LAS EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD PENAL ESPECIAL CONSIDERACION AL CODIGO PENAL del 2007.

Virginia Arango D rling Ca!edr"!i#a de Dere#$o Penal %ni&er'idad de Pana(" NOTAS Virginia Arango Durling, Observaciones al Anteproyecto de Cdigo Penal de 1998 y revisado de 1999, en Cuadernos de Ciencias Penales o !, "diciones Pana#$ Vie%o, Pana#$, &''', (as Consecuencias %ur)dicas del delito, "diciones Pana#$ Vie%o, Pana#$, &''!, (as causas de inculpabilidad, "diciones Pana#$ Vie%o, Pana#$, 1998, Cuestiones esenciales sobre la culpabilidad, "diciones Pana#$ Vie%o, Pana#$, &''*, +a,ael Dia- +oca, Derec.o Penal, Parte /eneral, 0ecnos, 1adrid, 1992, 3er#in 1orales Prats4 /on-alo 5uintero Olivares,en Co#entarios al uevo Cdigo Penal, Aran-adi editorial, avarra, 1992, Carlos 1u6oPope, "studios para la +e,or#a Penal, Pana#$ Vie%o, Pana#$, &''2,, 3rancisco 1u6o- Conde4 1ercedes /arc)a Aran, Derec.o Penal Parte /eneral, tirant lo blanc., Valencia, &''7, 3rancisco Pavon Vasconcelos, 1anual de Derec.o Penal 1e8icano, Parte /eneral, 7a edicin, Porr9a, 1:8ico, 19*8, Claus +o8in, Derec.o Penal, Parte /eneral, Civitas, 1adrid, 199*, +a9l ;a,,aroni, 0ratado de Derec.o Penal, Parte /eneral, "diciones "diar,<uenos Aires,1999 I. INTROD%CCION "l Cdigo Penal de &''*= >ue e#pe-ara a regir a partir de #ayo de este a6o, signi,ica un reto, para todos, por>ue re>uiere >ue cono-ca#os sobre las innovaciones >ue el #is#o trae en #ateria %ur)dico penal, en concreto con el te#a de las e8i#entes de responsabilidad penal, desde la perspectiva del Cdigo Penal de 198&, ra-n por la cual previa#ente en el a6o &''2, participa#os en un ,oro previo a su aprobacin= "l te#a, sin lugar a dudas es a#pllio, por lo >ue nos re,erire#os a aspectos ,unda#entales, pero antes de ello, es i#prescindible e8a#inar ciertas nociones ,unda#entales, ya ad#itidas en la doctrina, en la >ue se parte, de >ue solo .abla#os de delito, cuando est$ integrado por sus cuatro

ele#entos? accin, tipicidad, anti%uricidad y culpabilidad @ a los >ue algunos adicionan, la punibilidadA, de #anera >ue si ,alta uno de los ele#entos b$sicos, no .ay .ec.o punible, ni ta#poco responsabilidad penal para el autor del .ec.o= Desde el punto de vista del diccionario %ur)dico la e8presin e8i#entes, alude a circunstancias >ue e8cluyen la responsabilidad cri#inal, por estar a#parado en una causa de %usti,icacin o en una causa de inculpabilidad, incluyendo los supuestos de e8cusas absolutorias= A.ora bien, la doctrina se .a #ostrado ta#bi:n inclinada a los supuestos de e8i#ente de responsabilidad cri#inal, por la ausencia de accin y de o#isin, por #ovi#ientos re,le%os involuntarios, por estados de inconsciencia o ,uer-a ,)sica irresistible, puesto >ue a>u) se adolece del ele#ento b$sico del .ec.o punible, de #anera >ue si no .ay accin, no .ay delito= B esto tiene su ra-n, en >ue el Derec.o Penal castiga solo las acciones voluntarias reali-adas por el .o#bre y no sus pensa#ientos por #uy cri#inosos >ue los sean= Por lo >ue respecta, a e8i#entes de responsabilidad penal en los casos de e8clusin de culpabilidad, las legislaciones y la doctrina, ta#bi:n .acen #encin a a>uellos supuestos en >ue se e8cluye la culpabilidad, por ser el su%eto ini#putable, por #inor)a de edad, alteraciones ps)>uicas, trastornos #entales, into8icacin plena por drogas o alco.ol, o alteraciones de la percepcin @+a,ael D)a- +oca, Derec.o Penal, Parte /eneral, 0ecnos, 1adrid,1992, p=s1!7 A= Desde otra perspectiva, lla#a la atencin >ue en el derec.o co#parado, de #anera legislativa se establece un catalogo de las lla#adas e8i#entes de responsabilidad penal, >ue co#prenden la ,uer-a ,)sica irresistible @por ausencia de la accinA, el consenti#iento del o,endido@ ausencia de anti%uricidadA, el caso ,ortuito, el #iedo insuperable@ausencia de culpabilidadA, y de #anera e8presa en la parte especial, las e8cusas absolutorias= Co#o se desprende de todo lo antes e8puesto, se nos presenta un serio proble#a, pues es evidente >ue en el plano conceptual del alcance de las e8i#entes .ay una generalidad de criterios, aun>ue a nuestro #odo de ver tales circunstancias se concreten en #ayor #edida en las causas de %usti,icacin @el .ec.o se convierte en l)cito y per#itidoA, sin de%ar de #encionar las e8i#entes de culpabilidad=

