Abeliuk I

R RE EN NE E A AB BE EL LI IU UK K M MA AN NA AS SE EV VI IC CH H
L LA AS S O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S
TOMO I

CUARTA EDICIN ACTUALIZADA

Dislexia Virtual

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3 3
P Pr ri im me er ra a P Pa ar rt te e
C CO ON NC CE EP PT TO O Y Y N NO OC CI IO ON NE ES S F FU UN ND DA AM ME EN NT TA AL LE ES S
2 2. . P Pa au ut ta a. .
En esta primera parte pretendemos ubicar el derecho de las obligaciones en el mbito
jurdico en general, y a grandes rasgos la evolucin que l ha experimentado, a lo que
destinaremos un primer captulo.
En un segundo captulo fijaremos el concepto y definicin de la obligacin, sus
elementos constitutvos y caractersticas principales.

5 5
C Ca ap p t tu ul lo o I I
E EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E L LA AS S O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S Y Y S SU U E EV VO OL LU UC CI I N N
3 3. . E El l p pa at tr ri im mo on ni io o e en n s su u c co on nc ce ep pc ci i n n c cl l s si ic ca a. .
La doctrina clsica, cuyos ms destacados expositores son los autores franceses Aubry
et Rau, considera al patrimonio corno un atributo de la personalidad y lo define como una
universalidad jurdica compuesta por todos los derechos y obligaciones apreciables en
dinero que tienen por titular a una misma persona.
Segn esta concepcin del patrimonio sus caractersticas principales son las siguientes:
1. Es una universalidad jurdica, es decir, algo distinto de los bienes, derechos y
obligaciones que lo forman; de ah que sus elementos son intercambiables, y as los bienes
pueden enajenarse, las obligaciones extinguirse, pero siempre el patrimonio ser el mismo,
pues unos y otros se van reemplazando por nuevos derechos y obligaciones, segn el
mecanismo de la subrogacin real. Como se ver ms adelante (N. 651), sta consiste
precisamente en el reemplazo de una cosa por otra que pasa a ocupar la misma situacin
jurdica de la primera.
Este carcter de universalidad jurdica del patrimonio es el fundamento del derecho de
garanta general (mal llamado de prenda general: N. 581) que los acreedores tienen sobre
los bienes del deudor. Este responde con todos ellos a sus obligaciones, pero sin que esto le
impida desprenderse de los mismos. La garanta general de los acreedores no les confiere
derecho a perseguir los bienes del deudor en mano de terceras personas ni impedir las
enajenaciones que aqul efecte, salvo el caso de fraude (N. 774). Todo esto es posible
porque en virtud del mecanismo de la subrogacin real los nuevos bienes y derechos
adquiridos por el deudor pasan a responder de sus obligaciones,
2. La doctrina clsica estima tambin que el patrimonio slo comprende aquellos
derechos y obligaciones de valor pecuniario, es decir, que son avaluables en dinero.
1

As considerado, el patrimonio tiene un activo y un pasivo; el primero comprende los
bienes y derechos de la persona de carcter pecuniario; el pasivo, sus obligaciones. Y por la
universalidad jurdica que es el patrimonio, su activo responde por el pasivo.
3. El patrimonio como atributo de la personalidad jurdica que es, esta ligado a una
persona que es su titular.
De esta discutida caracterstica del patrimonio la doctrina clsica deriva una triple
consecuencia:
A. Slo las personas tienen patrimonio, puesto que nicamente ellas pueden ser
titulares de derechos y deudoras de obligaciones;

! !
L Lx xi is st te e u un na a t te en nd de en nc ci ia a e en n e el l D De er re ec ch ho o M Mo od de er rn no o a a l la a e es sp pi ir ri it tu ua al li iz za ac ci i n n d de el l m mi is sm mo o, , p po or r e el ll lo o, , s si in n d de ej ja ar r d de e r re ec co on no oc ce er r e el l c ca ar ra ac ct te er r e ec co on n m mi ic co o d de el l
p pa at tr ri im mo on ni io o, , s se e d de es st ta ac ca a, , c co om mo o s se e e er ra a e en n e el l N N. . 5 5 q qu ue e l la a d di i i is si i n n d de e l lo os s d de er re ec ch ho os s e en n p pa at tr ri im mo on ni ia al le es s o o e ec co on n m mi ic co o y y e ex xt tr ra ap pa at tr ri im mo on ni ia al le es s n no o e es s t ta an n
t ta aj ja an nt te e c co or rn no o l lo o s se en na al la ab ba a l la a d do oc ct tr ri in na a c cl la as si ic ca a, , q qu ue e h he em mo os s e ex xp pu ue es st to o e en n s su us s l li in ne ea am mi ie en nt to os s u un nd da am me en nt ta al le es s L Ln n e el l m mi is sm mo o s se en nt ti id do o, , a as se e e el l N N. . 2 26 6
s so ob br re e e el l p po os si ib bl le e c co on nt te en ni id do o n no o e ec co on n m mi ic co o d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
R RL LN NL L A AB BL LL LI IU UK K M MA AN NA AS SL LV VI IC Cl l
6 6
B. Toda persona tiene un patrimonio, Aun cuando carezca totalmente de bienes, o el
balance del activo y pasivo sea negativo, toda persona tiene un patrimonio, y por ello las
legislaciones prohben su transferencia como tal; es lcito enajenar todos los bienes y
derechos de que es titular una persona, pero siempre que se los detalle uno por uno. No por
ello la persona dejar de tener patrimonio: slo por causa de muerte se transmite el
patrimonio o una cuota de l a los herederos, y
C. Una persona no tiene ms que un patrimonio dado que ste es el conjunto de
elementos jurdicos que tienen un mismo titular. Es ste, como lo veremos en el nmero
siguiente, el punto ms dbil de la doctrina clsica, y en el que precisamente ha hecho
crisis.
4 4. . C Cr r t ti ic ca as s a a l la a d do oc ct tr ri in na a c cl l s si ic ca a d de el l p pa at tr ri im mo on ni io o. .
Nuevas teoras. Como dejamos sealado, la crtica ms severa a la doctrina clsica se
refiere a que es perfectamente posible en la prctica y en las legislaciones que una persona
tenga ms de un patrimonio, o cuando menos dentro de ste aparecen ciertas divisiones
sujetas a un tratamiento jurdico especial: son los patrimonios separados o reservado,
As desde antiguo existen en materia sucesoria dos instituciones que impiden la
confusin del patrimonio del causante con el del heredero de manera que ste resulta siendo
titular del suyo propio y del que perteneci al causante. Son ellas, el beneficio de
separacin (N. 80). en cuya virtud los acreedores del difunto evitan que la herencia se
confunda con los bienes propios del heredero, a fin de cobrarse en ella preferentemente de
sus crditos y el beneficio de inventario, en que, a la inversa es el heredero quien limita su
responsabilidad a lo que recibe por herencia (N. 663).
2

Igualmente, en la sociedad conyugal que es, entre nosotros, el rgimen normal
matrimonial, se distingue por un Lado el patrimonio de la comunidad, el propio de cada
Lino de los cnyuges, y aun el reservado de la mujer que ejerce una profesin, industria u
oficio separado del de su marido segn el Art. 150 del Cdigo
Los ejemplos pueden multiplicarse como ser en el Cdigo de Comercio, el caso del
naviero que tiene dos patrimonios: la fortuna de mar y la fortuna de tierra: en las
legislaciones que la aceptan, la empresa individual de responsabilidad limitada etc.
3

La principal importancia de la pluralidad de patrimonios estriba en que el uno no
responde de las obligaciones que corresponden al otro, o sea, el derecho de garanta general
de los acreedores queda limitado al patrimonio en que se contrajo la obligacin.
Por estas y otras razones se ha abandonado prcticamente la nocin del patrimonio
atributo de la personalidad,' y se ha abierto camino la doctrina alemana del patrimonio de
afectacin o finalidad o destino, en que l se concibe como un conjunto de derechos y
obligaciones de valor pecuniario unidos por su afectacin a la realizacin de un fin comn,
a tina misma destinacin, En esta teora se acepta que existan patrimonios sin personalidad;
sta no es sino la aptitud Paro adquirir y ejercitar derechos y obligaciones. El patrimonio

2 2
L Ln nt tr re e n no os so ot tr ro os s s se e d di is sc cu ut te e s si i e el l b be en ne e i ic ci io o d de e i in n e en nt ta ar ri io o p pr ro od du uc ce e p pa at tr ri im mo on ni io os s r re es se er r a ad do os s, , V V a as se e n no ot ta a 6 63 36 6 y y n nu ue es st tr ro o D De er re ec ch ho o S Su uc ce es so or ri io o, ,
e er rs si i n n d de e l la as s c cl la as se es s d de e d do on n M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a U Un nd du ur rr ra ag ga a, , 3 3, , e ed di ic ci i n n, , S Sa an nt ti ia ag go o 1 19 98 81 1, , L Ld di it to or ri ia al l J Ju ur r d di ic ca a d de e C Ch hi il le e, , p pa ag g. . 3 38 88 8. . N N` ` 6 6 1 1, ,
l lr ra an nc ci is sc co o M Me es ss si in ne eo o, , M Ma an nu ua al l d de e D De er re ec ch ho o C Ci i i il l, , C Co om me er rc ci ia al l t tr ra ad du uc cc ci i n n d de e S Sa an nt ti ia ag go o M Me el le en nd do o. . L LJ JL LA A. . B Bu ue en no os s A Ai ir re es s, , 1 19 95 54 4, , 1 1. . 1 11 1, , p pa ag g. . 2 26 61 1, ,
d de e i in ne e e el l p pa at tr ri im mo on ni io o c co om mo o u un n c co on nj ju un nt to o d de e r re el la ac ci io on ne es s, , d de er re ec ch ho os s y y o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s , ,p po or r c co on ns si ig gu ui ie en nt te e d de e e el le em me en nt to os s a ar ri ia ab bl le es s, , a ac ct ti i o os s, , a au un n d de e
u ut tu ur ra a r re ea al li iz za ac ci i n n, , y y p pa as si i o os s, ,, , q qu ue e t ti ie en ne en n c co om mo o t ti it tu ul la ar r a a u un n d de et te er rm mi in na ad do o s su uj je et to o y y q qu ue e e es st ta an n i in nc cu ul la ad do os s e en nt tr re e s s . .
3 3
L Ln n e el l p pa ar rl la am me en nt to o s se e e en nc cu ue en nt tr ra a p pe en nd di ie en nt te e d de e a ap pr ro ob ba ac ci i n n u un na a l le ey y a al l r re es sp pe ec ct to o, , p pe er ro o n no o h ha a s si id do o a a n n a ap pr ro ob ba ad da a, , p po or r l la a u ur rg ge en nc ci ia a d de e o ot tr ra as s
m ma at te er ri ia as s q qu ue e p pr re eo oc cu up pa an n a al l l le eg gi is sl la ad do or r. .
L LA AS S O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NL LS S 1 1O OM MO O I I

