticamente por

velocidad vertiginosa del mundo en que vivimos, debe ser eficaz en la prevencin de conflictos y en la aplicacin del marco de legal para encauzar positivamente el desarrollo de este nuevo orden social. En este contexto, habiendo sostenido que el notariado contemporneo

no ha abandonado sus labores ni su espritu pero que en la actualidad, cada vez con mayor frecuencia, los particulares logran poner en riesgo la zar si la institucin notarial permanece an como solucin vigente para satisfacer las necesidades sociales para las que fue creada. permanencia jurdica de las actuaciones notariales, es momento de anali-

origen en las necesidades, ineludiblemente humanas, de certeza y eficacia.

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Memoria del Encuentro Nacional para

Como todos sabemos, el notariado es una institucin jurdica que tuvo su

el escriba oriental es sngrafe; fue mnemon para los griegos; tabelion entre los romanos y ste sobrevive a la cada del imperio romano de occidente con el ttulo de notarius.2 atravesar diferentes etapas; de necesidad, de justificacin, de adecuacin, de sistematizacin, de institucionalizacin y, por ltimo de evolucin. Ahora bien, toda institucin jurdica, antes de alcanzar tal status, ha de

Multitud de textos bblicos hablan de la intervencin del escriba hebreo;

una constante evolucin para ser el instrumento adecuado para realizar la das de la realidad. De lo contrario, ms tarde o ms temprano, se extingue. travs del tiempo ha sido precisamente eso, su capacidad de evolucin. En el caso de la institucin notarial, el secreto de su permanencia a Ya desde 1914, Monseor Antoln Lpez, en los festejos en honor a

Una institucin jurdica no es algo estable, sino que debe someterse a

justicia en las relaciones humanas y en las cambiantes condiciones deriva-

San Juan Evangelista, patrono del Colegio Notarial de Catalua expres institucin aparece bajo todos los cielos y en todas las centurias, entre las ms distintas civilizaciones y las ms contrapuestas costumbres, responde

que Nada por lo comn existe sin razn bastante de existir. Cuando una

indudablemente a una gran necesidad social y profundiza sus races en lo

ms intimo de la naturaleza humana. Abrid la historia del mundo y desde ma, veres al notariado, destacndose, robustecindose, ensanchando su esfera de accin al comps que los pueblos crecen y progresan3.

sus primeras pginas, si bien no con el mismo nombre ni con igual fisono-

que enfrentaron ayer y el notariado permanecer, como hasta ahora, como uno de los aliados ms importantes que tiene el Estado en su misin de proteger los derechos de los particulares, interviniendo en la preparacin de pruebas preconstituidas que, no nacen en el curso de un juicio, sino que
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Los retos de hoy, no son ni sern ms graves ni ms difciles que los

ORENDAY GONZLEZ, ARTURO, Apuntamientos de Derecho Notarial, Publicacin de la U.A.A., Mxico, 2004. 3 Citado por, op. cit.
Conferencia M Dip. Irma Islas

son anteriores a l y que en principio resultan suficientes para resolver efecto, seguir evolucionando.

las controversias o impedir que stas se planteen, pero ser requiere, en Por esta razn, el notariado mexicano, se esfuerza de manera permanen-

te para lograr su actualizacin constante reconociendo la enorme sabidura contenida en la afirmacin que reza El nmero de sentencias ha de estar Juzgado cerrado.

en razn inversa al nmero de escrituras, tericamente: Notara abierta, En la actualidad para lograrlo, ante una sociedad ms litigiosa se

requiere, en primer trmino, reconocer el incremento de procedimientos do por el cambio social experimentado a raz de la evolucin de las nuevas mentando criterios de mxima seguridad y eficacia en los procedimientos nal eficiente y de alta calidad valindose para ello de los avances que la

judiciales y administrativos abiertos en contra de notarios pblicos originatecnologas de la informacin y, segundo, actuar en consecuencia impleinternos de las notaras que permitan la prestacin de un servicio profesioCiencia del Derecho y la tecnologa han puesto a su disposicin, sin olvinologa ni delegada a otras personas ya que, slo el notario, con la visin de prevenir posibles conflictos, puede asesorar a los particulares que solicitan sus servicios y sancionar, con fe pblica, los actos y hechos a los que, stos, quieran o deban dar autenticidad conforme a las leyes.

darse que su funcin es personalsima, que no puede ser suplida por la tec-

y dispuestos a adoptar las medidas que sean necesarias para garantizar y do que su ejercicio se realice por los profesionales del Derecho que estando a la altura de su responsabilidad, daan y deterioran el prestigio de su gremio.

