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j Az,
JOSE CASTAN

Catedrtico y Acadmico
Ex-Presidente del Tribunal Supremo
BIBLIOTECA UCM
11111IIIII111111m 11111"/111111111111111
5306540834
LOS DERECHOS
DEL HOMBRE
CUARTA EDICION
revisada y actualizada por
M_a LUISA MARIN CASTAN
Profesora Titular de Filosofa del Derecho. Moral y Poltica
de la Universidad Complutense de Madrid
PROLOGO DE LA SEGUNDA EDICION
LUIS LEGAZ y LACAMBRA
PROLOGO DE LA CUARTA EDICION
JOSE MARIA CASTAN VAZQUEZ
REUS, S. A.
.V
MADRID
INDICE GENERAL
P4g11lll8
PRLOGO DE LA SEGUNDA EDICIN ... . ... '" . .. .. '"
PRLOGO DE LA CUARTA EDICIN .,. ... ... . ... ... ... . XXI
PREAMBULO: MOTIVOS y PROpSITOS DE ESTE ENSAYO ...
Diseo portada: Carlos Bravo
I l. CONCEPTO Y RASGOS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTA-
LES HUMANOS . ... ... '" . ... ... ... .. o" 7
1. TERMINOLOGA . ... .. .. ... '.' .. .., '" .. . ... 7
2. NOCIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE 13
A) Nocin terica ....., ................. . 14
B) Nocin positiva o legal ... ... ... ... ... ... ... ... 15
3. ESTRUCTURA DE LOS DERECHOS HUMANOS .... 17
4. CARACTERES DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE 20
A) Apreciaciones doctrinales ........................... 20
B) Pueden ser conceptuados como absolutos algunos de los
derechos fundamentales del hombre? ... ... ... ... ... ... 23
11. LOS DERECHOS HUMANOS EN SU RELACION CON FIGURAS
JURIDICAS AFINES ....., .. .. ... ... ........ 26
1. DERECHOS DEL HOMBRE Y DERECHOS SUBJETIVOS . 26
2. DERECHOS DEL HOMBRE Y DERECHOS PBLICOS SUBJETIVOS 28
3. DERECHOS DEL HOMBRE Y DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 30
Editorial Reus, S. A.
Preciados, 23. 28013Madrid, 1992
111. SISTEMATICA DE LOS DERECHOS HUMANOS ........,. 32
ISBN 84-290-1331-8
l. CLASIFICACIONES DOCTRINALES Y LEGALES ... ... ... .. .. .... 32
Dep6sito legal: M. 33087-1992
Impreso en Espaa
A) Distinciones clsicas ... ... ... ... ... ... ... '" ... ... .., 32
Printed in Spain B) La moderna categora de los derechos espirituales, o morales. 33
o C) La categora de los derechos de tipo social ... ... ... .. 38
Selecciones Grficas
Carretera de Irun. km. 11.500
D) Cuadro general sistemtico de los derechos humanos en las
Madrid (1992) doctrinas actuales ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 39
VII
xv
Pginas
pglruu
E) Clasificaciones inferibles de las actuales Declaraciones de de-
rechos ................................................. ..
a) Clasificaciones por razn del sujeto ... ... ... ... ... ... .. .
b) Clasificaciones por razn del objeto o contenido de los
derechos .......................................
42
42
43
b")
e")
d")
en)
Idea general y aspectos del bien comn
Aspectos y caracteres ... ...
Justicia y bien comn ... ... ...
Funcin del bien comn en su relacin con
los derechos humanos ... ... ... ... ... ... ......
96
97
99
100
F) Las diversas generaciones de los derechos humanos ... ...... 44
2. Es POSIBLE UNA CATALOOACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS? . . .. 46
V. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA GENESIS HISTORI
3. Es POSIBLE UNA TERARQUIZACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS? HAY
CA DE SUS FORMULACIONES POSITIVAS ... '" ... ... ... ...... 104
UN DERECHO PRIMARIO QUE SIRVA DE BASE A TODOS LOS DEMS? .. 50
l. SENTIDO GENERAL DE LA EVOLUCiN DE ESTAS FORMULACIONES 104
IV. LOS DERECHOS HUMANOS EN SU CONSIDERACION FILOSO-
2. FORMAS ANTIGUAS DE RECONOCIMIENTO Y GARANTA DE j LOS DE
FICO-JURIDICA ...................................... . 52
RECHOS ...................................................... 105
1. LA FUNDAMENTACIN DE LOS
EVOLUCIN DEL PENSAMIENTO
DERECHOS HUMANOS A TRAVs
FILOSFICO Y JURDICO ... ..
DE LA
52
A)
B)
Fisonoma general de las antiguas formulaciones de derechos
y de los procedimientos de garantta de los mismos ... ... ...
Formulaciones e instituciones inglesas patrocinadoras de los
105
A)
B)
Origen del concepto de
Teora de los derechos
persona y
naturales,
sus derechos ... ...
llamados tambin innatos.
52
59 C)
derechos nobiliarios y del pueblo ... ... ... ... ... ... ... '" ...
Formulaciones e instituciones polticas espaolas orientadas
108
C) Teora de los derechos humanos ba;o el racionalismo indivi- a la protecci6n de los derechos humanos ... ... ... ... ... . .. 110
dualista de los siglos XVII y XVIII ... '" ................. . 62 a) Indicaciones generales ... ... ... ... ............... 110
D) Debilitamiento del concepto de los derechos humanos en las b) Pactos e instituciones en los reinos de Len y Castilla. 111
teoras positivistas del siglo XIX ... ... ... ... ... ... ... .. .... 65 e) Pactos e instituciones aragonesas ... ... ... ... ... ... ... 112
E) La restauraci6n
chos humanos.
el personalismo
del concepto filos6fico y tico de
Teoras actuales del iusnaturalismo
y el humanismo jurdico .. . . .. .. .
los dere-
renacido,
65
a')
b
'
)
Caractersticas de la Constitucin poltica aragonesa.
Pactos en que estn contenidas las formulaciones
de derechos ... ... . .. . . . .. . ... ... .. . .. . .. .
112
113
a) Consideracin general ." ... ... ... ... ... '" 65 e') Los derechos individuales y sus garantas a travs
b) El iusnaturalismo actual ............... '" .. . 67 de los derechos forales ... ... . .. 114
e) El personalismo .........................., ... 69 d') La institucin del Justicia Mayor ... .. .... 115
d) El humanismo '" ... ... ... ... ... ... ... ... . .. 71
F) El h,u';lanism? en el magisterio de la Iglesia cat6lica durante
los ultlmos anos ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .., ...
2. Los PRINCIPIOS BSICOS NORMATIVOS DE LOS DERECHOS HUMANOS.
73
75
VI. EVOLUCION DE LAS DECLARACIONES EN SU SENTIDO MO-
DERNO ...............................................';; ... 1.. 118
A) Indicacin general ... '" ... ... ... ... ... ... .. ... . 75 t. CARACTERSTICAS GENERALES DE LAS MODERNAS DECLARA(>NES DE
H) Los postulados de libertad e igualdad ... ... ... . .. 77 DERECHOS ..................... . : ! . . . ~ . ~ 118
C)
a) La libertad: sus acepciones, significacin y lmites
b) La igualdad jurdica: sus aspectos, sus contradicciones y
la frmula de superacin de las mismas ... . .......... .
e) Conexiones tericas y rutas histricas separadas de las
ideas de libertad e igualdad ... ... ... ... ... ... ..,
Los principios normativos superiores de los derechos huma-
nos. Valores tieo-jurdieos, personales y sociales ... ...
a) Indicacin preliminar .......... ..
b) Los valores personales primarios. Valor y dignidad del
hombre .............., ... '" .............. , ........ .
77
80
84
ss
88
89
2. LAS DECLARACIONES DE DERECHOS EN LOS ESTADOS DE AM'tRIC", DEL
NORTE ....................... , ...................... ~ . ' ( ..... .
3. LA DECLARACI6N FRANCESA DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL
CIUDADANO ... ...... ..................... 1.::/ .... ..
A) Su significacin en la evolucin de laslJecaraciimJs d
reehos ... ...... .. ............... ~ . ... t .. " , ..
B) Fuentes ...... ..... , .................. '" ........... .
C) Apreciacin crttca ... '" ..........:. '" .............. .
4. LAS DECLARACIONES DE DERECHOS DURANTE CURSbDEL "SIGt:6 XIX.
119
1121
121
122
123
126
e) Los valores sociales. Justicia y bien comn ... ... ... .. . 91
5. LAS DECLARACIONES DE DERECHOS EN NUE!ilTROSIGP ......... 127
a')
b')
e')
Referencia general a la teora de los
dicos ....................... , ..... .
La justicia ... .. . .. . . .. .. . . .. . .. .. .
El bien comn .. . .. . ... .. . ... .. .
a") Importancia de esta nocin .. .
valores j ur-
91
91
94
94
A)
B)
Notas generales---;-;-: .............., :; ..... ;.; ,.. ... ... ......
Las Declaraciones constitucionales de. alcance y tipo social...
a) Razones y punto de partida del Corrstitucionalismo social.
b) La formulacin de los derecholLhumanos\ en loS perodos
que siguieron a las dos guerras.mundiales.La Constitu-
127
129
129
III
IX
Pdglnas
Pdginas
a) El tipo plenamente judicial norteamericano. Papel desem-
cin alemana de Weimar y su influjo sobre los posterio-
peado por el Tribunal Supremo federal ... '" ... ...... 182
res textos constitucionales ... ... ... ... ... ... 130
b) El tipo judiciaHsta de la Alemania occidental. Funcin
e) Tendencias ltimas <lel 'Derecho constitucional en orden
del Tribunal Constitucional federal 184 oo. oo. oo. ... oo. oo. oo.
a los derechos humanos y sus garantas ... ... ... ... ... 133
e) Los tipos ibero-americanos. Consideracin especial del re-
C) Las Declaraciones universales o multinacionales de los dere-
curso de amparo 185 oo' oo. oo. oooo oo. oo. oo. oo. oo.
chos humanos ... ... ." ... ... ... ... ... ... ... .., ... ... ... 139
1) El Habeas o r p u s ~ ... ... .oo ... 186 oo. oo. oo. oo.
a) Razones y punto de partida de este nuevo tipo de De-
oo. oo. oo. 2) El mandamiento de seguridad ... 186
claraciones ... oo' ... ... ... ... ... ... ... ...... 139 oo. ... ...
3) La accin o recurso de inconstitucionalidad 187
b) Contenido y caractersticas de la Declaracin Universal
oo'
4) La accin, recurso o juicio de amparo 187 oo' oo'
formulada por las Naciones Unidas en 1948 ...... 142 oo....
3. CONCLUSIONES CRiTICAS 188 oo. oo. oo. oo. oo. oo. oo. oo. oo. oo. oo.
e) Juicio que merece la Declaracin Universal... ... 145 oo....
D) Pactos y Convenciones de las Naciones Unidas. Pactos del
ao 1966 .................. ... ... ...... ...oo. oo. 148 oo' oo.
IX. LA DECLARACION DE DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS
E) Convenios a nivel regional europeo ... oo. oo.... 15t oo. oo. oo....
GARANTIAS JURIDICAS EN EL ACTUAL ORDENAMIENTO ES-
a) El Convenio Europeo para la proteccin.de los derechos
PAl"IOL 190 oo. oo. oo. oo. oo. oo.... oo. oo. oo. oo. oo. oo' oooo .oo .oo oo....
humanos y las libertades fundamentales oo' ...... 151 oo.
b) El sistema europeo de proteccin de los derechos hu- 1. LAS DECLARACIONES DE DERECHOS EN WS ANTIGUOS TEXTOS CONSTI-
.oo oo. oo. oo. manos. Su importancia y sus principales caractersticas. 154 TUCIONALES oo' oo' oo. oo. oo' oo. .oo oo. oo' ... oo. ... .oo 190
e) La proteccin de los Derechos Humanos en las Comu-
2. SIGNIFICADO y CARACTERSTICAS GENERALES DE LA REGULACIN DE
nidades Europeas ... oo oo ... 157 oo oo ...
WS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CONSTITUCIN DE 1978 192 oo....
d) La Carta Social Europea ... '" oo. 159 oooo ...... ......
3. CLASIFICACIN DE WS DERECHOS HUMANOS Y SISTEMTICA UTILIZADA
F) La Convencin americana sobre derechos humanos 161
EN EL TiTUW I DE LA CONSTITUCIN ... oo. .oo oo. oo. oo. 201 'oo .oo
G) Otros textos internacionales importantes en materia de dere-
chos humanos 162 4. LAS GARANTAS DE WS DERECHOS FUNDAMENTALES PREVISTAS EN LA oo' oo' ............... oo' oo.... oo........oo
H) Las Declaraciones de derechos como labor de las Comisiones CONSTITUCIN y DESARROLLADAS POR LEGISLACIN POSTERIOR ... 206
de Turistas 'ffiZ 4.1. La vinculacin inmediata de todos los poderes pblicos 208 .oo oo' ...... oo' oo.... oo. oo' .... oo .......... oo
4.2. La reserva de la potl!6tad normativa en materia de derechos
fundamentales 211 oo. oo.... oo. oo. oo' ... oo. oo. oo.... oo.... oo.
VII. EL PROBLEMA ESTIMATIVO DE LAS DECLARACIONES DE DE-
A) La proteccin de los derechos fundamentales frente a
RECHOS ... oo' ... oo.... oo. oo.......... oo. oo.... oo. oo....... oo. 164
la Ley. El respeto a su contenido esencial. El principio
.oo oo. oo' oo. oo. oo. oo. ...oo. 1. ASPECTOS NEGATIVO Y POSITIVO DE ESTE PROBLEMA ... ... . 164 de reserva de ley orgnica 211
B) La reforma constitucional... ... oo' oo. ... 217 oo. oo' oo.
2. VAWRACIN HISTRICA DE LAS DECLARACIONES DE DERECHOS 165
4.3. Los instrumentos jurisdiccionales para la proteccin de los
3. VAWRACINTICA y JURDICA ... oo. ... oo....... 166 oo....
derechos fundamentales 217 oo' oo. oo..... oo oo. oo. oo. oo. oo,.oo.
4. CONDICIONES NECESARIAS PARA EL LOGRO DE LAS FINALIDADES DE LAS
A) La proteccin de los derechos fundamentales por la ju-
DECLARACIONES DE DERECHOS oo oo' oo. oo oo' oo.... 168 oo oo oo.
risdiccin ordinaria: la clusula general del amparo ju-
dicial 217 .oo .oo oo' 'OO oo. oo. oooo oo. oo' oo. oo....... oo....
oo. oo. oo. oo' oo. oo. oo. oo. .oo... B) El Habeas corpus 220
VlII. LAS GARANTIAS JURISDICCIONALES y DE ORDEN PROCE-
C) La justicia constitucional en la tutela de los derechos
SAL DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE 174 oo. oo. oo. oo. .oo ... ....oo
fundamentales. El recurso de inconstitucionalidad Espe-
oo....... oo. 1. PRECEDENTES HISTRICOS oo. 'OO oo. ... 174 cial referencia al recurso de amparo constitucional... 221
2. LAS GARANTAS JURISDICCIONALES EN LA POCA MODERNA 175 4.4. El Defensor del Pueblo como institucin de garanda de los
derechos fundamentales 227 oo. .. oo oo ... ." oo oo. ... oo' oo'
A) Notas generales .oo oo' ... ... ... 175 oo. oo. ._. ... ... ...
B) Sistemas posibles ... _oo _oo oo' oo. 176 oo. ... oo' oo' oo' oo.
a) Sistemas de control poltico o parlamentario. La nueva
\
X. LA CUESTION DE LOS DERECHOS HUMANOS ANTE EL PRO-
institucin del Ombudsman 171
BLEMA GENERAL DEL MUNDO DE HOY ... 231 oo. oo. oo....... oo.
b) Sistemas judiciales ... oo. oo' 179 oo' oo. 'oO oo. ...
oo. ... e) Sistemas mixtos ...... oooo oO. 'oO .oo oo. 180
1. REALIDADES DEL MOMENTO PRESENTE ... ... oo ... ... 231
C) Tipos ms destacados de control judicial en los ordenamientos
A) Los derechos humanos en su escasa efectividad actual 231
positivos actuales Oo. ... oo, .oo ... ... 182 oo. ... ... ... ......
XI
x
._-
Pdlllnas
B) Esperanzas. Perspectivas favorables para la progresiva esca-
lada de los derechos humanos ... ... ... ... ... ... ... ... ... 232
C) La Ley del Progreso ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 232
D) El renacimiento actual de las ideas tico-jurdicas favorables
a la afirmacin de la personalidad y sus atributos ... ... ... 233
E) Los sntomas de avance progresivo en la conciencia moral de
los derechos y en la comprensn y realizacin de los derechos
humanos ... ... ... oo. .. ... .. .. oo ... .. oo. ... ... 234
2. REALIZACIONES NECESARIAS. BASES DE SUPERACIN DE LA ACTUAL
CRISIS DEL MUNDO Y DE LOS DERECHOS HUMANOS oo. ... ... ... ... 237
A) Papel de las ideas y las ideologas en el momento actual 237
B) El ideal de la paz por el Derecho ... ... ... ... ... ... 239'
RELACION DE SIGLAS MAS FRECUENTEMENTE
C) La reforma de las estructuras jurdicas ... ... ... ... ... 240
D) La gradual organizacin e integracin mundial ... '" ... 242
UTILIZADAS
E) Hacia una nueva sociedad por la rehabilitacin del hombre. 243
F) Revalorizacin del papel de la familia en la formacin de
la personalidad ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .,. ... 244
A.C.F.S Anales de la Ctedra Francisco Surez.
3. POSIBLE APORTACiN DE ESPAA A LA EMPRESA MUNDIAL DE REAFIR-
MACIN DE LOS DERECHOS Y DEBERES HUMANOS ... ... ... ... ... 245
A.D.C. Anuario de Derecho Civil.
oo.
A.D.H. Anuario de Derechos Humanos.
APENDICE:. SELECCION DE TEXTOS BASICOS DE DERECHOS HU
A.F.D. Anuario de Filosofa del Derecho.
MANOS ........................... '" ......... oo. ,., ... '" ...... 249 oo.
B.J.C. Boletfn de Jurisprudencia Constitucional.
1. TfTl:JLo.I ,PELA COI'ISTITl:JCIN ESPAOLA, DE 6 DE DICIEMBRE DE 1978. 251
B.O.C. Boletfn Oficial de las Cortes.
2. DECLARAcIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS, DE 10 DE DICIEMBRE
B.O.E. Boletfn Oficial del Estado.
DE 1948, ......... ......oo ............ oo................ oo. 260
3. PACTOINTERNACIONLDE DERECHOS CIVILES y POLTICOS, DE 16 DE DI P.yD. Personay Derecho.
CIEMBRE DE 1966 oo. .. ... .. .. .,. oo, .. oo. oo, ... ... ,.. 265
P.J. Poder Judicial.
4. PACTO, INTERNACIONAL DEDERECHOS ECONMICOS, SocIALES y CuLTI:J-
RAl.ES, DE 16 D DiciEMBRE "DE 1966, ... ... ... ... ... ... ...... 286 R.A.P. Revista de Administracin Pblica.
,- \'
5. CoNVENIO EUROPEO PARA LA PRQ'l'ECCiN DE LOS HUMANOS Y DE LAS LI R.C.E.C. Revista del Centro de Estudios Constitucionales.
BERTADES /,UNDAlIrJENTAL,ES,.DE4QE NOVIEMBRE DE 1950 295
R.C.G. Revista de las Cortes Generales.
6. CARTA SocIAL EUROPEA, DE 18 DE OCTUBlm DE 1961 ... . ... ... ...... 323
R.D.P, Revista de Derecho Poltico (U.N.E.D.).
7. CARTA COMUrTARIA DE DERl!itHOS5OCIALES FUNDAMENTALES DE LOS TRA-
DE 9DE DU;IEMBREDE 1989 ...... ... ... ... ... ... ... ... ... 346
R.D.Pr. Revista de Derecho Procesal.
8. DECLARACiN EUROPEA DE LOS DERECHOS Y LIBERTADES FUNDAMENTALES,
R.E.D.A. Revista Espaola de Derecho Administrativo.
DE 16 DE MAYO DE 1989 ; .............; .;. ... ... ... ... ... ... ...... 351
R.E.D.C. Revista Espaola de Derecho Constitucional.
INDICE ONOMSTICO ... ... ... ... oo' "'" ,.. .', . 357
R.E.P. Revista de Estudios Polticos.
R.F.D.U.C. Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense.
R.G.D. Revista General de Derecho.
R.G.L.J. Revista de Legislacin y Jurisprudencia.
R.I.F.D. Rivista Internazionale di Filosofia del Diritto.
xn XI((
PROLOGO DE LA SEGUNDA EDICION
Laamplia y fecunda actividad intelectual de D. Jos Castn Tobeas
se desarroll a lo largo de ms de cincuentaaos y su culminacin fue
precisamente este magnfico estudio sobre Los derechos del hombre, l-
timade suspublicaciones, aparecidaen el mismoao de su muerte.Con-
sidero intil sealar lo que la obra de Castn ha significado en y para
la ciencia jurdica espaola, de la que haconstituido una de las figuras
mspreclarasyseeras:elloes obvioy consabidoy todoel mundoadmi-
tesindiscusin quenoslohasidoUno de los mximoscivilistas espao-
les, sinouncientficodel Derecho del msalto rango e incluso un autn-
tico filsofo del Derecho en el que, como dice Hernndez Gil, hay un
pensamientocon uncierto unitarismode base y con unclaro pluralismo
orientador, atrado porla simetra y las correlaciones, en el que juegan
dialcticamente parejas de conceptos y problemas tales como los de na-
turaleza ehistoria, tradicin y progreso, personalismo y comunitarismo,
derechonaturaly positivo, derechoy justicia, justiciay equidad, libertad
y autoridad, norma, valor y realidad social, unidad del orden normativo
con diferenciacin de los preceptos morales y jurdicos, teora y prcti-
ca, filosofia, sociologa y ciencia del derecho, etc.
Para m es un honor que D. Jos M.a Castn Vzquez haya puesto
especial empeoenque fuesen mas unas lneas de prlogo a la segunda
edicin de esta obra de su ilustre padre. No es slo la amistad personal
queconl meunelo que meobligaaaceptar tan amabley honrosa invi-
tacin, es tambin el recuerdo afectuoso que conservo de aquel hombre
sabio y bueno, que cit profundamente mis escritos, porque siempre
practic, con humildad, la caridad intelectual de expresar sus propios
puntosde vistaadhiriendo alo dicho porcualquierotro cuya opinin le
pareciese digna mencionada, por modesta que fuese. Quiero re-
cordar, como que una vez, haceyamuchos aos, encontrndo-
me yo accidentalmente en. Madrid, vi anunciada una conferencia de
D. Jos Castn en la Academia de Jurisprudencia y Legislacin. Creo
xv
que versaba sobre los derechos subjetivos. De seguro que me nombra-
r, pens para mi. Fui a la conferencia, pero llegue un poco tarde. En
el momento de entrar en la sala, las palabras que estaba pronunciando
el conferenciante eran exactamente stas: pero el ilustrado Rector de
la Universidad de Santiago pareceolvidar...; meestaba, pues, dirigiendo
suaviter in modo et in re, una pequea crtica, unas ligeras observacio-
nes a algo que yo haba escrito sobre el tema; pero esta critica, por
emanar de l, me enorgulleca, porque haca de mi opinin algo digno
de su atencin, aunqueen ese puntoconcreto su criterio-porsupuesto,
ms autorizado- apareciese como levemente discrepante del mo.
* * *
Elautordeclara que en estaobra aspira slo a presentar por va de
sntesis un esquema filosfico, dogmtico-juridico e histrico-poltico de
la compleja gama de los derechos humanos, a modo de introduccin a
un ms cabal estudio, que ya no pudo llevar a cabo porque la muerte,
que no le alcanz joven, cort esa incesante aspiracin de saber que
siempre le caracteriz y que responde a la idea que Goethe se haca del
estudiante: werimmer strebend sichbemht, el que realiza un esfuerzo
incesante: y el esfuerzo del estudio incesante hizo de Castn, en el mejor
sentido de la palabra, uneterno estudiante.
En todo caso, la sntesis que el autor lleva a cabo en esta obra es
magnficay el esquemapuedeconsiderarse exhaustivo. Como correspon-
de a su formacin de jurista integral, el tema de los derechos del hom-
brequedaincardinado en Castn en el mbitode la filosofa del Derecho
y en una concepcin claramente iusnaturalista, de signo personalista y
humanista, en el sentido del humanismo cristiano fundado en la consi-
deracin de la naturaleza humana, entendida en su realidad plena; y as,
alserintegraly armnico, este humanismo busca el desarrollo del hom-
bre en todas sus dimensiones y, por consiguiente, tambin en las espi-
rituales y, dentro de ellas, en la conexin con Dios; y al ser tambin un
humanismo social, acierta a conjugar las ideas de personalidad y comu-
nidad.