est unido a una persona, porque est afectado a ella: es el medio de su actividad En esta
doctrina no hay inconveniente alguno para que tina persona tenga ms de un patrimonio.
Sin entrar a esta discusin que an divide a la doctrina, lo que s es evidente es que hoy
en da no puede ya aceptarse la nocin de que una persona slo puede tener un patrimonio
intraspasable e indivisible.
5 5. . D De er re ec ch ho os s p pa at tr ri im mo on ni ia al le es s y y e ex xt tr ra ap pa at tr ri im mo on ni ia al le es s. .
Tradicionalmente los derechos privados se clasifican en patrimoniales y
extrapatrimoniales; los primeros son directamente avaluables en dinero, tienen valor
pecuniario y forman parte del patrimonio de la persona, de acuerdo a lo antes expuesto.
Los derechos extrapatrimoniales miran a la persona como individuo (derechos de la
personalidad), o como miembro de una familia (derechos de familia), y no representan en s
mismos un valor en dinero.
Sin embargo, tanto los derechos de la personalidad como de familia pueden producir
efectos pecuniarios; cuando los primeros son violados dan derecho a una indemnizacin en
dinero, lo que no impide considerar que siempre en ellos el aspecto principal es moral. En
todo caso es indudable que los derechos pecuniarios a que pueden dar origen, se incorporan
al patrimonio.
Entre los derechos de familia los hay algunos netamente econmicos, como ocurre con
el derecho y su obligacin correlativa de alimentos, el usufructo del padre o madre que
tiene la patria potestad sobre los bienes del hijo, etc. Por eso suele hacerse una distincin
entre derechos de familia patrimoniales y extrapatrimoniales; aquellos tienen traduccin
pecuniaria, y los segundos un valor puramente de afeccin, como ocurre en los derechos y
obligaciones entre padres e hijos para el cuidado de stos.
Con todo, los derechos de familia con efectos pecuniarios difieren fundamentalmente
de los propiamente patrimoniales, porque en general estn sujetos a una reglamentacin
imperativa y obligatoria por el legislador mientras que respecto de los ltimos,
habitualmente ste solo da normas supletorias de la voluntad de las partes, quienes son
libres para crearlos ilimitadamente (N. 97 y siguientes). Sin embargo, en el Derecho
Patrimonial la intervencin actual del legislador limitando la soberana de los sujetos para
la contratacin, los ha acercado a los patrimoniales de familia y es as como hay muchas
convenciones sujetas hoy en da a una reglamentacin de orden pblico anloga al Derecho
de Familia,
Por ello algunos autores consideran que todos los derechos y obligaciones tienen un
solo fin: permitir a la persona el desarrollo de sus actividades de todo orden, no slo
econmicas la distincin estribara solamente en que algunos -los tradicionalmente
llamados patrimoniales- son nica y directamente pecuniarios con neta primaca de lo
econmico; en los otros, existe un valor moral, social o afectivo, pero tambin pueden
producir efectos econmicos, como aqullos generar consecuencias morales (N. 26).
6 6. . D De er re ec ch ho os s r re ea al le es s y y p pe er rs so on na al le es s. .
Los derechos patrimoniales se clasifican, tambin tradicionalmente, en reales y
personales o de crdito, siendo estos ltimos el objeto del presente estudio.
Esta clasificacin atiende a la forma en que el ser humano aprovecha las cosas
materiales, de las cuales obtiene utilidad de dos maneras: directa la una, indirecta la otra.
8 8
El beneficio de la cosa se logra directamente ejercitando un derecho real, que de
acuerdo al Art. 577 del Cdigo, es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona. As definido, en el derecho real existe una relacin directa entre el
titular del derecho y la cosa en que se ejerce, y por ello los romanos hablaban de Jure in
re, derechos en la cosa.
Pero al hombre civilizado no le basta el ejercicio de los derechos reales para la
satisfaccin de todas sus necesidades, y debe recurrir entonces a una utilizacin indirecta de
las cosas, obtenindola por intermedio de otra persona, a la cual coloca en la obligacin de
dar una cosa, de hacer algo o de abstenerse de hacer algo. En tal caso, nos encontramos ante
los derechos personales o de crdito -ambas denominaciones son sinnimas- que el Art.
578 define precisamente como los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por
un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas.
El derecho personal se caracteriza, pues, fundamentalmente porque en l no existe una
relacin directa entre el titular del derecho y la cosa, sino un vnculo jurdico entre
personas: acreedor y deudor; en consecuencia, el titular del crdito tiene una relacin
indirecta con la cosa, y por ello los romanos hablaban de jure ad rem, derecho a la cosa.
Esta clasificacin ha sido criticada por parte de la doctrina, representada
principalmente por el tratadista francs Planiol, quien sostiene que no existen relaciones
jurdicas entre el ser birmano y las cosas, sino nicamente entre personas; en el derecho real
esta relacin se presentara entre su titular y todo el resto de la humanidad, obligada a
respetar y no turbar el ejercicio del derecho por parte de aqul. La distincin, pues, entre
derecho real y personal, se reducira a que en ste hay una relacin entre sujetos
determinados, y en el derecho real, con todas las dems personas, Esta doctrina no ha
prosperado porque esta obligacin negativa y vaga no es propiamente una obligacin, y
desde luego no figura en el pasivo de nadie. La obligacin, como lo veremos en el No 23
es, en cambio, un vnculo entre personas determinadas.
7 7. . P Pr ri in nc ci ip pa al le es s d di if fe er re en nc ci ia as s e en nt tr re e d de er re ec ch ho os s r re ea al le es s y y p pe er rs so on na al le es s. .
4 4

Segn lo expuesto, y no obstante la crtica sealada y otros alcances que efectuaremos
al final de este nmero, se sigue sosteniendo que la diferencia fundamental de la cual todas
las restantes derivan, consiste en que en el derecho personal hay una relacin entre
personas, y en el real, entre la persona y la cosa.
De ah que se seale que el derecho real es absoluto, en el sentido de que puede hacerse
valer contra cualquier persona: aquella, que vulnere el derecho o perturbe su ejercicio,
mientras que los crditos son relativos, pues solo pueden hacerse efectivos en la o las
personas que han contrado la obligacin correlativa.
Por igual razn, el derecho real otorga a su titular la facultad de perseguir la cosa en
que est ejerciendo su derecho, en manos de quien se encuentre; en otros trminos, da
nacimiento a una accin real que se ejerce contra quien perturbe el ejercicio del derecho
real. El derecho personal nicamente da accin contra el deudor, o sea, origina una accin
tambin personal, en que se encuentra predeterminada la persona contra la cual se dirigir
Tambin, en el derecho real existen dos elementos: el sujeto, titular del derecho, y la
cosa; mientras que en el derecho personal hay 3: sujeto activo o acreedor, pasivo o deudor y
la prestacin debida, la cual, a diferencia del derecho real en que siempre se trata de una