Para ter#inar, no cabe duda >ue el te#a a abordar es algo a#plio, no obstante precisare#os los aspectos #as relevantes desde la perspectiva de los logros, innovaciones, se#e%an-as y di,erencias, >ue nos trae el Cdigo Penal de &''*, con respecto a la actual Cdigo Penal de 198&== II. )%NDAMENTO * E)ECTO DE LAS EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD PENAL. A. Plan!ea(ien!o (a aceptacin de las e8i#entes de responsabilidad penal, tanto en el plano doctrinal co#o legislativo, es de singular i#portancia, pues no se trata de un #ero capric.o del legislador, sino #$s bien de una realidad social, %ur)dica y pol)tica, en la >ue se .ace necesario no castigar al ciudadano, pues si bien este reali- un .ec.o t)pico, no necesaria#ente debe ser ob%eto de una sancin penal= <= "l ,unda#ento en las causas de %usti,icacin, sus ele#entos y e,ectos= 1= "l ,unda#ento "n el plano de la anti%uricidad, .abi:ndose co#probado >ue el .ec.o es t)pico,se plantea el %uicio de anti%uricidad, por el desvalor del acto o del resultado del su%eto, >ue a si#ple vista tiene vicios de anti%uricidad, pero >ue puede ser desvirtuada por las causas de %usti,icacin= B es >ue las causas de %usti,icacin, en el $#bito %ur)dico constituyen un supuesto en >ue la accin t)pica y anti%ur)dica, se convierte en un .ec.o per,ecta#ente l)cito= "n ese sentido, su e,ecto, en otras palabras, es la de e8cluir la responsabilidad del su%eto, por ende no .ay pena, ni ta#poco responsabilidad civil, de #anera general= Pero todo lo anterior, nos lleva a preguntarnos por >ue ra-n la doctrina y el legislador, le otorgan este e,ecto %usti,icante, a las causas de %usti,icacinC Pues bien, para resolver esta cuestin, >ue parece tan ra-onable, la doctrina .a planteado algunas teor)as, de las cuales a continuacin nos va#os a re,erir de #anera breve= As) por e%e#plo, .abr$ >ue tener en cuenta los plantea#ientos >ue %usti,ican la de,ensa necesaria, en el instinto de conservacin >ue le i#pone

