You are on page 1of 11

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.

735-11

Ciudadanos: PRESIDENTE Y DEMAS MAGISTRADOS DE SALA DE CORTE DE APELACIONES DE ESTE CIRCUITO JUDICIAL PENAL Su Despacho.

Quienes suscriben, ANA CORREDOR y MILDRED CARPIO, abogadas en ejercicio, inscritas en el Instituto de Previsin Social del Abogado (INPREABO A!O" bajo los n#$eros !."#$ y %&.'%( res%ectiva$ente y do$icilio %rocesal en la Avenida &niversidad, Sociedad a 'ra%osos, Edi(icio Pasaje )ingg, Piso *, O(icina *++, Parro,uia -atedral, .unici%io /ibertador, !istrito -a%ital, tel0(onos1 (2+3+" 45+6*+625, (2535" +77682687, (2535" 2*7629699: actuando en nuestro car;cter de !e(ensoras Privadas del ciudadano TOM)S ANTONIO P)E* , titular de la c0dula de identidad n#$ero1 +,#.%!#.'%-: encontr;ndonos dentro del la%so legal establecido en el art<culo --' del -digo Org;nico Procesal Penal, ante &stedes res%etuosa$ente ocurri$os a (in de inter%oner Recurso de A%elacin en contra de la decisin dictada en (ec=a veintiuno (+3" de $ayo del a>o dos $il doce .&(,"%,&"(&/, %or el 'ribunal 'rig0si$o S0%ti$o ( !$0" en ?uncin de -ontrol del -ircuito @udicial del Area .etro%olitana de -aracas en la causa signada con el NB1 !$C,(-.$!%,((: $ediante la cual NE C entre otros %ronuncia$ientos, las EDce%ciones o%uestas %or la !e(ensa y los .edios de Prueba o(recidos %or considerarlas EDte$%or;neas, a %esar de evidenciarse ,ue (ueron consignadas %or escrito de (ec=a "%,"!,&"(& ante la sede del 'ribunal *9E de -ontrol, en tie$%o =;bil y antes de la celebracin de la Audiencia Preli$inarF En consecuencia, %asa$os a (unda$entar la %resente a%elacin en los t0r$inos siguientes1 CAPITULO PRIMERO DE LA PROCEDENCIA DEL RECURSO El %resente recurso se inter%one en tie$%o =;bil, dentro del t0r$ino de los cinco d<as =;biles siguientes a la (ec=a de la celebracin de la Audiencia Preli$inar .&(,"%,&"(&/: %or tanto es %rocedente y ajustada a derec=o la inter%osicin del $is$o, en contra del %ronuncia$iento dictado %or el su%ra $encionado @uGgado, con(or$e a lo %revisto en el art<culos --$1 nu2e3a4 % del -digo Org;nico Procesal PenalF