Aqu tiene suentronque el reconocimiento de la libertad y el del va-
lor del hombre y de la dignidad humana, y la exigencia de una igualdad
de todos ante la ley, con reconocirtr.iento de los mismos derechos funda-
mentales civiles y polticos y la igualdad de la responsabilidad y en la
tomade decisiones en la administracin de la comunidad, con supresin
de privilegios arbitrarios y el establecimiento de condiciones favorables
Para mes indiscutible que los derechos humanos son derechos natu-
rales y queen la existencia de stos consiste la realidad del Derecho na-
\ tural. En este sentido, podra decirse que nuestra poca, de universal
aceptacin de los derechos humanos, es la poca de mxima realizacin
de los postulados iusnaturalistas (que, ciertamente, son tambin objeto
de todasuertede desconocimientos yviolaciones, perosesabe que se los
desconoce y se los viola, lo cual ya es un modo de reconocer su existen-
cia). Sin embargo, tambin es verdad que la filosofa hoy dominante no
es la del iusnaturalismo yseda la paradoja de quela universalizacin de
la creencia en los derechos humanos va acompaada de una creciente
relativizacin, enla filosofa de los que los propugnan, de las razones que
justificaran esa extensin. En todo caso, parece que hay un consensus
en los postulados bsicos o en las consecuencias inmediatas del iusnatu-
ralismo, desde todas las filosofa exitentes; es decir, se cree universal-
mente que deben ser reconocidos y protegidos los derechos humanos,
'\ aunque no secomparte con la misma unanimidad ningn sistema filos-
fico que los fundamente. O, lo que es lo mismo, no hay ninguna doctri-
na iusnaturalista, ningn sistema filosfico de Derecho natural que sea
universalmente aceptado; pero se da una aceptacin prctica de la rea-
lidad a la que intencionalmente se refieren aquellas doctrinas, es decir,
la esfera de la libertad y la dignidad de las personas, cristalizada en de-
rechos humanos, derechos naturales que se positivizan y se instituciona-
lizan tcnicamente por los ordenamientos positivos. Esto, ciertamente,
es lo que en definitiva importa y lo que a su vez puede convertirse en
motivodedesintershacialas fundamentaciones iusnaturalistas, que pue-
den quedar en el marco de las declaraciones retricas, exentas de ope-
ratividad y funcionalidad sobre la sociedad. Acaso en Espaa hemos
experimentadounainflaciniusnaturalista, que,sociolgicamente,haser-
vido para legitimar una legislacin que ha recortado con exceso los de-
rechos de la persona, proclamados en otras normas y declaraciones pro-
gramticas, y en definitiva se ha favorecido as un positivismo legalista
que ha sido la expresin de la mentalidad jurdica realmente dominante
en los sectores ms oficializados del pas.
Frente a esto, se percibe claramente un desvo del iusnaturalismo,
pero tambin la radicalizacin del mismo, en oposicin a las posturas
conservadoras y conformistas que tan frecuentemente han sido sus inse-
parables compaeras de viaje. D. Jos Castn emite su juicio favorable
a la Declaracin Universal de derechos humanos, estimando que es muy
certera, en el fondo, su fundamentacin filosfica, porque responde a
ideales de Justicia y paz e incluso, implcitamente, a incitaciones de un
latente y pbrahoranuncaextinguido iusnatwalismo,y lo queconsidera
para que nose cierren a nadie las vas de acceso a las funciones directi- crticable en su vinculacin a unadeterminada y rgida ideologa poltica,
,
vas y a las culturales. que dificulta su aceptacin univers(lI y su eficacia prctica. Tampoco le
XVI XVII
parece aceptable la profusin con que se enumeran los derechos, los
cuales, como deca Prez Serrano, antes eran unos pocos, pero esencia-
les, seleccionados y de rango primario: ahora son muchos, aglomerados
en tropel, sin seria discriminacin de calidades, no pocas veces sin relie-
ve sustancial y perdurable. Lo cierto, dice, es que no favorece nada al
respeto que merecen los derechos humanos una excesiva ampliacin de
su concepto que lo haga completamente impreciso, separndolo de la
nocin tradicional, tan jurdica, de los que se llamaban derechos na-
turales.
Bien es verdad, dira yo, que aqu se presenta una manifestacin de
lo que es el Derecho natural como normatividad concreta. Es cierta-
mente un riesgo de todo iusnaturalismo elevar lo contingente a norma
de valor permanente y universal: pues slo puede tener este carcter
aquello que realmente puede permanecer a travs y ms all de cualquier
contingencia. Ppro eso, en cierto modo, tendr siempre una dimensin
formal. Por ejemplo, puede formularse como un precepto iusnaturalista
-de la ley natural dira yo- de carcter permanente y universal que
la persona humana debe poder vivir siempre en condiciones que respon-
dan a las exigencias de la dignidad que como tal persona posee. Este
principio no es radicalmente formal -no es la expresin de un vaco
formalismo- porque afirma un valor muy concreto, que es el de la
dignidad del hombre; pero es de algn modo formal en el sentido de
que las exigencias de la dignidad del hombre se patentizan histrica-
mente, con el cambio de las situaciones culturales, polticas y socioeco-
nmicas y con el despliegue de la conciencia iusnaturalista. Entonces,
si preceptos como el citado son el contenido de lo que podra llamarse
una ley natural eterna e inmutable, con eso slo no se dice demasia-
do, aunque se diga lo fundamental; pero ese marco ha de integrarse
con la normatividad concreta de un sistema iusnaturalista, para expre-
sar el contenido concreto, a la vista de cada situacin real histrica, de
lo que son las exigencias de la dignidad del hombre. Y es evidente que
los derechos humanos as formulados pueden an ser considerados de-
rechos naturales, pero en funcin de la naturaleza histrica del hombre,
y que el sistema iusnaturalista a que responde esa formulacin est tran-
sido de historicidad y, por lo mismo, no parece adecuado asignarle una
universalidad que no responde a la variedad de situaciones humano so-
ciales que se dan incluso en un mismo momento de la historia.
Especial atencin dedica D. Jos Castn al estudio de la gnesis his-
trica de las declaraciones de derechos, particularmente en los reinos de
Len y Castilla y en la constitucin poltica de Aragn y al de las ga-
rantas jurisdiccionales y de orden procesal de los derechos del hombre
en el Derecho comparado y en el Ordenamiento jurdico espaol, incli-
nndose a favor de que la tutela de los derechos enumerados en la De-
claracin universal sea ejercida, en todos los niveles nacionales e inter-
nacionales, por el poder judicial, no sujeto a presiones de orden politico
y ajeno a todo patrocinio de fuerzas polticas. As lo propugna tambin
para Espaa. Su opinin, cauta y prudentemente expresada, es, sin em-
bargo, inequvoca: no es claro en nuestro Ordenamiento jurdico que la
jurisdiccin ordinaria no tenga misin alguna que cumplir en la esfera
de interpretaciIJ. y aplicacin de las leyes que est a su cargo, con rela-
cin a la observancia de las normas fundamentales que garantizan el
libre ejercicio de los derechos fundamentales tanto personales como po-
lticos y sociales, pero todava queda un cierto espacio por cubrir y
la proteccin de los derechos proclamados en el Fuero de los Espaoles
no ha alcanzado todava sus ltimas expresiones, como dice con pala-
bras del Fiscal del Tribunal Supremo en la Memoria elevada al Gobierno
en el ao 1967.
Es de esperar que ese espacio se cubra desde ahora con menos pausa
y algo ms de prisa que las que han sido usuales. Pero importa, adem{S,
adecuar la legislacin ordinaria a las normas fundamentales, lo que im-
plica una importante labor de revisin, que ya parece iniciarse y cuya
necesidad es generalmente reconocida. Llevarla a cabo es adems una
exigencia de coherencia por parte de un sistema que, al poner como una
de sus bases una afirmacin iusnaturalista cual la del respeto a la liber-
tad y los valores de la persona, precisa que su legislacin -que es, tanto
como creacin normativa, interpretacin y aplicacin de las normas cons-
titucionales, como puso de relieve la doctrina de Kelsen- no signifique
una restriccin que prcticamente sea una negacin de lo tericamente
afirmado, transmutando en cicatera concesin positivista lo que en prin-
cipio se afirm como postulado iusnaturalista.
Con lo que no queremos decir, naturalmente, que esos derechos ca-
rezcan, en todos sus niveles, de alguna posibilidad de regulacin y aun
r
limitacin, ni que la idea de los derechos no deba a su vez ser comple-
-:\ tada con la de los deberes del hombre, y ello no slo en el sentido genri-
camente socializan te que hoy suele destacarse, sino en el de reaccin
contra un clima en el que se desenvuelve la vida de la persona que, al
pensar sobre todo en sus derechos, est contribuyendo a crear un am-
biente de agresividad, irrespetuosidad y desamor entre las gentes. Pero
esto es cuestin distinta, que no afecta a la necesaria promocin y ga-
ranta de los derechos que les competen. As lo crea tambin D. Jos
Castn, cuya obra termina con unas nobles palabras que darn asimismo
fin a este prlogo: Es obligada, y puede ser eficiente, la aportacin de
Espaa a la tarea mundial de reafirmacin de los derechos, unida a la
de le/s valores humanos. Alejada de las tensiones y luchas internaciona-
les yconstantemente inclinada a cooperar en toda obra de paz, de cul-
,
1
"
tura y de justicia, ha de asociarse con entusiasmo a la defensa de los
XVIII
XIX
derechos del hombre. Apto, tal vez, el genio espaol para la realizacin
de las grandes sntesis -elindividualismo y el universalismo, el realis-
mo y el idealismo- hemos de hacer votos porque pueda ahora ofrecer
almundoelejemplode undesarrollo material, socialy econmico (nece-
sario hoyno slo para procurarel bienestarcolectivo, sino tambin para
promover y establecer la justicia social), presidido -elloes fundamen-
tal- por un sentido plenamente humano de la vida, por esa primada
de los valores del espritu sobre los meramente materiales y utilitarios
que constituye el fundamento y el esencial legado de la civilizacin occi-
dental y cristiana.
LUIS LEGAZ y LACAMBRA
'"
~
PROLOGO DE LA CUARTA EDICION
La primera edicin de este libro -como tuve ya ocasin de sealar
en el prlogo de la tercera- vio la luz en el otoo de 1969, algunas se-
manasdespus del fallecimiento del autor, quien haba corregido ya las
pruebas de imprenta. El tema de la obra estaba en la linea de una vieja
preocupacinsuya-laproteccin jurdicade la persona humana- que,
desde distintasvertientesyalo largo de casimediosiglo, le llev adiver-
sos estudios e inspir varias de sus ideas en el campo del Derecho civil.
Ya en el ao 1933, en efecto, el profesor Castn Tobeas, entonces
todava joven civilista recin llevado desde su ctedra valenciana al Tri-
bunal Supremo de Justicia (al que por tanto tiempo habra de quedar
vinculado, como Magistrado primeramente y como Presidente despus),
defenda en su libro Hacia un nuevo Derecho civil la conveniencia de
ir preparando una reforma total del Cdigo civil que lo adaptara a las
exigencias de los cambios sociales del siglo presente. Al desarrollar la
idea y al sugerir las instituciones que debieran incorporarse al nuevo
articulado, inclua entre ellas la materia -olvidada por el legislador-
de los derechos de la personalidad y solicitaba una tutela jurdica ade-
cuada para la integridad corporal, el honor, el crdito, la imagen y el
nombre.
Algunos aos ms tarde, en 1952, en su estudio Los derechos .de la
perst'>nalidad, publicado en la Revista General de Legislacin y Juris-
prudencia, esbozaba una doctrina generalacerca de esos derechos yen-
sayaba una sistematizacin de los mismos en el marco de la legislacin
espaola, incitando a nuestros juristas a profundizar en el tema para
construiruna teoria de los derechos de la personalidad, fundada encon-
cepciones art1znicas que logren la compenetracin de las ideas de co-
munidad y de persona en un orden de valores morales, donde ha de
tener mucho juego el principio del bien comn y que, dejando a salvo
la autonoma del hombre como ser de fines, sepa integrar al individuo
dentro\de organismos sociales que, sin anularlo, lo protejan.
xx XXI
Con esa inquietud enlazaban, de algn modo, los trabajos que en
1968, ya jubilado y en la ltima etapa de su vida, emprenda Castn To-
beas en torno a los derechos del hombre. Sus frutos primeros fueron
dos estudios que dio a conocer desde las dos Reales Academias a que
perteneca: la de Jurisprudencia y Legislacin y la de Ciencias Morales
y Polticas. En la primera pronunci, el 16 de diciembre de aquel ao, el
discurso de apertura de curso (ltimo suyo) sobre Los derechos del
hombre (Su fundamentacin filosfica y sus declaraciones polticas), que
fue editado por la Corporacin; en la segunda desarroll una interven-
cin, ya en 1969, sobre El problema estimativo de las Declaraciones de
Derechos, que se public en los Anales de la Academia. Segn en alguno
de aquellos estudios seal, vea el tema de los derechos del hombre
lleno de arduos interrogantes y aspiraba a ofrecer un ms cabal es-
tudio de su extensa problemtica. Con este fin continu trabajando a
lo largo del semestre de 1969 y en el mes de mayo, semanas antes de su
muerte, conclua el texto inicial de este libro, que, aun no coincidiendo
totalmente en tema y enfoque con sus anteriores estudios sobre los de-
rechos de la personalidad, los contina en cierto modo y se inscribe en
una misma lnea de preocupaciones y aspiraciones.
El xito de la primera edicin de Los derechos del hombre, que el
autor no pudo contemplar, fue considerable. El libro obtuvo el Premio
March para la Conmemoracin del Ao de los Derechos Humanos. El
maestro Federico de Castro seal en solemne sesin acadmica la rela-
cin entre este estudio y los anteriores de Castn Tobeas sobre los de-
rechos de la personalidad y la equidad, lo que parece pueda explicarse
por su alto concepto del respeto debido a la persona y a sus intereses,
a los que piensa hay que defender frente a todos, incluso respecto de
las mismas leyes (1). El Presidente de la Seccin de Derecho Civil de
la Comisin General de Codificacin, don Francisco Bonet, en sesin ple-
naria de la Comisin, afirm por su parte que Castn, en la monografa
Los derechos del hombre, tras un estudio exhaustivo desde el punto de
vista doctrinal y de Derecho comparado, con sentido constructivo ofrece .""
la aportacin de Espaa a la empresa mundial de reafirmacin de los
derechos y deberes humanos (2), y diversos comentaristas pusieron de
relieve, a raz de la aparicin del libro o durante los aos siguientes, su
significacin en el contexto de la obra del autor (3).
(1) F. DE CASTRO: Don Jos Castn y el Derecho comparado y el internacional,
en el vol. Real Academia de Jurisprudencia. Sesin necrolgica en honor de su ex
Presidente Excmo. Sr. D. Jos Castn Tobeas, Madrid, 1969, pg. 8.
(2) F. BONET RAM6N: Discurso, en el vol. Acto en memoria del Excmo. Sr. don
Jos Castn Tobeas, Comisin General de Codificacin, Madrid, 1969, pg. 15.
(3) Cabe recordar, por su amplitud, entre los primeros comentarios del libro:
el de Jos Mara CHICO ORTIZ, en la Revista de Derecho Notarial; el de Jos Ma-
ra NIN DE CARDONA, en la Revista de Derecho Espaol y Americano, y el de Jorge
USCATESCU, en el diario ABC. El profesor Leo VAllADARES, en su monografa, algo
"
Al preparar la Editorial Reus, un lustro mds tarde, la segunda edicin
de Los derechos del hombre, rogu a don Luiz Legaz Lacambra que la
prologara. Don Luis, que por entonces se hallaba en los momentos este-
lares de su fecunda vida y en la plenitud de su magisterio, ocupando un
puesto relevante en la primera lnea de los filsofos del Derecho de len-
gua espaola, accedi a mi ruego sin vacilacin. No puede ello sorpren-
der a quien haya conocido su generosidad y su bondad. Con razn nos
las ha recordado recientemente Ruiz-Gimnez, ya fallecido Legaz, al ha-
blarnos de la hermosa leccin -terica y prdctica- de humanismo y
humanidad que don Luis nos ha dado (4).
Legaz Lacambra y Castdn Tobeas haban estado unidos por una vie-
ja y sincera amistad. Ambos eran aragoneses (y ejercan como tales
en el Colegio de Aragn, desde el que colaboraban en todas las iniciati-
vas que pudieran favorecer la vida intelectual o el desarrollo material
de la regin aragonesa), y coincidan en la vocacin, en el estilo de vida
e incluso en la personalidad (ambos conservaron siempre la sencillez y
una cierta timidez). En su Prlogo para la segunda edicin de Los dere-
chos del hombre, el maestro Legaz dio testimonio de aquella amistad y
acert a destacar los aspectos ms interesantes del libro, pero adems
esboz su propia concepcin de los derechos humanos como derechos
naturales. El Prlogo vino as a constituir una valiosa aportacin al tema
y por ello se reprodujo en la tercera edicin y se conserva tambin,
ntegro e inalterado, en la presente.
Al ocuparme, como hijo del autor, de la tercera edicin, advert la
conveniencia de ampliarla. Los aos transcurridos desde la primera, sin
ser muchos, haban presenciado un aumento notable de la bibliografa
sobre los derechos humanos (que era relativamente escasa todava en
1969) y una proliferacin considerable de documentos supranacionales
acerca de ellos. En el Ordenamiento jurdico espaol, por otra parte, se
haban producido, como es notorio, cambios importantes, algunos de
los cuales afectaban a la materia. Se impona, pues, incorporar al libro
posterior, sobre Las ideas jurdicas de Castn (Editorial Revista de DerechoPri-
vado, Madrid, 1975), dedic un captulo a resumir y analizar el libro Los derechos
del hombre, y ms recientemente ha vuelto sobre el tema en su artculo Castn
y los derechos humanos, en Revista Critica de Derecho Inmobiliario, sept.-OCt. 1989.
Un estudio ha dedicado tambin Ignacio Mara SANUY en "Castn Tobeas y los
Derechos Humanos, aportacin al libro colectivo El pensamiento jurdico de Cas-
tn Tobeas, Universidad Pontificia Comillas, 1991. Y muy recientemente, Ma-
nuel Ll'llz-MEDET. y BASCONES, en su libro Derechos y libertades en la Europa Co-
munitaria (Sociedad Espaola para los Derechos Humanos, Madrid, 1992), se ha
adherido expresamente desde la perspectiva de los derechos humanos a la corriente
filosfico-jurdica representada por Castn Tobeas y Legaz Lacambra.
(4) J. RllIZ-GIMNEZ CORTS: La doble y permanente leccin del profesor Luis
Legaz y Lacambra, en la obra colectiva Estudios de Filosofa del Derecho y Cienca
Jurdica en memoria y homenaje al catedrtico D. Luis Legaz y Lacambra, Ma-
drid, 1983, t. 1, pg. IX.
'XXIII
XXII
lo esencial de ese material aunque sin alterar el texto ni mutilar el pen-
samiento del autor.
La tarea, no pequea ni fcil, fue asumida por una profesora especia-
lizada en el tema de los derechos humanos: Maria Luisa Marn Castn.
Su personalidad es ya, pese a su juventud, suficientemente conocida.
Doctora en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid (grado
que alcanz con Premio Extraordinario al defender su tesis sobre la
equity en el Derecho ingls), imparte actualmente enseanza en la mis-
ma Universidad como Profesora titular de Derecho natural y Filosofa
del Derecho, siendo autora de varias publicaciones, entre ellas la recien-
te traduccin del libro Humanismo de la libertad y filosofa de la jus-
ticia, de lean-Marc Trigeaud, promovida y prologada por el profesor
Angel Snchez de la TlJrre. Atrada, como el tema de su tesis doctoral
revela, por los estudios de Derecho extranjero, Mara Luisa Marn ha
seguido los cursos de la Facult Internationale pour l'Enseignment de
Droit Compar" de Estrasburgo, obteniendo en ellos el Diploma de De-
recho comparado tanto en la especialidad de Derecho pblico como en
la de Derecho privado. Dotada de especial sensibilidad hacia los temas
que estn en la actualidad jurdica de nuestro tiempo, dedica desde hace
aos especial atencin al de los derechos humanos, en cuyo estudio ha
profundizado a travs de cursos y estancias de trabajo en varios de los
ms prestigiosos centros europeos consagrados a la investigacin en la
materia; posee as los diplomas del Centre International de Formation
et de Recyclage des Enseignants des Droits de l'Homme" (del Institut
International de Droits de l'Homme" de Estrasburgo) y del Instituto de
Derechos Humanos de la Facultad de Derecho de la Universidad Com-
plutense de Madrid y es miembro fundador de la Association Interna-
tionale des Enseignants et Chercheurs de Droits de I'Homme.
Esa especialidad en los temas que son objeto de este libro, unida al
afecto que a la memoria del autor y como miembro de su familia con-
"+r
serva la profesora Marn, permita prever una acertada labor. Creo que
la previsin, por fortuna, se cumpli. Legitimada y preparada para este
trabajo, Mara Luisa Marn aplic a l su extensa documentacin, auto-
limitndose al propio tiempo por respeto al texto original y en conside-
racin a la posible utilidad didctica del libro, que impide darle una am-
plitud excesiva. Su labor, no fcil, fue bien acogida: crticos prestigiosos
como el Profesor Garca Cantero, en Espaa, y la Profesora Ferreira Ru-
bio, en Argentina, elogiaron la actualizacin efectuada; el escritor Igna-
cio Mara Sanuy, al observar la incorporacin al libro por Mara Luisa
Marn de nuevos textos legales y documentos internacionales, advirti
que "la obra ha crecido y se ha enriquecido, pero sus elementos sustan-
ciales permanecen" (5). Y el ilustre Magistrado Enrique Ruiz Vadillo ha
escrito que cuando se lee la obra del Profesor Castn sobre los Dere-
chos Humanos, actualizada con extraordinaria fidelidad y con especial
inteligencia por su sobrina la ilustre profesora Mara Luisa Marn Cas-
tn, existe la sensacin de estar examinando algo escrito hoy mis-
mo... " (6).
La presente cuarta edicin, actualizada por Mara Luisa Marn, apa-
rece a los siete aos de la tercera. En ellos se ha mantenido e incluso
aumentado el inters hacia el tema de los Derechos Humanos, materiali-
zado ya en una amplia bibliografa que -en la medida de lo posible-
ha sido recogida por la actualizadora, quien detecta la amplia gama de
contribuciones a la teora espaola de los Derechos Humanos desde di-
versas perspectivas metodolgicas, recogiendo tambin las ltimas orien-
taciones del Tribunal Constitucional, como intrprete supremo de la
Constitucin, en su tarea de precisar y dotar de contenido a los derechos
fundamentales, as como de garantizar la defensa objetiva del texto cons-
titucional, considerado como un orden de valores. Cabe observar ade-
ms que en el cuadro clasificatorio de los Derechos Humanos la presen-
te edicin incluye un nuevo epgrafe alusivo a la dimensin generacional
de tales derechos, dedicndose especial atencin a los derechos de la
tercera generacin, que en la anterior edicin slo se mencionaban.
Aunque la profesora Marn haya manejado bsicamente la bibliografa
espaola, no ha dejado de recoger recientes aportaciones extranjeras
que consider relevantes. En el mbito, adems, de la proteccin inter-
nacional de los Derechos Humanos, ha tenido en cuenta el significado y
alcance de la integracin de Espaa en la C.E.E. y la incorporacin de
nuestro ordenamiento jurdico al nuevo sistema de proteccin de los de-
rechos fundamentales, llevado a 'cabo por la jurisprudencia del Tribunal
de Luxemburgo. En esa esfera, Mara Luisa Marn ha aadido al Apn-
dice de textos internacionales algunos documentos firmados o ratifica-
dos recientemente por nuestro pas.
Indicadas as las novedades principales de la presente edicin, deseo,
como en la anterior, dar testimonio de gratitud a quienes la han hecho
posible: la profesora Mara Luisa Marn y su maestro el profesor los
Iturmendi Morales, Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad
Complutense de Madrid, que dio ya en 1985 impulso a la actualizacin
de este libro y viene proporcionando con generosidad a la actualizadora
orientaciones valiosas para la labor.
JOS M.a CASTN VZQUEZ
(5) 1. SANUY: .Castn Tobeas y los derechos humanos, en Boletn del Ilustre
Colegio de Abogados de Madrid, enero-febrero 1990.
(6) E. RUIZ VADILLO: .Los discursos de Castn Tobeas, en el vol. El pensa-
miento jurdico de Casln Tobeas, cit.
XXIV
XXV
PREAMBULO
MOTIVOS Y PROPOSITOS DE ESTE ENSAYO (*)
Losproblemasdelapersonalidadhumana y de los derechos del hom-
bre constituyen temas de perenne y cada vez ms creciente actualidad.
La literatura acerca de ellos es inmensa (1) y ha sido objeto de nuevas
(*) Advertimos al lector, respecto del "Prembulo en esta cuarta edicin de la
obra quecomentamos. queseharespetadontegramente(salvoenelsegundoprrafo)
el tenor literal del texto original, tal y como lo escribiera su autor al final de los
aos sesenta. Desde entonces hasta nuestros das se han producido numerosos y
decisivos cambios no slo en la realidad polltica nacional e internacional, sino
tambin en las pautas y tcnicas de anlisis y argumentacin en el terreno de las
Ciencias sociales, especialmente en el campo que nos ocupa, el de la Filosofa
jurdica y polltica. Todo ello se procurar poner de relieve a lo largo de estas
pginas, ya sea en las adiciones al texto o en las notas.
(1) Puede verse una relacin seleccionada de la amplsima bibliografa y do-
cumentacin relativa a los derechos humanos, en el artculo de BATIIAGLIA sobre
Declaraciones de derechos., publicado en la Enciclopedia del Diritto, vol. XII
(Milano, 1963) y reproducido en lengua castellana en el vol. Estudios de Teoria
del Estado, Madrid, 1966, pginas 195-197. Ser tambin provechosa la utilizacin
de la extensa bibliografa que nos presenta Pablo LUCAS VERD, en su artculo
Derechos individuales, inserto en la Nueva Enciclopedia Jurdica, Barcelona,
Seix, t. VII, ao 1955, pgs. 54 y sig, Cabe consultar, adems, la bibliografa sobre
derechos humanos que se recoge en la Revista de la Comisin Internacional de
Jurstas, de Ginebra, edicin especial 1968, 2,' parte, pgs. 169-172, y la que se
inserta dentro del libro Los derechos humanos, en el estudio preliminar redactado
por Antonio TRUYOL, Madrid, Editorial Tecnos, 1968, pginas 68 y sigo La 3.' ed.
es de 1984.
