CONTEDO DE DIREITO EMPRESARIAL I PROFESSOR: MARCLIO MARQUES TURMA: 3 NA. NOITE. O Empresrio.

Conceito doutrinrio (Fbio Ulhoa Coelho): Empresrio a pessoa fsica que toma iniciativa de organizar uma atividade econmica de produo ou circulao de bens ou servios. Conceito legal (art. 966 do Cdigo Civil): Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. Traos que caracterizam o empresrio: a) Exerccio de atividade econmica e, por isso, destinada criao de riquezas; b) Atividade organizada, atravs da coordenao dos fatores da produo trabalho, matria-prima e capital, em medida e propores variveis, conforme a natureza e objeto da empresa; c) Exerccio praticado de modo habitual e sistemtico, ou seja, PROFISSIONALMENTE, o que implica dizer em nome prprio. AUTNOMO O Novo Cdigo Civil no traz a definio de autnomo, entretanto, o pargrafo nico do art. 966, nos revela quem no considerado empresrio. Vejamos o que diz a lei: NO SE CONSIDERA EMPRESRIO: Aquele que exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, mesmo se contar com auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. O ELEMENTO DE EMPRESA: Refere-se atividade desenvolvida pela empresa, isto , faz parte do seu objeto social, e de como ela est organizada para atuar. Podemos afirmar que se considera autnomo aqueles que atuam, por conta prpria (sem scios), como profissional liberal (advogado, dentista, mdico, engenheiro, arquiteto, contabilista, etc.). SOCIEDADE EMPRESRIA: Primeiro o conceito de sociedade. SOCIEDADE: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados (art. 981 e pargrafo nico do Cdigo Civil). A Sociedade empresria tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito ao registro, inclusive a sociedade por aes, independentemente de seu objeto, devendo inscrever-se na Junta Comercial do respectivo Estado (art. 982, pargrafo nico do Cdigo Civil). Sociedade empresria aquela que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, constituindo elemento de empresa. SOCIEDADE SIMPLES. Sociedades simples so aquelas formadas por pessoas que exercem profisso intelectual (gnero), de natureza cientfica, literria ou artstica (espcies), mesmo se contar com auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Alm destes profissionais, tambm so considerados autnomos as pessoas que realizam pequenos negcios, sem uma estrutura prpria e adequada para desenvolver suas atividades. Dessa forma, o eletricista, a manicure, o pintor de residncia que atuam por conta prpria e que no possuem um estabelecimento organizado para prestar seus servios.

QUESTES: 1) Marque a alternativa Correta no que tange ao Direito de Empresa. a) Considera-se empresrio aquele que exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria e artstica. b) Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. C) Mesmo que no haja atividade econmica organizada, o empreendimento pode ser considerado de natureza empresarial. 2) Marque a alternativa Correta. a) No h qualquer distino entre sociedade empresria e sociedade simples. b) Sociedades simples so sociedades que exercem profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. c) Sociedade empresria aquela formada por duas ou mais pessoas que exercem profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, constituindo elemento de empresa. RESUMO A empresa pode ser explorada por uma pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso, o exercente da atividade econmica se chama empresrio individual; no segundo, sociedade empresria. OBRIGAES COMUNS A TODOS OS EMPRESRIOS: a) Registrar-se na Junta Comercial antes de dar incio explorao de sua atividade; b) manter escriturao regular de seus negcios; c) levantar demonstraes contbeis peridicas. REGISTRO DE EMPRESAS As sociedades empresrias, independentemente do objeto a que se dedicam, devem se registrar na Junta Comercial do Estado em que esto sediadas. (Art. 982, pargrafo nico do Cdigo Civil). rgos do Registro de Empresas: O registro de empresas encontra-se a cargo do Departamento Nacional do Registro do Comrcio DNRC e das Juntas Comerciais. Os rgos do registro de empresas so, em nvel federal, o Departamento Nacional do Registro do Comrcio DNRC, e, em nvel estadual, as Juntas Comerciais. Ao DNRC cabem funes de disciplina, superviso e fiscalizao do registro de empresas; s Juntas Comerciais compete o efetivo registro. Consequncias do no registro de empresas: O Empresrio Irregular sofre as seguintes consequncias: No consegue entabular e desenvolver negcios com empresrios regulares; Vender para a Administrao Pblica por meio de licitao (Lei 8.666/93); Contrair emprstimos bancrios; Requerer recuperao judicial.

Mas a principal sano imposta sociedade empresria que explora irregularmente sua atividade econmica, ou seja, que funciona sem registro na Junta Comercial, a responsabilidade ilimitada dos scios pelas obrigaes sociais.

Assim sendo, o arquivamento do ato constitutivo da pessoa jurdica no registro de empresas condio imprescindvel para a limitao da responsabilidade dos scios. Outras sanes impostas sociedade empresria irregular: No possui legitimidade ativa para o pedido de falncia de outro comerciante (artigo 97, 1, da Lei 11.101/2005); No pode requerer a sua prpria recuperao judicial (art. 51, V, da Lei 11.101/2005 Lei de Falncia). Sanes de natureza fiscal e administrativa: Impossibilidade de inscrio da pessoa jurdica no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas (CNPJ), e nos cadastros estaduais e municipais; Impossibilidade de matrcula no Instituto Nacional da Seguridade Social (Lei 8.212/91, art. 49, inciso I). Sua atividade fica restrita economia informal.