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

CAPITULO SEGUNDO 5UNDAMENTO DEL RECURSO PRIMERA DENUNCIA: /a decisin a,u< recurrida causa GRAVAMEN IRREPARABLE a nuestro de(endido al colocarlo en estado de inde(ensin en tanto y cuanto el @ueG de -ontrol, si bien declar SIN /& AR las eDce%ciones o%uestas %or la !e(ensa, O.I'IC %ronunciarse res%ecto a la solicitud de N&/I!A! ABSO/&'A (or$ulada %or la !e(ensa y (unda$entada en la violacin al derec=o a la de(ensa e igualdad de las %artes, ante la negativa a evacuar las entrevistas de testigos de descargo %ro%uestos %or la !e(ensa en dos ocasiones %or ante el !es%ac=o ?iscalF -ierta$ente, se veri(ica en la dis%ositiva de la Audiencia Preli$inar celebrada en (ec=a +36246+23+ ,ue el a6,uo declara SIN LUGAR la eDce%cin %ro%uesta %or la de(ensa %revista en el nu$eral 5, literal HiI del art<culo +7 del -digo Org;nico Procesal Penal y de seguidas en los Puntos Primero al Sptimo %rocede a ad$itir la acusacin (iscal, a la ad$isin de las %ruebas o(recidas %or el .inisterio P#blico, a no ad$itir las %ruebas de la de(ensa, a i$%oner al acusado de las .edidas Alternativas a la Prosecucin del Proceso, a declarar sin lugar la solicitud de auDilio judicial y a negar la solicitud de .edida -autelar Sustitutiva de /ibertadF 'al o$isin deriva en la Nulidad Absoluta de la i$%ugnada decisin, %ues contraviene el derec=o a la de(ensa y el debido %roceso, el derec=o a obtener o%ortuna res%uesta y la tutela judicial e(ectiva, %rece%tos estos de rango constitucional y consagrado en los art<culos +8, 5J y 43 de la -onstitucin de la Re%#blica Bolivariana de KeneGuela, a%reci;ndose a su veG la in(raccin de la obligacin de decidir establecida en el art<culo 8 del -digo Org;nico Procesal PenalF En adicin a lo antes dic=o, es evidente ,ue la (alta de %ronuncia$iento res%ecto a la solicitud de Nulidad Absoluta %lanteada %or la !e(ensa deviene en in$otivacin de la decisin recurrida y %or ende la vicia de nulidadF A=ora bien, res%ecto a la aludida in$otivacin %or o$isin nos %er$iti$os invocar Sentencia NE 258 de Sala de -asacin Penal, ED%ediente NE -2962**7 de (ec=a *3L23L+227 la cual %recis lo siguiente1

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

...la finalidad de la motivacin puede reducirse a tres aspectos fundamentales: 1) garantizar la posibilidad de control de la sentencia por los tribunales superiores; 2) convencer a las partes sobre la justificacin y legitimidad de la decisin judicial y, ) verificar !ue la decisin no es producto de un actuar arbitrario del juez, sino de la v"lida aplicacin del derec#o.$ En consecuencia, lo ajustado a derec=o es ,ue la =onorable -orte de A%elaciones ,ue =aya de conocer el %resente recurso lo declare con lugar y en virtud de ello, anule la decisin i$%ugnada y ordene la celebracin de una nueva Audiencia Preli$inar en un 'ribunal de -ontrol distintoF SEGUNDA DENUNCIA: El @ueG a6,uo NE C la ad$isin de las %ruebas o(recidas %or la !e(ensa en su escrito de eDce%ciones, (unda$entando el Punto 'ercero de su decisin en lo siguiente1 %&'(&'): &n relacin a las pruebas ofrecidas por la defensa, !uien ofrece los testimonios de las ciudadanas &lizabet# (#"vez, *irectora del +reescolar ,resilandia, -asm.n 'omero /ambrano, maestra de dic#o preescolar y el testimonio de la ciudadana 0ar.a 1pitale, 1ubdirectora del +reescolar 2uestra 1e3ora de &l 'osario. &ste %ribunal se permite *estacar !ue, el delito de 4561) 1&7648 ()2 +&2&%'4(9:2, son ejecutados en la mayoras de las veces, en la clandestinidad, por lo que debe elevarse al conocimiento del Tribunal de Primera Instancia en funcin de Juicio, aquellos testimonios que, de manera presencial o referencial, tengan conocimiento del hecho atribuido por el Ministerio P blico, y la defensa aportar aquellos testimonios que permitan desvirtuar la vinculacin del imputado con dicho hecho! "e manera que, a decir de la defensa, pretender probar con estos elementos que el Padre, hoy imputado, no fue a retirar nunca a su hijo, hoy vctima, de los centros donde estuvo el menor recibiendo educacin, no sera til, necesario o pertinente para el jue# de juicio, dado que la controversia no girar$ en torno a esta circunstancia, sino sobre el hecho ilcito en s, atribuido por la representacin fiscal! Motivado a ello, este Tribunal %& '"MIT(, las pruebas ofrecidas por la defensa!) *+esaltado de la "efensa, !e tal argu$entacin se observa ,ue invade cuestiones de (ondo al valorar los testigos o(recidos %or la !e(ensa bajo la %re$isa de ,ue el delito %or el cual se acusa es co$etido en la clandestinidad y ,ue las testi$oniales de descargo no se re(ieren al =ec=o il<citoF &na cosa es controlar la %ertinencia y necesidad de cada %rueba o(recida y otra adelantar o%inin acerca de la valoracin ,ue en eta%a de juicio =abr; de d;rsele a cada una de ellas, %or cuanto esa actividad valorativa