4 4
V V a as se e V Vo od da an no o i ic c, , o ob b, , c ci it t. ., , V Vo ol l. . 1 1, , N N. . 1 10 02 28 8, , p pa ag g. . , ,r r8 8, , y y M Me es ss si in ne eo o, , o ob b, , c ci it t. ., , 1 1. . I IV V, , p pa ag gs s. . 4 4 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , p po or r a a m me er ra am me en nt te e e ej je em mp pl la ar r. .
9 9
cosa, puede recaer en una cosa, en hacer algo o en una abstencin (No 342). Adems, en el
derecho real la cosa debe ser una especie o cuerpo cierto, mientras que en la obligacin
puede determinarse en forma genrica (N. 350)
Los derechos reales se encuentran enumerados y establecidos especficamente en la
ley, mientras que las partes son soberanas para crear entre ellas toda clase de vnculos
jurdicos, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad (N. 97). De ah que sea
imposible enumerar todos los derechos personales.
Finalmente, y para no extendemos ms, los derechos reales de garanta otorgan una
preferencia para el pago a su titular (prenda e hipoteca). Los derechos personales de
garanta no otorgan privilegio sino en los casos en que el legislador expresamente se los ha
concedido (N. 979 y sigtes.), etc.
No obstante las marcadas diferencias antes sealadas, existe un cierto campo de
confusin en que los derechos reales y personales se aproximan.
Por ejemplo, el arrendatario es un mero tenedor de la cosa arrendada; no tiene derecho
real sino uno personal contra el propietario arrendador sobre la cosa. Sin embargo, su
derecho se asemeja al del usufructuario que es real, mxime hoy en da en que el legislador
impone al arrendador la obligacin de mantener al arrendatario en la propiedad ms all de
su propia voluntad; el arrendamiento toma as cada vez ms caracteres de carga real.
Por otra parte, hay derechos reales como los citados de garanta, prenda e hipoteca, que
acceden a un crdito y se extinguen con l, y tambin casos en que una persona responde de
una obligacin slo en cuanto es duea, poseedora o titular de otro derecho real en una cosa
y hasta el valor de ella, y no ms all, como ocurre con el tercer poseedor de una finca
hipotecada (N. 306, 7.).
8 8. . D De er re ec ch ho o p pe er rs so on na al l y y o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
La nocin de obligacin va estrechamente unida al concepto del derecho personal;
constituyen como las dos caras de tina misma moneda. Desde el punto de vista del
acreedor, ste tiene un crdito o derecho personal; el deudor tiene una obligacin para con
su acreedor. Por ello muchos autores llaman obligacin activa al primero y obligacin
pasiva a la que en sentido estricto constituye la obligacin.
Porque tradicionalmente se habla del derecho de las obligaciones para individualizar la
rama del Derecho Privado relativa a los derechos personales, usando as la palabra
obligacin en un sentido extensivo que comprende toda la relacin jurdica en su aspecto
activo y pasivo; aunque no sea cientficamente correcto, est ya consagrado por el uso, de
manera que debe tenerse presente que el examen de las obligaciones constituye al mismo
tiempo el de los crditos.
9 9. . E El l d de er re ec ch ho o d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. . S Su us s c ca ar ra ac ct te er r s st ti ic ca as s. .
El estudio de las obligaciones es una materia compleja y abstracta, como quedar de
manifiesto en el curso de esta obra.
Por el momento queremos destacar las siguientes caractersticas importantes que
presenta:
1. La ya sealada de su alta perfeccin tcnica, en que como en pocas manifestaciones
jurdicas se ha llegado a una tan acabada elaboracin de una teora general de la institucin,
haciendo abstraccin de los casos particulares; el derecho de las obligaciones se expresa en
frmulas escuetas de amplia generalizacin. As se ver en este estudio;
1 10 0
2. Su gran aplicacin prctica;
3. Su permanencia, ya que, como veremos, la teora de las obligaciones es la que
menos ha variado en el tiempo desde que fue elaborado por los juristas romanos, lo cual,
naturalmente, no implica que no haya evolucionado, como se dir a continuacin, y
4. El universalismo del derecho de las obligaciones.
Estos tres ltimos puntos los examinaremos con ms detenimiento en los nmeros
siguientes:
1 10 0. . I I. . I Im mp po or rt ta an nc ci ia a d de el l d de er re ec ch ho o d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
Hasta cierto punto resulta innecesario insistir en la importancia que tiene esta rama del
Derecho Privado y en su vasto campo de aplicacin.
Desde luego, en la vida diaria por nuestra voluntad contraemos, cumplimos y nos
cumplen toda clase de obligaciones. La actividad econmica se desenvuelve a travs de las
obligaciones que nos deben o adeudamos; y as, al subirnos a un vehculo de locomocin
colectiva, estamos celebrando un contrato de transporte en que, principalmente, a cambio
del pasaje que pagamos, la empresa debe conducimos a nuestro destino; compramos y
vendemos a cada instante infinidad de cosas, etc. Igualmente expuestos estamos a ser
sujetos activos o pasivos de un hecho que genera responsabilidad civil, como un accidente,
etc.
Y si bien tiene su primera aplicacin en el Derecho Civil, la teora de las obligaciones
es legislacin general y supletoria, a falta de disposicin especial, en todo el campo del
Derecho, no slo Privado (Comercial, Industrial, Minas, etc.), sino que Internacional en sus
dos categoras de Pblico y Privado, e invade incluso el terreno del Derecho Interno
principalmente en el Derecho Administrativo, Derecho Econmico y Social, etc.
Por otra parte, el estudio de las obligaciones, por las caractersticas sealadas en el
nmero anterior, es una disciplina fundamental para la formacin jurdica.
1 11 1. . I II I P Pe er rm ma an ne en nc ci ia a d de el l d de er re ec ch ho o d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. . S Su u e ev vo ol lu uc ci i n n. .
C Co om mo o s se e d di ir r e en n e el l n n m me er ro o s si ig gu ui ie en nt te e, , l la a t te eo or r a a d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s e es s e en n g gr ra an n p pa ar rt te e o ob br ra a
d de e l lo os s j ju ur ri is st ta as s r ro om ma an no os s; ; e es s p pr re ec ci is sa am me en nt te e e en n e es st ta a m ma at te er ri ia a d do on nd de e c co on ns se er rv va a m ma ay yo or rm me en nt te e s su u
v vi ig ge en nc ci ia a e el l D De er re ec ch ho o R Ro om ma an no o, , y y p po or r e el ll lo o s se e h ha a d di ic ch ho o q qu ue e e es s s su u o ob br ra a m m s s p pe er rf fe ec ct ta a, , c co om mo o u un n
m mo on nu um me en nt to o j ju ur r d di ic co o l le eg ga ad do o a a l la a p po os st te er ri id da ad d. .
Naturalmente que esta permanencia del derecho de los crditos no significa que, como
se ver tambin a continuacin, l no haya evolucionado en Roma misma y despus de ella,
pero las instituciones romanas subsisten ms en esta rama que en otras del Derecho. La
razn es doble.
Por un lado la misma ya sealada perfeccin tcnica alcanzada por la teora de las
obligaciones en Roma. Y enseguida, porque tratndose de una materia esencialmente
econmica privada que afecta fundamentalmente el inters particular de los individuos, se
ha permitido en gran medida a stos crear su propio derecho de acuerdo al principio de la
autonoma de la voluntad que, con altibajos, domina todo el derecho clsico de las
obligaciones (N. 101); la generalidad de las normas legales en materia de obligaciones es
supletoria de la voluntad de las partes, quienes pueden alterarlas libremente.
Y cuando las necesidades sociales y econmicas, y el mayor desarrollo alcanzado por
determinadas actividades han querido cambios, ellos se han realizado a travs de la
aparicin de ramas especiales del derecho, desgajadas del tronco comn del Derecho,
1 11 1
General Privado, al cual retoman una vez que alcanzan tambin su propia estabilidad. De
normas de excepcin pasan a incorporarse a la teora general (N. 15, N. 2).
La evolucin que ha experimentado el derecho de las obligaciones la estudiaremos
dividida en los siguientes aspectos:
1. La obligacin en Roma;
2. Influencia de los canonistas;
3. Influencia de las ideas liberales del siglo pasado, y
4. Tendencias actuales en el Derecho de las Obligaciones,
1 12 2. . A A. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n e en n e el l D De er re ec ch ho o R Ro om ma an no o. .
Se cree que en Roma, como en otras civilizaciones, el concepto de obligacin naci en
las sociedades primitivas como consecuencia de la eliminacin de la venganza privada y su
reemplazo por tina composicin econmica, esto es, como un derivado de los hechos
lcitos. Se celebraba entonces un acuerdo entre ofensor y ofendido impregnado de
formalismo y religiosidad, en que el primero pasaba a tener la categora de obligado a la
reparacin.
El desarrollo econmico de los pueblos y su mayor cultura fueron ampliando cada vez
ms el nmero de los negocios jurdicos, pero en el primitivo Derecho Romano el concepto
de obligacin estuvo dominado por el origen de sta; la obligacin naca de un acto formal,
de carcter religioso y marcado de subjetivismo.
En virtud de semejante pacto, el deudor quedaba atado en su persona al acreedor, quien
incluso adquira derechos en la persona fsica de aqul (manus injectio). Un ltimo rastro
de semejante concepcin se mantuvo hasta hace muy poco tiempo: la prisin por deudas
(N. 580).
La obligacin evolucion en el Derecho Romano, pero nunca logr desprenderse
integralmente de su marcado subjetivismo y formalismo. La definicin ms clsica de los
juristas romanos de la obligacin la concibe como un vnculo jurdico que nos fuerza a una
prestacin para con el acreedor.
Como puede apreciarse, destacaron el aspecto pasivo de la obligacin y no el elemento
activo que ella contiene: el del crdito correlativo. No pudieron, como es lgico, prever el
desarrollo que el mercantilismo y capitalismo daran a los valores mobiliarios (No 14).
La tradicin romana fue recogida por los glosadores medievales, y adicionada con la
influencia cannica y de los precursores del Derecho Moderno francs, principalmente
Pothier y Domat, se refundi en el Cdigo francs, irradindose por todo Occidente con la
difusin alcanzada por este Cdigo.
1 13 3. . B B. . I In nf fl lu ue en nc ci ia a d de e l lo os s c ca an no on ni is st ta as s. .
El Derecho Cannico se caracteriza por su afn de moralizar las relaciones jurdicas; su
influencia en este aspecto, detenida en la era liberal, ha marcado tambin la tendencia
actual en el Derecho de las Obligaciones, segn se ver en el No 15.
Sus intentos medievales por cambiar este Derecho no fueron acogidos por los juristas
de la poca, respetuosos como queda dicho de la tradicin romana, pero influyeron en
cambio en los mencionados precursores del Derecho francs y a travs de ellos en este
Cdigo.
La aportacin que ms merece destacarse es doble:
1. Desarrollo de la responsabilidad extracontractual.
1 12 2
En Roma se enumeraban los casos en que los delitos y cuasidelitos producan
obligacin de indemnizar; por as decirlo, eran casos de responsabilidad extracontractual
nominados. Los canonistas propugnaron la idea de que habiendo culpa, y siempre que
concurran los dems requisitos legales, la vctima debe ser indemnizada Ello amplio el
campo de la reparacin extracontractual, cuya expansin no ha cesado (N. 203).
2. Cumplimiento de la obligacin y consensualismo.
En Roma existan pactos nudos, sin accin; los canonistas defendieron el principio de
que todo compromiso debe cumplirse, pacta sunt servanda. Y ello independientemente
del formulismo, de modo que todo pacto debe dar accin al acreedor para exigir su
cumplimiento. Con ello abrieron camino al consensualismo que, a su turno permiti el
posterior desarrollo de la libre contratacin (N. 67).
1 14 4. . C C. . L La a i in nf fl lu ue en nc ci ia a d de e l la as s i id de ea as s l li ib be er ra al le es s d de el l s si ig gl lo o p pa as sa ad do o. .
Las ideas liberales que alcanzaron su mayor predominio en el Siglo XIX y en las
legislaciones dictadas en su transcurso, impregnaron el derecho de las obligaciones de un
marcado individualismo especialmente el contrato, gobernado por el principio de la
autonoma de la voluntad o de la libre contratacin, en cuya virtud se otorga a las partes el
poder de crear soberanarnente toda clase de obligaciones y regularlas como mejor estimen
conveniente, sin que el legislador intervenga sino par, establecer normas supletorias de su
voluntad. libremente derogables por los interesados, y algunas pocas restricciones para
limitar los desbordes exagerados de esa voluntad
Por otra parte, el desarrollo de los negocios y la industria dio en el curso del Siglo XIX
Un gran auge a la fortuna mueble desplazando el tradicional valor de los bienes races que
los Cdigos de la poca heredaron de Roma Alcanz as una gran difusin la circulacin de
los valores mobiliarios representativos de crditos o derechos personales. Adquiri
relevancia el aspecto activo de la obligacin, un tanto apagado hasta entonces por la
concepcin de ella como elemento del pasivo del patrimonio del deudor.
Finalmente, en este rpido vistazo, recibieron su plena aceptacin y desarrollo
instituciones que no la haban alcanzado por influencia romana Este derecho jams logr
desprenderse ntegramente de la nocin de la obligacin como una relacin personal entre
acreedor y deudor, y de ah su resistencia a aceptar la representacin, ya que siendo la
obligacin un vnculo entre personas, les pareca extrao que la contrada por una persona
produjera sus efectos en otra, y la cesin de derechos, pues igualmente ilgico les pareca
que esta relacin entre personas que para ellos era la obligacin, pudiera pasar a otra
persona (N. 1037).
Hoy todas las legislaciones dan plena acogida a estas instituciones, y aun han llegado
algunas a aceptar la cesin de ciencias.
5

1 15 5. . D D. . T Te en nd de en nc ci ia as s a ac ct tu ua al le es s e en n e el l d de er re ec ch ho o d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
Podemos sealar como las principales tendencias contemporneas en materia de
obligaciones las siguientes:

5 5
S Su ue el le e s se en na al la ar rs se e c co om mo o u un n p pe er r e ec cc ci io on na am mi ie en nt to o m ma as s e en n l la a m ma at te er ri ia a q qu ue e e el l C C d di ig go o r ra an nc c s s, , a ab ba an nd do on na an nd do o l la a t te en nd de en nc ci ia a r ro om ma an na a, , p pe er rm mi it ti i q qu ue e e el l
s so ol lo o c co on nt tr ra at to o u ue er ra a s su u i ic ci ie en nt te e p pa ar ra a d da ar r n na ac ci im mi ie en nt to o a a d de er re ec ch ho os s r re ea al le es s. . L Lo os s r ro om ma an no os s e en n c ca am mb bi io o e ex xi ig g a an n l la a c co on nc cu ur rr re en nc ci ia a d de el l t t t tu ul lo o d de e l la a
a ad dq qu ui is si ic ci i n n, , c co on nt tr ra at to o, , y y l la a d de e u un n m mo od do o d de e a ad dq qu ui ir ri ir r e el l d do om mi in ni io o u u o ot tr ro o d de er re ec ch ho o r re ea al l. . S Si in n e em mb ba ar rg go o t ta al l m mo od di i i ic ca ac ci i n n n no o h ha a s si id do o d de e a ac ce ep pt ta ac ci i n n
u un ni i e er rs sa al l, , y y n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n t ta an n i in ns sp pi ir ra ad da a e en n l la a r ra an nc ce es sa a e en n o ot tr ro os s a as sp pe ec ct to os s, , c co or rn no o m mu uc ch ha as s o ot tr ra as s, , i in nc cl lu us so o c co on nt te em mp po or ra an ne ea as s, , m ma an nt ti ie en ne e l la a
c co on nc ce ep pc ci i n n r ro om ma an na a e et tc c| | t t t tu ul lo o y y m mo od do o d de e a ad dq qu ui ir ri ir r. . S Se e e ex xc ce ep pt t a an n a aq qu ue el ll lo os s c co on nt tr ra at to os s r re ea al le es s q qu ue e t tr ra an ns s i ie er re en n e el l d do om mi in ni io o, , p pu ue es s e en n e el ll lo os s l la a t tr ra ad di ic ci i n n
e es s r re eq qu ui is si it to o d de e s su u o or rm ma ac ci i n n , ,N N 8 84 4, ,. .
1 13 3
1. Perfeccionamiento de la teora de la obligacin.
El concepto mismo de obligacin, sus elementos estructurales, ha sido objeto de una
revisin a fondo por amores modernos, y sin que sus tesis encuentren plena acogida, han
pulido la teora de la obligacin y han permitido una mayor abstraccin y
perfeccionamiento tcnico, formulndose por los comentaristas y los Cdigos de este siglo,
como el alemn, italiano, etc., una comn para recias ellas cualquiera que sea su fuente,
mientras el francs y sus seguidores normalmente la desarrollaban con relacin al contrato.
Un fruto de ello es la despersonificacin de la obligacin (N. 22), que ha permitido el
aparecimiento de la institucin de la cesin o traspaso de deudas (N. 1149), lo que era
inconcebible en la teora clsica de ella.
2. Tendencia a la unificacin del Derecho Privado Obligacional.
Hay una tentativa, de que es buen ejemplo el Cdigo italiano. a refundir las
instituciones del Derecho Privado, especialmente Civil y Comercial formulndose as una
teora nica obligacional, sin perjuicio de sealarse normas de excepcin segn la actividad
econmica de que se trate.
6