a todo su%eto el repeler cual>uier ata>ue del >ue sea v)cti#a, o en la >ue se sustenta en la necesidad de proteger ciertos bienes %ur)dicos, o si#ple#ente, cuando este no tenga #as re#edio >ue actuar, ante la ,alta de proteccin estatal= "n la #is#a l)nea, en el estado de necesidad, por la i#periosa necesidad del su%eto de actuar ante una situacin de peligro actual, grave e in#inente, lesionando un bien de #enor para salvar un bien de #ayor %erar>u)a, se presenta un con,licto entre bienes %ur)dicos, cuya solventacin solo puede alcan-arse #ediante el sacri,icio o #enoscabo de uno de ellos @3er#in 1orales Prats, Co#entarios, p=1*1A= Por su parte, en el Cu#pli#iento de un deber legal, el ,unda#ento radica en >ue el su%eto al actuar y cu#plir son sus deberes %ur)dicos, lesiona otro bien, no castig$ndose, en base al principio del inter:s preponderante, sie#pre >ue tenga el ani#o de actuar con,or#e a derec.o y sin intereses propios o personales= B es >ue cierta#ente, en este caso se proyecta co#o una e8i#ente, pues el ordena#iento %ur)dico no puede entrar en contradicciones, de i#poner deberes y ad#itir la posibilidad de castigarlos a la ve- @ 3er#in 1orales Pratts, p=19!A +esulta a la ve-, interesante la proble#$tica del e%ercicio de un derec.o, ,unda#entada su e8encin de punibilidad en el principio de inter:s preponderante, por cuanto el su%eto en virtud de un derec.o de actuar y sin rebasar los li#ites del supuesto derec.o, co#ete una in,raccin, co#o suele ser en el caso del e%ercicio del derec.o de correccin, de ciertas pro,esiones o en los deportes=, Por 9lti#o, es controvertido el supuesto del consenti#iento, reconocido doctrinal#ente co#o causa de %usti,icacin, aun>ue no regulado con car$cter legislativo, el cual debe ser anali-ado de #anera individuali-ada, para e,ectos de otorgarle al autor, la e8i#ente de responsabilidad penal=

&= (os ele#entos de las causas de %usti,icacin= (as causas de %usti,icacin contienen ele#entos ob%etivos y sub%etivos, de #anera >ue no solo se re>uiere >ue ob%etiva#ente se realice el acto, sino

ta#bi:n >ue el autor cono-ca esa situacin, es decir, >ue .aya actuado acogiendo en su voluntad la consecucin de ese resultado @ 1u6o- Conde, p=!&9A, en otras palabras >ue sepa y tenga la voluntad de actuar de un #odo autori-ado o per#itido %ur)dica#ente= "n ocasiones, sin e#bargo, puede adolecer las causas de %usti,icacin de alguno de estos ele#entos, por lo >ue el .ec.o se #antiene anti%ur)dico, y a #odo de e%e#plo, pode#os #encionar los proble#as >ue se presentan por el error en las causas de %usti,icacin, el polic)a cre)a >ue pod)a disparar contra todo el >ue pasara un se#$,oro en ro%o @1u6o- Conde, p=!!1A= CD "l ,unda#ento en las causas de inculpabilidad Desde otra perspectiva, tene#os las causas de inculpabilidad, de cuestin controvertida, en la >ue siendo un su%eto con capacidad de culpabilidad, no es su conducta punible, por>ue el derec.o no puede e8igirle >ue .aya actuado de una #anera distinta a la >ue lo .i-o= "n este 9lti#o caso, se ocupa la doctrina en sentido general, de la no e8igibilidad de otra conducta, y en particular, del estado de necesidad disculpante, el #iedo insuperable y el encubri#iento entre parientes, pues el Ordena#iento %ur)dico no puede i#poner el cu#pli#iento de sus #andatos, #$s all$ de una e8igibilidad nor#al o general@ 1u6o- Conde, p=7'*A As), por e%e#plo en el estado de necesidad se e8ige co#o re>uisito >ue el necesitado no tenga, por su o,icio o cargo, obligacin de sacri,icarse= Ee indica ade#$s, >ue el Derec.o no puede e8igir co#porta#ientos .eroicos o en todo caso, no puede i#poner una pena cuando en situaciones e8tre#as alguien pre,iere reali-ar un .ec.o pro.ibido por la ley penal antes >ue sacri,icar su propia vida o su integridad ,)sica @ 1u6o- Conde, p7'8A Pero ta#bi:n a su ve-, siguiendo el derec.o co#parado se aprecian otras, co#o el caso ,ortuito, el error de tipo o de pro.ibicin, el estado de necesidad disculpante, la obediencia debida, la coaccin #oral=