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 1):
Entre las ms recientes bibliografas, publicadas en lengua castellana, sobre los
derechos humanos en general, est el apndice bibliogrfico que incorpora a su
obra Derechos fundamentales el profesor G.PEcEs-BARBA (3.' ed., Latina Univer-
sitaria, Madrid, 1980, pgs, 253 y sigs.) y que aparece, a su vez, seleccionada por
teIDaS (1. Concepto y problemas generales; n. Rgimen de los Derechos funda-
mentales en Espaa; III. Los derechos fundamentales en el Derecho Comparado;
IV, La tutela de los Derechos fundamentales en el Derecho Internacional, y V. Re-
copilaciones de textos sobre Derechos fundamentales). Hay4,' ed. en 1983. Asimismo,
los siete volmenes quehanaparecido del Anuario de Derechos Humanos, publicacin
del Instituto d!e_perechos Humanos de la Facultad de Derecho de la Universidad
1
aportaciones durante este ao de 1968 en que, por acuerdo de las Nacio-
nes Unidas, se conmemora el vigsimo aniversario de la Declaracin
Universal de Derechos del Hombre.
Como es lgico, la entrada en vigor de nuestra Constitucin de 6 de
diciembre de 1978, con el consiguiente establecimiento de un sistema de
derechos fundamentales y libertades pblicas anlogo al de los pases
democrticos del bloque occidental y la puesta en funcionamiento del Tri-
bunal Constitucional en 1980, han suscitado un extraordinario y creciente
inters por parte de la doctrina cientfica, que se ha materializado en la
publicacin de multitud de trabajos de carcter general y de obras mono-
grficas sobre el tema. Dado que la relacin exhaustiva de todos ellos sera
materialmente imposible abordarla en este lugar, intentaremos referirnos, en
nuestras anotaciones a la obra del autor, a las contribuciones que en el
mbito de los derechos humanos, tras la aprobacin de nuestra norma fun-
damental, hemos estimado ms importantes y significativas, hacindolo a
medida que se vayan tratando los aspectos concretos de los mismos a lo
largo del texto.
El reconocimiento de los derechos humanos tiene en nuestra patria
una tradicin muy gloriosa. Pero quiz los juristas espaoles han dedi-
cado, en nuestra poca, escasa atencin a los mismos, seguramente por
la complejidad que ofrece su teora global, al hundir sus races en la
Filosofa del Derecho y extender sus ramas por los campos ms varia-
dos de la Historia poltica y el Derecho constitucional, del Derecho
internacional, del Derecho penal, del civil, no menos que del social o
laboral.
Complutense de Madrid, contienen sendos repertorios bibliogrficos sobre la materia.
Hay que mencionar, adems, la Bibliografa sistemtica sobre la Constitucin
espaola de 1978, deL. AGUlAR DE LUOUE,publicada en el nm. 2 (monogrfico) de
la Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense de Madrid
(1979) (pgs. 257 y sigs.), dedicado a los Derechos Humanos y la Constitucin
de 1978, donde se recogen todas las publicaciones habidas hasta la fecha sobre
el ttulo I de la misma. Tambin la obra colectiva dirigida por E. LINDE, Materia-
les para el estudio y aplicacin de la Constitucin espaola de 1978, Aranzadi.
Madrid, 1984 (3 vols.), en cuyo vol. I mcluye un ndice bibliogrfico concordado
con el texto constitucional y cerrado en 1982 (pgs. 438 y sigs.). Y la obra colectiva
dirigida por O. ALZAGA, Comentarios a las Leyes Polticas (La Constitucin espa-
ola de 1978), cuyos vols. 11, III y IV se refieren a los derechos constitucionales,
incluyendo en cada comentario del precepto de que se trate una amplia bibliografa
sobre la materia (Edersa, Madrid, 1984).
Vase asimismo la importante obra colectiva Constitucin espaola 1978-1988, en
2 vols., dirigida por L. AGUIAR DE LUOUE Y R. BLANCO CANALES, prlogo de V. ZAPATERO,
ed. Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1988, que contiene, adems de
comentarios a los artculos del texto constitucional, el desarrollo legislativo de los
mismos, su tratamiento jurisprudencial y una amplia bibliografa clasificada por
temas (concretamente, lo relativo a los derechos humanos en pgs. 491 y sigs.).
y la Bibliografa Espaola sobre Derechos Humanos 1978-1990, preparada por ALCO-
HENDAS TIRADO, M. P., C.I.S., Madrid, 1991.
Pues bien: al llegar el momento de la actual conmemoracin, no po-
da Espaa desentenderse de ella y se ha unido a los dems pases en la
celebracin de este Ao Internacional (2), el cual, por desgraciada coin-
cidencia, ha resultado para el mundo un tanto angustioso en el plano
de la convivencia jurdica de los hombres y de los pueblos. La Comi-
sin de Derechos Humanos, constituida oficialmente en nuestro Minis-
terio de Justicia, y tambin la iniciativa privada, han respondido al
llamamiento de las Naciones Unidas en pro del ideal comn de un
reconocimiento y aplicacin de las libertades y derechos humanos a
travs de medidas progresivas de orden nacional e internacional. Son
ya valiosos los estudios publicados en nuestra patria durante el ao
actual (3) y se preparan otros que aparecern en el prximo 1969.
(2) Vase CABANAS (Marcelino): El Ao Internacional de los Derechos huma-
nos. Presentacin, en la revista Informacin Juddica, nmero de enero-marzo,
1968, pgs. 5 y sigs.
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 2):
El autor se refiere, obviamente, a la conmemoracin del vigsimo aniversario
de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 10 de diciembre de 1948. Hay
que tener en cuenta que en el ao 1988 se celebraban los cuarenta aos de vigencia
del mencionado texto y que la posicin de Espaa en el marco internacional, res-
pecto a la proteccin y defensa de los derechos humanos, se ha modificado sus-
tancialmente.
(3) Pueden verse, entre otros trabajos: ARANGUREN (J. L.) y otros: Los derechos
humanos, 4." ed., Madrid, Cuadernos Ciencia Nueva, 1968; ZANNONI (Eduardo An-
tonio): "En el ao de los derechos humanos (sep. de la R.G.L.J.), Madrid, Reus,
1968; COVARRUBIAS MAURA (Gabriel): La Declaracin de los derechos humanos y
el Derecho positivo espaol en la revista Informacin Jurdica, del Ministerio de
Justicia, abril-junio de 1968; GONZLEZ BOTELLA (Pedro): Garantas de aplicacin
efectiva de los derechos del hombre, en -la misma revista y nmero; TRUYOL y
SERRA (Antonio): -Estudio preliminar, en el vol. Los derechos humanos, Madrid,
Tecnos, 1968; RUIZ-JIMNEZ (Joaqun): El Concilio y los derechos del hombre.,
Madrid, Cuadernos para el Dilogo, 1968, y El derecho a la intimidad, en el
peridico Ya, 14 de enero de 1969; SNCHEZ DE LA TORRE (Angel): Teora y expe-
riencia de los derechos humanos, Madrid, Del Toro, ed. 1968. Con posterioridad a
la 1." ed. de este libro, pueden verse, entre otros estudios: VARELA (Jacobo): La
proteccin de los derechos humanos, Ed. Hispano Europea, Barcelona, 1972; PEcEs-
BARBA (Gregorio): Textos bsicos sobre derechos humanos (con la colaboracin de
Hierro Snchez-Pescador), Universidad Complutense, Madrid, 1973); PEcES BARBA
(Gregorio): Derechos fundamentales. l. Teora general. Guadiana de Publicaciones,
Madrid-Barcelona, 1973; SNCHEZ DE LA TORRE (Angel): .Orden juridico y derechos
humanos, en R.G.LJ., noviembre, 1975, pgs. 411 y sigs., y Comentario al Fuero
de los Espaoles, LE.P., Madrid, 1975.
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 3):
Como ya hemos indicado, la bibliografa sobre derechos humanos existente en
nuestro pas es abundantlsima, y la mencin detallada de la misma desbordara el
marco propio de la presente obra, as como los objetivos pedaggicos perseguidos
-por sta. Por ello, tal y como se deduce del contexto en el que el autor de la
obra que anotamos hace las referencias bibliogrficas precedentes, nos limitamos
a citar nicamente jqu una seleccin de los trabajos escritos ms recientemente
y que tratan el tema de los derechos fundamentales con carcter general, sin hacer
alusin a los diversos estudios monogrficos sobre los distintos aspectos de la
cuestin. As, pues, en lo no consignado en este lugar, nos remitimos al artCulo
de G. PEcEs-BARBA, "Los derechos fundamentales en la cultura jurdica espaola.,
2 3
publicado en el A.D.H. (1) (1981), pgs. 169 y sigs., donde se nos ofrece un panora-
ma bastante completo, haciendo un recorrido histrico del tratamiento dado a
esta materia por la doctrina espaola desde principios del presente siglo hasta 1981,
con numerosas referencias bibliogrficas, sumamente tiles a la hora de recons-
truir y sistematizar las diversas tendencias en el pensamiento poltico espaol en
torno a los derechos humanos a partir de los aos sesenta. Tambin consltese
para bibliografa ms reciente el trabajo de ALCOBENDAS, M. P.: Bibliografa espa-
ola ... , op. cit.
En la poca de la transicin poltica espaola, resulta obligado hacer referencia
a los trabajos de M. ATIENZA, E. DAz Y otros que, bajo el ttulo Poltica y Derechos
Humanos, aparecan publicados por la Ed. Fernando Torres (Valencia, 1976), as
como los de J. M. MOHEDANO, T. DE LA QUADRA y otros, Sobre las libertades pbli-
cas del Estado Espaol (Ed. Fernando Torres, Valencia, 1977). Tambin G. PECES
BARBA ha recopilado sus diversos escritos de esta poca, publicndolos en un
volumen titulado Libertad, poder, socialismo (Ed. Civitas, Madrid, 1978).
Con posterioridad a la promulgacin de la Constitucin, se pueden citar, aparte
de las ya mencionadas, las siguientes obras: Los derechos humanos. Significacin.
Estatuto jurdico y sistema, de J. L. CASCAJO CASTRO, B. CASTRO CID, C. GMEZ
TORRES Y A. E. PREZ Luo (Publicaciones de la Universidad de Sevilla, 1979);
Derechos humanos, Estado de Derecho y Constitucin, de A. E. PI!REZ Luo (Tec-
nos, Madrid, 1984) YLos derechos fundamentales (Tecno&, Madrid, 1984) (4" ed. 1991), El
reconocimiento de los derechos humanos, de B. CASTRO CID (prlogo de J. DELGADO
PINTO, Tecnos, Madrid, 1982); Los derechos humanos. Declaraciones solemnes.
Continuas violaciones, de C. BARREIRO (Salvat, Barcelona, 1981). Dicho texto se
presenta como una gua de divulgacin en la que tras una exposicin hist6.rica,
se hace referencia a la situacin de los derechos humanos, sobre todo en su
perspectiva internacional. Las ponencias presentadas a las IV Jornadas de Profe-
sores de Filosofa del Derecho, celebradas en 1978, se publicaban por la Univer
sidad de Murcia bajo el ttulo Derechos econmicos, sociales y culturales (Murcia,
1981); La proteccin de los derechos fundamentales en la nueva Constitucin
espaola, de J. L. ALBACAR LPEZ (texto de la ponencia espaola presentada en
la IV Conferencia de Tribunales Constitucionales, celebrada en Viena en octubre
de 1978) (Ed. Ministerio del Interior, Madrid, 1979). BLZQUEZ, N.: Los derechos
del hombre, La Editorial Catlica, Madrid, 1980. PUY, F.: Derechos humanos, 3 vols.,
Paredes, Santiago de Compostela, 1983; ALEMANY-VERDAGUER, S.: Curso de Derechos
Humanos, Bosch, Barcelona, 1984; FERNNDEZ, E.: Teora de la Justicia y Derechos
Humanos, Debate, Madrid, 1984; ARTOLA, M.: Los derechos del hombre, Alianza, Ma
drid, 1986; OLLERO TASSARA, A.: Derechos Humanos y metodologa jurdica, C.E.C.,
Madrid, 1989; PECES-BARBA, G.: Escritos sobre derechos fundamentales, Eudema,
Madrid, 1988, y Curso de derechos fundamentales. Teora general (1), Eudema, Ma-
drid, 1991; DURN y LALAGUNA, P.: Los derechos humanos. Una nueva filosofa?,
Ed. Nau Llibres, Valencia, 1988; MARTIN-RETORTILLO, L., y Orro, l.: Derechos fun-
damentales y Constitucin, Civitas, Madrid, 1988; GROS SPIBLL, R.: Estudios sobre
derechos humanos, 11, Civitas, Madrid, 1988; CASCAJO CASTRO, J. L.: La tutela cons
titucional de los derechos sociales, C.E.C., 1988; MUGUERZA, J., y otros: El Funda-
mento de los derechos humanos, ed. preparada por G. PEcES"BARBA, Debate, Madrid,
1989; SNCHEZ FERRIZ, R.: Estudio sobre las libertades, Tirant lo Blanch, Valencia,
1989; PRIETO SANCHfs, L.: Estudios sobre derechos fundamentales, Debate, Madrid,
1990; SORIANO, R.: Las libertades pblicas, significado, fundamento y estatuto cien-
tfico, Tecnos, Madrid, 1990; ARA PINILLA, l.: Las transformaciones de los derechos
humanos, Tecnos, Madrid, 1990; SERNA BERMDEZ: Positivismo conceptual y funda
mentacin de los derechos humanos, Eunsa, Pamplona, 1990; LORCA NAVARRETB, J. F.:
Introduccin del Derecho, Il. Derechos fundamentales y Jurisprudencia, Pirmide,
Madrid, 1981; VARIOS AUTORES: Jornadas de estudio sobre Introduccin a los dere-
chos fundamentales, organizadas por la Direccin General del Servicio Jurdico del
Estado, 3 vols., Ministerio de Justicia, Madrid, 1988; VV.AA.: Proteccin de los
derechos humanos en el Derecho Penal internacional espaol, ed. A. Beristain
(cursos de verano en San Sebastin), ed. Univ. Pas Vasco, Bilbao, 1987; VV.AA.:
Derechos humanos cuarenta aos despus, curso coordinado por F. PUY (Univer-
4
sidad Internacional del Atlntico), Pontevedra-Santiago de Compostela, 1991; VV.AA.:
Derechos Humanos, ed. J. BALLESTEROS, Tecnos, Madrid, 1992; VV.AA.: Jornadas de
Derechos Humanos y marginacin (Informes tcnicos), Cruz Roja espaola, Ma-
drid, 1991.
Adems, entre las publicaciones editadas por organismos oficiales, se pueden
citar: Los derechos culturales como derechos humanos, edicin del Ministerio de
Cultura (Secretara General Tcnica) (Madrid, 1979); el Instituto Nacional de Pros-
pectiva, en sus Cuadernos de documentacin, se ha ocupado en varias ocasiones de
temas relativos a los derechos humanos, como, por ejemplo, de la objecin de
conciencia y de la libertad religiosa. El Ministerio de Asuntos Exteriores ha publi-
cado Alocuciones sobre derechos humanos: 40 Aniversario de la Declaracin Uni-
versal de Derechos Humanos, Madrid, 1989. As tambin, las Cortes Espaolas, en su
coleccin Trabajos parlamentarios, recogen la tramitacin de algunas leyes relativas
a derechos humanos, as, por ejemplo, de la Ley Orgnica de Libertad Religiosa..,
de la Ley Orgnica de Estados de Alarma, Excepcin y Sitio, de la Ley regula-
dora de la televisin privada o de la Ley General Penitenciaria. Tambin el
Defensor del Pueblo, aparte de sus informes anuales, que se citarn en el lugar
oportuno, publica la serie Informes, estudios y documentos, entre los que cabe
sealar el relativo a menores, a la situacin penitenciaria en Espaa o el reciente
Informe de la Comisin especial de estudio de la fecundacin in vitro y de la
inseminacin artificial. El Ministerio de Justicia, por su parte, adems de las
Jornadas citadas y algunas monografas, ha publicado la regulacin sobre deter-
minadas leyes de desarrollo de los 'Derechos fundamentales, tales como la objecin
de conciencia y la Gua jurdica del ciudadano (1985), y el Ministerio del Interior,
El derecho de reunin (1984) y El derecho a la asistencia letrada y el habeas cor-
pus (1985).
Entre las colecciones de documentos publicadas en nuestro pas, merecen
destacarse, aparte de las ya citadas, las de OBIBTA CHALBAUD, J. A.: El Derecho
internacional de la persona humana (Ed. Mensajero, Bilbao, 1974); HERVADA, J., y
ZUMAQUERO, J. M.: Textos internacionales de derechos humanos (Universidad de
Navarra, Pamplona, 1975); MBRscH, J.: El derecho de ser hombre (antologa pre-
parada' bajo la direccin de J. MBRSCH. Trad. de J. ARIAS BONBT (Ed. Sgueme.
Col. subsidiario UNESCO, Salamanca, 1973); CASTRO CID, B.: "El reconocimien-
to de los derechos humanos, op. cit.; ..Los derechos humanos, en Cuadernos de
documentacin (Ed. Ministerio de Asuntos Exteriores, 0.1.0., Madrid, 1977); SNCHEZ
RODRGUEZ, L.: Derechos humanos. Textos internacionales, Tecnos, Madrid, 1987, y
refirindose no slo al mbito internacional. sino tambin a nuestro ordenamiento
jurdico interno, la publicacin del Ministerio del Interior, Secretara General
Tcnica (Subdireccin General de Estudios y Documentacin), Libertades pblicas
(Madrid, l." ed., marzo, 1979), y la de la Generalitat de Catalunya Els Drets Hu-
mans (Barcelona, 1985). Como coleccin de documentos tiles para reconstruir la
historia de los derechos humanos, vase PECES-BARBA, G.: Derecho positivo de los
derechos humanos, Debate, Madrid, 1987.
Otro captulo sumamente importante en relacin con la cuestin que nos ocupa
es el de las publicaciones peridicas. A este respecto, resulta preciso hacer men-
cin de la labor desarrollada por la revista Cuadernos para el dilogo y su lucha
por la democracia y los derechos humanos en el rgimen poltico anterior. Dicha
revista, fundada en 1%3, publicara un nmero extraordinario (XII) en diciembre
de 1968, bajo el ttulo de Democracia y derechos humanos, con colaboraciones
de M. AGUILAR NAVARRO, J. L. ARANGUREN Y E. TIERNO GALVN, entre otros.
Asimismo, en junio de 1973, apareca un nmero extraordinario (XXXV) dedicado
a las Libertades pblicas en Espaa, con trabajos de J. RUIZ JIMNEZ, G. PECES'
BARBA y otros.
En la etapa post-constitucional, merece una especialsima consideracin la
publicacin ya citada del Anuario de Derechos Humanos, que ha venido a cubrir
una considtfrable laguna existente en nuestro pas en el mbito que le es propio.
Los siete *olmenes aparecidos hasta la fecha (el ltimo es el correspondiente
a 1990) contienen, adems de las valiosas contribuciones de los principales trata-
distas de la materia en la actualidad y la seccin bibliogrfica a la que se ha
5
El tema de los derechos del hombre est lleno de arduos interrogan-
tes. Qu sonestos derechos? Qu relacin tienen con figuras jurdicas
afines? Cules son su estructuray sus caracteres? Cul ha sido en las
distintas pocas y cul puede ser en la actualidad su fundamentacin
filosfica? Qu origen y qu evolucin han seguido las Declaraciones
de los derechos humanos? Cules son, en la actualidad, los derechos
fundamentales reconocidos? Qu garantas polticas y jurisdiccionales
pueden acompaar a estos derechos? Cul es la realidad y efectividad
actual de los derechos humanos en relacin con el problema general
de la crisis del mundo? Hay soluciones adecuadas? Existen, en los
graves momentos presentes, perspectivas esperanzadoras de superacin
de esa crisis? Qu reformas legislativas son hoy, en el ordenamiento
patrio, necesarias o aconsejables?
No tenemos ahora posibilidad de sumergirnos en el pilago de tan
complejas cuestiones. Pero hemos tenido acasin de abordar, ms o
menos superficialmente, algunas de ellas en la Real Academia de Juris-
prudencia y Legislacin, al llevar la voz de la Corporacin en la inau-
guracin oficial del actual curso 1968-69 (4), Ynos sentimos ahora obli-
gados a ofrecer el mismo estudio, aunque revisado, ampliado y en lo
posible completado.
Nuestro modesto trabajo no pretende llevar a cabo el examen anal-
tico y especfico de los diversos derechos humanos. La aspiracin nues-
tra es tan slo presentar, por va de sntesis, un esquema filosfico,
dogmtico-jurdico e histrico-poltico de esta compleja gama de dere-
chos, a modo de introduccin a un ms cabal estudio, que no s si al-
guna vez podr acometer, comprensivo de la extensa problemtica de
los derechos fundamentales humanos.
hecho ya mencin, amplias secciones de legislacin y jurisprudencia, tanto nacional
como internacional y comparada, que resultan extremadamente tiles a la hora de
informar sobre el estado de la cuestin. Asimismo, Los derechos humanos y la
Constitucin de 1978 es el ttulo del nmero 2 (monogrfico) de la RFDUC, op. cit ..
dedicado al tema. Por su parte, la R.E.P. dedicaba tambin un nmero monogrfico
(nm. 7, nueva poca enero-febrero 1979) a las garantas constitucionales y es de
destacar en ella (aparte de los interesantes artculos que contiene) el repertorio
bibliogrfico elaborado por J. L. CASCAJO. Ms recientemente, cabe destacar el
nmero extraordinario de la revista Poder Judicial (1989), dedicada monogrfica-
mente a los derechos fundamentales. La Revista Anuario de Derecho Pblico y
Estudios Polticos, nm. 2 (monogrfico), dedicado a Derechos fundamentales (Gra-
nada, 1988); los Anales de la Ctedra Francisco Surez tambin dedican sus n-
meros 26-27 (1986-1987) al tema de los derechos humanos en Latinoamrica; y la
Revista Derechos Humanos, en su nmero extra 21-22, dedicado a conmemorar el
cuarenta aniversario de la Declaracin Universal. Por su lado, las revistas Doxa
(Cuadernos de Filosofa del Derecho) y la Revista del Centro de Estudios Consti-
tucionales incluyen habitualmente en sus pginas estudios y amplia bibliografa
sobre derechos y libertades. Tambin la revista Persona y Derecho, editada por la
Universidad de Navarra, o la de carcter religioso Concilio han publicado algunos
nmeros monogrficos sobre el tema.
(4) Los derechos del hombre (Su fundamentacin filosfica y sus declaraciones
polticas), Madrid, Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin, 1968.
1
CONCEPTO Y RASGOS DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES HUMANOS
1. TERMINOLOGIA
Los trminos jurdicos son casi siempre imprecisos y susceptibles
de acepciones variadas. Ello es una de las pricipales causas de las
controversias doctrinales y de las confusiones que enmaraan siempre
la ciencia del Derecho.
La frase derechos del hombre, en s, es muy poco significativa y
lleva consigo una redundancia. Todos los derechos son humanos. Sin
embargo, se la haempleado hace algn tiempo y se la sigue empleando
hoy con un sentido especfico, en relacin con determinados derechos.
Podra decirse que hay un grupo de derechos, diferenciados de los
dems y que son humanos por antonomasia. Lo que pasa es que, segn
las pocas, han sido diversos los derechos aludidos y tambin sus de-
nominaciones.
Este problema de la ambigedad de la expresin derechos humanos
aparece muy acertadamente planteado por PREZ LUo, que aborda un
anlisis lingstico del mismo (1). Nos dice este autor que la significacin
heterognea de esta expresin, tanto en la teora como en la praxis, ha con-
tribuido a hacer de este concepto un paradigma de equivocidad y que a
ello_ se suma la falta de precisin de la mayor parte de las definiciones que
suelen proponerse sobre los derechos humanos, por lo que resulta verda-
deramente difcil determinar su alcance. En esta lnea de pensamiento, hace
PREZ Luo alusin a tres tipos de definiciones que sobre la materia se
han venido formulando y que resultan, evidentemente, insuficientes para
elaborar una nocin de los derechos humanos con lmites precisos y signifi-
(1) Nota de M. L. M. C.:
En su trabajo Delimitacin conceptual de los derechos humanos, incluido en
los volmenes ya citados, Derechos humanos. Estado de derecho y Constituci6n
(I?gs. 21 .Y sigs.) y. Los derechos ~ m a n o s significacin, estatuto jurdico Y
sIstema (pags. 13 y SlgS.). -
6
7
cativos. Estas son: 1.0) las definiciones denominadas tautolgicas, que no
aportan ningn elemento nuevo que permita caracterizar tales derechos;
2:) las denominadas formales, que no especifican el contenido de estos
derechos, limitndose a proporcionar alguna indicacin sobre su estatuto
deseado o propuesto, y 3.) las teleolgicas, en las que se apela a ciertos
valores ltimos, susceptibles de diversas interpretaciones.
Se les ha llamado:
a) Derechos naturales, expreslOn no desacertada, ya que los dere-
chos de que se trata tienen su fundamento en la misma naturaleza
humana.
Es preciso indicar, sobre este punto, que la denominacin de derechos
naturales como sinnimo de derechos humanos se encuentra vinculada
estrechamente a la posicin de conocida,coIilQ,,illsnaturalis-
mo, que considera los derechos humanos precisamente como una prolonga-
cin o proyeccin de la de los derechos naturales. Esta conexin, por el
contrario, es rechazada ,por los autores positivistas, para quienes no existe
implicacin alguna entre ambos trminos. Como seala PREZ Luo, el
problema de la terminologa, en este caso, se inserta as de lleno en la
gnesis conceptual de los derechos humanos. Pero, an desde la perspec-
tiva doctrinal de quienes reconocen una vinculacin estrecha entre ambas
expresiones (<<derechos humanos y derechos naturales) se puede observar
cierta tendencia a considerar los derechos humanos como un trmino ms
amplio que el de los derechos naturales (2).
La teora de los derechos naturales surgi histricamente en el contexto
del Derecho Natural racionalista y en estrecha vinculacin con las teoras
contractualistas sobre el poder poltico de los siglos XVII y XVIII. Como se-
ala E. FERNNDEZ: El poder poltico nacido del pacto social va a obtener
la legitimidad de su origen y ejercicio en el reconocimiento, defensa y pro-
teccin de unos derechos naturales cuya procedencia se encuentra en una
situacin presocial o estado de naturaleza y cuya justificacin filosfica se
halla en la existencia de un derecho deducido de la naturaleza racional del
hombre, anterior en el tiempo a todo derecho elaborado por las sociedades
(2) Nota de M. L. M. C.:
Delimitacin conceptual de los derechos humanos, en Derechos humanos.