3. Restriccin de la autonoma de la voluntad.
Mltiples fenmenos sociales, polticos y econmicos, como ser la difusin de las
ideas socialistas, el intervencionismo estatal y otros cuyo o anlisis naturalmente no nos
corresponde, han conducido a una marcada atenuacin del principio sealado, yndose al
reemplazo en muchos contratos de las normas supletorias por otras imperativas y
prohibitivas, como lo diremos justamente al tratar la teora del contrato (N. 101).
4. Espiritualizacin y moralizacin del derecho de las obligaciones.
Es sta una tendencia que desde Roma a nuestros das no se ha detenido, sino que antes
por el contrario se ha acentuado; son numerosas las instituciones que han alcanzado su
pleno desarrollo, y algunas su total aceptacin, y que examinaremos en esta obra, como ser
la teora del abuso del derecho (N. 227), del enriquecimiento sin causa (N. 189), la
ampliacin de la responsabilidad extracontractual (N. 203), la imprevisin (N. 852), la
lesin, la causa ilcita, etc., todas las cuales tienden a moralizar el Derecho y a la bsqueda
de soluciones de mayor equidad.
5. Atenuacin de la responsabilidad del deudor.
Desde luego se ha eliminado en forma total, prcticamente, la responsabilidad del
deudor con su persona a la obligacin (N. 579), y aun, la misma responsabilidad
patrimonial se ha atenuado con un aumento de las inembargabilidades (N. 802).
6. El formalismo moderno
Por ltimo y para no seguir enumerando, el principio del consensualismo extremo ha
venido a menos y se tiende hoy a un formalismo muy distinto naturalmente del primitivo,

6 6
L La a s se ep pa ar ra ac ci i n n q qu ue e h ha ac ce en n l le eg gi is sl la ac ci io on ne es s c co om mo o l la a n nu ue es st tr ra a d de el l D De er re ec ch ho o C Ci i i il l y y C Co om me er rc ci ia al l n no o t ti ie en ne e j ju us st ti i i ic ca ac ci i n n a al lg gu un na a s si i n no o e ex xi is st te en n
t tr ri ib bu un na al le es s e es sp pe ec ci ia al le es s d de e C Co om me er rc ci io o: : p po or r o ot tr ra a p pa ar rt te e, , l la a a ac ct ti i i id da ad d e ec co on n m mi ic ca a e es s u un na a s so ol la a y y t ti ie en nd de e e en n e el l m mu un nd do o h ha ac ci ia a l la a u un ni i o or rm mi id da ad d d de e l la a g gr ra an n
e em mp pr re es sa a, , n no o j ju us st ti i i ic ca an nd do os se e u un n d di is st ti in nt to o t tr ra at ta am mi ie en nt to o s se eg g n n s si i s se ea an n c ci i i il le es s o o c co om me er rc ci ia al le es s s si in no o s se eg g n n s su u a ac ct ti i i id da ad d y y o ol lu um me en n
P Po or r e el ll lo o c co on ns si id de er ra am mo os s q qu ue e a aq qu ue el ll lo o q qu ue e e es s c co om m n n p pa ar ra a t to od do o e el l D De er re ec ch ho o P Pr ri i a ad do o d de eb be e r re e u un nd di ir rs se e e en n u un na a s so ol la a l le eg gi is sl la ac ci i n n, , c co or rn no o e es s l lo o
r re el la ac ci io on na ad do o c co on n l lo os s e e e ec ct to os s d de e c co om me er rc ci io o, , s so oc ci ie ed da ad de es s e et tc c. ., , m ma an nt te en ni ie en nd do o l la as s n na at tu ur ra al le es s d di i e er re en nc ci ia as s s se eg g n n l la a a ac ct ti i i id da ad d o o i in nc cl lu us so o l le eg gi is sl la ac ci io on ne es s
e es sp pe ec ci ia al le es s, , c co om mo o o oc cu ur rr re e u un ni i e er rs sa al lm me en nt te e y y t ta am mb bi i n n e en n n nu ue es st tr ro o p pa a s s, , c co on n r re eg gl la am me en nt ta ac ci io on ne es s d di i e er re en nc ci ia ad da as s p pa ar ra a l la a c co on ns st tr ru uc cc ci i n n, , a ag gr ri ic cu ul lt tu ur ra a, ,
m mi in ne er r a a i in nd du us st tr ri ia a, , e et tc c. . L Ls st ta as s l le eg gi is sl la ac ci io on ne es s e es sp pe ec ci ia al le es s, , e en n l la as s c cu ua al le es s s se e m ma an ni i i ie es st ta a m mi is s u ue er rt te e e el l i in nt te er r e en nc ci io on ni is sm mo o e es st ta at ta al l, , s se e m ma an nt te en nd dr ra an n a al l m ma ar rg ge en n
d de el l C C d di ig go o c co om m n n m mi ie en nt tr ra as s s se e e es st ta ab bi il li iz za an n e en n l la a t te eo or r a a g ge en ne er ra al l d de e l la a L Lm mp pr re es sa a. .
L Ln n n nu ue es st tr ro o p pa a s s l la a t te en nd de en nc ci ia a a a u un ni i i ic ca ar r e el l d de er re ec ch ho o c ci i i il l y y c co om me er rc ci ia al l s se e m ma an ni i i ie es st ta a e en n m ma at te er ri ia a d de e s so oc ci ie ed da ad de es s, , e en n q qu ue e e es s c co om m n n l la a l le eg gi is sl la ac ci i n n
p pa ar ra a a al lg gu un no os s t ti ip po os s d de e e el ll la as s, , c co om mo o s so on n l la as s m ma as s r re ec cu ue en nt te es s h ho oy y e en n d d a a: : a an n n ni im ma as s y y d de e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d l li im mi it ta ad da a, , l le et tr ra as s d de e c ca am mb bi io o, , c ch he eq qu ue es s, ,
q qu ui ie eb br ra as s, , e et tc c. .
S So ob br re e l la a n no oc ci i n n d de e l la a L Lm mp pr re es sa a, , a as se e n no ot ta a 9 90 0. .
1 14 4
sin frmulas sacramentales, pero que defienda los intereses de las partes, facilite la prueba y
la publicidad de los actos y contratos a fin de proteger a los terceros (N. 67).
1 16 6. . I II II I. . U Un ni iv ve er rs sa al li is sm mo o d de el l d de er re ec ch ho o d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
Si con ligeras variantes se mantiene inclume la concepcin romana del derecho de las
obligaciones y la evolucin posterior es ms o menos semejante en el mundo entero, las
obligaciones, a diferencia de otras instituciones, presentan un carcter universal, y de ah
que se haya pensado en una unificacin internacional de la legislacin en esta parte.
Semejante tentativa choca en otras materias como filiacin, matrimonio, sucesiones,
etc., con las distintas tradiciones, costumbres y concepciones de los pueblos; en cambio,
como la economa mundial es cada vez ms solidaria y relacionada, las instituciones
jurdicas que la gobiernan, por la necesidad misma del cambio, y la ya sealada razn del
igual origen y parecida evolucin, tienden a uniformarse para as cumplir mejor su labor de
herramienta del desarrollo conjunto de las naciones; las actuales tentativas de agrupar a
stas o grupos de ellas bajo sistemas de Zona de Libre Comercio y Mercado Comn, hacen
ms imperiosa aun la necesidad de contar con legislaciones unificadas.
Sin embargo, salvo algunos intentos en este sentido, como el Proyecto de Cdigo de las
Obligaciones y Contratos de 1927, comn a Francia e Italia; el Proyecto de 1937 del
Instituto Americano de Derecho y Legislacin Comparado, etc., no se ha llegado a nada
concreto. No obstante, parece evidente que las exigencias econmicas se impondrn
finalmente, unificndose la legislacin mundial en este aspecto.
1 17 7. . E El l d de er re ec ch ho o d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s e en n e el l C C d di ig go o C Ci iv vi il l c ch hi il le en no o. .
Nuestro Cdigo pertenece a la familia de los que reconocen su inspiracin en el de
Napolen, y don Andrs Bello dej constancia precisamente en el Mensaje con que el
Cdigo fue enviado al Congreso, de que en la materia que nos preocupa es mayormente
tributario de su modelo ms habitual.
Como qued dicho ya, destin a las obligaciones y los contratos, su Libro IV,
dividido en 42 ttulos Arts. 1.437 a 2.524.
Se inspira en los mismos principios del Cdigo francs, comunes por lo dems a todas
las legislaciones del siglo pasado, y en su vigencia ms que centenaria es la parte que
menos modificaciones ha sufrido: las ms importantes se refieren al pago por consignacin
(N. 628) y al acortamiento de todos los plazos de prescripcin (N. 1.234).
7

Sin duda se encuentra atrasado con respecto a las actuales tendencias, pero ello se ha
obviado en parte con una reglamentacin en leyes especiales de algunas materias: desde
luego, todo lo relativo al contrato de trabajo ha pasado a regirse por el Cdigo respectivo y
sus leyes anexas, y en materia de arriendos, si bien el Cdigo no ha sido prcticamente
tocado, una frondosa legislacin marginal ha restado mucha aplicacin y vigencia a sus
normas.
El Cdigo ha sido objeto de crticas en esta parte, no obstante que por ser sabidos a la
fecha corrigi algunos de los defectos de su modelo francs, pero por razones obvias no
estableci una teora general de la obligacin, cualquiera que sea su fuente, sino que ms
bien reglament las contractuales; en todo el Libro IV se nota esta asimilacin, como que
se tratan confundidos los efectos del contrato con los de la obligacin (N. 95); incluy,

V V a as se e a al l r re es sp pe ec ct to o, , M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a U Un nd du ur rr ra ag ga a, , L L o ol lu uc ci i n n d de el l C C d di ig go o C Ci i i il l C Ch hi il le en no o, , S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 95 55 5. . L Ld di it to or ri ia al l N Na as sc ci im me en nt to o, , p pa ag gs s. . 4 49 93 3 y y
s si ig gt te es s. .
1 15 5
adems, materias como las de los regmenes matrimoniales y la prescripcin adquisitiva
(N. 1.217) que nada tienen que hacer en l.
Aun en la misma materia de obligaciones se le ha criticado la ubicacin dada a algunos
ttulos, como por ejemplo a la cesin de crditos, que es la transferencia de los derechos
personales, y que figura entre los contratos (N. 1.047), y a los hechos lcitos, que siendo
una fuente de obligaciones, hoy en da de mucha aplicacin, tambin se reglamentan con
los contratos, y se le han sealado tambin algunos errores de trminos jurdicos, como
confundir contrato y convencin (N. 42) rescisin y resolucin, etc.
No obstante iodo lo anterior, creemos que a esta parte del Cdigo le basta un
remozamiento que incorpore las nuevas instituciones que se echan de menos en l, reordene
las materias, pero deje intacto lo mucho de bueno que en l hay, especialmente su lenguaje,
en que nuestro Cdigo es inigualable.