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

es %ro%ia del sentenciador en (ase de juicio, ,uien al $o$ento de decidir deter$inar; si le atribuye valor o no a una o varias %ruebasF Pero es i$%erativo, res%etables jueces, observar ,ue desde el inicio de la (ase de investigacin, en (ec=a (#,(&,&"((, la !e(ensa P#blica solicit las entrevistas de los ciudadanos Melvin !aniel P;eG Pac=eco, Ne%tal< Pac=eco y la !irectora del -olegio donde estudiara la %resunta v<cti$a as< co$o el cruce de lla$adas y relacin de $ensajes entre el i$%utado 'o$;s Antonio P;eG y la ciudadana Nuris Isabel Pac=eco, indicando la %ertinencia y necesidad de cada una de esas diligenciasF As< en (ec=a &$,"(,&"(&, antes de cul$inar la %rrroga otorgada al .inisterio P#blico %ara %resentar el acto conclusivo a ,ue =ubiere lugar, ,uienes =oy ejerce$os la !e(ensa consigna$os escrito solicitando las entrevistas de los ciudadanos Dionisia L6pe7 Ga44a3do1 E4i7a8e9h de Ch:;e71 Yas2<n 3o2e3o1 Ma3<a Spi9a4e1 Yo4is =a33e9o1 >e3;in P:e7 Pacheco1 Nep9a4< Pacheco1 A39u3o Pacheco ? +ic9o3ia P:e7 Pac=eco con eD%reso se>ala$iento de su %ertinencia y necesidadF Si bien es cierto ,ue a$bas solicitudes (ueron negadas %or la Re%resentacin (iscal, es %reciso acotar ,ue la Kindicta P#blica esgri$i co$o base %ara su negativa el su%uesto car;cter clandestino de los delitos seDuales, sin testigos %resenciales a su entenderF .as, sin e$bargo, las testi$oniales o(recidas versan sobre las circunstancias de tie$%o y lugar ,ue re(iere la denunciante Nuris Pac=eco y desdicen de la veracidad de su denunciaF /a %ertinencia y necesidad de tales rganos de %rueba de la de(ensa (ue debida$ente eD%lanada %ero el a(;n in,uisitivo del Re%resentante ?iscal ceg su i$%arcialidad al no investigar los =ec=os objetiva$enteF .uy a %esar de tal actitud, (ueron nueva$ente o(recidos en el escrito de eDce%ciones consignado %or esta !e(ensa y al celebrarse la Audiencia Preli$inar (ui$os nueva$ente sor%rendidas ante el %ronuncia$iento del a6,uo negando los rganos de %rueba o(recidos bajo el argu$ento de la H clandestinidad del delitoI %ero contradici0ndose a su veG al se>alar H que debe elevarse al conocimiento del Tribunal de Primera Instancia en funcin de uicio! aquellos testimonios que! de manera "resencial o referencial! ten#an conocimiento del $ec$o atribuido "or el Ministerio P%blico! & la defensa a"ortar aquellos testimonios que "ermitan desvirtuar la vinculacin del im"utado con dic$o $ec$o FI