Estado de Derecho y Constitucin, op. cit., pg. 30.
Sobre las distintas concepciones filosfico-jurdicas y jurdico-polticas que se
albergan detrs de cada terminologa utilizada (<<derechos humanos o derechos
naturales), vanse, entre otros, ATlENZA, M.: Derechos naturales o derechos
humanos, un problema semntico, en el volumen colectivo Poltica y derechos
humanos, op. cit., pgs. 17 y sigs.; FERNNDEZ, E.: El problema del fundamento
de los derechos humanos, en A.D.H. (1), op. cit., pgs. 75 y sigs., y HABA, E. P.:
Derechos humanos o derecho natural (metacrtica de una crtica iusnaturalista
a la nocin de derechos humanos)>>, en A.D.H. (11), op. cit., pgs. 205 y sigs.
polticas realmente existentes y superior cualitativamente a las leyes posi-
tivas (tan superior, que les otorga validez moral y jurdica)" (3).
Las tesis de H. GROCIO, S. PUFENDORF, B. SPINOZA, T. HOBBES, J. LOCKE,
J. J. ROUSSEAU o E. KANT sobre los derechos naturales constituyen valiosos
testimonios de la existenci de tal nexo de unin entre stas, el Derecho
natural racionalista y la idea de pacto social, que tambin iban a recoger
las grandes Declaraciones de derechos del XVIII. Un hito importante en el
cambio de la terminologa de derechos naturales por derechos humanos
lo constituye la publicacin del libro de THOMAS PAINE Los Derechos del
Hombre, publicado en 1191-1792. A partir de entonces se iba a generazar
esta nueva denominacin, que acabara imponindose sobre la primera (4).
b) Derechos innatos u originarios, calificativos que se usaron para
contraponerlos a los derechos adquiridos o derivativos, queriendo sig-
nificar que los primeros nacen con el hombre, sin requerir ninguna
otra condicin, mientras que los segundos, para existir concretamente,
hanmenesterde unhechopositivo.Ha sido,empero, muy discutida esta
terminologa (5) y hoy se la emplea poco.
c) Derechos individuales. Fue esta expresin muy frecuente en
pocas enque la filosofa y las ideologas polticas estaban impregnadas
de individualismo; pero tiene un sentido demasiado estrecho, ms limi-
tado que el de los antiguos derechos naturales y el de los que hoy lla-
mamos derechos del hombre. Como el hombre es un ser sociable por
naturaleza, todos los derechos, en realidad, son sociales a la vez que
individuales. Como muy bien dice PABLO LUCAS VERD, la expresin
derechos individuales es poco correcta, no slo porque la sociabilidad
es una dimensin intrnseca del hombre, como lo es la racionalidad,
sino, a mayorabundamiento, en la poca actual, transida de exigencias
sociales (6).
Como ha sealado recientemente algn autor existe en la actualidad
(3) Nota de M. L. M. C.:
Teora de la justicia y derechos humanos, op. cit., pg. 189.
(4) Nota de M. L. M. C.:
Vase Los Derechos del Hombre, de Sir T. PAINE, 2 .. ed., en lengua castellana,
trad. de Fernndez de Castro y Muoz Malina, introd. de H. N. Brailsford, F.e.E.,
Mxico, 1981'1.
(5) La defiende, oponindose, a travs de muchas razones, a las opiniones que
se han mostrado contrarias a la existencia de los derechos innatos, el clsico tra-
tadista Jos PRISCO: Filosofa del Derecho fundada en la Etica, 2.. ed., trad. de
J. R. Hinojosa, Madrid, 1886: pgs. 218 y sigs.
(6) Derechos individuales, en la Nueva Enciclopedia Jurdica, Barcelona, Seix,
t. VII, pg. 38.
(7) Nota de M. L. M. C.: /"
Vase MASSINI, C.: Individualismo y derechos humanos, en P.D., nm. 16 (1987),
pgs. 13 y sigs. Desde diferente perspectiva de anlisis, sobre el tema de los derechos
8
9
una corriente de ideas, orIgInaria del mundo anglosajn, que defiende una
particular concepcin de los derechos humanos cuya nota fundamental es
su decidido individualismo. Dicha orientacin, que participa comnmente de
una especfica concepcin de la tica y de la justicia, posee una problem-
tica propia y ha desarrollado en su seno amplios y fructferos debates in-
ternos.
d) Derechos del hombre y del ciudadano. Tiene esta nomenclatura
un significado histrico y, muy anlogamente, individualista. Correspon-
de a una poca en la que se consideraban en peligro y necesitados de
defensa los derechos del hombre considerado individualmente y como
ciudadano, frente al poder del Estado. Lo cierto es que, como escribe
GOLDSCHMIDT, la distincin entre hombre y ciudadano radica en la
creencia en el pacto social: el individuo se convierte a travs del pacto
socialdehombreenciudadano,correspondindole derechos encada una
de ambas funciones. Descartando este credo, procede estatuir sencilla-
mente los derechos del hombre (8).
e) Derechos del hombre, del ciudadano y del trabajador. Laclsica
denominacin de derechos del hombre y del ciudadano es ampliada hoy
por un ilustre profesor y rector de la Universidad de Bolonia, FELICE
BATTAGLIA, quien, fijndose en la importancia que en los tiempos actua-
les han adquirido los derechos sociales de los trabajadores, da a los
derechos humanos la calificacin, ms diversificada y puesta al da,
de derechos fundamentales del hambre, del ciudadano y del trabaja-
dor (9).
f) Derechos fundamentales o derechos esencialesdelhombre. Estas
denominaciones, simples y genricas (que prescinden de la distincin
-unpocoarbitrariae innecesaria- entrehombres,ciudadanos y traba-
jadores) nos parecen suficientes y muy expresivas. Los derechos huma-
nos, en efecto, considerados, en su significacin ms propia, como ele-
mentosdeuncomplejo jurdico,son, a lavez, fundamentales porcuanto
sirven de fundamento a otros,ms particulares, derivados o subordina-
dos a ellos, y esenciales en cuanto son derechos permanentes e inva-
riables, inherentes al hombre, a todos los hombres como tales.
La denominacin de derechos fundamentales del hombre tiene hoy
un ciertocarcteroficial, toda vez que est utilizada en la Carta de las
individuales, LPEZ CALERA, N. M.: Derechos individuales y derechos del Estado (dis-
curso de apertura de la Univ. de Granada. Curso 1986-87), Servicio de publicaciones
de la Univ. de Granada, 1986.
(8), Introduccin al Derecho, 3.' ed., Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1967,
nmero 480, pg. 417.
(9) Los derechos fundamcntales del hombre, del ciudadano y del trabajador
(esencia, evolucin, perspectivas futuras)>>, en el vol. Estudios de Teora del Estado,
Publicaciones del Real Colegio de Espaa en Bolonia, Madrid, 1966, pgs. 157 y sigs.
Naciones Unidas del 26 de junio de 1945, prembulo y artculo 1.0, n-
mero 3, as como en posteriores documentaciones mundiales.
Sinembargo, al ampliarse el cuadrode los derechos humanos, inclu-
yendo entre ellos los que se llaman sociales, econmicos y culturales,
parece, a veces, limitarseel sentido de la expresin derechos fundamen-
tales, aplicndolo slo a los clsicos derechos civiles y polticos.
El trmino derechos fundamentales aparece primeramente en Francia
(<<droits fondamentaux) hacia 1770, en el contexto cultural y poltico que
condujo a la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789,
recibiendo posteriormente su especial configuracin'en Alemania, donde se
recoge expresamente en los textos de la Constitucin de Weimar (1919) y
en la Ley Fundamental de Bonn (1949) (10). Segn la mayor parte de la
doctrina actual, con la expresin derechos fundamentales se designa ac-
tualmente a aquellos derechos que han sido incorporados a las Constitu-
ciones de los diferentes Estados, como principios bsicos de organizacin
del rgimen poltico de que se trate, constituyendo, por tanto, una categora
dogmtica del moderno Derecho Constitucional (11).
Nos encontramos, por tanto, ante los derechos fundamentales cuando
se da una positivacin de esa nocin ms amplia, que seran los derechos
humanos.
g) Libertades fundamentales. En las alusiones a los derechos hu-
manos hechas en las Cartas Constitucionales, en los documentos de las
Naciones Unidas y en la doctrina poltica van con frecuencia enlazados
tales derechos conlas quese han llamado libertades cvicas, hablndose
de las libertades fundamentales del hombre o de los derechos humanos
y libertades fundamentales.
(lO) Nota de M. L. M. C.:
Vase, sobre el tema, G. OESTREICH y K. P. SOMMERMANN: Pasado y presente de
los derechos humanos, ed. a cargo de M. Mikunda, Tecnos, Madrid, 1990; CRUZ VIlLA-
LN, P.: "Formacin y evolucin de los derechos fundamentales, en R.E.D.C., n-
mero 25, 1989, pgs. 35 y sigs.
Nota de M. L. M. C.:
sobre este puntola posicin de la doctrina espaola en pmrnz Lui'lo, A. E.:
Delimitacin conceptual de los derechos humanos, en Los derechos humanos,
significacin, estatuto jurldico y sistema, op. cit., pgs. 23 y 24, Yen Derechos
humanos. Estado de Derecho y Constitucin, op. cit., pgs. 30 y 31; CASTRO CID, B.:
El reconocimiento de los derechos humanos, op. cit., (pg. 25). Sin embargo, frente
a esta concepcin de los derechos fundamentales que coincide en situar a stos
en el plano de la estricta positividad o normatividad, no han faltado oPinioige /;
autorizadas que se pronuncian en favor de su naturaleza ambivalente o duali " ":;jJ;
como la de G. PECES-BARBA, quien considera a los derechos fundamentales c,,""'_,:
la resultante de las exigencias de la Filosofa de los derechos humanos, juntq-ean _'-
su plasmacin normativa jurdico-positivos (vase Derechos fund(1:inen:::
tales, 3." ed., op. cit., pgs. 28 y sigs" y Notas sobre el concepto de
damentales, en Libertad, poder, socialismo, op. cit., pgs. 193 y sigs.). -
u
10
Son conceptos smommos los de derechos fundamentales humanos
y libertades fundamentales? No hay ciertamente una separacin neta
entre aqullos y stas. Pero, en la actualidad, el trmino libertades pa-
rece aplicarse a una sola de las especies de los derechos humanos, la
constituida por las libertades individuales, o sea, por los clsicos dere-
chos civiles y polticos, quese contrapone a la nueva categora de los
derechos sociales, econmicos y culturales.
El trmino "libertades fundamentales, junto con el de derechos huma-
nos, aparece utilizado en la "Convencin Europea para la proteccin de los
Derechos del Hombre y de las Libertades Fundamentales, de 1950 "-a la
que Espaa se adhiri en 1979-, pareciendo hacer referencia a dos realida
des de naturaleza diferente. Sin embargo, del anlisis del texto no se puede,
en verdad, extraer un criterio vlido para delimitar con precisin ambas
figuras (12).
Ms susceptible de delimitacin respecto a la nocin de derechos huma-
nos es la de "libertades pblicas. Este trmino, tpico de la literatura
jurdica francesa (13), no ha dejado de suscitar, sin embargo, abundantes
discrepancias y parece comportar una nocin ms restrictiva que la de
derechos humanos, propiamente dicha, refirindose nicamente a losde-
rechos humanos positivados y dentro de stos no a todos ellos, ya que se
quedaran fuera de su mbito los llamados derechos sociales, econmicos y
culturales. Pero, de todos modos, estos criterios son muy ambiguos y no
aparecen avalados por ninguno de los textos normativos, de lo que se des-
prende la dificultad de trazar una neta lnea divisoria entre los mismos.
h) Derechos morales. La consideracin de los derechos humanos como
derechos morales aparece como un rasgo caracterstico en la reciente lite-
ratura filosfico-jurdica y poltica angloamericana (9). En dicho mbito, es
frecuente la distincin entre moral rights, nocin sta que nos remite en
cierto modo a lo que nosotros entendemos por derechos humanos, y legal
rights, que vendran a identificarse con la nocin continental de derechos
(12) Nota de M. L. M. C.:
Vase recientemente J. ROBERT y H. OBERDOFF: Liberts fondamentelles et droits
de l'homme, Montchretin, Pars, 1989; LUCHAlRE, F.: La protection constitutionnelle
des liberts en France, Econmica, Pars, 1988.
(13) Nota de M. L. M. c.:
Vanse, por ejemplo, las obras de G. BURDEAU, Les liberts publiques, 4." ed.,
L.G.D.J., Pars, 1972; C. A. COLUARD, Liberts publiques, 5.' ed., Dalloz, Pars,
1975; J. RIVERO, Les liberts publiques. J. Les droits de l'homme, Presses Univer
sitaires de Franee, Pars, 1973; Y. MADlOT, Droits de l'homme et liberts publi-
ques, Masson, Paris-New YorkBarcelonaMiln, 1976. Ms recientemente, ROBERT, J.,
y DUFFAR, J.: Liberts publiques et droits de l'homme, Montchretien, Pars, 1988;
MORANGE, J.: .Liberts publiques, en Momentos, Dalloz, Pars, 1981; ROCHE, J., y
POUILLE, A.: Liberts publiques, 9.' ed., Dalloz, Pars, 1990. Entre nosotros, SNCHEZ
~ R R I Z R.: Estudio sobre las libertades, Tirant lo Blanch, Valencia, 1989; GARdA
DE ENTERRfA, E.: La influencia de las libertades pblicas para el Derecho Admi-
nistrativo, en A.D.H., nm. 1 (1982), pgs. 115 y sigs.; SORIANO, R.: Las libertades
pblicas, op. cit.
subjetivos. El trmino derechos morales quiene designar unos derechos
que no se encuentran garantizados por la coaccin estatal, que se basan en
principios morales y cuyas notas distintivas serian la inalienabilidad, la in-
condicionalidad y el situarse en los fundamentos propios de todo sistema
juridico (14).
Es preciso indicar que el trmino que ha llegado a imponerse de forma
general en la actualidad para designar a esta realidad de los derechos fun.
damentales del hombre es el de derechos humanos, que, procedentedel
mbito internacional y de los instrumentos arbitrados a este nivel para su
protecciny defensa,haidoconsolidndosetantoenel lenguajejuridicocomo
en el vulgar. Como dice DE CASTRO CID: La expresin "derechos humanos",
que hoy predomina, es una categora de contornos amplios e imprecisos,
capaz deseraceptada y asumidaporlas ideologas ms diversasy contrapues-
tas. En ella existe, sin embargo, un contenido mnimo que la define. Ese
contenido, comnmente aceptado, es la idea de unos atributos o exigencias
que el hombre, en cuanto sujeto de las relaciones sociales, proyecta sobre
stas con carcter condicionante y constrictivo, y cuya fuerza es reconocida
por la generalidad de los hombres (15).
2. NOCION DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
DEL HOMBRE
Puede hablarse de los derechos fundamentales del hombre en un
sentido terico, de fondo, o en un sentido de positiva vigencia.
(14) Nota de M. L. M. C.:
Vase, bsicamente, la obra de R. M. DWORKIN: Los derechos en serio, trad. cas-
tellana de M. Guastavino, prI. de A. Calsamiglia, Ariel, Barcelona, 1984. Vase tamo
bin, sobre el tema, RoJO SANZ, J. M.: Los derechos morales en el pensamiento
norteamericano, en A.D.H., nm. 5 (1988-1989), pgs. 231 y sigs.; VERNENGO, R. J.:
Los derechos morales como razones morales justificatorias, en Doxa (Cuadernos
de Filosofa del Derecho), nm. 7 (1990), pgs. 275 y sigs.; UPORTA, F.: Acotaciones
del trampoln. Respuesta a Roberto Vernengo, ibdem, pgs. 301 y sigs.; NINO, C. S.:
Sobre los derechos morales, ibidem, pgs. 311 y sigs.; Rurz MIGUEL, A.: Los derechos
humanos como derechos morales. Entre el problema verbal y la denominacin
confusa?, en MUGUERZA y otros: El fundamento de los Derechos Humanos, op. cit.,
pgs. 321 y sigs.; PllREz Luo, A. E.: Sobre los derechos morales, en Doxa, n'
mero 7 (l990), pgs. 311 y sigs.; AN, M. J.: Los derechos humanos como dere.
chos morales: Aproximacin a unas teoras con problemas de concepto, funda.
mento y validez, en el vol. Derechos humanos, op. cit., pgs. 61 y sigs.
(15) Nota de M. L. M. C.:
El reconocimiento de los derechos humanos, op. cit., pg. 25. Asimismo,
M. ATIENZA defiende, contra la denominacin de derechos fundamentales prefe-
rida por PEcEsBARBA, el trmino derechos humanos porque: Los derechos
humanos no slo son humanos porque sus destinatarios son los hombres; su
origen no est en los cielos, sino en la tierra, son conquistas histricas y no
concesiones divinas (<<Sobre la clasificacin de los derechos humanos en la
Constitucin, en Los derechos humanos y la Constitucin de 1978, op. cit., pg. 25,
nota 3).
I3
- ~ .
12
A) NOCIN TERICA
Dos matices cabe diferenciar bl la consideradL doctrina! de los
derechos fundamentales.
Algunos escritores definen los derechos humanos, n un sentido pre-
tendidamente axiolgico pero neutro, sin claro apoyo en fundamentacin
ninguna inspirada en la tradicin iusnaturalista. As, el delegado de Es-
tados Unidos ante la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones
Unidas, MORRIS B. ABRAM, dice que se llaman derechos humanos aque-
llos derechos fundamentales a los que todo hombre deberia tener acce-
so, en virtud puramente de su calidad de ser humano y que, por tanto,
toda sociedad que pretenda ser una sociedad autnticamente humana
debe garantizar a sus miembros (16). Pero es ms general la concep-
tuacin de los derechos humanos, de manera ms ostensible, como los
derechos naturales de las antiguas concepciones, estimndolos como de-
rechos que tienen su razn de ser en la propia naturaleza del hombre.
Uno de los ms destacados iusnaturalistas actuales, el profesor de Viena
JOHANNES MESSNER, considera como derechos del hombre a los que tie-
nen su fundamento en la misma naturaleza humana y sirven de base,
a su vez, a los que integran la esfera de libertad sociaL Con acierto
seala este escritor que sus principios pertenecen, en parte, al Derecho
natural primario y, en parte, al Derecho natural aplicado
En nuestra doctrina, el profesor de Derecho poltico LUIS SNCHEZ
AGESTA, con esta misma ltima orientacin y sin proponerse formular
una verdadera definicin, considera a los derechos de la persona huma-
na como el ncleo esencial e inviolable de derechos, derivados de la
misma naturaleza del hombre, que nadie ni nada debe cohibir y que el
Estado debe ayudar, prestando las condiciones necesarias para su rea-
lizacin (18). Y el profesor ANGEL SNCHEZ DE LA TORRE, con orientacin
igualmente iusnaturalista, pero poniendo el acento en las ideas, tan ac-
tuales, del valor y la dignidad del ser humano, despus de decirnos que
los derechos humanos son facultades jurdicamente lcitas, cuyo m-
bito ha de ser respetado con estricta obligatoriedad por los poderes
socialmente organizados y por las actividades individuales de los suje-
tos humanos, complementa la configuracin filosfico-jurdica de tales
derechos, aadiendo que los derechos humanos indican aquel mnimo
(16) La libertad de pensamiento, conciencia y religin, en Revista de la Co-
misin Internacional de Juristas, edicin especial. 1%8, La parte (diciembre 1967),
pgina 46.
(17) V. MESSNER: Etica social, poltica y econmica a la luz del Derecho natural
(ttulo original: Des Naturrecht), versin de Barrios de Sevilla (J. L.), Rodrguez
Paniagua (J. M.a) y Diez (J. E.), Madrid, Rialp, 1%7, pg. 508, passim.
(18) Lecciones de Derecho politico, 6 .. ed., Granada, 1959, pgs. 554 y sigo
indisi:')ensable de libertades sin las cuales no podramos atribuir una
dignidad social a nadie (19).
Podramos, en suma y en esta misma lnea iusfilosfca, definir los
derechas del }:lornl-)j:e como aquellos derechos fundamentales
eh 12. Pt.,-sc,na humana -<..;onsiderada tanto en su aspecto individual
cor.:!o corr ..mitario-- ....t<e co-:-respcnde,. a por razn de su propia
naturaleza (de esencia, a un corprea, espiritual y so-
dal), y que deben ser reconocidos y respetados por tudo Poder o auto-
n..iad y toda norma jurdica positiva, cediendo, n(, obstante, en su ejer-
cicio ks exigencias del bien co..nn.
B) NOCIN POSITIVA o LGAL
En este sentido, los derechos fundamentales humanos son los reco-
nocidos como tales a travs de un detenninado Ordenamiento jurdico
estimado en su totalidad normativa. Como ha dicho el profesor DEL
VECCHIO, la declaracin de los derechos fundamentales, en ningn
caso puede ser considerada con separacin de toda la constitucin
jurdica del Estado. Su real eficacia depende de la correspondencia y
complemento que encuentre no slo en las leyes de orden pblico, sino
tambin en las civiles. No es el consignar una relacin preliminar de
los derechos del ciudadano lo que caracteriza al moderno Estado jur-
dico y garantiza la libertad de cada uno, ni est, por tanto, en eso el
esencial significado de la Declaracin de los derechos. Esta solamente
indica una idea informadora que debe ser realizada por todo el orden
jurdico y, por consiguiente, debe entrar en cada una de sus partes (20).
No obstante, en la doctrina politica se da a los derechos del hombre
un mbito legal ms limitado. Los derechos humanos fundamentales
vienen a ser, de un modo especial, los constitucionalmente enunciados
como tales, o lo que es igual, los dotados de las amplias garantas que
ofrecen los textos constitucionales, aunque puedan no tener cabal des-
arrollo en el ordenamiento legislativo ordinario. Se llaman, as, dere-
chos del hombre a los regulados como tales en las Constituciones poli-
(19) Teora y experiencia de los derechos humanos, Madrid, 1968, pgs. 24 y
siguiente.
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 19):
Entre la bibliografa ms reciente en esta lnea de clara orientacin iusnaturalista,
vase EZCURDIA LAVTGNE, J. A.: Curso de Derecho Natural. l'erspectivas iusnatura-
listas de los derechos humanos (Parte general), Reus, Madrid, 1987, pgs. 43 y sigs., y
SNCHEZ DE LA TORRE, A.: Derecho Natural y derechos humanos, en P.yD., n'
mero 22 (1990).
Da VECCHIO: La Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano
en la Revolucin francesa, en el vol. Persona, Estado y Derecho, Madrid, Instituto
de Estudios Polticos, 1957, pg. 168.
15
14
ticas de los Estados, y ahora tambin en el plano internacional y en
la cspide del Derecho mundial, por los organismos internacionales,
especialmente la Organizacin de las Naciones Unidas.
Resulta preciso sealar sobre esta cuestin, ahondando en la opinin de
CASTN, que la dificultad de delimitar el concepto de los derechos humanos
se acrecienta, sobre todo, adems de por los problemas apuntados, porque
dicha cuestin se sita de lleno en el campo de una polmica fundamental
suscitada en el pensamiento filosfico-jurdico, que es la del iusnaturalismo-
positivismo y que contina, incluso en la actualidad, dividiendo a la doctrina
y a la ciencia jurdica en su consideracin acerca de la realidad del derecho.
Sin embargo, no faltan posiciones iusfilosficas que se pretendan constituir
como superadoras de esta anttesis radical en el campo propio del anlisis
de los derechos humanos. Entre stas, merece destacarse la de PEcEs-BARBA,
quien a travs de una concepcin dualista de los derechos fundamentales,
considerados stos a la vez como valores o paradigmas de un derecho futuro,
y como derecho vigente positivo en una sociedad determinada, intenta sal-
var con fortuna el antagonismo sealado (21).
Por su parte, tambin PREZ LUo, aunque con distintos argumentos, llega
a instalarse en una posicin, en cierto modo semejante a la anterior, al
proponer una definicin de los derechos humanos en los siguientes trminos:
,Los derechos humanos aparecen como un conjunto de facultades e institu-
ciones que, en cada momento histrico, concretan las exigencias de la digni-
dad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas
,positivamente por los ordenamientos jurdicos a nivel nacional e interna-
cional (22).
Entre las ms recientes caracterizaciones de los derechos humanos por
parte de la teora y filosofa jurdica en nuestro pas hay que destacar la de
F. LAPoRTA, que, en un sugestivo y polmico trabajo (23), trata de mostrar
(21) Nota de M. L. M. c.:
Vanse Notas sobre el concepto, op. cit., pgs. 203 y sigs., y Derechos funda
mentales, op. cit., pgs. 13 y sigs.
(22) Nota de M. L. M. C.:
Delimitacin conceptual, en Derechos humanos, Estado de Derecho, op. cit.,
pgina 48.