1 1
C Ca ap p t tu ul lo o I II I
C CO ON NC CE EP PT TO O, , E EL LE EM ME EN NT TO OS S Y Y C CA AR RA AC CT TE ER R S ST TI IC CA AS S D DE E L LA A O OB BL LI IG GA AC CI I N N
1 18 8. . D De ef fi in ni ic ci i n n. .
Etimolgicamente, la palabra obligacin deriva del latn ob-ligare'. 'ob-ligatus, cuya
idea central es atadura, ligadura, y refleja exactamente la situacin del deudor en el derecho
primitivo
Tanto en el derecho como en el uso corriente la palabra obligacin tiene diversos
significados, diferentes del que tcnicamente corresponde en la rama que estudiamos.
As, corrientemente se habla de obligacin cuando una persona se encuentra en la
necesidad de actuar en determinada forma por razones de convivencia social u otro motivo.
Siempre la obligacin encierra la misma idea, pero va estrechando su significacin hasta
llegar al concepto preciso y jurdico, pasando antes por la moral, el derecho no patrimonial,
hasta llegar al que nos interesa, segn las distinciones que sealaremos en el nmero
siguiente.
Desde otro aspecto, se habla de obligacin para referirse a los documentos o
instrumentos que dan cuenta de una deuda, especialmente que asumen en ciertos casos las
sociedades annimas.
Son numerosas las definiciones que se han dado de la obligacin: algunas de ellas
destacan, como lo hacan los romanos, su aspecto pasivo, usando la palabra en su
significado ms estricto; otras, en cambio, comprenden tambin su aspecto activo, dando un
sentido ms amplio a la institucin.
La definicin ms corriente entre nosotros es la que considera la obligacin como un
vnculo jurdico entre personas determinadas, en virtud del cual una de ellas se coloca en la
necesidad de efectuar a la otra una prestacin que puede consistir en dar una cosa, hacer o
no hacer algo.
1 19 9. . D De eb be er r m mo or ra al l, , d de eb be er r d de e c co on nd du uc ct ta a, , d de eb be er r j ju ur r d di ic co o y y o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
Para precisar el concepto de obligacin es conveniente diferenciarla de otras normas de
conducta que tambin imponen a una persona la necesidad de una determinada actuacin o
abstencin.
Ya dijimos que suele hablarse de obligaciones morales, aunque ms propio resulta
hablar de deberes morales o ticos, que se diferencian fundamentalmente de los jurdicos, y
por ende de las obligaciones. En que no son amparados coactivamente por el legislador, y
en que no requieren una determinacin en los sujetos de los mismos que es una
caracterstica en las obligaciones propiamente tales. Salvo contadas excepciones.
Aunque existe bastante confusin entre los autores para precisar la obligacin en el
sentido que corresponde a esta obra, creemos que debe distinguirse el deber jurdico de la
1 18 8
obligacin, siendo el primero el gnero y la segunda una especie.
8
El deber jurdico es una
norma de conducta impuesta coactivamente por el legislador, en el sentido de que se
sanciona su inobservancia. Dentro de los deberes jurdicos podramos distinguir
primordialmente tres categoras: los deberes generales de conducta, los deberes especficos
de conducta, y las obligaciones en su sentido tcnico estricto.
Es deber general de conducta actuar conforme a derecho, cumpliendo sus
prescripciones imperativas, y abstenindose de lo prohibido. De tal se califica justamente lo
que impropiamente se ha querido designar como obligacin en los derechos reales (N. 6),
y que consiste en el deber de respetar el derecho del titular; su infraccin ,se traduce en la
indemnizacin de los perjuicios. Igualmente, es deber general de conducta abstenerse de
cometer actos ilcitos, so pena de indemnizar los daos ocasionados (N. 209), o de ser
sancionado penalmente si se cae en alguna de las figuras castigadas criminalmente, Este
deber general de conducta puede reducirse a que hay que actuar conforme lo prescribe el
ordenamiento jurdico, estando sancionada cualquiera infraccin al mismo (N. 210).
Fuera de este deber general, el legislador establece tambin deberes especficos que l
mismo suele calificar de obligaciones, aunque no lo son tcnicamente; por ello creemos que
es preferible conservarles la designacin de deberes especficos, a falta de otra
denominacin mejor. Tales son la mayor parte de los deberes de familia que rigen las
relaciones no pecuniarias entre padres e hijos. Cnyuges entre s, etc. Se diferencian
fundamentalmente de las obligaciones propiamente tales, en que por el contenido moral y
afectivo que suponen, no son susceptibles ni de ejecucin forzada ni de indemnizacin de
perjuicios en caso de infraccin.
9

2 20 0. . L Lo os s e el le em me en nt to os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
De acuerdo a la definicin expuesta en el N. 18 y que corresponde con ligeras
variantes a las que normalmente se dan de la institucin, en ella se reconocen
fundamentalmente tres elementos, sin cuya presencia no hay obligacin:
1. Los sujetos de la obligacin: acreedor y deudor;
2. Un elemento objetivo: la prestacin, y
3. Un vinculo jurdico.
Los analizaremos sucesivamente en los nmeros siguientes.
2 21 1. . 1 1. . L Lo os s s su uj je et to os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
El Art. 578, al definir el derecho personal o de crdito, seal que slo puede exigirse
de ciertas personas, destacando el carcter personal de la obligacin, que diferencia
precisamente el derecho personal del real.
Estas personas, que pueden ser naturales o jurdicas, deben ser como mnimo dos, pero
pueden ser ms en las obligaciones con pluralidad de sujetos, en que concurren varios
acreedores, varios deudores, o son ms de uno, tanto los primeros como los segundos. En
otros casos, junto al deudor principal, existe otro que debe asumir la deuda en caso de
incumplimiento: es el fiador o deudor subsidiario.

8 8
L Ln n e el l i id di io om ma a i it ta al li ia an no o h ha ay y d do os s t t r rm mi in no os s m mu uy y s se em me ej ja an nt te es s q qu ue e e e e ec ct t a an n p pe er r e ec ct ta am me en nt te e l la a d di is st ti in nc ci i n n: : o ob bb bl li ig go o , , q qu ue e e es s l lo o q qu ue e n no os so ot tr ro os s
h he em mo os s l ll la am ma ad do o d de eb be er r j ju ur r d di ic co o a a a al lt ta a d de e o ot tr ro o t t r rm mi in no o m me ej jo or r, , y y o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s q qu ue e e es s l la a q qu ue e h he em mo os s d de e i in ni id do o, , M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. . 1 1. . I IV V, , n no ot ta a a a l la a
p pa ag g. . 9 9. .
9 9
L Ln nn ne ec cc ce er ru us s K Ki ip pp p y y \ \o ol l , , 1 1r ra ar ra ad do o d de e D De er re ec ch ho o C Ci i i il l. . D De er re ec ch ho o d de e l la as s O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s, , 1 1r ra ad du uc cc ci i n n d de e P P r re ez z y y A Al lg gu ue er r. . B Ba ar rc ce el lo on na a, , 1 19 93 33 3. . 1 1. .
1 11 1, , o ol l. . 1 1, , p pa ag g. . 4 4, , N N. . 3 3. .
1 19 9
El acreedor es el sujeto activo de la obligacin, el beneficiario de ella y quien puede
exigir su cumplimiento; el deudor es el sujeto pasivo de la obligacin que queda sujeto a la
necesidad jurdica de otorgar la prestacin, y de no hacerlo as, a la responsabilidad
derivada de su incumplimiento.
Hemos ya dicho que no obstante su calidad de vnculo personal, la obligacin ha ido
perdiendo su carcter estrictamente subjetivo. Sobre el particular insistiremos en los
nmeros siguientes en dos aspectos:
1. La obligacin como relacin entre patrimonios, y
2. La posible indeterminacin de los sujetos.
2 22 2. . A A. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n c co om mo o r re el la ac ci i n n e en nt tr re e p pa at tr ri im mo on ni io os s. .
Concebida originalmente como una relacin en que la persona del deudor quedaba
sujeta a su acreedor, la obligacin actualmente se ha objetivado, aunque no todas las
corrientes doctrinarias coinciden
As, para algunos, la relacin existe entre el acreedor y el patrimonio del deudor, ya
que con ste responde hoy en da el obligado al cumplimiento, en virtud del ya citado
derecho de garanta general que tienen los acreedores, y no con su persona. Extremando las
cosas, se dice incluso que el crdito no seria sino un derecho real, pues se ejercerla
directamente sobre una cosa, con la nica diferencia que el objeto no sera un bien singular,
sino tina universalidad el patrimonio.
Desde un punto de vista activo, tambin algunos autores han llegado a sostener la
exclusiva patrimonialidad del derecho personal, lo que se comprobara con la posibilidad de
su indeterminacin, segn veremos en el nmero siguiente. De tal manera, la obligacin
vendra ni a constituir una relacin entre patrimonios independiente de la personalidad de
los sujetos de ella.
Estas doctrinas no han tenido una acogida plena, y la mayor parte de los autores y
legislaciones conservan el concepto clsico de la obligacin, cuya relacin es entre los
patrimonios, pero a travs de las personas de sus titulares. Sin embargo, ellas han influido
en numerosas instituciones, permitiendo en algunas legislaciones la existencia de
obligaciones sin persona, sino con un patrimonio responsable, lo que en nuestra legislacin,
segn lo expresado anteriormente, no es posible, la aceptacin de deudas con
indeterminacin de sus sujetos, que veremos en el nmero siguiente, y el desarrollo de
algunos negocios jurdicos, que han alcanzado una gran difusin, como la estipulacin a
favor de otro (N. 120). la declaracin unilateral de voluntad (N. 170), y de todos aquellos
que importan un traspaso de la obligacin, activa o pasivamente.
Estos ltimos los desarrollaremos mas latamente en la parte quinta de este volumen
(N. 1130) pero como ya lo destacamos la objetivacin de la ha permitido cada vez con
mayor facilidad el reemplazo del sujeto activo o pasivo de primero se lo acepto en ambos
sentidos por sucesin por cansa de muelle. Los herederos adquiran en la misma calidad de
acreedor o deudor que terna el causante conjuntamente con el patrimonio de este. De tal
manera se produca un cambio de sujetos en la obligacin salvo en las que se declararon
intransmisibles. (N. 1.041).
Por acto entre vivos no se aceptaba la sustitucin de las partes en la relacin
obligacional, sino que para hacerlo era preciso extinguir la antigua obligacin y
reemplazarla por tina nueva por de la novacin (N. 1.100).
2 20 0
Ya lo sealamos, primeramente se impuso el traspaso del aspecto pasivo de la
obligacin, a travs de la cesin de crditos, principalmente (N. 1.047), institucin hoy
plenamente aceptada.
En cambio, existe tina general resistencia en el estado actual de las legislaciones para
el traspaso del aspecto pasivo de la obligacin por pacto entre vivos, en razn precisamente
de una de las fallas de las teoras objetivas: que nunca dar lo mismo como deudor una
persona honrada, solvente y que siempre ha cumplido sus obligaciones, que otra cuyas
dotes comerciales no son tan relevantes o conocidas, Por ello, contadas legislaciones y con
grandes limitaciones, aceptan la cesin de deuda (N. 1150).
2 23 3. . B B. . I In nd de et te er rm mi in na ac ci io on n d de e l lo os s s su uj je et to os s. .
Como veamos, nuestro Cdigo concibe el crdito como una relacin entre personas
determinadas. Las teoras objetivas han destacado en defensa de sus posiciones todos
aquellos casos en que los sujetos no quedan determinados pero se trata de situaciones
excepcionales en que el sujeto activo o pasivo es determinable en el momento de exigirse el
cumplimiento.
Desde el punto de vista pasivo, el caso se presenta en las llamadas obligaciones
ambulatorias, o propter rem (N. 306, 72), en que resulta obligado a satisfacer la deuda
quien tenga la calidad de dueo o poseedor de la cosa al tiempo de exigirse su
cumplimiento. En ellas el deudor no es tal personalmente, sino en cuanto tiene derechos
sobre la cosa, de manera que si cesa su relacin con ella, deja de estar obligado. Por
ejemplo, as ocurre con las expensas comunes en la propiedad horizontal: el dueo del piso
o departamento responde aun de las anteriores a su adquisicin del dominio de manera que
estar obligado slo mientras sea dueo (N. 1.032).
El sujeto activo estar indeterminado en todos aquellos casos que se consideran como
de declaracin unilateral de voluntad (N. 173), como por ejemplo en los ttulos al portador,
en que de antemano se sabe quien es el deudor, pero el acreedor se determinar por la
posesin del ttulo. Otro caso lo encontramos en la promesa de recompensa, una de cuyas
posibilidades reglamenta el Art. 632 respecto de las especies perdidas. Si el dueo ha
ofrecido un premio a quien la encuentre, el denunciador elegir entre el premio de
salvamento y la recompensa ofrecida. Si hace esto ltimo, adquiere en ese momento la
calidad de acreedor, que anteriormente estaba indeterminada.
10