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

-on el %roceder actual, se violent el derec=o a la de(ensa, a obtener %ruebas en descargo, a la igualdad entre las %artes, y en (in, al debido %roceso, al %rivar al investigado de la %r;ctica de diligencias solicitadas, a (in de enervar (debilitar" las i$%utaciones %reli$inares, creando un evidente estado de desventaja y desigualdad %rocesal, ,ue li$ita y cercena el e(ectivo ejercicio del derec=o a la de(ensa, %or %arte del .inisterio P#blico, ,uien ade$;s de velar %or la legalidad y constitucionalidad de los %rocedi$ientos, conserva la cualidad de %arte de buena (e, debiendo igual$ente velar tanto %or los derec=os e intereses de la v<cti$a sin $enoscabo de los derec=os del i$%utadoF As< el -digo Org;nico Procesal Penal establece en el art<culo +73 lo siguiente1 -"el alcance y buena fe! &l 0inisterio +;blico en el curso de la investigacin #ar" constar no solo los #ec#os y circunstancias ;tiles para fundar la inculpacin del imputado, sino tambi<n a!uellos !ue sirvan para e=culparle. &n este ;ltimo caso est" obligado a facilitar al imputado los datos !ue lo favorezcan) !e la $is$a (or$a establece el art<culo 3+4 ordinal 4B del 'eDto Adjetivo Penal1 -&l imputado tendr" los siguientes derec#os.!!!/!0Pedir al Ministerio P blico la practica de diligencias de investigacin destinadas a desvirtuar las imputaciones que se le formulen1) *negrillas y subrayado de la defensa, Entonces cabe %reguntarse N-$o %uede la !e(ensa a%ortar testi$onios %ara desvirtuar el se>ala$iento cri$inoso si le est; negado el o(reci$iento de tales %robanGasO NEs ,ue acaso el art<culo *4J del -digo Org;nico Procesal Penal no eDige ,ue las nuevas %ruebas surjan del debate y versen sobre =ec=os o circunstancias nuevosO Siendo esto as<, $al %uede la !e(ensa o(recerlos en la eta%a de juicio, dado ,ue el conoci$iento ,ue tiene de la eDistencia de tales testigos surgi desde la $is$a eta%a de investigacinF En ese orden, el 'ribunal Su%re$o de @usticia en Sentencia NE 5+4 de Sala de -asacin Penal, ED%ediente NE -2*62399 de (ec=a 2+L3+L+22* estableci co$o .;Di$a1 2a solicitud de diligencias para la produccin de pruebas, por cualquiera de las partes, es una de las manifestaciones o pedimentos inherentes al ejercicio del derecho a la defensa y correlativamente a la aplicacin del principio de igualdad ante la ley y el principio de

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

contradiccin, lo que se encuentra indefectiblemente referido a la intervencin dentro del proceso, de all que cualquier evento u omisin que afecten las solicitudes, condiciones o requisitos para la obtencin, promocin o produccin de pruebas constituyen vicios de nulidad absoluta por infraccin del derecho al debido proceso y a la intervencin dentro del mismo, en condiciones de igualdad.$ Res%ecto a la i$%ortancia de la %rueba en el %roceso %enal, el 'ribunal Su%re$o de @usticia en Sentencia NE *33 de Sala de -asacin Penal, ED%ediente NE -2*622+7 de (ec=a 3+L27L+22* dicta$in lo siguiente1 -2a prueba es el eje en torno al cual se desarrolla todo proceso y su produccin, evacuacin y valoracin debe ser la ra#n de ser del mismo! (n materia penal la prueba est$ dirigida esencialmente a corroborar la inocencia o a establecer la culpabilidad del procesado! Por consiguiente, todo lo atinente al debido proceso est$ estrictamente relacionado con la actividad probatoria y los jueces deben acatar todas las pruebas pertinentes y eficaces para lograr tal fin!) En conclusin y con (unda$ento en los argu$entos antes eD%uestos, es evidente$ente ,ue tal negativa %roduce un GRAVAMEN IRREPARABLE al conculcar el derec=o a la de(ensa, el debido %roceso y la igualdad de las %artes %ues subyuga el ejercicio real de la de(ensa al $ero contradictorio de los rganos de %rueba del .inisterio P#blico y en consecuencia, lo ajustado a derec=o es anular la decisin i$%ugnada y ordenar a un tribunal distinto la celebracin de una nueva Audiencia Preli$inarF TERCERA DENUNCIA: -on (unda$ento en la sentencia de car;cter vinculante dictada %or la Sala -onstitucional del 'ribunal Su%re$o de @usticia, en -aracas, a los +* d<as del $es de novie$bre de dos $il once (+233" en el eD%ediente 2J62+4*, en la cual $odi(ic el criterio y estableci la %osibilidad de recurrir en alGada en contra de la ad$isin de %ruebas, %rocede$os en tal sentido y eD%one$os1 En la Audiencia Preli$inar rati(ica$os nuestras eDce%ciones y co$o %arte de tales argu$entos, nos o%usi$os a la ad$isin de los siguientes rganos de %rueba o(recidos %or la Re%resentacin ?iscal a saber1 3" IN5ORME PSI@UI)TRICO Y PSICOLAGICO , de (ec=a +76336+233 realiGado %or los eD%ertos D3. Ma3cos Luis G62e7 y Lic. Ca34os