(23) Nota de M. L. M. C.:
UPORTA, F.: Sobre el concepto de derechos humanos, en Doxa, nm. 4 1 ~ 8 7 ) ,
pgs. 23 y sigs. Vase la polmica suscitada, en torno a dicho tema, que se desarro
lI en las X Jornadas de la Sociedad Espaola de Filosofa Jurdica y Social, cele-
bradas en diciembre de 1987 en Alicante, con las siguientes aportaciones (todas
publicadas, ibdem), ,PREZ Luo, A. E.: Concepto y concepcin de los derechos
humanos (pgs. 47 y sigs.); ATIENZA, M., y RUIZ MANERO, J.: A propsito del con-
cepto de derechos humanos de F. Laporta (pgs. 66 y sigs.); LAPORTA, F.: Respuesta
a Prez Luo, Atienza y Ruiz Manero (pgs. 77 y sigs.). Asimismo, vase MUGUERZA, J.,
y otros: El fundamento de los derechos humanos, op. cit.; VELASCO ARROYO, J. C.:
Aproximacin al concepto de los derechos humanos, en A.D.H., nm. 7 (1990),
pgs. 269 y sigs.; PRIETO SANCHtS, L: Sobre el concepto jurdico de derechos
humanos, en Estudios sobre derechos fundamentales, op. cit., pgs. 75 y sigs.;
16
que dichos derechos se entienden mejor cuando se les considera en el con-
texto de los lenguajes normativos y se les aprefia como algo que est
antes que las acciones, pretensiones o exigencias, antes que los poderes nor-
mativos y antes que las inmunidades del status. Se entienden mejor cuando
se les concibe como el ttulo que subyace a todas esas tcnicas de protec-
cin, es decir, cuando se""'es concibe como el justificante de la puesta en
marcha de tales tcnicas. Su propuesta de nocin de derechos humanos
(rferidl:t;'"descfe'Tuego, a los derechos-ncleo y no a los derechos derivados)
se basa en las siguientes caractersticas: la universalidad de su adscripcin
(se atribuyen a todos los seres humanos, sin discriminacin de ningn tipo);
su carcter de criterio superior de decisin moral (puesto que constituyen
el ncleo superior de cualquier sistema normativo, hastael punto que su no
observancia ha justificado tradicionalmente el uso de la violencia); su inalie-
nabilidad (son inviolables o irrenunciables, puesto que el propio tffiiT"arse
encentra obligado a respetar sus derechos).
3. ESTRUCTURA DE LOS DERECHOS HUMANOS
Ha variado mucho, en la concepcin actual y con respecto a la que
imperaba en siglos anteriores al nuestro, la estructura de los Jlamados
derechos del hombre.
En las VIejaS concepciones, los derechos humanos implicaban una
sencilla relacin entre la persona individual (hombre o ciudadano) que
ostentaba el derecho, y el Estado que haba de respetarlo.
En el enfoque de hoy, la relacin es ms complicada. La doctrina
actual. e incluso tambin, en el orden positivo y constitucional, las llama-
das Declaraciones de derechos combinan con la idea de los derechos
individuales del hombre, la de los derechos de los grupos comunitarios,
o sea, los de la Sociedad concebida corporativamente. Sujeto de los
derechos humanos no slo es el hombre, individualmente considerado,
sino, en general, la persona, individual o agrupada. La proteccin de los
derechos humanos se extiende a las comunidades jurdicas (familia, cor-
poraciones, entidades polticas estatales o de sentido universal) y, ade-
ms, a los grupos minoritarios (grupos nacionales, tnicos, religiosos. etc.,
dentro de un Estado, y Estados dbiles, subdesarrollados, etc., dentro de
la Comunidad internacional).
PRAMO, J. R.: El concepto de derecho: una introduccin bibliogrfica", en A.D.H.,
nm. 4 (1986-1987); ARA PINILJ:.A, l.: La semntica de los derechos humanos, en
Cuadernos de la Facultad de Derecho, Universidad de las Islas Baleares, nm. 16
(1987.1988), pgs. 9 y sigs., y en A.D.H., nm. 6 (1990).
17
En suma, los derechos del hombre, que fueron derechos subjetivos
de autodeterminacin del individuo, son ahora tambin derechos de
autodeterminacin de los entes colectivos, e incluso se habla, en un
sentido amplsimo -que puede suscitar no pocas dudas (24)-, de
derechos de autodeterminacin de los pueblos.
Deunamaneradirecta, sin embargo,elsujeto de los derechos huma-
nos sigue siendo siempre el hombre. En definitiva,. los derechos de los
grupos, de las naciones, de lahumanidad misma, son tambin derechos
del hombre. El individuo es el sujeto beneficiario de todos los dere-
chos y de todos los rdenes del Derecho, incluso del Derecho de
gentes.
En cuanto al otro sujeto de la relacin (el que debe respetar los
derechos del hombre) sigue siendo, hoy como ayer, el Estado, titular
del Podery custodio del orden pblico. Es este orden jurdico,a travs
delEstadoy susautoridades,el que debe acatary proteger los derechos
humanos, individuales y comunitarios. Pero es de advertir:
1.0 Que esta proteccin del Estado a los derechos humanos se tra-
duce en deberes porparte del propio Estado, que ha de dictar las nor-
mas jurdicas pertinentes, y debere. por parte de los individuos, que
han de observarlas. Como indica WARNER GOLDSCHMIDT, los derechos
fundamentales, aun correspondiendo en principio al individuo contra
el Rgimen, tienen cierta ambivalencia y pueden repercutir sobre las'
relaciones entre individuos. As pueden invocar, verbigracia, los indivi-
duos entre s la libertad de conciencia si en el marco de un contrato
laboral se les exigiere algo que la conculcase (25).
En relacin con los deberes que se imponen al Estado paragarantizar la
realizacin efectiva y plena de los derechos fundamentales de los particula-
res, grupos y comunidades no estatales, es necesario hacer referencia a lo
que N. BOBBIO denomina funcin promocional del Derecho", 10 que -a
nuestro juicio- constituye el signo ms caracterstico de las Constitucio-
nes rpostliberales, a diferencia de las Constituciones de la poca del Estado
liberal, donde la funcin principal del Estado pareca ser simplemente la de
tutelar, o garantizar. La diferencia estriba, ,pues -como explica el propio
autor-, en que una tarea meramente protectora se realiza normalmente
mediante la tcnica de las llamadas medidas negativas (no obstaculizado-
(24) Vanse las indicaciones de Giorgio DEL VECCHIO: Sui diritto di autode-
terminazione delle Nazioni, en Nuova silloge di tem giurdici e filosofici, Torino,
Giappichelli, 1967, pgs. 149 y sigs.
(25) Introduccin al Derecho, 3. ed., cit., pg. 417.
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 25):
Ms actual sobre la estructura de los derechos humanos, vase el trabajo de
PANICHAS, G. E.: d..a estructura de los derechos humanos bsicos, en A.D.R., n-
mero 7 (1990), pgs. 113 y sgs.
18
ras); mientras. que la afirmacin de una tarea promocional se realiza nor-
malmente a travs de medidas positivas (26).
Dicha "funcin promocional del Derecho aparece claramente consagrada
en el artculo 92 de nuestro texto constitucional, cuando se dice que co-
rresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la liber-
tad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales
y efectivas; remover los obstculos que impiden o dificultan su plenitud y
facilitar la ,participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica econmi-
ca, cultural y social. As, pues, es en virtud de dicha concepcin promocio-
nal del derecho se nos va a permitir, precisamente, configurar los derechos
humanos comoautnticos derechos decrditofrente al Estado,10 queresulta
particularmente evidente en el caso de los llamados derechos econmicos
sociales y culturales en los cuales el titular de los mismos ,puede exigirdel
Estado un comportamiento o conducta positiva, es decir, una determinada
prestacin u obligacin.
2.
0
Que en la concepcin actualladefensa de los derechos humanos
estencomendada no slo a los Estados, en concepto de organizaciones
polticas soberanas y comunidades jurdicas por excelencia, sino tam-
bin a determinadas entidades internacionales que, aun no reuniendo
los caracteres de una perfecta sociedad internacional, aspiran, a travs
de medios directos, como el pacto o simplemente la recomendacin,
a promoverladefensa delos derechos de los hombres y de los pueblos.
Las ms recientes Declaraciones de derechos, segn hemos de ver ms
adelante, marcan un trnsito de la proteccin constitucional de los de-
rechos fundamentales del hombre a su proteccin internacional, siquie-
ra esta ltima sea todava muy imperfecta.
Esta necesidad de cooperacin internacional en ladefensade los derechos
humanos se hace especialmente urgente en el caso de los denominados, por
antonomasia, derechos de cooperacin y de solidaridad o '<lluevos derechos
humanos. Dicha categora de derechos, acuada por K. VASAK, hace alusin
a aquellos que proceden de una cierta concepcin de la vida en comunidad
y que slo se pueden realizar por la conjuncin de los esfuerzos de todos
los que participan en la vida social (27). Entre estos derechos, que resultan
(26) Nota de M. L. M. C.:
Vase La funcin promocional del Derecho, en Contribucin a la teora del
Derecho, ed. y trad. a cargo de A. RUIZ MIGUEL, Fernando Torres, Valencia, 1980,
pgs. 3(17 y sigs.
(27)/ Nota de M. L. M. C.:
VASAK, K.: Les dimenssions internationelles des droits de l'homme, Unesco, Pars,
1978; LAPEYRE, A.; DE TINGUY, F., y VASAK, K.: Les dimensions universelles des droits
de l'homme, vol. 1, prl. de F. Mayor, Bruylant, Bruxelles, 1990. Precisamente, este
tema de la paz fue objeto de un tratamiento pormenorizado en el Congreso de Fi-
losofa jurdica y social celebrado en Zaragoza bajo el ttulo Derecho, Paz, Violen-
cia (vase A.F.D. (1985), donde serecogen las ponenciasy principalesintervenciones).
Tambin ALARCN CABRERA, C.: Dimensiones de la paz como valor en el constitu-
19
enverdad de muydifcil articulacintcnica, cabecitar,a ttulodeejemplo,el
derecho al medio ambiente, el derecho a una calidad de vida digna, e inclu-
so el derecho a la paz, muchos de los cuales son recogidos, precisamente,
en nuestro texto constitucional en el captulo IJI del ttulo I.
4_ CARACTERES DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
DEL HOMBRE
A) APRECIACIONES DOCnUNALES
Los clsicos iusnaturalistas suelen atribuira los derechos fundamen-
tales del hombre los caracteres de inviolabilidad, inalienabilidad eim-
prescriptibilidad. Todos los derechos innatos -sostiene PRlSCO- son
en s inalienables porque estn necesariamente enlazados con la exis-
tencia del hombre y con su fin; aunque hace notar que, sin embargo,
puede renunciarse a su ejercicio en atencin a un fin moral prevalente
o paracumplir un deber (28).
Habrndeserconceptuadoslos derechos naturalescomoabsolut'bs?
Podra argumentarse que, precisamente por ser naturales, los derechos
del hombre son absolutos, ya que, teniendo su ra(z en la misma natura-
leza del hombre, no puede el Estado desconocerlos. No obstante, se ha
de observar que los derechos humanos fundamentales, aunque sean
naturales, son a la vez histrics, en cuanto su aplicacin y concrecin
estn sujetos a los procesos de la historia, lo que los hace limitables
porque, dentro de cada sociedad y de cada sistema jurdico, estn con-
dicionadosporlasexigenciasdelbiengeneraly lacoexistenciaconotros
derechos.
As, en la doctrina wtria no se estima que los derechos naturales
sean absolutos ni ilimitdos (29). Y comparte el mismo punto de vista
cionatismo comparado, publicaciones de la Univ. de Sevilla, Sevilla, 1988; Rmz MI-
GUEL, A.: La justicia de la guerra y de la paz, C.E.C., Madrid, 1988.
(28) PRISCO: Filosofa del Derecho fundada en la Etica, 2." ed., cit., nms. 183
a 187, pgs. 220 y sigs.
(29) Ya SANTAMAlA DE PAREDES, que consideraba como derechos naturales tanto
a los individuales como a los polticos, estimaba limitables a unos y otros (Curso
de Derecho poltico, 4." ed., Madrid, 1890, pgs. 177 y sigs.). En la doctrina ms
actual pueden vcrse en el mismo sentido, entre otros muchos autores, Luo PEA:
Derecho natural, Barcelona, 1947, pg. 343; CORTS GRU: Curso de Derecho natural,
Madrid, 1953, pg. 241; IZAGA: Elementos de Derecho poltico, 2.' edicin, Barcelona,
Bosch, 1952, t. n, pg. 244.
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 21):
En el mismo sentido, y con posteriordad a la 1.' ed. de este libro, se pro-
nuncian A. FERNNDEZ GALIANO: Derecho natural. Introduccin filosfica al De-
recho, Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, Madrid, 1974, pgi
la ms autorizada y actual doctrina iusnaturalista extranjera. La nece-
sidad de realizar los derechos fundamentales en el Derecho positivo
-advierteel profesor HELMUT COING- no significa que esa realizacin
tenga que ser absoluta... La existencia de la comunidad estatal pone,
con sus necesidades, lmites a los derechos fundamentales. Por eso el
Derecho positivo tiene que limitar necesariamente los derechos f u n d ~
mentales. El Derecho natural no puede trasponerse, sin modificaciones,
en la realidad (30).
Recientemente, algunos de nuestros especalistas en la materia han plan-
teado el tema del uso incorrecto o incluso el abuso de los derechos
fundamentales, dada la insistente y permanente invocacin a los mismos en
nuestra sociedad. Se trata aqu de aplicar la doctrina general del abuso del
derecho (art. 7.2 del Cdigo civil) al ejerciciode los derechos fundamentales,
inquiriendo y distinguiendo cul sea su uso correcto o legtimo respecto del
que se estima como uso demaggico o abusivo que de stos cabe hacer,
enfocando todo ello no nicamente desde el punto de vista jurdico, sino
tambin trascendiendo al plano poltico (31).
El abuso de las libertades fundamentales puede provenir, entre otras cau-
sas, de los comportamientos de los partidos polticos, de los mtodos.utili-
zados por los sindicatos, por el capitalismo, a travs sobre todo de las
empresas multinacionales y de los grupos de presin que constituyen los
medios de comunicacin sociaL Como fenmeno reciente se apunta tambin
a ciertas formas modernas de piratera: secuestros de personas o medios
de transporte por razones econmicas o polticas.
En la esfera positiva constitucional, las ms clsicas Declaraciones
de derechos, como la francesa de 1789, parecan dar a los derechos
individuales un nfasis de derechos absolutos. Como hace notar SN.
CHEZ AGESTA, se les formula, en ella, con un carcter negativo que les
da un valor absoluto (32). As. la libertad, segn su artculo 4.0, con-
siste en poder hacer todo aquello que no perjudique a otro, no encon-
trando otros lmites que aquellos que aseguren a los dems miembros
nas 140 y sigs. Hay posterior ed. en 1982. L. REcASF.NS SICHES: Tratado general de
Filosofa del Derecho, Porra, 4.' ed" Mxico, 1970, pgs. 596 y sigs., y G. PBcES-
BARBA, quien trata este tema al hablar de los lmites de los derechos fundamentales
(Derechos fundamentales, op. cit., pgs. 110 y sigs.).
(30) fundamentos de Filosofa del Derecho, trad. de J. DE MAURI, Barcelona,
Arel, 1961, pgs. 188 y sigs.
(31) Nota de M. L. M. C.:
ROVIRA VIAS, A.: El abuso de los Derechos Fundamentales, Pennsula, Barcelona,
1983, y GMEZ TORRES, C.: El abuso de los Derechos Fundamentales", en Los Dere-
chos Humanos. Significacin..., op. cit., pgs. 301 y sigs.
32) Curso de Derecho constitucional comparado, 2,' ed., Madrid, Editora Na-
cional, 1965, pg. 250. Hay ediciones posteriores. La Itma es de 1980.
20
21
de la sociedad el disfrute de los mismos derechos. Y la propiedad se
declaracomo derecho inviolable y sagrado; lo que dio paso a la nocin
tradicional de la misma e incorporada al Cdigo de Napolen, como
derecho de disfrutar y disponer de las cosas de la manera ms abso-
luta, siempre que no se haga un uso prohibido por las leyes o los re-
glamentos.
Pero la i:endencia social, propia de las Constituciones de nuestro
siglo, ha borrado de los derechos humanos todo asomo de derechos
absolutos. Las nuevas Declaraciones, de que luego hablaremos, llevan
propias limitaciones a la mayor parte de los derechos esenciales y fun-
damentales. En general, el ejercicio de libertades encuentra no slo
los lmites derivados de las exigencias de la coexistencia recproca de
los mismos, sino, adems, las limitaciones debidas al control pblico
que el Estado se reserva para proteger, en inters de los propios indi-
viduos, la seguridad de los mismos, la salubridad, la moralidad, el
bienestar ecoromico, etc.
En efecto, la dimensin intervencionista va a caracterizar a] EstadoSocial
de Derecho, como frmula jurdico-poltica, que se generaliza en Europa, y
cristaliza en el constituconalismo posterior a la Segunda Guerra Mundial,
siguiendo las pautas marcadas por la Constitucin de Weimar (1919). Las
declaraciones de derechos elaboradas en tal contexto van a responder a la
necesidad de patrocinar y garantizar los llamados derechos econmicos, so-
ciales y culturales, corrigiendo as las desviaciones del capitalismo y la con-
cepcin liberal-individualista de los derechos absolutos e ilimitados (33)_
En cuanto al problema de lbs lmites en la concepclOn marxista o
colectivista de los derechos humanos, no puede ofrecer duda ninguna.
Para ella no existen derechos naturales anteriores al Estado; y, consi-
guientemente, los derechos fundamentales concedidos al individuo por
las leyes tienen los lmites que exige el inters general, entendido en
sentido colectivista y segn las exigencias del rgimen poltico que lo
hace suyo.
(33) Vase sobre el tema VV.AA.: Derechos economlCOS, saciales y culturales,
op. cit.; PREUSS, U. K.: El concepto de los derechos y el Estado del bienestar,
en OLIVAS, E., Y otros: Problemas de legitimacin en el Estado social, Trotta, Ma-
drid, 1990, pgs. 65 y sigs.; PRAMO, J. R.: Bienestar, derechos y autonoma, en
MUGUERZA y otros: El fundamento de los derechos humanos, op. cit., pgs. 251 y
siguientes; Cosso DiAZ, J. R.: Estado social y derechos de prestacin, C.E.C., Ma-
drid, 1989; GOMES CANOTILHO, J. J.: Tomemos en serio los derechos econmicos,
sociales y culturales, en R.C.E.C., nm. 1(1988), pgs. 239 y sigs.
B) PUEDEN SER CONCEPTUADOS COMO ABSOLUTOS ALGUNOS
DE. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE?
No parece adecuado el excluir a grupos determinados de derechos
humanos de la notageneral de relatividad y limitabilidad propia de los
mismos. As, ni siquieralos derechos de lapersonalidad, en suconcepto
ms estricto, son absolutos en cuanto a su contenido, pues estn condi-
cionadosporlasexigenciasdelordenmoraly lasdelordenjurdico,que
obligan a ponerlos en relacin con los derechos de los dems hombres
y los imper..1tivos del bien comn. Mucho menos podran ser excluidas
las llamadas libertades pblicas o cvicas, que se atribuyen o reconocen
a loshombres encuantociudadanos deunEstadoy que estnsujetas a
las limitaciones y moderaciones en su uso que estabezca, por razones
de prudencia poltica, la autoridad civil (34). En general, el postulado
de la libertad como el de la igualdad jurdica no pueden concebirse en
ningn caso como valores absolutos (35). Muy bien observa, a este pro-
psito, SNCHEZ DE LA TORRE, que slo en las lneas generales de un
pensamiento utpico se puedecontinuarhablandode derechos humanos
absolutos. Desgraciadamente, en la vida real, ni siquiera en el sistema
social mscivilizadoalcanzan unaextensin y una seguridad que permi-
ten entenderlos de tal manera. Los derechos humanos son libertades:
esto es, facultades que requieren un gran despliegue de voluntad indivi-
dual y de solidaridad colectiva. La libertad es intento y logro de una
granmasadevirtudes sociales radicadas enlo msprofundoy difcil de
las personas. Por ello la libertad nunca es algo absoluto y espontneo
en la actividad o en la creencia humana, sino difcil cultivo de la digni-
dadpersonal de los individuos y de los pueblos (36).
Se plantean a veces, sin embargo, algunas distinciones a propsito
de esta relatividad de los derechos humanos. REN CASSIN, ex Magistra-
doy ex PresidentedelaCorteEuropeadeDerechosHumanos, nos habla
de que entre las libertades y derechos del individuo slo un pequeo
ncleo debe siempre conservar su carcter abpluto; en este ncleo se
incluye la libertad de conciencia y el derecho a una vida digna (37).
Ciertacoincidenciacon estaapreciacinguarda la que formula el profe-
sorMESSNER, enel sentido de que algunos de los derechos humanos, en
determinadosaspectos,son absolutos: as, porejemplo, tieneestecarc-
ter la libertad de conciencia, cuando se trate de la prctica privada de
(34) Vase MARnN ARTAJO (Alberto): La doctrina poltica de los Papas, Madrid,
Biblioteca de Autores Cristianos, 1959, pg. 59.
. ~ 5 Vase nuestro trabajo La idea de justicia, Madrid, Reus, 1968, pgs. 172 y
slgtllente.
(36) Teora y experiencia de los derechos humanos, cit., pg. 33.
(37) "Veinte afios despus de la Declaracin Universal: Libertad e igualdad, en
la Revista de la Comisin Internacional de Juristas, edicin especial 1968, 1.' parte,
cit., pg. 15.
22
23
la religin. Pero, por el contrario, casi todos los dems derechos del
hombre son derechos condicionados, pues no pueden llevar consigo el
menoscabo de derechos indudables de otras personas (por ejemplo, en
el caso de los sacrificios humanos) o del orden pblico (38).
Son, sin duda, razonables estas apreciaciones. La llamada libertad de
conciencia, que no se refiere slo al mbito religioso, sino tambin a las
dems esferas racionales de la vida humana y que ha sido definida como
el derecho incoercible y el deber supremo que cada uno tiene de seguir
la voz y el dictamen de su razn, de su conciencia, en el ordenamiento
de sus operaciones racionales (39), es tan inconcusa que ni siquiera ne-
cesita ser positivamente declarada: se desenvuelve en el interior del
hombre y cae, por ende, fuera del campo del Derecho, que regula las
manifestaciones externas y sociales de la vida y actividad de los hombres.
En trminos generales, la nica excepcin, muy acusada, a la limita-
bilidad de los derechos humanos es seguramente la nacida de la exigencia
de que, en cualquier situacin, dentro de la vida social civilizada, quede
a salvo la condicin del hombre como persona. Est por encima de los
poderes del Estado la dignidad humana, en todos sus aspectos, fsicos
(o externos) y morales. Las necesidades de la convivencia y del todo
social no pueden afectar jams al hombre en su valor de persona, o sea,
a su plenitud de hombre en cuanto tal hombre (40).
La dignidad humana parece ser el nico concepto reconocido de manera
universal e incontrovertida como fundamento de los derechos humanos en
los textos jurdicos internacionales. En los Prembulos de los Pactos In-
ternacionales (tanto en el de Derechos Civiles y Polticos como en el de
DereChos-Econmicos, Sociales y Culturales) se seala textualmente que,
Reconociendo que estos derechos se desprenden de la dignidad inherente
de la persona humana... . Se puede decir, por tanto, que la idea de digni-
dad funciona en la teora y filosofa de los derechos humanos como un
prius o antecedente lgico respecto de cualquier intento de conceptualiza-
cin o fundamentacin ulterior de los mismos.
Precisamente, el artculo 10 de nuestra Constitucin, que es el primero
de los contenidos en el Ttulo 1 correspondiente a los Derechos y Deberes fun-
damentales, consagra formalmente la dignidad de la persona humana como
uno de los postulados previos y del orden poltico, al decir, en
(38) MESSNER: Etica social, cit., pg. 509.
(39) P. Luis IZAGA: Elementos de Derecho poltico, 2." ed., cit., pg. 315.
(40) Nota de M. L. M. C.:
Sobre la dignidad humana, en general, vase el trabajo de L LEGAZ LACAMBRA:
Consideraciones sobre la dignidad de la persona y de la vida humana, en Anales
de la Real Academia de Ciencias Morales y Polticas, nm. 53, Madrid, 1976, p-
ginas 20 y sigs.; y en la doctrina extranjera, la importante obra de E. BLOCH:
Derecho natural y dignidad humana, trad. castellana de F. GONZLEZ VICEN, AguiJar,
Madrid, 1980.
su prrafo primero, que: "La dignidad de la persona humana, los derechos
inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el
respeto a la Ley y a los derechos de los dems son el fundamento del
orden poltico y de la paz socia!. Como vemos, los tres primeros postulados
se encuentran estrechamente vinculados y parecen deducirse coherentemente
de la idea de dignidad, que va a ser, a su vez, concretada y articulada
en otros preceptos del mismo Ttulo. Este precepto, junto con el artculo 1.1
del mismo texto constitucional, que consagra los valores superiores del or-
denamiento jurdico, es lo que ha llevado a los autores a constatar la
aproximacin de nuestra Constitucin a claras fundamentaciones iusnatura-
listas (41).
Salvada la jerarqua que, como derecho primario y esencial, corres-
ponde al que atae a la persona misma, en concepto de derecho natural
por excelencia, los individuales y, en su nocin ms general, los
derechos humanos, por muy importantes que sean, son susceptibles de
adecuadas, aunque no arbitrarias, limitaciones.