B) ESCRITURAO O empresrio tem o dever de manter a escriturao dos negcios de que participa consoante dispe o art. 1.179 do Cdigo Civil. Logo, o exerccio regular da atividade empresarial pressupe a organizao de uma contabilidade, a cargo de profissionais habilitados. Todo empresrio regular necessita dos servios de um contador, seja contratando-o como empregado, seja como profissional autnomo. Vejamos o que estabelece a legislao sobre a matria: Art. 1.183 do Cdigo Civil: A escriturao ser feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transportes para as margens. Esto sujeitos fiscalizao tributria, ou previdenciria, os livros comerciais limitados o exame aos pontos objeto de investigao (Smula 439 do STF). Consequncias da falta de escriturao: Consequncias sancionadoras: na rbita civil, a eventual presuno de veracidade dos fatos alegados pela parte adversa; Na rbita penal, a tipificao de crime de sonegao fiscal.

C) Demonstraes Contbeis Peridicas: A terceira obrigao da sociedade empresria a de levantar balanos anuais, patrimonial e de resultado (art. 1.179 do Cdigo Civil). No que tange aos balanos podemos mencionar que o ativo refere-se a todos os bens, dinheiro e crditos. J o passivo, podemos citar todas as obrigaes de que a sociedade empresria devedora, ou seja, obrigaes fiscais, previdencirias, trabalhistas. Demonstraes de resultados: Balano da conta de lucros e perdas, observadas as regras da contabilidade (art. 1. 188 do Cdigo Civil). Exerccios para fixao da matria. 1) Marque a alternativa Incorreta: a) As sociedades empresrias, independentemente do objeto a que se dedicam, devem se registrar na Junta Comercial do Estado em que sediadas; b) No poder vender para a Administrao Pblica por meio de licitao e pedir emprstimos bancrios so algumas conseqncias do empresrio em situao irregular. c) O empresrio irregular pode requerer recuperao judicial, nos termos da Lei n 11.101/2005.

Marque a alternativa Correta: a) No h qualquer sano para a sociedade empresria irregular; B) A principal sano imposta sociedade empresria que explora irregularmente sua atividade econmica, ou seja, que funciona sem registro a responsabilidade ilimitada dos scios; c) Os empresrios no tm o dever de manter a escriturao dos negcios de que participam, por ausncia de previso legal. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL Conceito: Estabelecimento empresarial o conjunto de bens que o empresrio rene para explorao de sua atividade econmica. Compreende os bens indispensveis ou teis ao desenvolvimento da empresa, como: mercadoria em estoques, mquinas, veculos, marca e outros sinais distintivos, tecnologia etc. (Fbio Ulhoa Coelho). Alm desses bens, o empresrio dever encontrar um ponto para o seu estabelecimento, isto , um imvel para desenvolver sua atividade. A sociedade empresria pode ser titular de mais de um estabelecimento. Nesse caso, aquele que ela considerar mais importante ser a sede da empresa e o outro ou outros sero denominados de filiais ou sucursais. Para as instituies financeiras usa-se a expresso agncia. ELEMENTOS DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL O estabelecimento empresarial composto por elementos materiais e imateriais. Elementos materiais: So os bens corpreos que o empresrio utiliza para a explorao de sua atividade econmica, como mercadorias do estoque, os mobilirios, utenslios, veculos, maquinaria etc. ELEMENTOS IMATERIAIS Os elementos imateriais do estabelecimento empresarial so os bens no corpreos, como, por exemplo, patente de inveno, modelo de utilidade, registro de desenho industrial, marca registrada, nome empresarial. MARCA: sempre um nome e/ou imagem capaz de identificar um produto ou servio; assim o consumidor consegue reconhecer, dentre tantos outros disponveis, o produto ou servio que est buscando. Assim, quando voc quer comprar um perfume, logo lembra da marca desejada, pode ser Hugo Boss, Calvin Klein, Carolina Herrera, Armani ou qualquer outro da sua preferncia. Neste caso, voc identifica o produto desejado pela marca do fabricante. Olhe para o seu lado, em pouco tempo voc identificar uma srie de marcas, seja a marca da sua televiso, do seu telefone, da loja onde voc compra, etc. J a PATENTE sempre est relacionada a uma inveno, ou seja, trata-se de um produto inovador. Em resumo: Marca o nome do produto ou servio. Patente refere-se inveno e um produto inovador. O modelo de utilidade uma modalidade de patente que se destina a proteger inovaes com menor carga inventiva, normalmente resultantes da atividade do operrio ou artfice. Considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada para o exerccio de empresa. PROTEO AO PONTO COMERCIAL: LOCAO EMPRESARIAL. Ponto o local em que se encontra o estabelecimento empresarial. A proteo jurdica do ponto decorre da sua importncia para o sucesso da empresa. O ponto o local em que o empresrio se estabelece, sendo um fator decisivo para o sucesso da atividade empresarial. Quando o empresrio o proprietrio do imvel em que se estabeleceu, o seu direito ao ponto assegurado pelo direito fundamental de propriedade, previsto no artigo 5, inciso XXII da Constituio Federal.

Funo social da propriedade: O empresrio, no exerccio do seu direito de propriedade, deve atender a sua funo social. (art. 5, inciso XIII, da Constituio Federal). Note-se, por outro lado, que na hiptese de o empresrio no ser o proprietrio do imvel, mas o locatrio do prdio em que se situa o estabelecimento, a proteo de seu direito ao ponto tem como base jurdica a Lei 8.245/91, artigo 51. A referida lei assegura a prorrogao compulsria. Tanto o empresrio individual como a sociedade empresria possuem o direito proteo jurdica do ponto, bem como prorrogao compulsria. REQUISITOS PARA A PRORROGAO COMPULSRIA DO CONTRATO DE LOCAO: Artigo 51 da Lei 8.245/91. Nas locaes de imveis destinados ao comrcio, o locatrio ter direito a renovao do contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente: I o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado; II o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos; III - o locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos.