2 24 4. . I II I. . L La a p pr re es st ta ac ci i n n. .
La prestacin es el elemento objetivo de la obligacin: es lo que se debe, la conducta
que se exige al deudor, y que puede consistir segn la definicin dada, y que el Cdigo
destaca al intentar un concepto del contrato en el Art. 1.438, en dar alguna cosa, hacer algo
o abstenerse de ejecutar un hecho. Estas distintas categoras de la prestacin conducen a
una clasificacin de las obligaciones en de dar, hacer y no hacer, y al hablar de sta,
volveremos sobre este concepto (N. 342).
La prestacin es el elemento objetivo de la obligacin, pero ella a su vez tiene su
objeto; ello nos lleva a examinar:
1. Objeto de la obligacin y de la prestacin;
2. Carcter patrimonial de la prestacin, y

1 10 0
M Ma ar r a a M Mo on nt te en ne eg gr ro o O Or rt ti iz z, , L Ll l c co on nc ce ep pt to o d de e O Ob bl li ig ga ac ci i n n y y s su u L L o ol lu uc ci i n n. . M M. . d de e P P. . L Ld di it to or r a al l U Un ni i e er rs si it ta ar ri ia a S S. . A A. . 1 19 95 53 3, , p pa ag g, , 1 11 1, , N N. . 1 12 2. .
2 21 1
3. La causa de la obligacin.
2 25 5. . A A. . O Ob bj je et to o d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n y y d de e l la a p pr re es st ta ac ci i n n. .
La prestacin es, como decamos, el objeto de la obligacin; pero a su vez la prestacin
recae sobre fin objeto, que puede Ser una cosa, un hecho o una abstencin.
Por ello hay autores que distinguen en la obligacin un objeto inmediato, que es la
prestacin, y uno mediato, que seria el hecho abstencin o cosa en que sta consiste,
11

Adems de la ya sealada, las obligaciones segn su objeto admiten otras
clasificaciones, que veremos en su oportunidad, y de las cuales la ms importante atiende al
nmero de objetos debidos (N. 370).
El objeto debe reunir los requisitos comunes a todos los actos jurdicos y cuyo estudio
corresponde a la teora general de stos.
12

Si la obligacin es dar una cosa, sta:
1. Debe existir, o por lo menos esperarse que exista (Art. 1461).
Si la cosa exista pero ha perecido antes de la obligacin, sta es nula absolutamente,
pues falta el objeto, y por ello el Art.1.814 en la compraventa dispone: La venta de una
cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce
efecto alguno.
2. Debe ser comerciable.
As lo seala el mismo Art. 1.461; slo por excepcin las cosas son incomerciables
como las comunes, los bienes nacionales de liso pblico, sin perjuicio de los actos que
pueden realizarse su respecto, como la concesin a un particular, y aquellas que la ley
coloca al margen del comercio jurdico, como ocurre con los estupefacientes, etc.
3. Debe estar determinada o ser determinable.
En este ltimo caso el propio acto o contrato debe contener los datos o fijar las reglas
que sirven para determinarlo (Art. 1461). La determinacin puede ser en especie o cuerpo
Cierto, que es la mxima, y tambin en gnero, lo que da lugar a una clasificacin de las
obligaciones que veremos en el lugar correspondiente (N 350). En todo caso en la
obligacin genrica debe estar determinada la cantidad. Por ejemplo, tantos quintales de
trigo, y
4. Debe ser lcito.
Cuando se trata de un hecho o una abstencin, el objeto debe ser determinado o
determinable, y fsica y moralmente posible (inc. final del Art. 1.461). Y el mismo precepto
aclara que es fsicamente imposible el contrario a las leyes de la naturaleza, y moralmente
imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
2 26 6. .B B. . L La a P Pa at tr ri im mo on ni ia al li id da ad d d de e l la a p pr re es st ta ac ci i n n. .
La obligacin en su sentido estricto es una nocin eminentemente pecuniaria, avaluable
en dinero; en el patrimonio del deudor figura en su activo, y en el del deudor, en su pasivo.

1 11 1
M Ma ar r a a M Mo on nt te en ne eg gr ro o, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. .1 11 1, , N N. . 1 13 3. . L Lu ui is s C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b, , c ci it t. . 1 1o om mo o X X, , N N. . 1 10 0 p pa ag g. . 1 15 5, , L Le es sl li ie e 1 1o om ma as se el ll lo o l la ar rt t, , L Ll l d da an no o m mo or ra al l e en n
l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d c co on nt tr ra ac ct tu ua al l. . M M. . d de e P P. . L Ld di it to or ri ia al l J Ju ur r d di ic ca a d de e C Ch hi il le e. . 1 19 96 69 9, , N NO O 2 20 0, , p pa ag g. . 9 99 9. .
l la ay y a al lg gu un no os s a au ut to or re es s m mo od de er rn no os s q qu ue e i in nt tr ro od du uc ce en n u un na a n nu ue e a a e ex xp pr re es si i n n e en n l la a m ma at te er ri ia a: : e el l c co on nt te en ni id do o d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n, , q qu ue e u un no os s h ha ac ce en n c co oi in nc ci id di ir r
c co on n l la a p pr re es st ta ac ci i n n, , p pe er ro o e en n o ot tr ro o s se en nt ti id do o s se er r a a m ma as s a am mp pl li io o s se e c co on n u un nd di ir r a a h ha as st ta a c ci ie er rt to o p pl li in nt to o c co on n l lo os s e e e ec ct to os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n l le em mo os s p pr re e e er ri id do o
o om mi it ti ir r e es st te e t t r rm mi in no o q qu ue e s se e p pr re es st ta a a a e eq qu u o oc co os s y y m ma an nt te en ne er r l la a c ca al li i i ic ca ac ci i n n d de e o ob bj je et to o a au un nq qu ue e o ob bl li ig gu ue e a a l la a d di is st ti in nc ci i n n e en n e el l t te ex xt to o, , V V a as se e M Me es ss si in ne eo o, ,
o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . I IV V p pa ag g. . 2 28 8, , y y L Ln nn ne ec cc ce er ru us s K Ki ip pp p y y \ \o ol l , , o ob b. . c ci it t. .p pa ag g. . 6 6
1 12 2
R Re es sp pe ec ct to o d de el l o ob bj je et to o, , a as se e V Vo od da an no o i ic c, , o ob b. . c ci it t. ., , V Vo ol l 1 1. . p pa ag gs s. . 4 45 55 5 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , C Cl la ar ro o S So ol la ar r o op p. . c ci it t, ,, , 1 1. . 1 11 1. . p pa ag gs s. . 2 24 48 8 y y s si ig gt te es s. . A A e el li in no o L Le e n n
l lu ur rt ta ad do o L Ll l o ob bj je et to o e en n l lo os s a ac ct to os s J Ju ur r d di ic co os s, , L Ld di it to or ri ia al l J Ju ur r d di ic ca a d de e C Ch hi il le e, , S Sa an nt ti ia ag go o 1 19 95 58 8 \ \ L Lu ug ge en ni io o L Le et te el li ie er r V Ve el la as sc co o L Ll l o ob bj je et to o a an nt te e l la a
J Ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a, , M M. . d de e P P. .. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 94 41 1 . .
2 22 2
Si bien no se desconoce este carcter esencialmente patrimonial de la obligacin, se ha
discutido, en cambio, si es requisito de ella, o si puede ser objeto de la obligacin un hecho
no pecuniario, no avaluable en dinero. Al respecto, pueden sealarse someramente
13
tres
corrientes:
1. Para la doctrina clsica, inspirada en Roma, y cuyos ms destacados expositores
son Pothier, Aubry el Rau, Georgi, Laureny, Baudry Lacantinerie, etc., la obligacin debe
tener siempre un contenido estrictamente econmico, y slo puede no tenerlo por excepcin
si es condicin o modo de una obligacin pecuniaria, o va acompaada de una pena para el
caso de infraccin; como ejemplo de lo primero, seala Pothier el de la promesa de pagarle
una suma a tina persona si estudia Derecho durante un ao en Orleans, y de lo segundo, la
promesa de una persona de no dedicarse nunca ms a los juegos de azar, sujetndose a una
multa para el caso de infraccin.
El argumento principal de esta doctrina es que si no concurren las circunstancias de
excepcin anotadas, en caso de incumplimiento de la obligacin no habra proteccin
jurdica para el acreedor, pues no procedera ni la ejecucin forzada ni la indemnizacin de
perjuicios, que son, segn veremos, los principales derechos del acreedor si el deudor no
cumple (N. 797).
2. Contra la concepcin anterior reaccion principalmente el clebre jurista alemn
lhering en su obra Del inters en los contratos y de la supuesta necesidad del valor
patrimonial de las prestaciones obligatorias, yendo justamente al otro extremo: para que
exista obligacin basta un inters del acreedor, aunque no sea de carcter patrimonial,
porque el Derecho no ampara slo los intereses materia les, sino tambin los morales de la
persona. De los ejemplos que seala este autor citaremos el siguiente: una persona enferma
da en arrendamiento una de las piezas de su casa a otra imponindole la obligacin de no
hacer ruidos. Seala Ihering que indirectamente aun esta obligacin tiene su nota
pecuniaria, porque semejante condicin ha debido influir en la renta del arriendo fijada por
las panes.
Finalmente, en cuanto a la sancin por incumplimiento, esta doctrina lleva
necesariamente a la indemnizacin del dao moral (N. 892).
3. A la concepcin de Ihering se le seala el gravsimo inconveniente de que abre el
campo de las obligaciones a una serie de situaciones en que las personas no han tenido
intencin alguna de comprometerse. El mismo autor seala algunas limitaciones: las
relaciones de carcter meramente mundano, de amistad, etc., pero de todos modos
prcticamente todo el Derecho queda reducido a obligaciones.
Por ello han surgido doctrinas intermedias, de las cuales citaremos la de los tratadistas
italianos Sciojola y Ruggiero, porque ha inspirado el Cdigo italiano, uno de los pocos que
se pronuncia directamente sobre el problema en su Art. 1.174: la prestacin que constituye
objeto de la obligacin debe ser susceptible de valorizacin econmica y debe corresponder
a un inters, aun cuando no sea patrimonial del acreedor. O sea, esta doctrina distingue
entre la prestacin misma, que siempre debe ser patrimonial, y el inters del acreedor, que
bien puede ser meramente afectivo, moral, esttico, etc. El ejemplo clsico que se seala es
el de una persona que por el deseo de poseerlo encarga un cuadro a un pintor famoso. El