Al respecto, tanto el Estado como el notariado deben estar atentos

proteger el buen nombre y fama pblica de la institucin notarial, asegurandemuestren estar mejor capacitados para ello y repudiando a quienes, no

otorgamiento eficiente y eficaz del servicio pblico de la dacin de fe extra6

Memoria del Encuentro Nacional para

Sin embargo, no debemos olvidar que la responsabilidad primaria del

judicial o notarial, es del Estado, y participan en ella los tres rdenes de gobierno. El Ejecutivo, en primer trmino, como depositario de dicha fe y como responsable directo de que su ejercicio se realice con estricto va; el Legislativo, como responsable de la elaboracin y sistematizacin

apego a la Ley proveyendo lo conducente dentro de su esfera administratide las leyes que el Ejecutivo aplicar en materia notarial y el Judicial, al momento de dirimir las controversias que se susciten entre los particulares y el notariado, respecto de su actuacin como fedatarios pblicos as como de las que se susciten entre los notarios pblicos y el Estado con motivo de la aplicacin de las leyes que rigen su ejercicio.

siempre limitada, pues si no existe una interaccin adecuada, el particular puede encontrarse en estado de indefensin ante los daos y perjuicios

Si uno de estos ordenes falla, la satisfaccin del inters pblico ser

que le pueda provocar una irregularidad en los servicios notariales contratados; el fedatario pblico que ha incurrido en responsabilidad puede ser injustamente sancionado y por su parte, el propio Estado, puede verse imposibilitado jurdicamente para instrumentar los medios legales que le permitan el correcto ejercicio de la fe pblica a travs de sus delegados as requieren para su funcionamiento adecuado. como para ejercer las funciones de vigilancia, supervisin y control que se Ahora bien, teniendo presente que el foro en el que nos encontramos

es precisamente para establecer propuestas de reforma a las leyes que rigen el ejercicio de la fe pblica a travs del notariado, no daremos cuenta de la responsabilidad que los Poderes Ejecutivo y Judicial comparten con el

Legislativo respecto de la funcin de orden pblico que nos ocupa, nos tes que, desde nuestro punto de vista, merecen la atencin y anlisis de los legisladores para que, el Estado, cumpla con la responsabilidad que le corresponde y propicie la evolucin de la institucin notarial sobre la que, tradicionalmente, ha venido delegando el ejercicio de la fe pblica.
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dedicaremos exclusivamente a la mencin de algunos aspectos importan-

Estos aspectos son los siguientes:

1. La forma de ingreso al notariado. 2. El protocolo notarial. 3. Los avisos notariales.

4. La responsabilidad notarial.

La forma de ingreso al notariado Segn el desarrollo histrico del notariado, podemos distinguir los siguientes procedimientos para elegir a los profesionales que han de ejercer la funcin notarial:
Designacin libre.

Eleccin a travs de escuela especial. Sistema de oposicin.

Designacin libre Este sistema seria ideal en una comunidad en la que la gran mayora de las personas fueran ntegras en todos sus aspectos y justas en todas sus decisiones, lamentablemente tiene el grave inconveniente de que los nomnes familiares o de amistad y de compadrazgos en favor de quienes, bajo tes aptos y buenos para el ejercicio de la fe pblica. Eleccin a travs de escuela especial En teora es el sistema ms perfecto. Aleja el favoritismo o la seleccin defectuosa, sin embargo los criterios de seleccin para el ingreso a dichas
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bramientos pueden hacerse en razn de la influencia personal, de relaciootros criterios de seleccin, quiz no podran ser calificados como aspiran-

instituciones educativas representan una problemtica no fcil de resolver

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y por otro lado, resulta inconveniente la creacin de expectativas en el aspirante para ejercer lo aprendido en el aula al final de su preparacin, cuando es muy reducido el nmero de fiats notariales que pueden expedirse. Sistema de oposicin Se le reprochan graves inconvenientes. Si la seleccin es dura, la preparacin de las oposiciones convierte al aspirante en una mquina de estudiar, se le deshumaniza. Si el aspirante abandona las oposiciones despus de varios intentos fracasados, el profesional termina frustrado.

para elegir buenos profesionales sino buenos opositores. Deja fuera personas con una formacin humana adecuada y permite el ingreso al notariado de eruditos en derecho posiblemente deshumanizados. Enrique Gimenez Arnau4 se decide por la oposicin, porque es el

La oposicin deja muchas probabilidades al puro azar y no es el medio

menos malo, y porque se puede perfeccionar humanizndolo, evitando que resulten favorecidos aquellos que alcanzan a ser seleccionados por el azar o por su excelente memoria. El protocolo notarial

El notario debe escribir los documentos en que constan los actos y hechos

jurdicos que pasan ante su fe, en papel especial autorizado por el Ejecutivo. Dichos documentos deben estar unidos unos a otros, de tal manera papel se asienten los documentos originales (primeros) relativos a los hechos o actos en que interviene el notario y que, adems, estn unidos unos a otros, resulta el nombre de este libro: protocolo que, con arreglo a
4 GIMENEZ ARNAU, ENRIQUE. Derecho Notarial, Ed. Universidad de Navarra, Pamplona, Espana, 1976.