Exceo da retomada. Na locao empresarial, o direito do locatrio de inerncia ao ponto tem seu fundamento na lei ordinria 8.245/91, art. 51). Entretanto, esse direito no pode prejudicar o direito de propriedade do locador, sob pena de inconstitucionalidade (CF, art. 5, inciso XXII). Assim, quando houver conflito entre os direitos, do locatrio voltado renovao da locao e o do locador, no tocante ao uso pleno de seu bem, prevalecer o direito de propriedade, pois a Constituio Federal prevalece sobre a lei ordinria de locao. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS As sociedades empresrias podero ser das seguintes espcies: 1) sociedade limitada; 2) sociedade em nome coletivo; 3) sociedade annima; 4) sociedade em comandita simples; 5) sociedade em comandita por aes. Mas, embora sejam cinco os tipos disponveis, somente as limitadas e annimas possuem importncia econmica. As demais, em razo de sua disciplina inadequada s caractersticas da economia na atualidade, so constitudas apenas para atividades de menor envergadura. Entre 1985 e 2005, as Juntas Comerciais registraram 64.332 sociedades limitadas, 7.977 annimas e 842 sociedades empresrias de outros tipos. SOCIEDADES DESPERSONALIZADAS Consoante dispe o artigo 45 do Cdigo Civil, comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado, com a inscrio de seus atos constitutivos no respectivo registro. A personalizao das sociedades empresrias (quando elas adquirem personalidade jurdica), d-se com o registro de seus atos constitutivos.

A sociedade empresria que no obedece ao determinado em lei e no registra seus atos constitutivos uma sociedade despersonalizada e, portanto, irregular. Alguns doutrinadores diferenciam as sociedades despersonalizadas em sociedades irregulares e sociedades de fato. A sociedade irregular seria aquela que, possuindo um ato constitutivo, no o registra, e a sociedade de fato aquela que nem ato constitutivo possui, embora exera atividade empresarial. Entretanto, o Cdigo Civil no adotou essa diferena, tratando tanto a sociedade irregular como a sociedade de fato sob a mesma denominao, ou seja, sociedade em comum. SOCIEDADE EM COMUM So consideradas sociedades em comum, aquelas que no possuem personalidade jurdica. O Cdigo Civil, com essa denominao, no pretendeu regularizar a situao dessas sociedades, mas designar uma situao irregular e normatizar as conseqncias dessa irregularidade. O artigo 990 do Cdigo Civil prev que, na sociedade em comum, todos os scios respondem, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Assim, o patrimnio pessoal dos scios dessa sociedade responder pelas dvidas por ela contradas. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO A sociedade em conta de participao um tipo especial, tem uma caracterstica secreta, e, por tal razo, seu ato constitutivo no dever ser registrado, sendo despersonalizada, mas no irregular. A atividade empresarial dessa sociedade ser exercida pelo scio denominado ostensivo, em seu prprio nome e sob sua exclusiva responsabilidade, sendo, portanto, um empresrio individual. Os demais scios so denominados participativos e ficam ocultos, somente participando dos resultados da sociedade. O ato constitutivo dessa sociedade (contrato social), que no registrado na Junta Comercial e tambm permanece oculto, s produz efeitos entre os scios, pois, perante terceiros, quem assume e responde pelas obrigaes o scio ostensivo. Note-se que na classificao das sociedades empresrias, no considerada a conta de participao, em razo das particularidades apresentadas por seu perfil jurdico. Pode-se at entender que em razo da inexistncia de pessoa jurdica autnoma em relao dos scios, a conta de participao no exatamente uma sociedade, mas contrato de investimento comum, impropriamente chamada pela lei de sociedade. SOCIEDADES PERSONALIZADAS Personalizadas so as sociedades dotadas de personalidade jurdica, com seus atos constitutivos devidamente registrados. O princpio fundamental que rege a personalizao determina que: a pessoa jurdica no se confunde com a pessoa fsica de seus scios. Em razo desse princpio, o incio da personalidade jurdica da sociedade empresria gera trs efeitos: 1) titularidade negocial: a sociedade empresria que exerce direitos e contrai obrigaes, e no a pessoa de seus scios. Ainda que a sociedade, na celebrao de um negcio jurdico, seja representada por seu scio, no este o titular desse negcio, mas a sociedade. 2) Titularidade processual: a sociedade poder, em nome prprio, demandar e se defender em juzo, ou seja, possui legitimidade ativa e passiva para as questes processuais. 3) Responsabilidade patrimonial: a sociedade empresria possui patrimnio prprio, que no se confunde com o patrimnio pessoal de seus scios. Os scios, em regra, no respondem pelas obrigaes contradas pela sociedade, havendo excees. Classificao das sociedades empresrias quanto ao regime de constituio e dissoluo: A) Sociedades contratuais: So as sociedades cujo ato constitutivo um contrato social. So as sociedades em nome coletivo, em comandita simples e limitadas. O capital social dessas sociedades dividido em cotas (quotas) e o titular dessas cotas o scio. O Cdigo Civil prev as causas especficas de dissoluo dessas sociedades. o direito contratual que rege as relaes jurdicas.