D= "l ,unda#ento en las e8cusas absolutorias= (as e8cusas absolutorias constituyen ta#bi:n una ,or#a de e8clusin de la responsabilidad penal, en la >ue el su%eto .abiendo co#etido un delito, por ra-ones de pol)tica cri#inal o de conveniencia social, no puede aplicarse la pena o la sancin correspondiente@ Arango Durling,p= 122A= Desde el punto de vista de su naturale-a %ur)dica, las e8cusas absolutorias no .an go-ado de unani#idad de criterio, toda ve- >ue para algunos se .an considerado co#o causas de %usti,icacin o de inculpabilidad, >ue a,ectan la tipicidad, o >ue en general, son una causa de ine8igibilidad sui generi @Arango Durling, (as Consecuencias, p=128A= "l ,unda#ento de la e8clusin de la responsabilidad penal y por ende de la pena, radica, entonces, en diversos #otivos en donde se plantea >ue por ra-ones de utilidad, de %usticia #aterial, de oportunidad pol)tica, y en general por cuestiones de pol)tica cri#inal, resulta innecesario o inadecuado i#ponerle un castigo al delincuente= Ee trata de un perdn legal, en el >ue su ,unda#ento puede .allarse en el arrepenti#iento, la #ini#a o nula peligrosidad e8.ibida por el autor y la conservacin de las relaciones ,a#iliares @Pavon Vasconcelos, p=128A= Por otra parte, ta#bi:n se .a considerado co#o supuestos >ue e8cluyen la responsabilidad penal, por e8clusin de la pena, con las deno#inadas e8cusas absolutorias, en virtud del cual se reconoce >ue e8iste delito, por cuanto todos los ele#entos se presentan, #$s por cuestiones de pol)tica cri#inal, el legislador deter#ina la ausencia de pena= "= ",ectos de las e8i#entes de responsabilidad penal (as e8i#entes de la responsabilidad penal, por ser e8cluyentes de la anti%uricidad, de la culpabilidad o de la pena, en un sentido a#plio,no todas tienen los #is#os e,ectos %ur)dicos=

As), por e%e#plo, en las causas de inculpabilidad, no .ay delito, ni responsabilidad penal, pero subsiste la responsabilidad civil= Por otro lado, en las e8cusas absolutorias, desaparece el delito, y no .ay responsabilidad penal, para el autor o autores, aun>ue subsiste la responsabilidad para los part)cipes=,por ser una causa personal de supresin de la pena, #ientras >ue en las causas de %usti,icacin, no .ay delito ni responsabilidad penal ni civil@ salvo bienes patri#onialesA= V. LAS EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD APROXIMACION AL CODIGO PENAL DE 2007= A= Fntroduccin "l Cdigo Penal de 198&, establece e8presa#ente co#o e8i#entes de responsabilidad penal, las causas de Gusti,icacin y por otro lado, las causas de Fnculpabilidad= (as causas de %usti,icacin co#prenden en nuestro pa)s, la (eg)ti#a De,ensa, el "stado de ecesidad, el Cu#pli#iento de un deber legal y el "%ercicio de un Derec.o, y el consenti#iento, #ientras >ue las causas de inculpabilidad, son la obediencia debida, la coaccin #oral, y el estado de necesidad diculpante= o es nuestro inter:s, en este instante e,ectuar un estudio por#enori-ado de las e8i#entes #encionadas, #$s bien pretende#os se6alar sus aspectos ,unda#entales, con respecto al Cdigo Penal de &''*= <= (AE "HF1" 0"E D" +"EPO EA<F(FDAD P" A(= B DF3"+" CFAE " "( CODF/O P" A( D" &''*= OV"DAD"E PENAL.