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

O39<7, Psi,uiatra y Psiclogo ?orense adscritos al -uer%o de Investigaciones -ient<(icas, Penales y -ri$inal<sticasF En vista de ,ue el su%ra indicado In(or$e Psi,ui;trico y Psicolgico no se =allaba inserto al eD%ediente, la !e(ensa se o%uso a su ad$isin ya ,ue no %udo acceder a dic=o In(or$e y %or consiguiente se encontraba i$%edida de ejercer el control e(ectivo de tal docu$ental, signi(icando ello una clara violacin al derec=o a la de(ensaF +" !eclaracin del Psi,uiatra ?orense Ma3cos Luis G62e7, adscrito al -uer%o de Investigaciones -ient<(icas, Penales y -ri$inal<sticasF *" !eclaracin del Psiclogo ?orense Ca34os O39<7, adscrito al -uer%o de Investigaciones -ient<(icas, Penales y -ri$inal<sticasF Res%ecto a los testi$onios del Psi,uiatra ?orense Ma3cos Luis G62e7 y del Psiclogo ?orense Ca34os O39<7 res%ecto al citado In(or$e Psi,ui;trico y Psicolgico, la de(ensa igual$ente se o%uso a su ad$isin %ues al desconocer el contenido y conclusiones del re(erido In(or$e, $al %od<a controlar las %ruebas testi$oniales antes dic=asF 5" !eclaracin de los (uncionarios a%re=ensores, detectives Yadi3a +a4e3o, Luis MeB<as y agente -arlos -alatayud adscritos a la Sub6 !elegacin El Para<so del -uer%o de Investigaciones -ient<(icas, Penales y -ri$inal<sticasF A tal o(reci$iento nos o%usi$os %or cuanto nada a%orta res%ecto al =ec=o %or el cual se acusa a nuestro de(endido TOM)S ANTONIO P)E* , ya solo versa sobre el $o$ento de la a%re=ensin, siendo ,ue la $is$a no se %rodujo en (lagrancia y ade$;s dejaron eD%resa constancia de no =aber colectado ning#n ele$ento de inter0s cri$inal<sticoF En relacin al acceso a las %ruebas, el 'ribunal Su%re$o de justicia dict sentencia NE 9** de Sala de -asacin Penal, ED%ediente NE -276*45 de (ec=a 37L3+L+227 estableciendo co$o .;Di$a el siguiente %ostulado1 -(l derecho de acceso a las pruebas que tiene cada una de las partes, con la finalidad de saber cu$les son y cmo han de ser practicadas, deviene del

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

Principio del 3ontrol de la Prueba que constituye uno de los presupuestos esenciales para la sana actividad probatoria y ju#gadora en un debido proceso, a tenor ordenado en el artculo 45 de la 3onstitucin de la +ep blica 6olivariana de 7ene#uela!)