B) Sociedades institucionais Tambm chamadas de estatutrias, so aquelas sociedades constitudas por um estatuto social. Seu capital social dividido em aes, e o titular das aes denominado acionista. Institucionais so as sociedades annimas e a sociedade em comandita por aes. A lei n 6.404/76 regulamenta a forma de dissoluo dessas sociedades. Classificao quanto responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais A) Sociedade ilimitada: Os scios, nesta sociedade, respondem, ilimitadamente e subsidiariamente, pelas obrigaes contradas pela sociedade. A responsabilidade dos scios, em qualquer tipo de sociedade, ser sempre subsidiria, ou seja, em primeiro lugar deve haver o exaurimento do patrimnio da sociedade, para, depois, responsabilizarem-se os scios. Assim, se o patrimnio da sociedade no foi suficiente para o pagamento das obrigaes por esta contradas, o saldo devedor dever ser cobrado dos scios, pois estes tm responsabilidade ilimitada. Exemplo: sociedade em nome coletivo. B) Sociedade limitada: Neste tipo de sociedade, a responsabilidade dos scios subsidiria e limitada. A limitao ser regulada de conformidade com o tipo societrio. Assim, temos regras especficas para a sociedade annima, para a limitada, para a comandita simples e comandita por aes. Para ingressar em uma sociedade, o scio deve realizar a subscrio de parte do capital social, ou seja, deve contribuir para a formao do capital social, comprometendo-se a efetuar o pagamento do valor correspondente das cotas ou aes subscritas. Esse pagamento poder ser feito vista ou parcelado. No momento em que realiza o pagamento, diz-se que o scio est integralizando o capital. Quando o scio cumpre com sua obrigao e efetua o pagamento, o capital social est integralizado. Nos termos do artigo 1.052 do Cdigo Civil, na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas cotas, mas todos respondem, solidariamente, pela integralizao do capital social. Por exemplo: 10.000 cotas subscritas Scio A = 5.000 cotas 2.500 integralizadas Scio B = 2.500 cotas 2.500 integralizadas Scio C = 2.500 cotas - 2.500 integralizadas Os scios A, B e C respondero, solidariamente, pelo valor de 2.500 no integralizadas. Se o scio C efetuar esse pagamento (embora j tenha quitado sua parte), poder regressar contra os scios A e B para efetuar a cobrana. C) Sociedade mista H, nesta sociedade, uma parte dos scios com responsabilidade limitada e outra com responsabilidade ilimitada. Por exemplo: as sociedades em comandita por aes e comandita simples. Classificao das sociedades empresrias quanto s condies de alienao da participao societria: A) Sociedade de pessoas: Estas sociedades valorizam as caractersticas pessoais e subjetivas dos scios, seus defeitos e qualidades, que interferem, diretamente, no sucesso do empreendimento. Existe um vnculo de confiana entre os scios que impede o ingresso de terceiro estranho sociedade. Por tal razo, nessa espcie societria, o ingresso de um scio estranho depende da anuncia ou autorizao dos demais scios. Logo, os scios podero vetar o ingresso de um novo scio. B) Sociedade de capital

Os atributos pessoais dos scios, neste tipo de sociedade, so irrelevantes, basta a sua contribuio para o desenvolvimento da empresa. Os demais scios no podem vetar o ingresso de terceiro na sociedade, e a alienao da participao societria independe da autorizao dos demais scios. Por exemplo: a possibilidade de negociao de aes (representativas de capital social na Bolsa de Valores). Assim, as aptides, a personalidade e o carter do scio so irrelevantes para o sucesso ou insucesso da empresa explorada pela sociedade. As sociedades em nome coletivo e em comandita simples so de pessoas (Cdigo Civil, art. 1003). A sociedade limitada pode ser de pessoas ou de capital, de acordo com o previsto no contrato social. Por fim, as sociedades annima e em comandita por aes so sempre de capital.

SOCIEDADE DE GRANDE PORTE Dois so os critrios para considerar-se uma sociedade empresria como sendo de grande porte. O primeiro diz respeito ao valor do ativo, que deve superar 240.000.000,00. O segundo critrio est relacionado receita bruta anual, superior a 300.000.000,00. Assim, a sociedade empresria, que tiver registrado em seu ativo o respectivo valor ou, na demonstrao de resultados, a mencionada receita bruta anual, num determinado exerccio, classifica-se, no exerccio subsequente, como sociedade de grande porte. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA Na medida em que a sociedade o sujeito titular dos direitos e devedora das obrigaes e no os seus scios, muitas vezes os interesses dos credores ou terceiros so indevidamente frustrados por manipulaes na constituio de pessoas jurdicas. Note-se que a desconsiderao da personalidade jurdica no uma teoria contrria personalizao das sociedades empresrias e sua autonomia em relao aos scios. Ao contrrio, seu objetivo preservar o instituto, coibindo prticas fraudulentas e abusivas que dele se utilizam. Assim, segundo o artigo 50 do Cdigo Civil: Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Em face da importncia da personalizao das sociedades empresrias, e sua repercusso quanto limitao da responsabilidade patrimonial dos scios, a desconsiderao deve ter natureza excepcional. Assim, no cabe a desconsiderao quando no caracterizada especificamente a fraude na manipulao da forma da pessoa jurdica. Pela teoria da desconsiderao, o juiz pode deixar de aplicar regras da separao patrimonial entre sociedade e scios, ignorando a existncia da pessoa jurdica num caso concreto. Mas, temos que observar que a teoria da desconsiderao no implica anulao ou o desfazimento do ato constitutivo da sociedade empresria, mas apenas a sua ineficcia episdica. Em suma, a aplicao da teoria da desconsiderao no importa a dissoluo ou anulao da sociedade. Apenas no caso concreto, ela no levada em conta, desconsiderada, o que significa a suspenso episdica do ato de constituio da sociedade. Segundo a formulao objetiva, o pressuposto da desconsiderao encontra-se, fundamentalmente, na confuso patrimonial. Assim, a partir da escriturao contbil, ou da movimentao de contas de depsito bancrio, percebe-se que a sociedade paga dvidas do scio, ou este recebe crditos dela, ou o inverso, ento no h suficiente distino, no plano patrimonial entre as pessoas.