"n pri#er t:r#ino es neceario se6alar >ue a di,erencia de otros pa)ses las causas de %usti,icacin y las e8i#entes de culpabilidad se conte#plan por separado, tanto desde la perspectiva del Cdigo Penal de 198& y del Cdigo Penal del &''*= "n ese sentido, un vista-o al Cdigo Penal "spa6ol de 199I adiverte >ue en el Cap)tulo FF De las causas >ue e8i#en de la responsabilidad cri#inal,

enu#era tanto los supuestos de e8encin a #enores de edad por ra-n de las leyes especiales, as) co#o los supuestos de ini#putabilidad por trastorno #ental o alteracin ps)>uica,la into8icacin plena de bebidas alco.licas, drogas to8icas o estupe,acientes, sustancias sicotrpicas u otras, las alteraciones de la percepcin, los supuestos de causas de %usti,icacin, y de inculpabilidad= "l Cdigo Penal de 198& y el Cdigo Penal de &''* consagran, en general, en ,or#a si#ilar iguales e8i#entes de responsabilidad penal, tanto en causas de %usti,icacin, co#o en causas de inculpabilidad= "l Cdigo Penal de 198&= establece co#o causa de %usti,icacin, el "stado de ecesidad, la (eg)ti#a De,ensa, el Cu#pli#iento de un Deber (egal y el "%ercicio de un Derec.o, y en la #is#a l)nea, sigue el Cdigo Penal de &''*, con las di,erencias >ue a continuacin se6alare#os= Por otro lado, el Cdigo Penal de &''*, inicia re,iri:ndose al Cu#pli#iento de un deber legal y "%ercicio de un derec.o en el art)culo !1, en los t:r#inos de actuar, en ve- de Obrar, a di,erencia de lo >ue .ace el Cdigo Penal de 198&== Pre,iere re,erirse al concepto tradicional y superado de leg)ti#a de,ensa y no De,ensa necesaria, en el art)culo !&, y concreta en general, los #is#os re>uisitos >ue se preven en la actual legislacin, aun>ue ree#pla-a el t:r#ino obrar por actuar en de,ensa leg)ti#a de su persona o de sus bienes= "l art)culo !& se6ala >ue la de,ensa es leg)ti#a cuando concurren las siguientes circunstancias? "8istencia de una agresin in%usta y actual o in#inente del >ue resulte a,ectado pro el .ec.o utili-acin de un #edio racional para i#pedir o repeler la agresin, y ,alta de provocacin su,iciente por parte de >uien se de,iende o es de,endido= A.ora bien, a grandes rasgos se observa la eli#inacin del re>uisito actual sobre la i#posibilidad de evitar la agresin,>ue a nuestro %uicio resulta necesario para %usti,icar la de,ensa co#o necesaria, e incluye la e8presin sobre la e8istencia de una agresin in%usta, actual o in#inente del >ue resulte o pudiera resultar a,ectado por el .ec.o==