1 13 3
1 14 4 S So ob br re e e es st ta a m ma at te er ri ia a, , a as se e C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 10 0, , p pa ag g. . 8 8, , N N. . 8 8, , 1 1o om ma as se el ll lo o, , o ob b c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 10 02 2, , N N. . 2 21 1, , y y e el l 1 1 t tu ul lo o I II II I, , p pa ag gs s. . 3 31 15 5 y y
s si ig gt te es s. . e en n q qu ue e a an na al li iz za a d de et ta al ll la ad da am me en nt te e e el l D De er re ec ch ho o C Co om mp pa ar ra ad do o, , S Se er rg gi io o G Ga at ti ic ca a P Pa ac ch he ec co o, , A As sp pe ec ct to os s a a, ,, , l la a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n d de e p pe er rj ju ui ic ci io os s p po or r
I In nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o d de el l c co on nt tr ra at to o, , M M, , d de e P P. . L Ld di it to or ri ia al l j ju ur r d di ic ca a d de e C Ch hi il le e. . S Sa an nt ti ia ag go o 1 19 95 59 9, , N N. . 1 10 08 8, , p pa ag g. . 1 14 4 , , y y M Ma ar r a a M Mo on nt te en ne eg gr ro o, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 2 25 5 y y
s si ig gt te es s. ., , p pa ag gs s. . 1 15 5 a a 2 20 0. .
2 23 3
inters del acreedor es meramente esttico, pero la prestacin tiene valor econmico, ya que
el cuadro terminado lo tendr, y en consecuencia, es posible si no la ejecucin forzada, al
menos la indemnizacin de perjuicios.
Los dems Cdigos normalmente no se pronuncian sobre el punto; as ocurre con el
francs y el nuestro, el alemn, etc., por lo que la doctrina ha podido sostener que no es
requisito indispensable de la obligacin su carcter pecuniario. Volveremos a encontrar el
problema al tratar de la indemnizacin del dao moral en materia contractual (N. 892).
2 27 7. . C C. . L La a c ca au us sa a d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
No es la oportunidad para introducirse en el controvertido tema de la causa,
14
sino que
diremos breves palabras a modo de resumen.
De acuerdo al Art. 1.467, no puede haber obligacin sin una causa real y lcita, pero no
es necesario expresarla, y la causa es el motivo que induce a celebrar el acto o contrato.
La expresin causa se usa en el Derecho en tres sentidos principales. Uno es el de
causa suficiente, que es la fuente generadora de la obligacin (N. 31): contrato,
cuasicontrato, ley, etc. En otro sentido. es el motivo que induce a una persona a otorgar un
acto o contrato, en que ms bien se est refiriendo a la causa del acto o contrato mismo y no
de la obligacin; es una causa psicolgica que depende del contratante. Finalmente, existe
la llamada causa final que es la causa propiamente de la obligacin: es la razn por la cual
el deudor contrae su obligacin, y que es igual y pareja para todas las obligaciones de la
misma especie.
Concentrando el problema en las obligaciones contractuales, ya que en las dems no
puede haber ms causa que la propia ley que las establece o el hecho que las origina, la
doctrina clsica de Domat distingue tres clases de obligaciones:
1. Las derivadas de los contratos bilaterales (N. 58), en que la cansa de la obligacin
de una de las partes es la que asume la contraparte; as en la compraventa, el vendedor se
obliga a entregar la cosa, porque a su vez el comprador se compromete a pagar el precio;
2. En los contratos reales, que son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la
cosa (N. 69), la obligacin que contrae el que recibe la cosa, nico obligado, es causada
precisamente por la entrega que ha recibido, y
3. Finalmente, en los contratos gratuitos, la causa de la obligacin es el mero espritu
de liberalidad (Art. 1.467, parte final del inc. 1.).
No obstante las dudas y crticas en torno a la doctrina de la causa, ella an conserva
importancia:
1. Porque realmente en los contratos bilaterales hay una ntima relacin, una
interdependencia de las obligaciones de las partes (N. 60);
2 Porque en su concurrencia o no, se funda una clasificacin de las obligaciones en
causadas y abstractas (N. 309) o formales, y
3. Porque la causa del contrato, o sea, el motivo psicolgico que induce a una persona
a otorgar un contrato, ha sido utilizada por los autores y jurisprudencia, franceses
principalmente, para moralizar las, relaciones jurdicas (N. 251).

1 14 4
V V a as se e C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 11 1, , p pa ag gs s. . 9 99 9 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , V Vo od da an no o i ic c, , o ob b. . c ci it t. . V Vo ol l. . 1 1, , p pa ag gs s. . 4 4 0 0 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , A A e el li in no o L Le e n n l lu ur rt ta ad do o, , L La a
c ca au us sa a. . L Ld di it to or ri ia al l j ju ur r d di ic ca a d de e C Ch hi il le e. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 96 61 1, , l le en nr ri i C Ca ap pi it ta an nt t, , D De e l la a c ca au us se e d de es s o ob bl l g ga at ti io on ns s, , P Pa ar r s s 1 19 92 24 4. .
2 24 4
2 28 8. . I II II I. . E El l v v n nc cu ul lo o j ju ur r d di ic co o. .
Como ya lo dijimos al sealar la etimologa del trmino obligacin, sta liga al
deudor con el acreedor; el primero pierde parte de su libertad econmica, ya que
compromete su patrimonio al cumplimiento de la obligacin, en virtud del derecho de
garanta general que el legislador concede al segundo.
El vnculo es jurdico, en lo cual la obligacin difiere de los deberes morales y sociales,
pues el ordenamiento jurdico otorga al acreedor medios para forzar al deudor al
cumplimiento. Al estudiar los efectos de la obligacin (Cuarta Parte) veremos que estos
derechos del acreedor son principalmente tres: si es ello posible, con el auxilio de la
autoridad, obligar al deudor a cumplir (N. 799) (e indemnizar el atraso en el cumplimiento,
lo que se llama indemnizacin moratoria: N. 820); en subsidio, si no es ya posible el
cumplimiento de la obligacin misma, que se le indemnicen los perjuicios (N. 817), y
finalmente, el acreedor goza de los llamados derechos auxiliares para mantener la
integridad del patrimonio del deudor, que le est respondiendo del cumplimiento de la
obligacin (N. 749).
Esto no ocurre justamente en las obligaciones naturales, que no dan derecho a exigir su
cumplimiento, pero autorizan a retener lo dado o pagado por ellas (N. 312) y de ah que se
les considere como un intermedio entre la obligacin y el deber moral.
En cuanto a la naturaleza del vinculo que une al acreedor o deudor, ya hemos
mencionado las principales doctrinas que lo consideran como una relacin entre personas, o
una relacin objetiva entre patrimonios, y la posicin intermedia que lo concibe como una
ligazn entre patrimonios a travs de las personas de sus titulares, y en el nmero siguiente
veremos otras teoras, que tratan de explicar la relacin obligacional.
Queremos, finalmente, destacar dos caracteres del vnculo obligacional: su
excepcionalidad y temporalidad.
Lo primero, porque no es normal que dos personas estn ligadas por vnculos jurdicos,
dado que el radio econmico de accin del individuo es por esencia limitado.
De ah que la obligacin sea excepcional y que corresponda probarla al que la alega
(Art. 1.698), disposicin plenamente justificada, pues quien afirma que otra persona le est
obligada, invoca tina situacin de excepcin en el Derecho y debe acreditarla. Por esta
razn es que como sealbamos, el consensualismo en el derecho de las obligaciones ha
tenido que ceder ante las necesidades de prueba, generalizndose la escrituracin de los
actos y contratos.
Y en seguida, el vinculo es temporal, pues la obligacin se contrae para cumplirse, esto
es, para extinguirse. Hay en ello una diferencia ms con el derecho real que es por lo
general permanente y no transitorio; la obligacin dura lo que tarde en ser cumplida o en
extinguirse por otro de los modos que establece la ley (N. 1.169).
Si al acreedor corresponde probar la existencia de la obligacin, al deudor le toca
acreditar su extincin, su liberacin (mismo Art. 1.698).
2 29 9. . O Ot tr ra as s d do oc ct tr ri in na as s p pa ar ra a e ex xp pl li ic ca ar r l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
La antes expuesta es la concepcin ms aceptada de la obligacin y en la que, con
diferencias de detalle, se fundan todos los Cdigos vigentes.
Algunos autores han extremado el anlisis de ciertos aspectos de la obligacin,
especialmente de los efectos que ella produce para el acreedor y deudor, de las cuales
mencionaremos las ms difundidas.
2 25 5
La ms conocida es la doctrina alemana, aceptada por algunos autores italianos,
15
de la
dualidad de la relacin obligacional. Como veamos antes, habitualmente se ha considerado
que la obligacin coloca al deudor en la necesidad jurdica de cumplir y el acreedor tiene la
legtima expectativa, el derecho a la prestacin; y el caso de incumplimiento. Nace para l
el poder amparado por la autoridad de obtenerlo forzadamente o por equivalencia.
Para la doctrina que comentamos hay en la obligacin dos elementos de distinta
naturaleza e independientes:
Uno es la deuda o dbito que impone al deudor el deber jurdico de cumplir. Es el
primer momento de la obligacin, y crea una relacin personal entre acreedor y deudor.
Para el primero hay nada ms que una expectativa legtima del cumplimiento.
En el segundo momento. o segundo elemento, existe la responsabilidad del deudor en
caso de incumplimiento, en que el acreedor tiene un derecho de coaccin contra el
patrimonio del deudor un derecho de agresin sobre sus bienes, amparado por la autoridad,
y que el deudor debe tolerar. Esta sera una relacin meramente patrimonial.
En alemn ambos elementos reciben el nombre de schuld (dbito o deuda) Y haftung
(coaccin o responsabilidad).
La independencia de ambos elementos se destaca por la existencia de ellos
separadamente en numerosas situaciones jurdicas, y as hay obligaciones con deuda, pero
sin responsabilidad, y a la inversa, casos de coaccin sin deuda.
De las primeras el ejemplo ms caracterstico y quizs nico es la obligacin natural,
cuya nota fundamental es precisamente carecer de coaccin.
En el aspecto inverso, los ejemplos son ms numerosos; se cita el del fiador que por
estar respondiendo de una deuda ajena, slo tiene responsabilidad pero no dbito; igual
cosa ocurre con quien da en prenda o hipoteca un bien propio para garantizar una deuda
ajena: el que constituy uno de dichos derechos reales tiene responsabilidad, la que por otro
lado queda limitada a la cosa, pero no deuda. Finalmente, el tercer poseedor de la finca
hipotecada tampoco tiene deuda y s responsabilidad tambin limitada a la cosa, como si yo
compro una propiedad que se encuentra hipotecada. La propiedad sigue respondiendo de su
deuda, pero yo no estoy obligado y si abandono, o a mi vez enajeno la propiedad,
igualmente elimino mi responsabilidad.
Desde otro punto de vista, una persona puede tener su responsabilidad limitada no
obstante ser la deuda mayor, como ocurre en el ya citado beneficio de inventario, en que el
heredero slo responde por el valor de los bienes que recibe, pero esta situacin no es en
absoluto diferente a la que se presenta cuando el patrimonio del deudor es insuficiente para
cubrir todas las deudas.
Por la ndole de esta obra no seguiremos profundizando estas doctrinas
16
y sus
ramificaciones, sino nicamente diremos que no obstante su interesante aportacin al
anlisis de la estructura de la obligacin, la distincin parece no tener otro inters que el
sealado, en que se trata de situaciones evidentemente anmalas, de excepcin. Ello no
quita que lo normal en la obligacin es que la responsabilidad y el dbito vayan unidos, y

1 15 5
V V a as se e a al l r re es sp pe ec ct to o, , l le er rn na an nd do o l lu ue ey yo o D De er re ec ch ho o C Ci i i il l, , D De e l la as s O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s, , S Sa an nt ti ia ag go o 1 19 95 58 8. . U Un ni i e er rs so o, , 1 1. . 1 1, , N N. . 9 9, , p pa ag g. . 3 31 1, , M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. ., ,
1 1, , I IV V, , p pa ag gs s 1 11 1 y y 1 12 2, , M Ma ar r a a M Mo on nt te en ne eg gr ro o, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 3 34 4, , p pa ag g 2 22 2, , P Pa ac ch hi io on ni i, , D De er re ec ch ho o C Ci i i il l I It ta al li ia an no o, , D De er re ec ch ho o d de e l la as s P Pa ad du ua a, , 1 19 94 41 1. . V Vo ol l. . 1 1, , p pa ag g. . 4 40 0. .
1 16 6
A As s , , p po or r e ej je em mp pl lo o, , e en n e el l a as sp pe ec ct to o d de el l d d b bi it to o y y r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d, , c ci ie er rt to os s a au ut to or re es s s so os st ti ie en ne en n q qu ue e e el l d de eu ud do or r n no o e es st ta ar r a a o ob bl li ig ga ad do o a a e e e ec ct tu ua ar r l la a
p pr re es st ta ac ci i n n, , s si in no o q qu ue e a a u un n c co om mp po or rt ta am mi ie en nt to o n ne eg ga at ti i o o: : t to ol le er ra ar r l la a a ag gr re es si i n n d de el l a ac cr re ee ed do or r a a s su u p pa at tr ri im mo on ni io o: : e en n c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a, , l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n s se e
t tr ra ad du uc ci ir r a a e ex xc cl lu us si i a am me en nt te e e en n l la a e ej je ec cu uc ci i n n o or rz za ad da a d de el l d de er re ec ch ho o d de el l a ac cr re ee ed do or r, , d de er re ec ch ho o o o p pr re et te en ns si i n n q qu ue e n no o s se er ri ia a d de e o or rd de en n m ma at te er ri ia al l s si in no o p pr ro oc ce es sa al l. .
O Ot tr ra as s d do oc ct tr ri in na as s S Su ue el le en n i in nc cu ur rr ri ir r e en n e el l m mi is sm mo o e er rr ro or r d de e r re ea al lz za ar r e ex xa ag ge er ra ad da am me en nt te e a al lg gu un no os s a as sp pe ec ct to os s o o s si it tu ua ac ci io on ne es s q qu ue e s su ue el le en n p pr ro od du uc ci ir rs se e e en n l la as s
o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s, , p pa ar ra a d da ar rl le es s e el l c ca ar ra ac ct te er r e es se en nc ci ia al l d de e l la a m mi is sm ma a L Ln n d de e i in ni it ti i a a, , t to od da as s e el ll la as s h ha an n s se er r i id do o p pa ar ra a u un n a an na al li is si is s m ma as s p pr re ec ci is so o y y e ex xa ac ct to o d de e t ta al le es s
c ci ir rc cu un ns st ta an nc ci ia as s. .
2 26 6
sean slo aspectos de la misma relacin: ella crea al deudor la necesidad de cumplir, y la
inmensa mayora de las obligaciones contradas se cumplen normalmente; slo en el
incumplimiento adquiere relevancia la responsabilidad que ha existido siempre, y ser
tambin un factor que empuje al deudor a cumplir, a fin de evitar justamente la coaccin.