Outro indicativo de confuso patrimonial, a ensejar a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade, a existncia de bens de scio registrados em nome da sociedade e vice-versa. DESCONSIDERAO INVERSA A desconsiderao utilizada como instrumento para responsabilizar scio por dvida formalmente imputada sociedade. Mas, tambm possvel o inverso: desconsiderar a autonomia patrimonial da pessoa jurdica para responsabilizla por obrigao de scio. A fraude que a desconsiderao invertida cobe , basicamente, o desvio de bens. O devedor transfere seus bens para a pessoa jurdica sobre a qual detm absoluto controle. Desconsiderao inversa o afastamento do princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica para responsabilizar a sociedade por obrigao do scio. A desconsiderao invertida ampara, de certa forma, os direitos de famlia. Na desconstituio do vnculo de casamento ou de unio estvel, a partilha de bens comuns pode resultar fraudada. Se um dos cnjuges ou companheiros, ao adquirir bens de maior valor, registra-os em nome de pessoa jurdica sob seu controle, eles no integram formalmente, a massa a partilhar. Assim, ao desconsiderar a autonomia patrimonial, ser possvel responsabilizar a pessoa jurdica pelo devido ao ex-cnjuge do scio. J o Cdigo de Defesa do Consumidor, no artigo 28 dispe: O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. TEORIAS DA DESCONSIDERAO A teoria maior da desconsiderao da personalidade jurdica possui como regra desconsiderar a autonomia da sociedade nos casos em que for configurado que seus scios agiram com fraude ou abuso, ou ainda que houve confuso patrimonial entre os bens da pessoa fsica e os bens da pessoa jurdica. O supracitado artigo 50, do Cdigo Civil aborda a teoria maior da desconsiderao. Geralmente, quando se trata na doutrina ou na jurisprudncia de desconsiderao da personalidade jurdica, refere-se teoria maior, por possuir ampla aplicabilidade. A teoria maior tambm encontra-se corroborada no Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/1990), em seu artigo 28. TEORIA MENOR DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. A teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica muito menos elaborada do que a teoria maior, pois a sua aplicao pressupe o simples inadimplemento para com os credores, sem ao menos analisar os reais motivos que levaram a sociedade a deixar de se obrigar perante terceiros. Tambm aplicada a teoria menor nos casos de insolvncia ou falncia da pessoa jurdica, pouco importando se o scio utilizou fraudulentamente o instituto, se houve abuso de direito, tampouco se foi configurada a confuso patrimonial; a preocupao maior no frustrar o credor da sociedade. Importante salientar que o 5 do supracitado artigo 28, refere-se teoria menor da desconsiderao. Para esta teoria, o risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica, mas pelos scios e/ou administradores desta, ainda que estes demonstrem conduta administrativa proba, isto , mesmo que no exista qualquer prova capaz de identificar conduta culposa ou dolosa por parte dos scios e/ou administradores da pessoa jurdica SOCIEDADES LIMITADAS (LEGISLAO APLICVEL) As sociedades limitadas so reguladas pelo Cdigo Civil.

A sociedade limitada, quando a matria no est regulada no Cdigo Civil, fica sujeita disciplina da sociedade simples ou, se previsto expressamente no contrato social, da Lei das Sociedades Annimas. Entretanto, o Cdigo Civil sempre o diploma aplicvel na constituio e dissoluo total da sociedade limitada, mesmo que o contrato social eleja a lei das sociedades annimas para a regncia supletiva. A QUESTO DA NATUREZA DA SOCIEDADE LIMITADA A natureza capitalista da sociedade empresria , em geral, definida pelo seu tipo. As sociedades por aes (annima e comandita por aes so sempre de capital). J a sociedade limitada, pode ser de pessoas ou de capital, de acordo com a vontade dos scios. O contrato social define a natureza de cada limitada. Como o prprio nome diz a ideia principal relacionada sociedade limitada a limitao da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais, vale dizer, os scios no respondem com seus patrimnios pessoais pelas dvidas da sociedade, em regra. O Cdigo Civil, no artigo 1.052, prescreve que Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. REQUISITOS DE VALIDADE DA SOCIEDADE LIMITADA Para ser vlido, o contrato social da limitada deve em primeiro lugar atender aos requisitos gerais de validade de qualquer ato jurdico, definidos, no direito brasileiro, pelo artigo 104 do Cdigo Civil. De fato, os contratos privados, inclusive os constituintes de sociedades empresrias, so espcies de atos jurdicos, e no se consideram vlidos quando desatendem aos pressupostos daquele dispositivo da legislao civil. Assim, para ser vlido, o contrato social da sociedade limitada deve ser celebrado entre agentes capazes, ter objeto lcito e observar a forma legal. O menor, desde que assistido ou representado na forma da lei civil pode ser scio de sociedade limitada, se o capital social estiver totalmente integralizado e no lhe for atribuda funo de administrador. O segundo requisito geral de validade a licitude, no comporta maiores consideraes, pois nula a sociedade contratada para a explorao de atividade ilcita (comrcio de narcticos, lenocnio etc). Quanto ao terceiro requisito, a forma adequada do contrato social da limitada a escrita, por instrumento pblico ou particular. No primeiro caso, os interessados dirigem-se ao cartrio de notas e o oficial reduz a termo a vontade dos scios. PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA DA SOCIEDADE LIMITADA Para que a sociedade exista, o contrato social deve atender, no direito brasileiro, a dois pressupostos: A) a pluralidade dos scios; b) a affectio societatis. Diferem essas condies dos requisitos de validade, anteriormente referidos. Isso porque a falta de um pressuposto de existncia no conduz invalidao do contrato social ou de suas clusulas, mas dissoluo da sociedade. So situaes jurdicas diferentes, j que a invalidao pode se absoluta, a nulidade, comprometer todos os efeitos entre os scios. O primeiro pressuposto de existncia do contrato social o entendimento entre pelo menos dois scios. Como a limitada constituda por contrato, e ningum pode contratar consigo mesmo, so necessrias ao menos duas pessoas (fsicas ou jurdicas) para a constituio da sociedade limitada. No Brasil no se admite a sociedade limitada constituda unipessoalmente. A nica hiptese legal de unipessoalidade originria encontra-se, entre ns, na subsidiria integral, que a sociedade annima constituda mediante escritura pblica, por iniciativa de sociedade brasileira. Nascida da vontade de um nico sujeito de direito, a subsidiria integral exemplo de sociedade institucional, ou seja, no se constitui por contrato. Mas, a regra do direito societrio nacional, portanto, a de que a sociedade limitada s se pode constituir pela manifestao convergente da vontade de dois ou mais scios.