que formen un libro fuertemente empastado. Del hecho de que en ese

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la etimologa viene del griego protoko- lon, que significa proto, primero, y kolas, pegar, es decir, primera hoja encolada o engomada. En algunas entidades de nuestro pas todava se emplea papel previa-

mente encuadernado, es decir, un libro en blanco con ciertas caractersticas autorizado por el Ejecutivo y en donde el sistema de impresin se realiza a travs de un obsoleto sistema de gelatinas, sin embargo, en la mayora de

los Estados se emplea papel especial, en hojas sueltas, selladas y autorizadas tambin por el mismo Ejecutivo, que cada cierto tiempo o nmero deben encuadernarse, lo cual permite una mayor eficiencia en la prestacin del servicio gracias a la rpida impresin de los documentos que se realiza con los medios tecnolgicos ahora disponibles. Los avisos notariales La legislacin civil de los Estados y sus Leyes del Notariado, establecen la obligacin de los fedatarios pblicos de dar aviso a la autoridad competente cuando un testamento haya sido otorgado ante su fe. Este punto resulta de suma importancia para los trabajos del presente encuentro, toda vez

que permitir contribuir a la consolidacin del Registro Nacional de Testamentos, una vez que se logre establecer como obligacin de las autoridades locales el remitir a este registro, la informacin contenida en los avisos de testamento enviados por los notarios pblicos.

demandan la obligatoriedad de los avisos preventivos y tambin la expedicin de certificados pblicos que contengan la informacin que el fedatario necesita para el diagnstico adecuado del planteamiento jurdico que debe

Por otra parte, la seguridad jurdica de las operaciones inmobiliarias,

resolver. Consideramos de suma importancia y trascendencia para la efica-

cia en el ejercicio de la fe pblica notarial, que los segundos avisos preventad o de gravamen que soliciten los notarios a los Registros Pblicos de la Propiedad.
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tivos en materia inmobiliaria sean relacionados en los certificados de liber-

bases de mediante las cuales los notarios pblicos deban notificar, tanto a las autoridades como a otros notarios, sobre aclaraciones otorgadas ante su fe, que deben anotarse en los instrumentos aclarados y que obran en un protocolo diverso.

Asimismo, resulta necesario establecer en la normatividad notarial las

La responsabilidad notarial El notario, en el ejercicio de sus funciones, puede incurrir en responsabilidad civil, administrativa, penal y fiscal. La responsabilidad civil y penal del notario han sido ampliamente estudiadas, as como tambin se ha revisado bilidad administrativa del notario pblico, dejndolo en muchas ocasiones nadora del Estado al no existir un marco legal preciso en este sentido.

su responsabilidad fiscal. No sucede lo mismo tratndose de la responsaen estado de indefensin frente al ejercicio discrecional de facultad sancioEl estudio que se realice de los aspectos mencionados permitir a las

entidades federativas que as lo requieren, adecuar su marco normativo en materia notarial para responder al reclamo social de un ejercicio correcto y competitivo de la fe pblica a travs de su notariado, dejando sentadas las bases para la evolucin y permanencia de la institucin jurdica que ha la construccin de nuestro estado de derecho.

colaborado de manera permanente en la conservacin del orden social y en Por ltimo debemos destacar la importancia de que el Estado cumpla

cabalmente con sus funciones de vigilancia, supervisin y control de la fe Esta mejora continua requiere la adquisicin constante de conocimientos y

pblica notarial para lograr la mejora continua del servicio pblico a su cargo. el aprovechamiento ptimo de las experiencias adquiridas, por lo que, los esfuerzos individuales de todas las entidades pueden verse sumados en la creacin de un Instituto Nacional de Derecho Notarial, integrado por todas

las autoridades notariales del pas, reunidas con el objetivo comn de fortalecer la fe pblica extrajudicial o notarial a travs de la investigacin, coopePonencias Lic. Bertha Fidela del Toro

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racin e intercambio de experiencias de los funcionarios pblicos responsables de ejecutar dichas funciones. Conclusiones Vivimos tiempos difciles y de constantes cambios que exigen el ajuste de normas y procedimientos para beneficio de la colectividad. El derecho notarial no debe permanecer ajeno de estas circunstancias, antes bien, debe actualizarse y estar a la vanguardia, sobre todo si tomamos en cuenta que regula una de las atribuciones de mayor trascendencia del Estado como lo es la fe pblica.

coordinacin decidida entre los entes que emiten las normas y quienes las nidad para fortalecer y encauzar la institucin notarial.

En este proceso de transformacin se requiere de la colaboracin y

aplican. Legislativo y Ejecutivo tienen un compromiso y un rea de oportuLos notarios deben sumarse al esfuerzo, sin embargo, la eficacia de

su participacin en estos cambios, dependen en gran medida de la efectividad con la que el Estado ejerza sus funciones. No perdamos de vista que esta transformacin puede consolidarse en la medida en que se especialicin de este servicio pblico, de hecho, tenemos la conviccin de que un

cen todas las reas que inciden de manera directa e indirecta en la prestamedio eficaz para encaminar esa especializacin, es la creacin del

Instituto Nacional de Derecho Notarial, en el que autoridades de todo el pas, competentes en la materia, analicen e intercambien las experiencias en la aplicacin de esta fascinante y compleja rama del derecho pblico.

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Encuentro Nacional para