(41) Nota de M. L. M. C.:
Vase, por ejemplo, P. \LuCAs VERD: -Los ttulos Preliminar y Primero de la
Constitucin y la interpretacin de los derechos y libertades fundamentales, en
Los derechos humanos Y la Constitucin, nm. 2, R.F..U.C., op. cit., pgs. 9
y sigs., y Nueve de diciembre de 1931; seis de diciembre de 1978: dos fechas
clave en la lucha por los derechos Y libertades fundamentales, en A.D.H. (11),
op cit., pge. 243 y sigs. Tambin A. HERNNDEZ-GIL: El ordenamiento jurdico
y la idea de justicia, Real Academia de Jurisprudencia Y Legislacin, Madrid, 1980,
pgs. 41 y sigs., y scurso de clausura de las Jornadas organizadas por C.G.P.J.,
en P.J., op. cit., pgs. 115 y sigs.; OlLERO TASSARA, A.: La Constitucin: entre .el
normativismo y la axiologa, en AD.H., nm. 4 (1987), pgs. 389 Y sigs. Por su parte,
R. SORIANO considera, a partir de una interpretacin sistemtica de los preceptos
10.1 y 1.1 Y otros artculos le nuestrQ texto constitucional susceptibles de suminis-
trar un soporte filosfico iusnaturaltSta, que- caben interpretaciones distintas a sta
y que se encuentran ms prximas a una teoria material de los valores, sin
que dicho juicio prejuzgue de la .falta absoluta de consistencia de las argumenta-
ciones iusnaturalistas en este sentido, si el Jlerecho Natural es concebido en una
perspectiva abierta como mtodo epistemolgico Y valorativo de la realidad del
ordenamiento juridico, y no como una ontologa jurdica supraconstitucionaL _E
iusnaturalista la Constitucin espaola de 19781, en R.C.G. (1987), pgs. 109 y sigs
25
24
11
LOS DERECHOS HUMANOS EN SU RELACION
CON FIGURAS JURIDICAS AFINES
1. DERECHOS DEL HOMBRE Y DERECHOS
SUBJETIVOS
La dimensin subjetiva del Derecho o, lo que es igual, el derecho
concebidocomo atributo jurdicoindividual,como poderconcedido a la
voluntad de los particulares, como facultas agendi, fue perfectamente
conocido por el Derecho romano y por las escuelas filosfico-jurdicas
tradicionales (1). Lo que hay es que la denominacin de derecho sub-
jetivo como contrapuesta a la del Derecho objetivo y la preocupacin
doctrinal por su nocin y sus problemas corresponden al siglo XIX y
fue obra principalmente de la dogmtica civilstica, que ha hecho de
la figura del derecho subjetivo, como deca el pandectista BECKER, la
piedra angular de todo el edificio jurdico (2). El Derecho pblico ha
aceptado esta figura, forjando la de los derechos pblicos subjetivos
y la ha hecho suya tambin la Filosofa del Derecho.
Distintashansido lagnesisy el sentido delos derechos del hombre,
que han tenido una trayectoria y significacin fundamentalmente pol-
tica, como derechos del individuo frente al Estado, y un contenido ms
especfico que el de los derechos subjetivos, ya que est concretado a
los derechos esenciales humanos.
Qu relacin existir, en la actual dogmtica del Derecho, entre la
ideadelos derechos subjetivosy ladelos derechos humanos? Elprofe-
sorLEGAz, desde el ngulo de la Filosofa del Derecho, considerando los
derechos subjetivoscomo expresin de atributos dela personalidad, nos
dice que podran dividirse en derechos fundamentales de la persona,
derechos estatutarios y derechos subjetivos en sentido tcnico-jurdi-
(1) Vase nuestro artculo Derechos subjetivos, en la Nueva Enciclopedia Ju-
rdica, Barcelona, Seix, t. VII, pgs. 102 y sigs.
(2) Pandekten, Weimar, 1886, 12, pg. 46.
ca (3). Los derechos estatutarios son, paral, aquellos en que el sujeto
se halla en relaciones de comunidad y de organizacin. Los derechos
subjetivos propiamente dichos son aquellos otros en que el sujeto se
encuentraen relaciones de coordinacin y en que predomina el sentido
de libertad sobre el de funcin (4).
Resultaasquelos derechosesencialeso fundamentales delapersona
sonunasubespecie de los derechos subjetivos, cuando menos enel sen-
tido amplio de estos ltimos (5). Como dice el profesor HELMuT COING,
los derechos del hombre son los derechos subjetivos de autodetermi-
nacin del individuo (6). Lo que pasaes que, en laactualidad, es exten-
ssimo tanto elconcepto de los derechos subjetivos como el de los dere-
chos humanos: ya hemos visto que dentro de esta ltima al
lado de los tradicionales derechos individuales, existen y alcanzan cada
vez ms importancia los derechos sociales.
En esta delimitacin conceptual de los derechos humanos respecto del
derecho subjetivo hay que sealar, de acuerdo con las ms recientes orien-
(3) Filosofla del Derecho, 2." ed., Barcelona, Bosch, 1961, pg. 726. Hay pos-
teriores ediciones, la ltima de 1979.
(4) Ibidem, pgs. 728 y sigo
(5) Sobre el concepto del derecho subjetivo en sentido estricto, segn la tcnica
moderna, especialmente civilista, vase nuestro artculo "Derechos subjetivos, loe.
cit., pgs. 105 y sigo
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 5):
En el campo de la Filosofa del Derecho es preciso hacer referencia a la nove-
dosa aportacin de M. VILLEY: Estudios en torno a la nocin de derecho subjetivo,
traduccin castellana de A. GUZMN, Ed. Universitarias de Valparaso (Universidad
Catlica de Valparaso), Chile, 1976. Este ensayo, que se public posteriormente
en nuestro pas en lengua francesa, en Anales de la Ctedra Francisco Surez, n-
mero 12, fase. 2, Granada, 1972, recoge, precisamente, la crtica que desde posi-
ciones basadas en el Derecho natural clsico, de inspiracin neotomista, hace el
autor de referencia al concepto de derechos humanos (vase pgs. 239-148 y 9-16
de la op. cit., respectivamente, en ambas publicaciones). Entre nosotros, la nocin
derecho subjetivo ha sido tratada recientemente por ARA PINILLA, 1.: "Acerca de
la concepcin del derecho subjetivo en el realismo jurdico escandinavo, en
R.G.L.J. (diciembre, 1982), pgs. 495 y sigs., y HERNNDEZ MARN, R.: Derecho
subjetivo. Anlisis lgico de un tema de doctrina general del Derecho, en Estu-
dios de Filosofa del Derecho y Ciencia jurdica (en memoria y homenaje al ca-
tedrtico L. Legaz Lacambra (1916-1980), C.E.C.-Facultad de Derecho (Universidad
Complutense), Madrid, 1983, pgs. 485 y sigs.; RODRGUEZ DE QUIONES, A.: Algu-
nas consideraciones sobre la negacin del derecho subjetivo en L. Duguit, en
A.F.D. (1984), pg. 301; PRAMO, J. R.: El concepto de derecho, op. cit.; RUBIO
CASTRO, A.: Teora del Derecho Y derecho subjetivo en Alf. Ross, en A.F.D., n-
mero 4 (1987), pgs. 279 y sigs.; DfAz OTERO, F.: Los derechos subjetivos funda-
mentales en el constitucionalismo social y democrtico, en OLIVAS, E., y otros:
Problemas de legitimacin en el Estado social..., op. cit., pgs. 45 y sigs.; DfAz
OTERO, E., y OLIVAS, E.: La concepcin de los derechos subjetivos fundamentales
como garantas institucionales, en R.F.D.U.C., nm. 77 (1991); VIDAL GIL, E.: Los
derechos humanos como derechos Iubjetivos, en BALLESTEROS (ed.): Derechos hu-
manos, op. cit., pgs. 23 y sigs. .
(6) Fundamentos de Fifosofa del Derecho, versin espaola, cit., pgs. 162 Y
siguientes. .
27
26
taciones en la materia, que no parece que el estudio de la estructura formal
de los derechos subjetivos proporcione una gua segura para delimitar la
categora de los calificados como fundamentales (7). Aunque, desde luego,
resulta evidente que la idea de origen liberal -segn la cual los derechos
hl.lmanos habr que concebirlos como lmites a la accin del Estado y, por
consiguiente, fuente de obligaciones negativas o de abstencin- sigue ejer
ciendo cierto peso especfico, una somera visin de cualquier catlogo de
derechos humanos refleja la clara disparidad entre dichas estructuras.
2. DERECHOS DEL HOMBRE Y DERECHOS
PUBLICOS SUBJETIVOS
Esel derecho pblico subjetivouna moderna figura jurdicaintrodu-
cida como consecuencia de la concepcin del Estado de Derecho, que
obliga a considerar como relaciones jurdicas las relaciones entre el Es-
tado y los particulares, sbditos suyos. Tiene su nocin muchos prece-
dentes doctrinales (inclusoen la concepcin de los derechos del hombre
y del ciudadano divulgada por el Derecho constitucional francs), pero
laelaboracinde lateorade. losderechos pblicos subjetivoses debida,
sobretodo, a la literatura jurdicagermnica, a partirde la obra, funda-
mentalsima de G. JELLINEK, Systeme des subjetiven offentlichen Rech-
te (8). Hasido copiosa la literaturaque seha producido en torno a esta
importante categora jurdica (9), siquiera cuente tambin con muchos
partidarios la doctrinaquediscuteo limita muchola nocindel derecho
pblico subjetivo, los derechos del ciudadano como me-
ras soluciones jurdicas subjetivaso efectos reflejos del Derechoestable-
cido por el Estado (lO).
Es clara la relacin ntima de esta teora de los derechos pblicos
subjetivos con la de los derechos del hombre. Algn sector doctrinal ha
dado a los derechos humanos fundamentales la consideracin de dere-
chospblicossubjetivos. Noobstante,separana unay otraconstruccin
las siguientes importantes notas:
(7) Nota de M. L. M. c.:
PRIETO SANCH1s, L.: "Sobre el concepto jurdico delos derechos fundamentales,
en Estudios sobre derechos fundamentales, op. cit., pg. 79.
(8) En versin italiana: Sistema dei diritti pubblici subiettivi, Milano, 1912.
(9) Vase la bibliografa citada en el excelente estudio del profesor GARRIDO
FALLA: Derechos pblicos subjetivos, en la Nueva Enciclopedia Jurdica, Bar-
celona, Seix, t. VII, pgs. 6878. Tambin puede consultarse LUCAS VERD: Dere-
chos individuales, en la misma obra y tomo, pgs. 49 y sigs.
(lO) Vase GARRIDO FALLA, artculo cit., pgs. 69-71, que critica estas nuevas
posturas extremas.
l.a La estructuray contenidodelos derechos humanos son distintos
a los de los d:Fechos pblicos subjetivos. Aqullos son derechos de la
persona humana considerada como valor primario y que pueden ejerci-
tarse frente a la entidad poltica estatal. Estos otros implican una rela-
cin de subordinacin entre el Estado y sus sbditos, en la que puede
ser sujeto el Estado o el ciudadano. As, aun cuando sean derechos p-
blicos subjetivos los derechos del ciudadano (derechos fundamentales o
de libertad),hay, a su lado,otras especies de esta clase de derechos, en
las queeltitularesel Estado(aunquevayanentonces estos derechos en-
globados en el concepto de soberana) o los rganos del propio Estado.
2.
a
La fundamentacin tambinesdiversa. La teora de los derechos
del hombre ha tenido siempre, en su fondo, significacin iusnaturalista
o racionalista. En cambio, la teora.de los derechos pblicos subjetivos
va acompaada de un fuerte sentido formalista y positivista. Naci pre-
cisamenteesta teora,especialmentea travs de C. F. GERBER (11), como
una reaccin contra las doctrinas iusnaturalistas (12).
En la delimitacin conceptual que entre estas dos figuras -derechos
humanos y derechos pblicos subjetivos- traza PmUlz LUo, afirma que ..lo
que para la ideologa del Estado liberal de Derecho aparecan comoderechos
pblicos subjetivos, como esferas de actividad privada contrapuestas a la
actividad pblica, o como libertades limitadoras del poder, pasa a ser con-
siderado bajo el prisma del Estado social y democrtico de Derecho, como
momentos del ejercicio del poder, que no se contraponen a l, sino que le
son coexistencales. En este contexto, la nocin de derechos pblicos sub-
jetivos, en cuanto autolimitacin del poder soberano del Estado, debe ser
sustituida por la nocin de los derechos hu:.nanos fundamentales, entendidos
como limitacin que la soberana popularimponea los rganosquedependen
de ella. Enel Estadosocial y democrtico, meta a alcanzarconun desarrollo
progresivo de cuanto postula el artculo 1.1 de nuestra Constitucin, la
soberana no debe ser considerada como patrimonio estatal, sino como atrio
buto concreto de todos los ciudadanos... (13).
(11) Hber offentliche Rechte, Tbingen, 1852.
(12) As 10 advierte SANTI ROMANO y lo recuerda LUCAS VERD: Derechos indi-
viduales, loe. cit., pg. 49, nota.
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 11):
Entre la reciente doctrina espaola Sobre el derecho pblico subjetivo, vase
E. GARCA DE ENTERRA: "Sobre los derechos pblicos subjetivos, en R.E.D.A., 1971,
pgs. 443 y sigs., y A. ESTEBAN DRAKE: El derecho pblico subjetivo como instru-
mentacin tcnica de las libertades fblicas y el problema de la legitimacin
procesal, Civitas, Madrid, 1981.
(13) Nota de M. L. M. C.: /
(<<Delimitacin conceptuaI...,/en Derechos humanos..., op. cit., pg. 34.)
28
29
3. DERECHOS DEL HOMBRE Y DERECHOS
DE LA PERSONALIDAD
No podemos detenerLos ahora en la determinacin del COl1c"!pto y
naturakza, muy de los hamados de o
de la person-alidad (14). P<.'!ro ef indudable que tienen U'l mhito mn::ho'
ms reducido que el ele los derechJS humanos.
Sen estos de la j,;ersonalidad los que se ejelcitan sobre la
propia persona (segn una concepcin ya algo anticuada) o mas propia-
mente (segn ideas ms actuales) sobre determinadas calidades o atri-
butos, fsicos o morales, de la persona humana. Su teora es muy mode::-na
y per!enece, sobre todo, al Derecho privado: ha respondirlo al propsito
de que sean reconocidos tales dere:::hos como una nueva especie de de-
rechos privad0s dotadfJs de proteccin civiL
Por el contrario, la teora, ms antigua, de los derechos del hombre
tiene significacin fundamentalmente poltica: se preocupa de la tutela
pblica de los derechos del hombre (y ahora tambin de los derechos de
las comunidades.) agrupaciones formadas por los hombres), aspirando a
ponerlos bajo la proteccin del Derecho constitucional o de las institu-
ciones que hoy encarnan un pretendido Derecho universaL
Son muchos, ciertamente, los puntos de coincidencia entre los dere-
chos humanos y los de la personalidad. Unos y otros pueden ser con-
ceptuados como derechos naturales, ya que, como apunta LEGAz, los
rechos de la personalidad representan atributos que corresponden a la
persona por su misma naturaleza y estn enraizados en la propia con-
dicin del ser humano (15). La actual doctrina cientfica ampla bastante
el mbito de los derechos de la personalidad, admitiendo la categora de
los derechos pblicos subjetivos de personalidad (16). Mas, de todos mo-
dos, tienen siempre una esfera ms reducida que la propia de los dere-
chos humanos. En el concepto moderno, tan amplio, de los derechos
fundamentales del hombre, polticamente o internacionalmente garanti-
zados, son slo una especie de ellos, cuando estn dotados de esa ga-
ranta, los derechos de la personalidad (17).
(14) Les hemos dedicado nuestro e:;tudio Los derechos de la personalidad,
publicado en la R.G.L.l. (julioagosto. 1952). y en ed. sep.
(15) Filosofa del Derecho, 2.
a
ed., cit., pg. 726.
(16) V. PAOLO BISCARb'TTI: Derecho constitucional, trad. de P. Lucas Verd, Ma-
drid, Tecnos, 1965, pg. 196 (hay 2.
a
ed., en 1982, reimp. 1984).
(17) Nota de M. L. M. C.:
Entre la reciente doctrina espaola sobre los derechos de la personalidad
destaca el discurso de ingreso de J. BELTRN DE HERElJIA en la Rcal Academia de
Jurisprudencia y Legislacin, ledo el 29 de marzo de 1976, Construccin jurdica
de los derechos de la personalidad, con contestacin de A. HERNNDEZ GIL (Real
Academia de Jurisprudencia y Legislacin, Madrid. 1976). Tambin, el trabajo de
R. ANGEL YAGEZ: "La proteccin de la personalidad en el Derecho Privado, en
R.D.N. (enero-marzo, 1974). Con referencia a esta especie de derechos, pero cir-
cunscribindose al marco estrictamente constitucional. vase el trabajo de J. M.
MARTN BERNAL: Los derechos de la personalidad en la Constitucin espaola,
en R.G.L.J. (enero, 1979), pgs. 3 y sigs. Tambin el trabajo de L. H. CLAVERA
GOSLBEZ: Reflexiones sobre los derechos de la personalidad a la luz de la L. O.
1/1982, de S de mayo, en A.D.e., octubre-diciembre, 1983, pgs. 1243 y sigs., y ROGEL
VIDE, C.: Bienes de la personalidad, derechos fundamentales y libertades pblicas,
Real Colegio de Espaa. Boloniq, 1985 (vid. nota 6, pg. 34).
Por lo que a la doctrina extranjera respecta, en relacin con las recientes cons-
trucciones de los derechos de la personalidad, vase, aparte de las referencias del
autor, K. LARENz: "El derecho general de la personalidad en la jurisprudencia
alemana. trad. castellana de SANTOS .BRIZ. en R.D.Pr., 1963, pgs. 644 y sigs.; LIN-
DON, R.: ',es droits de la personalit, Dalloz, Pars, 19J4; AULETTA. T. A.: Riserva-
tezza e tutela della personalit, Univ. de Catania. Milano, 1978; RIGEAUX, F.: La
protection de la vie prive et des autres biens de la personalit. Bruylant, Bro-
xelles, 1990.
30
31
III
SISTEMATICA DE LOS DERECHOS HUMANOS
1. CLASIFICACIONES DOCTRINALES Y LEGALES
Son muchas las clasificaciones que de los derechos humanos se han
propuestoy no faltanautoresquecreenque todas ellas son insuficientes
y empricasy vale ms renunciaralempeo que persiguen. No obstante,
es conveniente conocer las clasificaciones que han sido ms corrientes y
las que reflejan el pensamiento actual.
A) DISTINCIONES CLSICAS
Las antiguasclasificacionesdelosderechos humanosporrazndelos
bienesquestosprotegeny delmodocmoelsujetoparticipaenelorden
jurdico, giraban en torno a la distincin, fundamentalsima, entre los
derechos civiles y los polticos (segn otra terminologa, derechos priva-'
dos y derechos pblicos).
As, destacadosiusnaturalistas,aunreconociendoquealserelhombre
sociable por naturaleza, todos los derechos son, a la vez, individuales y
sociales, clasifican los derechos humanos, segn su aspecto predominan-
te, en derechos naturales de carcter privado (llamados tambin indivi-
duales) y derechos naturales de carcter pblico (llamados tambin so-
ciales o polticos). Los primeros, dice Luo PEA, se refieren, singular-
mente y preferentemente, a la persona humana, prescindiendo de toda
consideracin a la organizacin jurdica de la sociedad en forma de
Estado, mientras que los segundos corresponden a la persona humana
frente al Estado, es decir, dentro de la sociedad polticamente consti-
tuida y jurdicamente organizada (1).
Con vistas a la concepcin de los derechos individuales, predominan-
te hasta muy avanzado el siglo XIX, que configuraba a tales derechos
(1) Derecho natural, Barcelona, 1947, pg. 340.
como libertades, se han clasificado los mismos alguna vez en estos dos
grupos: los de igualdad civil y los de libertad individual. Los primeros
hansido subagrupados en igualdad ante la ley, igualdad ante la justicia,
igualdadanteloscargose igualdadantelascargaspblicas.Los derechos
de libertad, por su parte, se dividan, en relacin con los intereses que
protegan, en derechos de libertad que miran a los intereses morales de
los individuos (libertad de conciencia, libertad de opinin, libertad de
reunin, libertad de enseanza y derecho de peticin) y derechos de li-
bertadque mirana los intereses materiales de los mismos (libertad per-
sonal, derecho de propiedad, libertad de trabajo, industria y comercio,
inviolabilidades de la correspondencia y del hogar) (2).
Pero la clasificacin ms simple y que tuvo mayor difusin entre los
tratadistas patrios de Derecho poltico durante el siglo pasado fue ladel
profesor SANTAMARA DE PAREDES, que divida los derechos humanos en
estas tres clases: -individuales (llamados tambin civiles o privados), po-
lticos (quecorrespondenalhombrecomociudadano) y mixtos(quepue-
den ser individuales o polticos, segn se apliquen a un fin individual o
a uI1 fin poltico). Con especial referencia a la Constitucin, vigente du-
rante tanto tiempo, de 1876, inclua este tratadista en el grupo de los
individuales los derechos de seguridad personal, de inviolabilidad del
domicilio y de la correspondencia, de propiedad, el relativo al culto y el
de libertad de profesin y de enseanza; en el grupo de los polticos, el
derechoa laobtencin de cargos pblicos y el de sufragio, y enel grupo
de los mixtos, el derecho de libre emisin del pensamiento, los de re-
unin y asociacin y el de peticin (3).
B) LA MODERNA CATEGORA DE LOS DERECHOS
ESPIRITUALES O MORALES
No es extrao que sean los filsofos del Derecho los que, al enfren-
tarse con los derechos del hombre, hayan fijado su atencin a un as-
pecto poco estudiado por la doctrina clsica y que merece particular
atencin: el de los bienes espirituales humanos como objeto de debido
.respeto y proteccin porel Derecho.
AUER (Albert) distingueentrelos derechos biolgico-existenciales Ylos
derechos espirituales (4). Y en nuestra pattia, el profesor LEGAZ LACAM-
BRA nos habla de derechos de la persona en su substrato fsico (derecho
(2) OSSORIO y GALLARDO: Los derechos 'del hombre, del ciudadano y del Estado,
Buenos Aires, 1946, pgs. 21 y sigs.; CERD MEoINA: Actuales tendencias en mate-
ria de garantas constitucionales, en Revista de Derecho y Ciencias Sociales, Uni-
versidad de Concepcin (Chile), octubre-diciembre de 196;' pg. 32.
(3) Curso de Derecho poltico, 2.' ed., Madrid, 1890, pi{gs. 176 y sigs. y 664 y sigs.
(4) Der Mensch hat Recht, Graz-Viena-Colonia, 1956, pgs. 273 y sigo
32
33
a la vida, a la integridad, a la subsistencia), en su seoro sobre el mundo
exterior (derecho a la propiedad), en su vida social y en el plano de la
vida personal que tiene su eje en la intimidad. Marcando la importancia
de estos ltimos derechos pertenecientes a la dimensin ntima del hom-
bre, nos dice que un derecho fundamental del hombre es el derecho a
su intimidad, a que su intimidad sea respetada -a que el Derecho, pues,
se mantenga y se atenga a su condicin de forma de la vida social- y
all tienen sus fundamento el derecho a la integridad moral (o derecho
al honor) y los derechos de libertad de conciencia, de pensamiento, de
eleccin de estado, de educacin, etc. (5).
Los civilistas toman buena nota de esta categora de derechos morales
al tratar de los de la personalidad, incluyendo entre ellos el derecho al
honor, a la esfera ntima de la persona y a la reserva (una de cuyas ma-
nifestaciones es el derecho a la imagen), el derecho al secreto (con el
secreto de la correspondencia), el derecho moral de autor, etc. (6).
Con relacin a este tema y por lo que respecta a la tutela real y efectiva
de algunos derechos de la personalidad, resulta imprescindible hacer refe-
rencia a la Ley Orgnica 1/82 de proteccin civil del derecho al honor, a la
intimidad personal y familiar y a la propia imagen, de 5 de mayo de 1982
(B.O.E. de 14 de mayo), que representa el desarrollo del mandato constitu-
cional contenido en el artculo 18 de la norma fundamental para articular
la proteccin de los derechos comprendidos en tal precepto. Esta Ley, que
es un texto breve (consta nicamente de nueve artculos, una disposicin
derogatoria y dos disposiciones transitorias, precedida de una Exposicin
de Motivos) viene a cubrir un importante vaco legislativo, ya que el Cdigo.
civil no recoga expresamente dichos derechos, y la proteccin de los mis-
mos se ha venido efectuando hasta ahora por va jurisprudencial, tomando
(5) Filosofa del Derecho, 2.' ed., cit., pg. 727. .
(6) Pueden verse: DE CUPIs: I diritti del/a personalit, Milano, 1950; MARTN-
BALLESTERO: La persona humana y su contorno, Madrid, s. f.; CASTN: Los dere.
chos de la personalidad (sep. de la R.G.L.J., Madrid, 1952, y los autores all citados).
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 6):
En cuanto a la doctrina ms moderna sobre los derechos de la personalidad,
vase recientemente en nuestro pas O'CALLAGHAN MUoz, X.: Sinopsis de los de.
rechos de la personalidad, en Actualidad Civil, 2/1986, pgs. 1885 y sigs.; PARRA
LucAN: Derechos de la personalidad, intromisin ilegtima y derecho a la intimi-
dad. Comentario a la sentencia de 28 de octubre de 1986, en A.D.C., 1987, p-
ginas 985 y sigs., y. La Ley General para la defensa de los consumidores y usua-
rios bajo la ptica de los derechos de la personalidad, en Actualidad Civil,
1988, pgs. 401 y sigs.; ROGEL VIDE, C.: Bienes de la personalidad, derechos funda-
mentales, libertades pblicas, op. cit.; LPEZ JACO ISTE, J. J.: Una aproxima-
cin tpica a los derechos de la personalidad, en A.D.C. (1986), fasc. IV, p.
ginas 1059 y sigs.; CLAVERA GOSLVEZ, L. H.: Notas para la construccin jurdica
de los l/amados derechos de la personalIdad. Homenaje a J. Beltrn de Heredia,
Universidad de Salamanca, Salamanca, 1984; HERRERO TEJEDOR, F.: Honor, intimi-
dad y propia imagen, prl. de R. Jimnez de Parga, Colex, Madrid, 1991.
34
como base el genrico artculo 1.902, que regula la culpa extracontractual (7).
Dicho texto fue modificado parcialmente por la Ley Orgnica 3/1985, de 29
de mayo.