Assim, sem o atendimento a esse pressuposto de existncia, no se forma o contrato social. A sociedade limitada, no Brasil, somente pode ser constituda por pelo menos duas pessoas (fsicas ou jurdicas). Logo, o direito brasileiro no admite a limitada originariamente unipessoal. O segundo pressuposto de existncia do contrato social da sociedade limitada a affectio societatis. Trata-se de expresso que reala a indivisibilidade da sociedade, em face da comunho de interesses. Assim, a affectio societatis a disposio dos scios em formar e manter a sociedade uns com os outros. Quando no existe ou desaparece esse nimo, essa vontade, a sociedade no se constitui ou deve ser dissolvida. A affectio societatis serve de referncia ao desfazimento do vnculo societrio, por desentendimento entre os scios, no tocante conduo dos negcios sociais. RESPONSABILIDADE PELAS OBRIGAES SOCIAIS A personalizao da sociedade limitada implica a separao patrimonial entre a pessoa jurdica e seus membros. Scio e sociedade so sujeitos distintos, com seus prprios direitos e deveres. As obrigaes de um, portanto, no se podem imputar ao outro. Desse modo, a regra a da irresponsabilidade dos scios da sociedade limitada pelas dvidas sociais. Isto , os scios respondem apenas pelo valor das quotas com que se compromete, no contrato social (CC, art. 1.052). esse o limite de sua responsabilidade. DISSOLUO DA SOCIEDADE LIMITADA Segundo o art. 1.033 do Cdigo Civil: Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Entretanto, consoante o art. 1.044 do CC, a sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela declarao da falncia. Doutrinariamente a dissoluo da sociedade, entendida como procedimento de terminao da personalidade jurdica da sociedade empresria, abrange trs fases: a dissoluo como ato ou fato desencadeante, a liquidao, que a soluo de pendncias obrigacionais da sociedade e a partilha, ou seja, a repartio do acervo entre os scios. Mas, bom lembrar que se os scios simplesmente paralisam a atividade econmica, repartem ativos e se dispensam (dissoluo de fato), deixam de cumprir a lei societria, e incorrem em ilcito. Respondem, por isso, por todas as obrigaes da sociedade irregularmente dissolvida. O procedimento de dissoluo total da sociedade empresria desencadeado pelas seguintes causas: vontade dos scios, decurso do prazo de durao da sociedade, falncia, unipessoalidade e irrealizabilidade do objeto social. A irrealizabilidade do objeto social ocorre quando no h mercado suficiente para o produto ou servio que a sociedade empresria est oferecendo. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO Conforme previso do artigo 1.039 do Cdigo Civil: Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. A Sociedade em Nome Coletivo est em franco desuso, devido ao fato dos scios poderem ser compelidos a responder solidria e ilimitadamente com os seus patrimnios particulares, frente s dvidas contradas pela pessoa jurdica da empresa (= obrigaes sociais), sem que sequer haja a necessidade de se decretar a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade em foco. Por outro lado, preocupou-se o legislador em condicionar que somente pessoas fsicas podem integrar o rol de scio de tal sociedade. Entretanto, no obstante os scios responderem ilimitadamente pelas obrigaes sociais perante terceiros, podem, seja atravs do contrato social ou de uma de suas respectivas alteraes (termo aditivo aprovado pela