Por otra %arte y en cuanto a la sentencia de car;cter vinculante dictada %or la Sala -onstitucional del 'ribunal Su%re$o de @usticia, en -aracas, a los +* d<as del $es de novie$bre de dos $il once (+233" en el eD%ediente 2J62+4*, tal decisin estableci lo siguiente1 4#ora bien, ciertamente las pruebas admitidas forman parte del contenido del auto de apertura a juicio, conforme lo establece el art.culo 1 del (digo )rg"nico +rocesal +enal, y en principio resultan, por ende, inapelables; sin embargo, tal pronunciamiento >admisin de las pruebas? no forma parte de la decisin !ue admite la acusacin fiscal y !ue ordena abrir el juicio oral y p;blico, !ue tal como lo #a se3alado la 1ala, se trata de una decisin interlocutoria o de un auto de mero tr"mite, !ue en nada afecta el car"cter garantista del proceso penal, razn por la cual, con respecto a estos pronunciamientos se limita el acceso a la segunda instancia. *e modo !ue, bajo esta premisa, el pronunciamiento referido a la admisin de una o varias pruebas en la fase preliminar, no puede entenderse !ue forme parte de a!uellos !ue no ocasionan un gravamen irreparable, conforme lo establece el cardinal @ del art.culo AAB eiusdem, por las razones !ue se e=pondr"n a continuacin. &l r<gimen garantista establecido en la legislacin penal adjetiva venezolana, comporta un r<gimen probatorio !ue aun cuando contiene el sistema de la libertad de pruebas, deben ser pertinentes, necesarias, obtenidas l.citamente, y ser incorporadas al proceso de acuerdo a las formas previstas en el (digo )rg"nico +rocesal +enal, lo !ue permite afirmar !ue, las pruebas obtenidas e incorporadas al proceso sustray<ndose de las reglas previstas al respecto, en los art.culos 1CB y siguientes de dic#a legislacin procesal, no podr"n ser apreciadas dentro del proceso. (iertamente, como se #a venido sosteniendo, en la fase de juicio oral, las partes tienen la oportunidad de contradecir las pruebas admitidas en la fase preliminar, y de all. deriva la conviccin !ue slo es permisible la impugnacin, por v.a de apelacin, de la negativa de la admisin de uno o varios medios de prueba, mas no la de su admisibilidad. &ntendi<ndose, erradamente, !ue, el contradictorio de una prueba slo es posible en a!uella fase, y no en alguna otra del proceso. &n tal sentido, se debe apuntalar !ue el r<gimen probatorio penal, al igual !ue el civil, Dart.culo C2; (digo de +rocedimiento (ivil) tiene dos momentos en los cuales debe desarrollarse la actividad de las partes y del juez; una referida a la aportacin o promocin de la prueba ante el juez de control y la otra a su evacuacin o recepcin ante el juez de juicio. &n ambos momentos interviene el contradictorio entre las partes !ue no es m"s !ue la fiscalizacin o el control de las pruebas de la contraparte. +or lo !ue, no es posible aseverar !ue el contradictorio de la prueba es e=clusividad de la fase de juicio oral y p;blico. &n el proceso civil, la ley contempla dos momentos espec.ficos !ue se interponen entre la promocin y evacuacin, llamados por la doctrina patria:

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

lapso de oposicin y lapso de admisin de las pruebas, !ue originan un e=amen preliminar por las partes y por el juez de la legalidad y pertinencia de las pruebas !ue conducen a un pronunciamiento interlocutorio sobre la admisin de las !ue resulten l<gales y procedentes y el desec#o de las !ue aparezcan ilegales o impertinentes. %anto la negativa como la admisin de alguna prueba, son recurribles en apelacin, la cual es o.da a un slo efecto; de tal forma !ue no impide la continuacin del procedimiento civil instaurado, Dart.culo AE2 del (digo de +rocedimiento (ivil). &stos llamados lapsos de oposicin y lapsos de admisin de la prueba, se ubican en el proceso penal en la fase intermedia y se traducen en el e=amen preliminar de la legalidad y pertinencia de los medios probatorios ofrecidos, tanto por la representacin fiscal yFo la v.ctima !uerellada, as. como por el imputado, !ue, finalmente, dan lugar al pronunciamiento del juez de control, al culminar la audiencia preliminar, sobre su admisibilidad o no, lo !ue !uedar" plasmado en el auto de apertura a juicio, de acuerdo a lo previsto el art.culo 1 de la normativa adjetiva penal. %odo lo cual, configura el contradictorio del legajo probatorio en esta fase y cuya oposicin debe materializarse no slo durante el desarrollo de la audiencia preliminar, sino mediante la posibilidad de la impugnacin de su admisin al finalizar esta etapa intermedia, con la admisin de la acusacin fiscal. *e lo !ue se colige !ue, si en el proceso civil se permite !ue tanto la negativa como la admisin de una prueba sea objeto de impugnacin, resulta ilgico !ue, en el proceso penal acusatorio, caracterizado por ser eminentemente garantista, se niegue la posibilidad de acudir a la segunda instancia, para recurrir la decisin !ue le resulte adversa a alguna de las partes, con ocasin de la admisin de una prueba; !ue si bien es cierto, forma parte del auto de apertura a juicio, !ue por mandamiento legal, es inapelable, no forma parte de a!uellas decisiones consideradas de mero tr"mite o mera sustanciacin, !ue no causan un gravamen irreparable, #abida cuenta !ue tal admisin !ue, pudiera resultar al margen de la ley, sobrevendr.a una incorporacin ilegal de esa prueba viciada al proceso, y ser objeto de valoracin, a los fines de la resolucin final del asunto controvertido, !ue, aun cuando #aya pasado por el filtro depurativo jurisdiccional en la fase intermedia, debe estar sujeto a una posible revisin de segunda instancia, sin necesidad de esperar #asta la culminacin del proceso, mediante una sentencia definitiva, para ser recurrido, de acuerdo a lo establecido en el art.culo A@2, cardinal 2 del (digo )rg"nico +rocesal +enal. 0antener esta afirmacin final, resulta contrario a la estabilidad y certeza del procedimiento, !ue slo es posible si se despeja, preliminarmente lo atinente a la admisibilidad del medio de prueba, lo !ue evitar.a lo dispendioso !ue puede resultar en tiempo y econom.a, la admisin y evacuacin de una prueba, !ue luego en la definitiva el juez de juicio considere no debi admitirse por inconducente, ilegal o impertinente, o, a;n m"s peligroso, la valoracin en la definitiva, de una prueba il.cita, cuya obtencin se llev a cabo, por medios il.citos, #abida cuenta !ue la misma pudiera constituirse decisiva para las resultas del proceso. &n resumen, una o varias pruebas obtenidas il.citamente y admitidas en la fase preliminar, !ue formen parte de los pronunciamientos emitidos al final de la misma, podr.an comportar su incorporacin indebida al proceso en la fase de juicio oral y p;blico, contraviniendo lo e=presado en el art.culo 1CB del (digo )rg"nico +rocesal +enal, representando el grave riesgo !ue sea indebidamente tomada en cuenta como fundamento de la decisin definitiva. *e all. deviene la necesidad de depurar en la fase preliminar, no solamente los fundamentos !ue

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

1!