En los estudios especficamente dedicados a los derechos humanos,
as como en los documentos oficiales relativos a los mismos, se da actual-
mente mucha importancia y relieve, dentro de la categora de los dere-
chos morales, al llamado derecho a la intimidad, que a su vez se proyecta
en una serie de derechos singulares de especial relevancia. RUlz-GIMNEZ
ha hecho notar recientemente la que llama estructura plural de derecho
a la intimidad y la significacin del mismo en el actual momento del
vivir humano, como un valor fundamentalsimo. A medida -nos dice-
que se acenta el proceso de socializacin en las relaciones interhumanas
y la tcnica invade los sectores ms recoletos de la existencia -no slo
en la vida colectiva, sino tambin en la individual-, se agudiza ms la
urgencia de defender el ncleo entraable, la zona ms ntima de la per-
sona en s misma y en su dilogo con sta o la otra persona de su con-
torn<;:> inmediato (8). Da idea de la importancia que hoy se atribuye a
(7) Nota de M. L. M. c.:
Un comentario pormenorizado a esta Leyes el realizado por M. DE LA VALGOMA:
Comentario a la Ley Orgnica de proteccin civil del derecho al honor, a la inti-
midad personal y familiar y a la propia imagen, en A.D.H. (11), op. cit., pgs. 649
y sigs. Vase asimismo Proteccin del derecho al honor, a la intimidad y a la
propia imagen, ed. preparada por J. Serra Calleja y L. Puente Segura, bajo la di-
reccin de R. BERCOVITZ, Tecnos, Madrid, 1988.
(8) El derecho a la intimidad, en t:l diario Ya, nm. de 14 de enero de 1969.
Nota de M. L. M. C. (Adicin a la nota 8):
Sobre el derecho a la intimidad y sus diferentes aspectos existe actualmente en
castellano abundante bibliografa, algunos de cuyos ttulos reseamos a continua-
cin, haciendo especial hincapi en los que se refiereIl' a nuestro ordenamiento
jurdico post-constitucional: BATLLE SALES, G.: El derecho a la intimidad privada
y su legislacin, Marfil, Alcoy, 1972; FARIAS MANTO NI, L.: El derecho a la intimi-
dad, Trivium, Madrid, 1983; FERREIRA RUBIO, D.: El derecho a la intimidad (anlisis
del artculo 1.071 bis del Cdigo Civil), prl. de J. M. CASTN VZQUEZ, Universal,
Buenos Aires, 1982 (esta obra est referida fundamentalmente al ordenamiento ju-
rdico argentino, aunque tambin se analizan la doctrina, jurisprudencia y legis-
lacin comparadas); IGLESIAS CUBRIA, A.: El derecho a la intimidad, Universidad
de Oviedo, 1970; DE MIGUEL CASTAO, A.: Derecho a la intimidad frente al dere-
cho a la informacin. El ordenador y las leyes de proteccin de datos, en
R.G.L.J. (abril, 1983), pgs. 319 y sigs., y Derecho a la informacin frente al de
recho a la intimidad. Su incidencia en el sistema de informacin estadstica,
I.N.E., Madrid, 1983; PREZ-Luo, A. E.: La intimidad como derecho fundamen-
ta', La intimidad en la sociedad informatizada e Intimidad e informtica
en la Constitucin, publicados en la R.E.P. y ahora recogidos en los captu-
los 8, 9 y 10 de Derechos humanos, Estado de derecho y Constitucin, op. cit., p-
ginas 317 y sigs.; PUENTE Muoz, T.: El derecho a la intimidad en la Constitucin,
en A.D.C., t. XXXIII, facs. IV (octubre-diciembre, 1980), pgs. 915 y sigs.; SEMPE-
RE, C.: Artculo 18 del vol. 11 de Comentarios ... , dirigido por O. ALZAGA, op. cit.,
pgs. 425 y sigs.; TRUYOL SERRA, A., Y VILLANUEVA ETcHEvARRfA, R.: Derecho a la
intimidad e informtica, en Informacin Jurdica, nm. 318 (1973), pgs. 105 y si-
guientes; VIDAL MARTfNEz, J.: Manifestaciones del derecho a la intimidad personal
/
35
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este tema del derecho a la intimidad la circunstancia de que se abord
el mismo y fue objeto de desarrollos amplios en la Conferencia de juris-
tas nrdicos organizada por la Seccin sueca de la Comisin Internacio-
nal de Juristas en mayo de 1967 (9). Tiene ya la regulacin del repetido
derecho una base positiva en la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos (arts. 12 y 17), en el Pacto sobre los derechos civiles y polti-
cos de 1966 y en el Convenio europeo para la proteccin de los derechos
humanos y las libertades fundamentales de 1950.
En efecto, en este ltimo texto legal, ratificado por Espaa en 1979,
aparece regulado el derecho a la intimidad en su artculo 8, cuyo prrafo 1.-
dice: Toda persona tiene derecho al respeto de su vida privada y familiar,
de su domicilio y de su correspondencia. Como es sabido, en virtud del
artculo 10.2 de nuestra Constitucin, las normas relativas a los derechos
fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpre-
tarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos
y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratifi.
cados por Espaa, lo que resulta particularmente significativo en el caso
del Convenio Europeo, cuyo artculo 25 (donde se contempla la posibilidad
y [amilar, en R.G.D., nm. 433-434 (octubre-noviembre, 1980), pgs. 1042 y sigs., y
La proteccin de la intimidad de la persona en el ordenamiento positivo espaol,
en Revista de Derecho Privado (julio-agosto, 1980), pgs. 755 y sigs., y El derecho
a la intimidad en la Ley Orgnica de 5 de mayo de 1982, Montecorvo. Madrid, 1984.
Ms recientemente, vase AGUlLAR FERNNDEZ HONTORIA, J.: De nuevo en torno
a la defensa de la intimidad como lmite a las obligaciones de informacin tribu-
taria, en Rev. de Derecho Bancario y Burstil, nm. 17 (1985); BOIX REIG, J.:
Consideraciones sobre la proteccin penal de la intimidad y del honor e infor-
mtica, en Anales de la Universidad de Alicante, Facultad de Derecho, nm. 2
(1983); CADEDO NEBOT, R.: Sobre las acciones por difamacin, en P.J., nm. 2
(1986); GARCfA DE PABLOS MOLINA, A., y ZUBIRA DE SALINAS, l.: La proteccin penal
del honor y la intimidad como lmite al ejercicio del derecho a la libertad de ex-
presin, en Libertad de Expresin y Derecho Penal, Madrid, Edersa, 1985; GARCA
VlTORIA, A.: El derecho a la intimidad en el Derecho Penal y en la Constitucin
de 1978, Aranzadi, Pamplona, 1983; JIMNEZ CAMPO, J.: La garanta constitucional
del secreto de las comunicaciones., en R.E.D.C., nm. 20 (1987); MADRID CONESA, F.:
Derecho a la intimidad, informtica y Estado de Derecho, Tirant lo Blanch, Va-
lencia. 1984; RoJO AJURIA, L.: La tutela civil del derecho a la intimidad., en A.D.C.,
nm. 1 (1986); ROMERO COLOMO, A. M.: Derecho a la intimidad, a la informacin
y proceso penal, Colex, Madrid, 1987; SANTAMARA PASTOR, J. A.: .Sobre el derecho
a la intimidad, secretos y otras cuestiones innombrables, en R.E.D.C., nm. 15
(1985); RoJO AJURIA: La tutela civil del derecho a la intimidad, en Actualidad
Civil, 1988, pgs. 1073 y sigs.; IGARTUA ARREGUI: .La proteccin del honor y la inti-
midad, en P.l., nm. 5, pgs. 85 y sigs.; GONZLEZ GAITANO, N.: El deber de res-
peto a la intimidad. Informacin pblica y relacin social, Eunsa, Pamplona, 1991;
O'CALLAGHAN Muoz, X.: Libertad de expresin y sus lmites: honor, intimidad e
imagen, Madrid, 1991; RIPOLLS SERRANO, M. R., Y RIPOLLS SERRANO, E.: Dere-
cho al honor e intimidad y derecho a la informacin, en R.C.C., nm. 16 (1989).
Desde el punto de vista estrictamente filosfico, ARANGUREN, J. L., Y otros: De
la intimidad, ed. C. Castillo del Pino, Crtica, Barcelona, 1989.
(9) Puede verse una extensa referencia a sus conclusiones en el artculo de
ZANNONI, En el ao de los derechos humanos, publicado en la R.C.L.J., julio-
agosto de 1968, y en ed. sep., pgs. 20 a 27 de esta ltima.
del recurso individual ante la Comisin Europea de Derechos del Hombre)
ha sido expresamente aceptado por el Estado espaol desde 1981. Por ello
es de capital importancia la toma en consideracin de la Jurisprudencia de
Tribunal Europeo de Estrasburgo, que se ha pronunciado en varias ocasiones
en materia de este derecho a la intimidad (vanse, entre otras, las sentencias
emitidas en los casos Klas, de 6 de septiembre de 1978; Marcks, de 13 de
junio de 1979; Dudgeon, de 22 de octubre de 1983; Silver y otros, de 25 de
marzo de 1983; Malone, de 2 de agosto de 1984; Rasmussen, de 28 de noviem-
bre de 1984; Rees, de 17 de octubre de 1986; Leander, de 26 de marzo de 1987;
O. H. B. Y R. contra el Reino Unido, de 8 de julio de 1987; Norris, de 6 de
diciembre de 1988; Olsson, de 24 de marzo de 1988; Berrehab, de 21 de
marzo de 1988; Chappell, de 30 de marzo de 1989; Eriksson, de 22 de julio
de 1989; Kroslin y Huvig, de 24 de abril de 1990, integrando y dotando de
contenidos ms precisos al texto del Convenio).
Adems, es preciso sealar, en relacin con el derecho a la intimidad,
que en el seno del Consejo de Europa se ha elaborado un Convenio para
la proteccin de datos, cuyo objeto es el de reforzar la proteccin jur-
dica del individuo respecto al tratamiento automatizado de los datos de
carcter persona! que le conciernen. Este texto, denominado Convenio para
la proteccin de las personas con relacin al tratamiento automatizado de
los datos de carcter personal, qued abierto a la ratificacin de los
Estados el 28 de enero de 1981 y fue firmado por el entonces Embajador
de Espaa cerca del Consejo de Europa, J. L. MESstA, el 28 de enero de
1982. Precisamente, la ausencia en su denominacin del adjetivo europeo
obedece deliberadamente al propsito de poder ser suscrito por Estados que
no forman parte del Consejo de Europa, logrando as mayor mbito de
vigencia. En el "Prembulo del texto, tras reafirmar el compromiso de los
Estados signatarios en favor de los derechos del hombre y de las libertades
fundamentales, se admite, por otra parte, que en ciertas condiciones el ejer-
cicio de una libertad total de tratamiento de la informacin podra perjudi..
car el disfrute de otros derechos fundamentales, como, por ejemplo, el de
recho a la intimidad, siendo precisamente esta necesidad de lograr un justo
equilibrio entre los distintos derechos e intereses de las personas la causa
de que el convenio imponga ciertas limitaciones o condiciones a! tratamiento
de la informacin (10).
Indudablemente, debido a los avances tecnolgicos que caracteri;;an a la
sociedad en que vivimos, todos los ciudadanos, desde que nacen, se encuen-
tran expuestos a violaciones de su intimidad y altercados a su integridad,
perpetrados por ciertos usos o determinados abusos de la informtica y la
telemtica. La injerencia de los ordenadores en las diversas esferas y en
las relaciones de la vida cotidiana puede generar nuevas formas de agresin
a los derechos y libertades, sobre todo a este ncleo de derechos espiritua
(10) Nota de M. L. M. C.:
La versin castellana del texto del Convenio fue editada, junto con la Memoria
explicativa que lo acompaa, por el Ministerio de la Presidencia del Gobierno
(Servicio de Informtica), Madrid, 1982.
37
36
les que afectan tan sustancialmente a la identidad humana. En tales circuns-
tancias, se hace imprescindible la regulacin jurdica de la informtica y
no es extrao que, como seala, por ejemplo, PREZ Luo (11), se est ini-
ciando un movimiento de la doctrina jurdica y de la jurisprudencia de los
pases con mayor grado de desarrollo tecnolgico tendente al reconocimiento
del derecho a la libertad informtio y a la facultad de autodeterminacin
en la esfera informativa.
e) LA CATEGORA DE LOS DERECHOS DE TIPO SOCIAL
No fueron desconocidos estos derechos por las doctrinas tradiciona-
les, pero la significacin de los mismos era pequea y muy debilitada
en la poca del individualismo jurdico.
El relieve doctrinal de los derechos sociales, considerado como una
nueva y trascendentalsima categora jurdica, contrapuesta a la de los
derechos individuales, corresponde principalmente al fundador de la es-
cuela del Derecho social, GEORGES GURTVITCH. Superando este jlustre
escritor de nuestros das las ideas individualistas que haban dominado
en tiempos anteriores, hace notarque estando inseparablemente unidos
los derechos subjetivos y el Derecho objetivo, hay que reconocer no
slo la existencia de derechos subjetivos individuales, ligados al Dere-
cho individual y que se contraponen, sino tambin a la realidad de los
derechos subjetivos sociales, ligados al Derecho social y que se nter-
penetran (12).
No deja de prestarse a dudas y discusiones el concepto especfico
de los derechos sociales. Fundamentalmente son derechos laborales,
entre los que destacan el derecho de los trabajadores a la seguridad
econmica (que incluye el derecho a un trabajo productivo y a un
sistema de seguros), a las condiciones en que tiene lugar el trabajo y
a las garantas complementarias (libertad sindical, derecho de huel-
ga, etc.) a los que se van aadiendo algunos otros que traspasan ya el
(11) Nota de M. L. M. C.:
PREZ Luo, A.: Libertad informtica. Nueva frontera de los derechos funda-
mentales, en LOSANO, M.; PREZ Luo, A. E., y GUf:RRBRO, M. F.: Libertad infor-
mtica y leyes de proteccin de datos personales, C.E.C., Madrid, 1987, pgs. 137 y
siguientes. Vase tambin el vol. col. Problemas actuales de la documentacin y
la informtica jurdica (Actas del Coloquio internacional celebrado en la Univer-
sidad de Sevilla, 5-6 de marzo de 1987), a cargo de E. A. Prez Luo, Tecno-Funda-
cin Cultural Luo-Pea, Madrid, 1987; tambin el vol. col. Implicaciones socio-
jurdicas de las tecnologas de la informacin, V Encuentro 1987, CITEMA, Madrid,
1988.
(12) GURVITCH: L'Idee du droit social, Pars, 1931, pgs. 626 y sigs., y Les de-
clarations des droits sociaux, 1946.
mbito laboral, como el derecho de propiedad al servICIO de los fines
sociales (13) e incluso los derechos de orden cultural.
Lo cierto es que esta flamante categora jurdicaha venido a ser re-
conocida en las ms modernas de derechos de orden
constitucional (sobre todo despus de la guerra 1914-18) y en los ms
recientes textos internacionales relativos a derechos humanos, como
hemos de ver ms adelante.
La tenninologa que se ha llegado a imponer en la actualidad para desig-
nar a este grupo de derechos de tipo social (segn los denomina el autor)
es lade derechos econmicos, sociales y culturales, coincidiendo la doctrina
sobre ellos en afirmarque, a pesarde su heterogeneidad, tienen como comn
denominador el de encontrarse dirigidos a realizar y garantizar las exigencias
procedentes del valor y principio de la igualdad, por oposicin a los llama-
dos derechos civiles y polticos, que inciden primordialmente en el desarro-
llo y la realizacin del valor libertad (14).
D) CUADRO GENERAL SISTEMTICO DE LOS DERECHOS
HUMANOS EN LAS DOCTRINAS ACTUALES
Los expositores de Derecho pblico, muy directamente interesados
por los derechos del hombre, acogen con preferencia para la cataloga-
cin de los mismos el criterio de las garantas jurdico-polticas que
protegen esos derechos fundamentales. As, el profesor SNCHEZ AGES-
TA, atendiendo a la naturaleza del bien protegido por los derechos hu-
manos y a la diversa naturaleza de su realizacin y garanta jurdica,
clasifica los derechos proclamados en los textos constitucionales en
cuatro principales grupos:
(13) Pueden verse, sobre el concepto de los llamados derechos sociales: GEOR-
GES BURoEAu: Manuel de Droit public, Les droits sociaux, Pars, 1948; MARIO CERD
MEUINA: Las actuales tendencias en materia de garantas constitucionales, en la
Revista de Derecho y Ciencias Sociales, de la Universidad de Concepcin (Chile),
octubre-diciembre de 1962, pg. 41, Y ANGEL' SNCHEZ DE LA TORRE: Teora y expe-
riencia de los derechos humanos, Madrid, 1968, pgs. 80 y sigs.
(14) Nota de M. L. M. C.:
Sobre el tema hay abundante bibliografa, de la que nicamente consignamos
algunos de -los recientes trabajos en lengua castellana, que abordan la materia
con carcter general. Vase MART DE VESES, C.: .Normas internacionales relativas
a los derechos econmicos, sociales y culturales, en A.D.H. (lI), op. cit., pgs. 277
y sigs., y El proceso de positivacin de los derechos sociales y cultu-
rales en el plano internacional, en A.D.H. (lII), op. cit.; PEcES-BARBA, G.: Re-
flexiones sobre los derechos econmicos, sociales y culturales, Universidad de
Murcia, Murcia, 1981; PREZ Luo, A. R.: El concepto de igualdad como funda-
mento de los derechos econmicos, sociales y culturales. en A.D.H. {I), op. cit.,
pgs. 257 y sigs.; tambin las ponencias presentadas a las IV Jornadas de Pro-
de Filosofa del Derecho, celebradas en Murcia, Derechos econmicos,
sOCtales y culturales, op. cit.; PECES-BARBA, G., y otros: Garanta internacional de
los derechos sociales, Ministerio de Asuntos Sociales, Madrid, 1990.
38
39
a) Derechos civiles, que protegen la vida personal individual, san-
cionando la violacin de los bienes garantizados y especificando los
supuestos, la autoridad y el procedimiento (garanta legal, judicial y
procesal) que exige para su licitud la privacin de esos bienes por razn
del bien pblico. Comprende este grupo: a') los derechos de la intimi-
dad personal (proteccin negativa de la autonoma de la vida privada
frente a su violacin por los particulares o por agentes del Estado);
b') los derechos de seguridad personal (proteccin de la libertad me-
diante la garanta de la ley aplicada por el Juez); c') derechos de segu-
ridad econmica (garantas de la propiedad y de la legalidad de los
impuestos); d') derechos de libertad econmica (libertades de trabajo,
de industria, de comercio).
b) Derechos pblicos; que son derechos de intervencin en la for-
macin de la opinin pblica (libertades de reunin, de expresin del
pensamiento, de informacin y de constituir asociaciones polticas o
culturales).
c) Derechos polticos; que son derechos de participacin en la vida
pblica (derechos de peticin., de sufragio, de ejercer cargos pblicos,
etctera).
d) Derechos sociales, de los que pueden hacerse dos subgrupos:
a') derechos del desenvolvimiento personal (derechos a la instruccin y
la educacin, a constituir una familia, a la prctica del culto religioso),
y b) derechos sociales estrictos, que implican una prestacin positiva
del Estado, inspirndose en los principios de justicia social y seguridad
social (derechos a la propiedad personal y familiar, al trabajo, a un
salario justo, a los seguros sociales, a la asociacin laboral) (15).
Quienes contemplen los derechos humanos desde el ngulo de la
Filosofa del Derecho nos presentan sntesis de ellos que, aun a travs
de una fundamentacin diversa, llegan a resultados no muy diferentes.
As, el profesor SNCHEZ DE LA TORRE, poniendo en relacin la teora
de los derechos humanos con la idea de justicia en la vida social, em-
pieza por distinguir varios grupos de relaciones sociales, en conexin
con sendas clases de justicia. Hay, ante todo, en las relaciones del
hombre como ser social unas marcadas por el sello de la intimidad,
mientras que otras denotan cierta distancia en el trato con los dems.
y esto se traduce en una distincin de dos especies o niveles de derechos
humanos: los llamados derechos de la intimidad (de la privacy, como
prefieren decir los ingleses y americanos, o de la solitudine, segn DEL
VECCHIO), que positivamente han de estar albergados por el Ordena-
miento jurdico como partes integrantes de la vida privada del indi-
viduo (por ejemplo, libertad de conciencia, libertad de expresin, de-
(15) Lecciones de Derecho politico, ed. cit., pgs. 562 y sigo
recho a la familia, derecho de inviolabilidad de domicilio, de corres-
pondencia, etc.) y los derechos derivados de la pertenencia de un
individuo o grupo a la colectividad amplia, que se traducen en la liber-
tad de poder establecer, sin discriminacin alguna, toda clase de rela
ciones conmutativas y toda clase de responsabilidades pblicas segn
las condiciones en que participa cualquiera de los dems individuos o
grupos. Como este segundo grupo de derechos humanos tiene un con
tenido muy complejo, al comprender derechos tan variados como los
de indiscriminaciones culturales y sociales, los civiles y polticos, y los
econmicos, resultan, por tanto, cuatro grandes grupos de derechos
humanos: los derechos de la vida particular; los derechos de indiscri
minacin cultural y social (derechos sociales y derechos a la cultura);
los derechos de participacin cvica y poltica, y los derechos de la ac-
tividad econmica (propiedad y trabajo). Los derechos de indiscrimi
nacin, culturales y sociales, guardan correspondencia con la llamada
justicia general; los derechos civiles y polticos, con la justicia distri
butiva, y los derechos econmicos, con la justicia conmutativa (16).
Tambin en el mbito propio de la Filosofa del Derecho conviene hacer
referencia a las clasificaciones ms actuales de los Derechos Humanos, que
proponen los profesores PECES-BARBA, CASTRO CID Y ATIENZA. El primero de
ellos sistematiza, a efectos pedaggicos, la materia de los derechos humanos
atendiendo a cuatro criterios distintos: V) al contenido; 2.
a
) a su mbito de
aplicacin; 3.) al sujeto titular de los mismos, y 4.0) a las fuentes y garan-
tas, que es precisamente la sistemtica seguida por la Constitucin espaola,
donde se ha utilizado -en opinin de este autor-
operativo (y no cientfico), que sirve para facilitarJia labor de aplicacin e
interpretacin del Derecho (17). Por su parte, Bt CASTRO CIDrXipone una
tabla clasificatoria compleja, basndose ea criterio del
carcter o contenido peculiar de los derechos del hombre, no sin hacer antes
unas correctas puntualizaciones metodolgicas en torno a la utilidad y rela-
tivismo de todas las clasifiaaciones. As, distingue tres grandes categoras de
derechos: 1.0) los que reconocen y tutelan la integridad fsica y moral del
hombre; 2.") aquellos que reconocen y tutelan su libre actuacin, y 3:) aque-
llos derechos que promueven un orden social que garantice el ejercicio de los
derechos de integridad y libertad (18). Finalmente, M. ATIENZA realiza una
(16) SNCHEZ DE LA TORRE: Teora y experiencia de los derechos humanos, cit.,
pgs. 33 a 102, y especialmente 47 y 58 a 62. '
(17) Nota de M. L. ,M. e.:
Derechos fundamentales, op. cit., cap. III, Clasificacin de los derechos fun-
damentales, pgs. 91 y sigs.
(18) Nota de M. L. M. e.:
"La dimensin cientfica de los derechos del hombre, en Los derechos huma-
nos, significacin ... , op. cit., pgs. 119 y sigs. En cuanto a las clasificaciones de los
derechos fundamentales en nuestra Constitucin vigente, la bibliografa sobre el
tema es muy abundante y la consignaremos, en la medida de lo posible, en su
lugar oportuno (vase Cap. IX).
40
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original clasificacin de los Derechos Humanos partiendo de la tipologa de
los conceptos jurdicos fundamentales propuesta por V. N. HOHFELD (19),
que resulta algo ms compleja que las anteriores. Elabora, aS, una clasi
ficacin estructural" de los mismos. Distingue cuatro modalidades de dere
chos subjetivos en sentido estricto (claim), segn que el deber correlativo
consista en una accin positiva o en una omisin, y segn cul sea el status
denticodelaaccindel titulardel derecho; trestiposde libertades(privilege),
segn que la libertad se presente como facultad unida al ejercicio de cierto
tipo de derechos (claim) o bien comofacultad desligada de ellos; cuatrotipos
de potestades (power), segn que su ejercicio sea o no facultativo y corres
ponda a particulares o a rganos pblicos; y un nico tipo deinmunidad (20).
E) CLASIFICACIONES INFERIBLES DE LAS ACTUALES
DECLARACIONES DE DERECHOS
De las actuales Constituciones y documentos internacionales, espe-
cialmente los emitidos por las Naciones Unidas, pueden obtenerse dos
tipos de clasificaciones: por el sujeto de los derechos humanos y por
el objeto o contenido de stos.
a) Clasificaciones por razn del sujeto
Mientras que las Constituciones polticas del siglo XIX, inspiradas en
las concepcionesdel individualismo liberal, slo reconoCan los derechos
del individuo, las tendencias actuales tienden al doble reconocimiento
de los derechos de los individuos y los derechos de los grupos o forma-
ciones sociales. As, la vigente Constitucin italiana, en su artculo 2.0,
afirma que la Repblica reconoce y garantiza los derechos inviolables
del hombre, sea como individuo, sea en las formaciones sociales donde
se desarrolla su personalidad(21).
En el plano internacional, las ms recientes Declaraciones de dere-
chos recogen esta tendencia y puede decirse que admiten las siguientes
clases de derechos: 1) Derechos de la persona humana; 2) Derechos de
las comunidades menores o infraestatales, especialmente la familia;
(19) Nota de M. i.M. c.:
HOHFELD, V. N.: Fundamental Legal Conceptions, Yale University Press, 1964, tra
ducido al castellano por G. CARRI6: Conceptos jurdicos fundamenta/es, Centro
Editor de Amrica Latina, Buenos Aires, 1968.
(20) Nota de M. L. M. C:
ATIENZA, M.: Una clasificacin de los derechos humanos, en A.D.H., nm. 4
(1986-87), pgs. 9 y sigs.
(21) Vase BlscARETrr: Derecho constitucional, versin de LUCAS VERnO, Ma
drid, Tecnos, nms. 233 a 248, pgs. 677 y sigs. Hay ed. posterior, la ltima es de
1982, reimp. en 1984.
3) Derechos de los Estados en la esfera interna; 4) Derechos de los
Estados y de los pueblos en la comunidad internacional.
b) Clasificaciones por razn del objeto
o contenido de los derechos
En los ltimos documentos de las Organizaciones internacionales
son netamente diferenciados estos grupos de derechos humanos: a) de-
rechos polticos; b) derechos civiles; c) derechos econmicos, sociales
y culturales.