unanimidade dos scios), limitar entre si (pacto interno) a responsabilidade de cada um, sem contudo, que tais limites fixados possam ser opostos perante os credores da sociedade. Estabelece o art. 1.041 do Cdigo Civil que o contrato social dever contemplar as indicaes referidas no art. 997 do NCC, sem, contudo, deixar de adotar a firma social. Quando dizemos que a Sociedade em Nome Coletivo admite apenas a utilizao da firma social, afirmamos, em outras palavras que, a sociedade ser oficialmente identificada pela meno do nome dos scios que a integram, os quais necessariamente estaro autorizados ao exerccio dos poderes de representao e administrao. Assim sendo, o nome empresarial dever ser formado pelo nome dos scios que a integram ou apenas por alguns deles, aos quais seguir a expresso & Companhia ou & Cia. Exemplos: - Silva, Campos & Companhia. - Pedro, Paulo, Patrcia & Companhia. - Pedro Pereira dos Santos & Cia. - Ana Paula Figueira, Joo de Deus & Cia. No tocante possibilidade de constituir-se administrador alheio aos quadros societrios, o art. 1.042 da Lei n. 10.406/2.002 probe expressamente, vinculando o uso da firma unicamente queles scios designados no Contrato Social. Finalmente, temos que a Sociedade em Nome Coletivo dissolver-se- verificando-se uma das hipteses do art. 1.033 do NCC. Outrossim, salutar ressaltar que o legislador cuidou de prever que a dissoluo de tal sociedade tambm dar-se- por meio de declarao da falncia. CONCEITO DE SOCIEDADE ANNIMA A sociedade annima, tambm referida pela expresso companhia, a sociedade empresria com capital social dividido em aes, espcie de valor mobilirio, na qual os scios, chamados acionistas, respondem pelas obrigaes sociais at o limite do preo de emisso das aes que possuem. Valor mobilirio uma alternativa de investimento, sendo uma importante caracterstica da participao societria: ser scio uma forma de dar emprego remunerado ao dinheiro. Na sociedade annima o interesse do scio no se volta empresa mesma, mas exclusivamente aos resultados econmicos que ela pode gerar. O capital social da sociedade annima fracionado em aes; ele representado pelo conjunto desses valores mobilirios emitidos pela companhia. O conceito diz respeito contribuio que os scios do para a sociedade desenvolver a atividade econmica dela. Em outros termos, a sociedade precisa de recursos para organizar a empresa, e estes devem ser providos, primordialmente, pelos scios. O preo de emisso um dos valores atribuveis ao. Corresponde ao desembolso pelo seu subscritor, em favor da companhia emitente, para fins de titularizar a participao societria. Trata-se da medida da responsabilidade do acionista pelas obrigaes sociais. Em outros termos, o preo de emisso da ao o mximo que o acionista pode vir a perder, caso a empresa explorada pela sociedade annima no se revele frutfera, e tenha a falncia decretada. De fato, como a sociedade annima uma pessoa jurdica e, assim, suas obrigaes e direitos no se confundem com o dos seus membros, os acionistas, em princpio, no respondem pelas dvidas da companhia. Respondem, contudo, pelo que se comprometeram com o empreendimento, ou seja, pelo preo de emisso das aes. Assim, annima a sociedade empresria com capital social dividido em valores mobilirios representativos de um investimento (as aes), cujos scios tm, pelas obrigaes sociais, responsabilidade limitada ao preo de emisso das aes que titularizam. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES ANNIMAS A principal classificao das sociedades annimas divide-as em abertas e fechadas.

As abertas so aquelas cujos valores mobilirios so admitidos negociao nas bolsas de valores ou mercado de balco (estes so os mercados de valores mobilirios). J as sociedades annimas fechadas so aquelas que no emitem valores mobilirios negociveis nesses mercados (LSA, art. 4). Assim, dispe o art. 4 da LSA: Para os efeitos desta lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. Note-se que empresas pequenas ou mdias podem ser constitudas e exploradas com recursos relativamente menores. J grandes empreendimentos, entretanto, reclamam elevados aportes de capital e a indispensvel mobilizao de disponibilidades econmicas de muitas pessoas. O regime jurdico da companhia aberta est voltado a atender essa necessidade de proporcionar a captao de considerveis recursos. A sociedade annima somente pode captar os recursos junto aos investidores em geral, isto , ser aberta, mediante prvia autorizao do governo, que se materializa no registro dela mesma, bem como no dos lanamentos de seus valores mobilirios, no rgo governamental prprio, que a CVM, autarquia federal ligada ao Ministrio da Fazenda. Apenas com a autorizao desse agncia lcito companhia oferecer-se generalidade dos investidores como uma alternativa de investimento. , inclusive, crime, punido com recluso de 2 a 8 anos, e multa, proceder captao de recursos junto generalidade dos investidores sem a observncia da autorizao do governo, luz do disposto no art. 7 da Lei 7.492/86. De fato, a lei determina o controle governamental sobre as sociedades annimas abertas com o objetivo de conferir ao mercado acionrio uma certa segurana. Assim, as sociedades annimas abertas contam com recursos captados junto ao mercado de capitais, e, por isso, sujeita-se fiscalizao governamental. O objetivo desse controle conferir ao investimento em aes e outros valores mobilirios dessas companhias segurana e liquidez. MERCADO DE CAPITAIS No mercado de capitais desenvolvem-se operaes de compra e venda de valores mobilirios emitidos por companhias abertas. O titular de uma ao de sociedade annima aberta pode vend-la dentro ou fora do mercado de capitais. Caso conhea algum disposto a adquiri-la, negocia com ele o valor e as condies de pagamento, e os dois chegam a um acordo, logo a alienao da ao opera-se fora do mercado. Se, contudo, d ordens ao seu corretor, e este, no prego da bolsa de valores, negocia a ao com o corretor do interessado na compra, ento a alienao ocorre no mercado de capitais. J o titular de ao emitida por companhia fechada s pode vend-la no circuito das pessoas de seu conhecimento.