Ei debe se6alarse, >ue se .a adicionado, un p$rra,o consideracin >ue es la#entable, pues dice >ue se presu#e >ue act9a en legiti#a de,ensa >uien repele al >ue sin su consenti#iento .a ingresado a su residencia, #orada, casa o .abitacin= "n ese sentido co#parti#os la opinin del catedr$tico Carlos1JKO; POP", >ue esto es un retroceso, pues signi,ica en palabras pobres >ue tengo derec.o a causar la #uerte al ladrn >ue se introduce en algunos de dic.os lugares, aun>ue no #e agreda todav)a, constituyendo asL una aberracin %ur)dica >ue supone dar licencia para causar la #uerte del ladrn, lo >ue sin duda sera causante de #uc.o luto y dolor, pues el #aleante >ue se introdu-ca en tales lugares, sabr$ >ue si lo .ace se e8pone a su #uerte, lo >ue i#plica >ue a>uel pre,erir$ causar la #uerte de cual>uiera >ue se encuentre en su ca#ino antes >ue lo #aten a :l=, y concluye el catedr$tico #ani,estando >ue tales re,erencias aparec)an en el art)culo !&! del derogado Cdigo Penal de 19&&, pero ine8plicable#ente ,ueron reproducidas en la legislacin vigente== 3inal#ente, es inco#prensible y resulta contradictorio desde el plano doctrinal, >ue se estable-ca no solo la ,alta de provocacin su,iciente de parte del de,ensor, >ue es lo usual, sino >ue ade#$s se adicione otro re>uisito obligatorio para el ortorga#iento de la #is#a, en la #edida de >uien de,iende debe conocer >ue su de,endido no .a provocado tal agresin= "n cuanto al "stado de necesidad, se ree#pla-an los t:r#inos obrar por actuar, y los re>uisitos son id:nticos en general, con laconsideracin indicada en el nu#eral !o >ue dice lo siguiente? >ue el peligro no .aya sido ocasionado voluntarie#nte por el agente o por la persona a >uien se protege, por lo >ue no es %usto >ue la actuacin %usti,icante >uede co#o il)cita cuando el tercero de,endido ,ue el >ue provoco el peligro, y el agente de,ensor no ten)a conoci#iento de ello= Eobre las e8i#entes de culpabilidad en el nuevo Cdigo Penal,tene#os >ue no se consagra la Obediencia debida @art=7'A, sino la obediencia %er$r>uica, y >ue debe ser re,or#ulado y to#arse en consideracin la nor#ativa re,erente a la 3uer-a P9blica en esta #ateria= = "s positivo, sin e#bargo, >ue se consagre e8presa#ente >ue no es aplicable en los casos de violacion de los derec.os .u#anos ni desaparicin ,or-ada=, aun>ue de%a por ,uera las violaciones a los derec.os .u#anos=

Ee conte#plan ade#$s el estado de necesidad disculpante y la coaccin #oral, aun>ue algunos consideren co#o 1JKO; POP", >ue no es acertado el establecer los re>uisitos de las #is#as, y >ue debe de%arse al arbitrio del %u-gador= Por otro lado, en esta #ateria es innovador la inclusin del error de pro.ibicin conte#plado de una #anera a#plia, en otro caso de ,or#a concreta @error a#parado en una causa de %usti,icacin, inclusin e8presa innecesariaA, >ue la #is#a obedece a la regulacin de la culpabilidad desde una nueva perspectiva en el nuevo cdigo penal, y >ue per#ite >ue el su%eto >ue no sabe >ue su actuacin es il)cita no sea considerado culpable si tal error es invenciable@art=!9A, aun>ue no estable-ca ninguna consideracin sobre el error de pro.ibicin vencible= Otro aspecto innovador >ue #erece se6alarse, es la inclusin del #iedo insuperable co#o e8i#ente de culpabilidad, aun>ue no to#e en consideracin ni la no e8igibilidad de otra conducta distinta, ni otros supuestos co#prendidos en la #is#a, co#o por e%e#plo el encubri#iento entre parientes= "n cuanto a las e8cusas absolutorias, estas se establecen en la parte especial de cada delito, por lo >ue en este #o#ento no nos re,erire#os a ello, pero puede consultarse sobre esta #ateria en nuestra obra las consecuencias %ur)dicas del delito== FV= CO C(JEFO "E "n s)ntesis, el Cdigo Penal del &''* trae novedades >ue deben aplaudirse, pero de igual ,or#a es necesario >ue se aco%an todas las reco#endaciones a ,in de >ue el #is#o cu#pla con una adecuada t:cnica legislativa, y con las corrientes pol)tico cri#inales actuales=

"n ese sentido, es de su#a i#portancia >ue a nivel de docencia, co#o en diversos ,oros, se divulgue las novedades >ue nos trae la legislacin penal,

a ,in de contribuir no solo en la ,or#acin docente sino %ur)dica de nuestros abogados del pa)s= Por otro lado, la aprobacin del nuevo Cdigo Penal constituye un reto para la sociedad e i#plica una actuali-acin en la ,or#acin %ur)dica de los abogados principal#ente, por>ue .e#os entrado a una legislacin penal cuya estr9ctura ro#pi con el siste#a causalista del delito y entra a uno de corte ,inalista,puesto >ue el dolo y la culpa esta en la tipicidad=