Ya la Declaracin Universal de derechos humanos de 1948, despus
de regularlosclsicos derechos de libertadindividual, da ungran juego,
en los artculos 22 y siguientes, a los que llama derechos econmicos,
sociales y culturales del hombre. Posteriormente, el contenido unitario
de esa Declaracin Universal ha sido desdoblado, a travs de los Pactos
aprobados en 1966, en dos textos distintos, uno dedicado a los derechos
civiles y polticos, y otro a los econmicos y sociales.
Como es sabido, nuestro pas ratific en abril de 1977 ambos pactos de
Naciones Unidas, tanto el Pacto de Derechos Civiles y Polticos ~ o o el
"Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Asimismo, en octu-
bre de 1979 se procedi a la ratificacin del "Convenio Europeo para la
Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales
(al que ya se ha hecho referencia) y en mayo de 1980 se produjo la ratifi-
cacin de la Carta Social Europea, completando, adems, este proceso de
ratificacin de los instrumentos internacionales bsicos y generales con una
serie de acuerdos y convenios relativos a materias ms concretas.
No dejan de ser expresivas estas distinciones que tanto relieve al-
canzan hoy en los documentos internacionales. Parece clara la diferen-
ciacin de unos derechos humanos que se desenvuelven en el mbito
de la vida personal y otros que se desarrollan en el de la vida social.
Pero esta separacin, y todava ms la que pretende disgregar. de la
esfera social la econmica y la cultural, tienen valor muy 'relativo.
Ser muy difcil el deslinde entre los derechos sociales y los econmi
cos, ya que parecen encajar en uno y otro grupo el derecho al trabajo,
al empleo, a un nivel regular de vida, al descanso, a la seguridad social
y tantos otros. Y no es menos estrecha la afinidad entre los derechos
sociales y los culturales; de tal modo que uno de los ms acusados de-
rechos del grupo cultural, el de la educacin, parece proteger tambin,
muy destacadamente, el grupo de los derechos sociales.
Por otra parte, muchos derechos econmico-sociales tienen tambin
matiz muy personal. El derecho a la propiedad, que hoy se tiende a
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considerarlo como un derecho del orden econmico, era consagrado
por las viejas Constituciones como uno de los ms relevantes derechos
individuales, estimando, no sin razn, que la propiedad es el comple-
mento necesario de la personalidad.
F) LAS DIVERSAS GENERACIONES DE DERECHOS HUMANOS
La dimensin generacional de los derechos humanos se da como corola-
rio del carcter histrico de los mismos. Es decir, stos aparecen como
categoras histricas que se conforman en contextos y situaciones socio-
polticas y econmicas determinadas y que producen las sucesivas genera-
ciones de tales derechos.
Los derechos de primera generaclOn nacieron con carcter notoriamente
individualista, como libertades individuades, como derechos de defensa del
individuo, que exigan la no injerencia y la autolimitacin de los poderes p-
blicos en la esfera privada y se tutelaban por la mera pasividad de stos y'
su actitud de vigilancia en trminos de polica administrativa. Responden
tales derechos a la frmula jurdico-poltica del Estado liberal.
Los derechos de la segunda generacin surgieron tras la erosin y de-
nuncia de la ideolOga individualista y el sistema econmico capitalista por
los movimientos sociales reivindicativos de la segunda mitad del siglo XIX.
Dichos derechos econmicos, sociales y culturales iban a alcanzar su con-
sagracin juridica y poltica en la nueva frmula del Estado Social de De-
recho (Welfare State), que iba a sustituir paulatinamente al Estado liberal.
Aqu, los derechos humanos se traducan en derechos de participacin que
requeran una poltica activa de los poderes pblicos encaminada a garan-
tizar su ejercicio y se iban a realizar a travs de las tcnicas jurdicas de
las prestaciones y servicios pblicos (22).
En cuanto a los derechos de la tercera generacin, tambin llamados de
cooperacin y solidaridad, porque tienen como fundamento ambos valores,
emergen como consecuencia de las nuevas exigencias impuestas por el des-
arrollo de la sociedad industrial y, a pesar de su difcil articulacin tcnica,
(22) Nota de M. L. M. c.:
Vase PREZ Luo, A. E.: La evolucin del Estado Social y la transformacin
de los derechos fundamentales, en OLIVAS, E., Yotros: Problemas de legitimacin
del Estado social, op. cit., pgs. 91 y sgs.; DtAZ OrERO, E.: Los derechos subjetivos
fundamentales en el constitucionalismo social y democrtico, ibidem, pgs. 49 y si-
guientes. Asimismo, C. DE CABO MARTIN: La crisis del Estado Social, P.P.U., Bar-
celona. 1986. Sobre los derechos econmicos, sociales y culturales vase reciente-
mente CASCAJO CASTRO, J. L.: La tutela constitucional de los derechos sociales,
C.E.C., Madrid, 1988; DfAZ, E.: "Socialismo democrtico: Instituciones polticas y
movimientos sociales, en R.E.P., nm. 62 (1988), pgs. 41 y sigs.; ALVAREZ, N.: De-
rechos humanos y estructura econmica: un intento de explicacin materialista,
en R.F.D.U.C., nm. 75 (1989-90), pgs. 29 y sigs.; Cossfo DfAz, J. R.: Estado Social
y derechos de prestacin, prl. de M. Aragn, C.E.C., Madrid, 1989.
han comenzado a incluirse en algunos textos constitucionales y documentos
de carcter internacional (23).
Nuestra Constitucin recoge y consagra algunos de ellos en el captu-
lo III del Ttulo 1, bajo el rotulo De los principios rectores de la poltica
social y econmica.
Los derechos de la tercera generacin se presentan como respuesta al
fenmeno de la denominada contaminacin de las libertades (liberties
pollution), que es el trmino con el que ciertos sectores de la teora social
anglosajona aluden a la degradacin y erosin que producen en los derechos
fundamentales determinadas utilizaciones de los nuevos avances tecnolgi-
cos. As, por ejemplo, la calidad de vida, el medio ambiente, la paz, la
libertad informtica son valores y derechos que se ven seriamente amena-
zados y necesitan ser protegidos en esta nueva era, caracterizada por el
desarrollo y la sofisticacin de la tecnologa, especialmente de la industria
blica. Puesto que -como indica PREZ LUo- la revolucin tecnolgica ha
redimensionado las relaciones del hombre con los dems hombres, las del
hombre con la naturaleza y las del ser humano con su contexto o marco
de convivencia. Y tales mutaciones inciden manifiestamente en la esfera de
los derechos humanos (24).
Pero los anteriormente mencionados no agotan el elenco de los derechos
que constituyen la tercera generacin, aunque son quiz los ms represen-
tativos Junto a ellos aparecen otros derechos de ndole muy heterognea
que contemplan los expertos y que responden, en general, al paradigma' de
la calidad de vida, tales como el derecho a la propiedad y disfrute del pa-
(23) Nota de M. L. M. c.:
Vase nota 27, pg. 19, Y las referencias all consignadas.
(24) Nota de M. L. M. c.:
La evolucin del Estado Social y la transformaciqn ... , op. cit., pgs. 96 y 97.
Vase sobre los derechos de la tercera generaci:6n" adems, el vol. colectivo Dere-
cho, Paz, Violencia, en A.F.D. (1985); el vol. coLNQuveaux droits de l'homme, nou
velles dmocraties, Universit de Friburg, Fributg; 1991; D.: Les droits de
l'homme de la troisieme generation, en Revuelnterdisciplinaire d'Etudes Juridiques,
nm. 19 (1987), pgs. 19 y sigs.; URIBE VARGAS, D.:. La de derechos
humanos y la paz, Plazay Jans, Bogot, 1986; A.: Refleciones sobre
la sustantividad del derecho ambienta!, en R.A;P.,.,'Tm. llO (1983); BASSOLS COMA,
M.: Ordenaci6n del territorio y medio ambi'ente:Aspectos juridicos, en R.A.P., n-
mero 95 (1981), Y El patrimonio hist6rico espanol. Aspectos de su rgimen jurdi-
co, en R.A.P., nm. 114 (1987); MARTfN MATEO, R.: El derecho de la atmsfera,
en R.A.P., nm. 121 (1990); METu ISTIRUZ, J. F.: La proteccin de los consumi
dores y el medio ambiente en la Comunidad Econmica Europea, Trivium, Ma
drid, 1986; ALARCN CABRERA, C.: Referencias a la paz internacional en el cons-
titucionalismo comparado>, en R.E.P., nm. 67 (1990); BERCOVITZ, A.,y BERCO'
VITZ, R.: Estudios jurdicos sobre la proteccin de los consumidores, Tecnos,
Madrid, 1987; BERCOVITZ, A.: Problemtica de la protecci6n de las inversiones
biotecnol6gicas desde una perspectiva europea, en Revista de Instituciones Eu-
ropeas, vol. 17, nm. 1 (1990). Especficamente sobre el principio de solidaridad
como fundamento de tales derechos, vase, por ejemplo, CORTINA, A.: Ms all
del colectivismo y el individualismo: autonoma y solidaridad., en Sistema, nm. 96
(1990); GONZM..Ez AMUCHSTEGUI, J.: Notas para la elaboraci6n de un concepto de
solidaridad., en Sistema, nm. 101 (1991).
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trimonio histrico y cultural de la humanidad, el derecho de los pueblos
al desarrollo y la autodeterminacin, los derechos de los consumidores y
usuarios o, incluso, el conjunto de las garantas frente a la manipulacin
gentica. Esto hace pensar que el catlogo de los mencionados derechos est
todava por elaborar y que se trata ms bien de un marco de referencia, que
de una categora cerrada y de contornos precisos (incluso hay otros autores
que hablan de una cuarta generacin).
Finalmente, es preciso sealar que tales derechos se han identificado por
algn sector doctrinal como <dos derechos de la crisis de la legitimidad de-
mocrtica (democracia representativa), puesto que stos aparecen en e
terreno de las aspiraciones y apetencias individuales y sus reivindicaciones
adoptan normalmente formas extraparlamentarias que se traducen en la
desobediencia civil, las iniciativas cvicas y el referndum, incluso la apa
ricin de partidos mono temticos en sus programas comporta la tendencia
a la no negociacin. Desde dicha ptica, el sistema representativo se con
sidera insuficiente y los problemas relacionados con la paz o la ecologa se
canalizan en su mayor parte por la va de los movimientos alternativos que
tratan, en ltima instancia, de promover y luchar por la participacin di
recta (25).
2. ES POSIBLE UNA CATALOGACION DE LOS DERECHOS
HUMANOS?
No es fcil, ni tal vez hacedero, enumerar, en un plano terico, los
derechos fundamentales del hombre. Si se considera a stos como de-
rechos estrictamente naturales, son pocos los que podrn merecer esa
conceptuacin. Y si se tiene de aquellos derechos el concepto amplio
con que se suele hoy hablar de ellos, es fcil observar que tales dere-
chos son distintos en cada poca y en cada uno de los ordenamientos
positivos.
La historia nos muestra cmo los derechos humanos han sido objeto
de una evolucin, en la que han pasado por fases muy cambiantes, aun-
que en general se acuse un cierto reconocimiento progresivo de ellos.
RUIz-GIMNEZ hace notar que con la mutacin de las circunstancias
histricas aparecen (o por lo menos acentan su perfil y su significa-
cin) determinadas aspiraciones y exigencias del hombre que para esa
epifana han necesitado la maduracin de un cierto clima natural o, si
(25) Nota de M. L. M. C.:
ARA PINILLA, l.: Los derechos humanos de la tercera generacin en la di
nmica de la legitimidad democrtica, en MUGlJERZA y otros: El fundamento ... ,
op. cit., pgs. 57 y sigs. Vase tambin, sobre el tema, GARcfA SAN MIGUEL, L.:
Democracia y derechos humanos en la Sociedad post-industrial, en A.D.H., 1. VII
(1990). pgs. 205 y sigs.; VV.AA.: Nouveaux droits de l'homme, nouvelles democra
ties, Universit de Fribourg, Fribourg, 1991.
se prefiere, de un nivel tico-social ms alto y ms abierto la la plenitud
de la existencia (26), Y as, como escribe SNCHEZ AGESTA, los derechos
que aparecen en los diversos rdenes constitucionales son muy varios
y, como es natural, estn en funcin de los principios polticos que ins-
piran el rgimen de cada pueblo (27).
Ciertamente, como luego veremos, se ha intentado en nuestros das
unificar la formulacin de los derechos humanos, internacionalizndo-
los; pero la llamada Declaracin Universal no lo es ms que en el pro-
psito. Y, por otra parte, la catalogacin de tales derechos, tanto por
la va del Derecho positivo como por la del Derecho natural, no puede
nunca ser segura ni definitiva, pues forman los repetidos derechos n-
cleos diversos en los cuales pueden ser halladas y sealadas figuras
jurdicas diferentes.
No tienen, as, gran valor las enumeraciones que de los derechos
del hombre se han hecho en el plano doctrinal. Pero citaremos, como
ejemplo de ellas, la que nos ofrece uno de los ms autorizados iusna-
turalistas contemporneos, que seguramente, sin pretensiones sistem-
ticas ni exhaustivas, examina como derechos del hombre, a la luz de
los principios del Derecho natural, los siguientes: a) la libertad de con-
ciencia; b) la libertad de practicar la religin; c) el derecho a la propia
vida; d) el derecho a la inviolabilidad de la persona; e) el derecho al
matrimonio y a la familia,' f) el derecho a la educacin de los propios
hijos; g) el derecho a la adquisicin de lo necesario para el sustento;
h) el derecho de propiedad; i) el derecho de asilo (por razones polti-
cas); j) el derecho a la libre eleccin de profesin; k) el derecho al
desarrollo de la personalidad; 1) el derecho de libre expresin (en la
palabra hablada y escrita y, en especial, en la prensa, la ciencia, la lite-
ratura y el arte); m) el derecho de libre asociacin, y n) el derecho a
participar en el orden y administracin de la comunidad (28).
En un esquema clasificatorio de alcance general, no se puede omitir la
referencia a los denominados derechos de cooperacin y solidaridad a los
que se aludi en su momento (29), que surgen como consecuencia de las
nuevas exigencias impuestas por el desarrollo de la sociedad industrial y que,
a pesar de su difcil articulacin tcnica, han comenzado a incluirse en algu-
nos textos constitucionales y documentos de carcter internacional. Nuestra
Constitucin recoge y consagra en buena medida algunos de stos en el
captulo III del ttulo I, bajo el rtulo De los principios rectores de la
(26) Artculo sobre El derecho ala intimidad, en el peridico Ya, citado
antes.
(27) Lecciones de Derecho poltico, ed. cit., pg. 561.
(28) J. MESSNER: Etica social, poltica y econmica, a la luz. del Derecho natu-
ral, citada, pgs. 508 a 514.
(29) Vase nota 24, pg. 45.
46
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poltica social y econmica. Entre tales derechos se encuentra, por ejemplo,
el derecho al medio ambiente, que aparece reconocido en el artculo 45, en
cuyo prrafo 2 el constituyente apela a la necesidad indispensable de la
solidaridad colectiva como apoyo a la accin de los poderes pblicos para
garantizar el disfrute de tal derecho (30). Adems, en torno a esta cuestin
se ha pronunciado el Tribunal Constitucional en trminos bastante claros,
en sentencia de 4 de noviembre de 1982, cuando dice que: El artculo 45
recoge la preocupacin ecolgica surgida en las ltimas dcadas en amplios
sectores de opinin que se ha plasmado tambin en numerosos documentos
internacionales. En su virtud, no puede considerarse como objetivo primor-
dial y excluyente la explotacin al mximo de los recursos naturales, el
aumento de la produccin a toda costa, sino que se ha de armonizar la
"utilizacin racional" de esos recursos con la proteccin de la naturaleza,
todo ello para el mejor desarrollo de la persona y para asegurar una mejor
calidad de vida (31).
Con el problema de la determinacin enumerativa de los derechos
fundamentales est muy relacionada una cuestin de indudable impor-
tancia positiva y prctica: puede ser ampliado el catlogo de los dere-
chos fundamentales del hombre enunciado por las modernas leyes po-
lticas?; habr que aplicar para la determinacin de esos derechos un
criteriodenumerusclaususo unaregla de numerusapertus?
Algunas Constituciones resuelven la duda de que se trata, declaran-
do expresamente que la concrecin que hacen de tales derechos no
tienen carcter exhaustivo. As, la enmienda IX de la Constitucin de
los Estados Unidospuntualiza que la enumeracin de derechos que se
contiene en ella no deber interpretarse como denegacin o menos-
cabo de otros derechos que conserva el pueblo, y textos anlogos se
han registrado en algunas otras leyes polticas fundamentales (32).
Por lo que a la Constitucin espaola de 1978 se refiere, y dada la pro-
lijidad y extensin dela regulacin de los derechos fundamentales recogidos
en el Ttulo 1, parece evidente que el propsito del constituyente ha sido
el de establecer una lista exhaustiva y cerrada -esdecir, un numerus clau-
sus- de derechos y libertades. Esto ha sido acertadamente criticado por
(30) Nota de M. L. M. C.:
Sobre el tema, vase, entre otros, FERNNDEZ RODRGUEZ, T. R.: Derecho, medio
ambiente y desarrollo", en R.E.D.A., nm. 24 (enero-marzo, 1980), pgs. 5 y si-
guientes; FERNNDEZ RODRGUEZ, M. D.: "Proteccin jurdica del medio ambiente,
en Derecho y proceso, estudios jurdicos en honor del profesor A. Martnez Bernal,
Universidad de Murcia, Murcia, 1980 (pgs. 185 y sigs.), y PREZ LUo, A: E.:
Calidad de vida y medio ambiente en la Constitucin", en Derechos humanos,
Estado de Derecho..., op. cit., pgs. 440 y sigs. Tambin el trabajo de RUIz MIGUEL,
A.: Tenemos derecho a la paz?, en A.D.H. (llI), op. cit.
(31) B.I.C., 1982, nID. 20, pg. 993.
(32) Hay ejemplos en la Constitucin espaola de 1869, arto 29; en la brasilea
de 1891; en la portuguesa de 1911.
la doctrina ms reciente en la materia. Y as, por ejemplo, P. LUCAS VERD
sostiene que la pretendida implantacin del numerus clausus en el catlogo
de los derechos fundamentales reconocidos en el Ttulo I de nuestra norma
fundamental no es ni deseable. No es posiple -diceel autor- por-
que cabe que lSdesarrollOsSocfa.i, econmico, cultural y tecnolgico susci.
ten la aparicin de nuevas pretensiones. No es deseah'le, porque esa larga
tabla de derechos aparece como lista cerrada difcilmente reformable, o amo
pliable, porque para ello sera preciso superar los obstculos sealados en
el Ttulo X de la Constitucin (arts. 166-169), de manera que la incorpo-
racin de un nuevo derecho y/o libertad, tendra que someterse a ese largo
proceso -de revisin constitucional- sin tener seguridad de prosperar en
el intento. Por ello, a juicio.del autor, hubiera sido plausible -yenper-
fecta congruencia con la longitud del Ttulo 1- insertar en el mismo una
disposicin que dijera: La enunciacin de los derechos y libertades con-
tenidos en esta Constitucin no excluye el reconocimiento de otros que se
deduzcan, lgicamente, de aqullos o que surjan del progreso social, eco-
nmico, cultural y tecnolgico. Corresponder alas Cortes precisar, me-
diante ley orgnica, tales derechos y al Tribunal Constitucional examinar la
congruencia de dicha ley con el Ttulo Preliminar y con los derechos y liber-
tades contenidos en el Ttulo ,. (33).
El profesor T. DE LA QUADRA SALCEDO analiza tambin este problema de
la apertura de los derechos fundamentales en nuestro orden constitucional.
centrndose especficamente en la consideracin de los tratados internacio-
nales, como una de las tcnicas positivas de concrecin y reintegracin de
los derechos fundamentales; ya que, adems de los enunciados del artcu-
lo 10.1 del texto constitucional, que seala la funcin y el valor de tales
derechos, el artculo 10.2 reconoce a los tratados y acuerdos internacionales
la misin de servir de criterio de interpretacin de los derechos fundamen-
tales y libertades pblicas. As, el examen detenido de los tratados suscritos
hasta el momento por Espaa nos lleva a realizar la constatacin de que,
efectivamente, existen una serie de derechos fundamentales que van ms
all (o al menos con mayor precisin) que los que se contienen efectiva-
mente en el captulo 11 de la seccin V del Ttulo 1 (que son los dotados
del mximo nivel de en lo que a su respecta).
Esto plantea una serie de cuestiones tanto de prctico
que, lgicamente, del;er resolver el Tribunal Constitucional al ir decan-
tando en su jurisprudencia el alcance y la naturaleza de estos derechos fun-
damentales no contenidos explcitamente en nuestra Constitucin, pero re-
cogidos en tratados y convenios suscritos por Espaa. A juicio del autor,
en la medida en que dichos derechos puedan aparecer conectados con otros
explicitados en la Constitucin. puede entenderse que se trata de un des-
(33) Nota de M. L. M. C.:
Nueve de diciembre de 1931; seis de diciembre de 1978....., op. cit., pg. 269,
Y Los titulos preliminar y primero de la Constitucin y ,la interpretacin de los
derechos y libertades fundamentales, en R.F.D.U.C., nm. 2(monogrfico), op. cit.,
pgs. 28 y 29. En parecido sentido se pronuncia N. MARTNEZ MORN: El reco-
nocimiento de los derechos humanos en la Constitucin espaola, en Anuario Jur-
dico Escurialense, nm. XV, 1983, pgs. 27 y sigs.
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arrollo, de una concreClOn, de una determinacin de tales derechos funda-
mentales y, por tanto, suponer que, efectivamente, estn protegidos como
si de derechos fundamentales explcitamente recogidos en el texto constitu-
cional se tratase (34).
El problema,a juicio nuestro, est subordinado a la fundamentacin
que a los derechos humanos se atribuya. Dentro de la tesis iusnatura-
lista no cabe duda que los derechos fundamentales, al tener su base
y su justificacin en la ley natural y el valor intrnseco de la persona
humana,pueden existir aun sin el reconocimiento expreso de la ley po-
sitiva, aun cuando les faltarn a veces garantas de eficacia. Por el
contrario, dentro de una concepcin estrictamente normativa, positi-
vista, del Derecho, es difcil la admisin de derechos subjetivos no en-
cuadrados en el ordenamiento legal o estatal de que se trate. Claro es,
de todos modos, que hay siempre casos excepcionales, suscitados por
los fenmenos revolucionarios, en los que las libertades y derechos
humanos pueden saltar por encima del ordenamiento positivo.
3. ES POSIBLE UNA JERARQUIZACION DE LOS DERECHOS
HUMANOS? HAY UN DERECHO PRIMARIO QUE SIRVA
DE BASE A TODOS LOS DEMAS?
Los derechos humanos se desenvuelven en el mbito de la vida per-
sonal o en el de la vida social. Pues bien: dentro de la esfera o dimen-
sin personal, el primer deber del hombre -hadicho LEGAZ- es el
derecho a la intimidad, a que esa intimidad sea respetada. Este respeto
no consiste slo en el abstencionismo; implica, adems de esta posi-
cinnegativa (sin embargo, exigible) laaptitud positiva de creary favo-
recer aquellos contenidos religiosos y morales que favorecen el enri-
quecimiento de la personalidad interior del hombre y aparecen diques
a lasocializacin en todas sus formas (35).
Pero ntese que el derecho de intimidad y todos los dems derechos
fundamentales son derivacin de aquel derecho del hombre, verdadera-
mente primario y bsico, que es el derecho a que sea reconocida y
protegida su personalidad.
Ya habl de l el iusnaturalista PRISCO, que lo defini como el que
(34) Nota de M. L. M. C.:
Tratados internacionales y apertura de los derechos fundamentales, en
R.F.D.U.C., nm. 61 (invierno, 1980), pgs. 131 y sigs.
(35) "La nocin jurdica de la persona humana y los derechos del hombre,
en R.E.P., vol. XXXV, 1951, pg. 44.
tiene por objeto el reconocimiento de la personalidad del hombre (36).
En la actualidad, la filosofa jurdica lo admite casi sin discrepancias.
Hay-diceel propio profesor LEGAZ- un derecho absolutamente fun-
damental para el hombre, base y condicin de todos los dems: el de-
recho de ser reconocido siempre como persona humana (37).
Este derecho primario, en la concepcin actual de los pueblos civi-
lizados y especialmente los llamados occidentales, est, pues, fuera de
la competencia del Estado y de las limitaciones que en los derechos
fundamentales puedanserimpuestas por las leyes positivas. El profesor
de la Universidad de Bonn HANS WELZEL indica que la manifestacin
jurdica del poder del Estado, aun cuando se ejerza en forma regulada,
se detieneanteelvalorde lapersonahumana. Elhombre slo puedeser
obligado en cuanto persona, y, consiguientemente, el Derecho tiene que
reconocerlo como persona. "Slo cuando laordenacin del Poder obliga
yreconocealhombrecomopersona, sonDerecho sus mandatos(38).
(36) Filosofa del Derecho fundada en la Etica, ed. cit., nm. 197, pg. 225.
(37) La nocin jurdica de la persona humana y de los derechos del hombre,
loe. cit., pg. 44; Filosofa del Derecho, 2." ed., cit., pg. 726. Tambin Considera-
ciones sobre la dignidad de la persona y de la vida humana, op. cit., pgs. 24 y
siguientes.
(38) WELZm.: Naturrech und Rechtspositivismus, 1958; incluido, con otros tra-
bajos del propio autor, en el vol. Ms all del Derecho natural y del positivismo
jurdico, publ. por la Universidad Nacional de Crdoba (Repblica Argentina), 1962,
especialmente pg. 64. Tambin Introduccin a la Filosofa del Derecho (Derecho
natural y justicia material), trad. F. Gonzlez Vicen, Aguilar., Madrid, 1971.
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