COMISSO DE VALORES MOBILIRIOS A CVM uma entidade autrquica em regime especial, vinculada ao Ministrio da Fazenda. A CVM possui autonomia administrativa e oramentria, em razo de sua natureza autrquica, mas se encontra subordinada ao Poder Executivo. A CVM rgo de deliberao colegiada composta por cinco membros, sendo um presidente e quatro diretores. So eles nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovados pelo Senado Federal. Em sntese, a CVM uma autarquia federal, encarregada de normatizar as operaes com valores mobilirios, autorizar sua emisso e negociao, bem como fiscalizar as sociedades annimas abertas e os agentes que operam no mercado de capitais. A CVM pode aplicar as sanes de advertncia, multa, suspenso do cargo de administrador de companhia aberta, ou inabilitao para o seu exerccio, proibio de atos ou operaes, alm de suspenso ou cassao de autorizao ou registro.

BOLSAS DE VALORES As bolsas de valores so pessoas jurdicas de direito privado que, mediante autorizao da CVM, prestam servio pblico. Como entidades privadas, no se enquadram, por evidente, na categoria dos rgos pblicos, isto , no integram a administrao pblica, direta ou indireta. Seu objeto consiste, principalmente, em manter local ou sistema adequado realizao de operaes de compra e venda de ttulos ou valores mobilirios. A funo primordial da bolsa de valores ampliar o volume de negociaes com os valores mobilirios de companhias abertas. Assim, bolsa de valores uma associao civil de direito privado, sem fim lucrativo, constituda por sociedades corretoras de valores mobilirios de uma mesma base territorial, que, autorizada pela CVM, organiza e mantm o prego de aes e outros valores mobilirios emitidos por companhias abertas. NOME EMPRESARIAL DA SOCIEDADE ANNIMA A sociedade annima somente pode constituir seu nome em forma de denominao, conforme artigo 3 da LSA. Dessa prescrio decorre que o nome empresarial da companhia pode ser estruturado com base num nome civil de fundador, acionista ou pessoa que tenha concorrido para o xito da empresa, ou em qualquer outro tipo de expresso, denominada elemento fantasia. Na denominao obrigatria a identificao do tipo societrio por meio da expresso sociedade annima (ou sua abreviatura S/A) ou companhia (abreviatura, Cia). Exemplos: S/A indstrias Reunidas Francisco Matarazzo, Petrobrs Distribuidora S.A, Companhia Industrial de Conservas Alimentcias etc. Note-se que o nome empresarial da sociedade annima est protegido no mbito administrativo e judicial. Relativamente ao mbito administrativo, a Junta Comercial, em respeito ao princpio da novidade (Lei n. 8.934/94, art. 34), no pode registrar nome idntico ou semelhante aos que j se encontram nela registrados, quer coincidam ou no os ramos de atividade a que se dedicam o titular do registro de e o pretendente. J no mbito judicial, a usurpao de nome empresarial registrado fundamento para solicitar a absteno de seu uso, sua alterao compulsria e a indenizao dos danos correspondentes, sem prejuzo da responsabilidade penal por crime de concorrncia desleal. ESSNCIA MERCANTIL Diz a lei das sociedades annimas (LSA, art. 2, 1), que esse tipo de sociedade sempre mercantil. A sociedade por aes, inclusive a annima, sempre mercantil, ou seja, encontra-se sujeita falncia e pode requerer a recuperao judicial, qualquer que seja o seu objeto. EMPREGADO COMO DIRETOR DA SOCIEDADE ANNIMA Para enfrentamento da discusso cabe, de incio, distinguir duas hipteses: a do empregado eleito para rgo de administrao e a do profissional contratado especificamente para integr-lo. No primeiro caso, entende a jurisprudncia trabalhista que o contrato suspenso, no se computando o tempo de servio durante o mandato de conselheiro ou diretor, salvo se permanecer a subordinao tpica do vnculo empregatcio (Smula n. 269 do TST). J na segunda hiptese, o administrador no tinha nenhum outro vnculo anterior com a sociedade annima, e, mesmo que no venha ocupar o cargo mais elevado da administrao, deve-se presumir societria a relao jurdica derivada da sua eleio e investidura. Smula n. 269 do TST: O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio deste perodo, salvo de permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego. Segundo a teoria do contrato-realidade elaborada pela doutrina mexicana, sempre que presentes na relao entre dois sujeitos de direito, os pressupostos delineados no art. 3 da CLT, isto , uma prestao de servios no eventual e sob subordinao, por pessoa fsica, a certo empregador, mediante o pagamento de salrio, est caracterizado o vnculo trabalhista, independentemente de eventuais documentos por eles firmados. Assim, ainda que formalizada a eleio e investidura do administrador no cargo de diretor da companhia nas atas de documentos desta, com estrita observncia do direito societrio, essa documentao no afastar a sujeio do

vnculo ao direito trabalhista se restar provada, perante a Justia do Trabalho, a presena, basicamente, dos pressupostos legais da subordinao e da no-eventualidade. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. (Art. 1.045 do CC). Pargrafo nico. O contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios. Aplicam-se sociedade em comandita simples as normas da sociedade em nome coletivo, no que forem compatveis (Art. 1.046 do CC). Pargrafo nico. Aos comanditados cabem os mesmos direitos e obrigaes dos scios da sociedade em nome coletivo. Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode o comanditrio praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado. (Art. 1.047 do CC). Pargrafo nico. Pode o comanditrio ser constitudo procurador da sociedade, para negcio determinado e com poderes especiais.