sirvieron de base para la acusacin fiscal, sino adem"s los medios de prueba ofertados para el juicio oral y p;blico, siendo preciso !ue el juez de esta fase #urgue sobre la necesidad, legalidad, licitud y pertinencia de los mismos, m"s a;n si la admisin de estos medios probatorios pudieran ser fundamentales o definitivos en las resultas finales del proceso, o, dic#o de otra manera, representar un pronstico de condena o de absolucin. 'esultando ilgico !ue, en el supuesto en !ue el %ribunal de Guicio correspondiente funde su decisin en una o unas pruebas admitidas en la fase intermedia, obtenidas ilegalmente por alguna de las partes o incorporadas al proceso con violacin a los principios establecidos en la norma penal adjetiva, deba esperarse #asta el final del proceso para intentar el recurso de apelacin contra sentencia definitiva, conforme a lo dispuesto en el art.culo A@2 del (digo )rg"nico +rocesal +enal. 4s. las cosas, es evidente !ue, el pronunciamiento !ue versa sobre la admisibilidad de una prueba, no puede ser considerado como de a!uellos !ue no causan un gravamen, y por ende irrecurribles, m"=ime cuando el proceso penal acusatorio es de corte garantista, lo !ue implica la obtencin de los medios probatorios l.citamente y su incorporacin legal al proceso, as. como evitar reposiciones como las !ue originar.a la declaratoria con lugar de una apelacin ejercida contra una sentencia definitiva, cimentada en una prueba obtenida ilegalmente. *e manera !ue, las violaciones constitucionales en materia de garant.a del derec#o a la defensa, pueden producirse cuando se coarta injustamente la defensa procesal de un derec#o o se #ace imposible o muy restringido el contradictorio, tal como ocurre cuando se limita el acceso a la revisin de segunda instancia en lo atinente a la admisin de medios probatorios !ue pudieren resultar impertinentes, in;tiles o, peor a;n, il.citos, y por ende conducir el proceso a una decisin fundamentada en la valoracin de una prueba viciada. - as. se decide. (on base en las anteriores consideraciones, esta 1ala (onstitucional modifica su criterio, y as. se establece con car"cter vinculante, respecto a la imposibilidad de interponer recurso de apelacin contra la decisin contenida en el auto de apertura a juicio, referida a la admisin de los medios de prueba !ue se indi!uen en dic#o auto, toda vez !ue, tal como #a !uedado e=puesto, la admisin de uno o varios medios probatorios obtenidos ilegalmente, impertinente, o innecesarios pueden causar un gravamen irreparable a !uien pudiere resultar afectado con tal disposicin, al crearse la e=pectativa de una decisin definitiva fundamentada en la valoracin de a!uellos. 1iendo as., las decisiones referidas a la admisin o negativa de una prueba ofertada para el juicio oral y p;blico, forman parte de la categor.a de a!uellas !ue son recurribles en apelacin, contempladas en el art.culo AAB del (digo )rg"nico +rocesal +enal. 4s. se establece.$ -on (unda$ento en las consideraciones de =ec=o y de derec=o %revia$ente se>alados, solicita$os a esta res%etable -orte de A%elaciones ,ue declare CON LUGAR el %resente recurso de a%elacin y consecuencial$ente decrete la NULIDAD de la decisin i$%ugnada y ordene la celebracin de una nueva Audiencia Preli$inar %or ante un 'ribunal de -ontrol distinto al recurridoF

Acusado: TOMS ANTONIO PEZ 37C-14.735-11

11

PETITORIO

-on

base a los argu$entos de =ec=o y derec=o antes esgri$idos 1 la

de(ensa solicita res%etuosa$ente a la Sala de la -orte de A%elaciones ,ue =aya de conocer el %resente recurso1 3F !eclare ADMISI=LE el %resente recurso %or =aber sido ejercido dentro del la%so legal establecido en el art<culo --' del -digo Org;nico Procesal PenalF +F !eclare CON LUGAR la a%elacin inter%uesta %or estas !e(ensoras en contra de la decisin dictada en (ec=a veintiuno (+3" de $ayo del a>o dos $il doce .&(,"%,&"(&/, %or el 'ribunal 'rig0si$o S0%ti$o ( !$0" en ?uncin de -ontrol del -ircuito @udicial del Area .etro%olitana de -aracas en la causa signada con el NB1 !$C,(-.$!%,(( y en consecuencia, anule la decisin i$%ugnada %or violacin del derec=o a la de(ensa, el debido %roceso, la igualdad de las %artes, la tutela judicial e(ectiva y el derec=o a obtener una o%ortuna res%uesta y %or tanto ordene la celebracin de una nueva Audiencia Preli$inar en un 'ribunal distintoF

En la ciudad de -aracas, a los veinticinco (+4" d<as del $es de $ayo de +23+F

D3a. MILDRED CARPIO Inp3ea8oCado N0 %&.'%(

D3a. ANA CORREDOR Inp3ea8oCado N0 !."#$