2 2
S Se eg gu un nd da a P Pa ar rt te e
T TE EO OR R A A G GE EN NE ER RA AL L D DE E L LA AS S F FU UE EN NT TE ES S D DE E L LA AS S O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S
3 30 0. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
El estudio de la teora de las fuentes de las obligaciones en general, esto es, sin entrar al
examen particular de cada una de las figuras especificas que pueden presentarse, lo
haremos dividido en los siguientes captulos: el primero lo destinaremos a dar el concepto,
a enumerar y clasificar las distintas fuentes de las obligaciones, y en el siguientes,
analizaremos la teora de cada una de ellas: contrato, declaracin unilateral de voluntad,
cuasicontratos y enriquecimiento sin causa, hechos ilcitos. A las obligaciones legales
stricto sensu nos referiremos brevemente en el primer captulo.

2 29 9
C CO ON NC CE EP PT TO O, , E EN NU UM ME ER RA AC CI I N N Y Y C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N
3 31 1. . C Co on nc ce ep pt to o. .
Fuente de la obligacin es el hecho jurdico que le da nacimiento, que origina o genera
la obligacin.
17
Los romanos designaban las fuentes de las obligaciones como causas de
ellas, y an muchos autores las llaman causa eficiente de la obligacin.
La expresin causa no est usada aqu en el sentido que ya analizamos (N. 27), al
hablar de los elementos de la obligacin, sino en su significacin lgica, aristotlica: la
fuente es la causa de la obligacin porque es la razn jurdica, el antecedente de derecho del
cual emanan las obligaciones, establecindose as una relacin de causa a efecto. La fuente
es la causa, la obligacin su resultado.
Pero por la significacin propia que hoy tiene la expresin causa en el Derecho,
resulta preferible hablar de fuente de la obligacin, como lo hacen actualmente todos los
autores.
3 32 2. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n. .
La agrupacin de las fuentes de las obligaciones en categoras es uno de los puntos que
ms dividen a la doctrina, especialmente por la existencia de ciertas figuras jurdicas de
difcil clasificacin. El estudio de esta materia lo dividiremos en los siguientes aspectos,
que nos permitirn igualmente enumerarlas
1. La clasificacin clsica de las fuentes;
2. La clasificacin de las fuentes en nuestro Cdigo, y
3. Criticas a la clasificacin clsica y doctrinas modernas.
3 33 3. . I I. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n c cl l s si ic ca a d de e l la as s f fu ue en nt te es s d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
Los glosadores medievales fueron quienes establecieron la divisin clsica de las
fuentes de los crditos, enumerando el contrato, el cuasicontrato, el delito y cuasidelito,
clasificacin a la cual posteriormente se agreg la ley.
Los autores actuales consideran que sta no fue la clasificacin romana y que se
basara en una interpretacin demasiado literal de los textos de Justiniano, especialmente
del Digesto, que a su vez recoge opiniones del jurista romano Gayo. Al parecer, los
romanos distinguan de un lado los contratos y los delitos, y algunas otras figuras -las
variae causarum figurae- que eran fundamentalmente de creacin pretoriana; de ellas
arrancaran segn veremos, su origen los cuasicontratos y cuasidelitos de que hablaban los
glosadores.

1 1
M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. ., , V Vo ol l. . I IV V p pa ag g. . 2 21 1, , l la as s d de e i in ne e c co om mo o e el l a ac ct to o j ju ur r d di ic co o o o s si it tu ua ac ci i n n j ju ur r d di ic ca a d de e l la a q qu ue e t tr ra ae e s su u o or ri ig ge en n l la a r re el la ac ci i n n o ob bl li ig ga at to or ri ia a` `. .
3 30 0
La teora clsica era la vigente a la dictacin del Cdigo francs, distinguindose, de
acuerdo a lo dicho, cinco fuentes de las obligaciones, en que quedaban incluidos y
agrupados todos los hechos jurdicos susceptibles de generarlas
1. El contrato, la ms fecunda de todas ellas, y que habitualmente se define como la
convencin generadora de obligaciones, esto es, un acuerdo de voluntades entre acreedor y
deudor que da nacimiento a la obligacin (N. 42);
2. El cuasicontrato, una de las figuras ms discutidas hoy en da, y que se describe
normalmente como el hecho voluntario, lcito y no convencional que genera obligaciones
(N. 178);
3. El delito civil, esto es, el acto doloso o intencional que causa dao (N. 216);
4. El cuasidelito civil, que es el acto culpable que causa dao (N. 217).
Como puede apreciarse, la diferencia entre delito y cuasidelito civiles estriba en que en
el primero hay dolo de parte del autor, o sea, intencin de causar dao, y en el segundo, una
culpa, negligencia o imprudencia que produce el mismo efecto: un dao a la victima, La
obligacin que generan ambos es la misma, de indemnizar los perjuicios causados, y como
no tienen otra diferencia que la distinta actitud del autor, se les refunde actualmente en una
sola fuente de obligacin: la responsabilidad civil extracontractual, o actos o hechos
ilcitos, como se hace tambin en este libro, y
5. La ley que suele ser fuente mediata, directa, de las obligaciones, sin que de parte
del acreedor o del obligado se haya efectuado acto alguno que provoque el nacimiento de la
obligacin (N. 39); as ocurre en la obligacin alimenticia,
3 34 4. . I II I. . E El l C C d di ig go o c ch hi il le en no o a ac co og ge e l la a d do oc ct tr ri in na a c cl l s si ic ca a. .
Siguiendo la tendencia predominante en su poca y a su modelo ms habitual, el
Cdigo de Napolen, el nuestro recogi la enumeracin sealada en el nmero anterior. As
lo dijo en dos preceptos: el Art. 1.437, primero del Libro IV de las obligaciones, y el Art.
2.284, al comenzar a hablar de los cuasicontratos.
La primera disposicin es del siguiente tenor: Las obligaciones nacen, ya del concurso
real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones;
18
ya
de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia
o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido
injuria o dao a otra persona, corno en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la
ley, como entre los padres y los hijos de familia.
Por su parte, el Art. 2.284 dispone: Las obligaciones que se contraen sin convencin,
nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato,
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable. Pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.
La enumeracin que efecta el Cdigo es evidentemente taxativa, y por ello se ha
fallado que en nuestra legislacin no existen otras fuentes de las obligaciones que las
enunciadas,
19
de manera que cualquiera figura jurdica que las genere hay que encuadrarla
forzosamente en alguna de dichas categoras.

1 18 8
S So ob br re e l la a s si in no on ni im mi ia a q qu ue e e es st ta ab bl le ec ce en n e es st te e p pr re ec ce ep pt to o y y e el l s si ig gu ui ie en nt te e e en nt tr re e c co on nt tr ra at to o y y c co on n e en nc ci i n n, , a as se e N N. . 4 42 2, ,
1 19 9
P Pu ub bl li ic ca ad do os s e en n l la a G G, ,1 1, , d de e 1 19 91 15 5, , 2 21 1 s se em me es st tr re e, , s se en nt te en nc ci ia a N N. . 5 55 51 1, , p pa ag g. . 1 1. .4 42 24 4, , y y R RD DJ J, , 1 1. . 1 1 , , s se ec c. . l la a, ,, , p pa ag g. . 2 24 48 8 y y 1 1. . 2 24 4, , s se ec c. . 2 2a a, , p pa ag g. . . .
3 31 1
3 35 5. . I II II I. . C Cr r t ti ic ca as s a a l la a c cl la as si if fi ic ca ac ci i n n c cl l s si ic ca a d de e l la as s f fu ue en nt te es s d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
Enunciacin, La enumeracin antes comentada ha sido criticada y analizada desde
diversos ngulos, enuncindose otras que tampoco se consideran totalmente satisfactorias.
A modo de enunciacin podemos agrupar estas doctrinas en tres categoras:
1. Las que sintetizan la enumeracin;
2. Las que consideran que ella no es completa, y
3. Las que clasifican las fuentes segn si en su generacin ha habido por parte del
deudor voluntad de obligarse o no.
3 36 6. . A A. . S S n nt te es si is s d de e l la a c cl la as si if fi ic ca ac ci i n n: : c co on nt tr ra at to o y y l le ey y. . L Le ey y s so ol la am me en nt te e. .
Para algunos tratadistas debe distinguirse nicamente entre el contrato, por un lado, y
la ley por el otro. En el primero, existe la voluntad de obligarse; en todos los dems casos,
es la ley la que establece que el deudor ha quedado obligado.
Esto ltimo es lo que ocurre en los delitos y cuasidelitos: es la ley quien seala cundo
una persona est obligada a indemnizar los perjuicios ocasionados a otra. En los
cuasicontratos, de los cuales los ms caractersticos son el pago de lo no debido (N. 679),
y la agencia oficiosa
20
es igualmente el legislador el que establece que quien ha recibido el
pago de una obligacin que no se te debe, resulta obligado a restituir y en cules
circunstancias y condiciones, o cundo el gerente o agente oficioso, y el dueo del negocio,
resultan obligados.
De acuerdo a esto, las obligaciones naceran; pues, o de un acuerdo de voluntades entre
acreedor y deudor, o por la sola disposicin de la ley.
Algo de esto da a entender nuestro propio Cdigo cuando define el derecho personal en
la forma vista en el N. 6, como el que se tiene contra una persona que por un hecho suyo
o la sola disposicin de la ley ha contrado la obligacin correlativa. Claro est que el
precepto al hablar del hecho, agrupa por un lado los actos voluntarios, con o sin intencin
de obligarse, y del otro, la ley, como lo confirma el inciso 1. del Art. 2.284, que en la
forma antes transcrita distingue la convencin, la ley y el hecho voluntario.
Hay quienes han ido an ms all y han dicho que la fuente nica de toda obligacin es
la ley, ya que cuando los interesados por medio del contrato dan nacimiento a una
obligacin, es porque el legislador expresamente los ha facultado para hacerlo; las partes no
podran obligarse si la ley prohibiera un determinado contrato que quieren celebrar.
Nos haremos cargo ms adelante de este argumento que pretende refundir en la ley la
mayor parte o todas las fuentes de las obligaciones.
3 37 7. . B B. . O Ot tr ra as s f fu ue en nt te es s d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s: : e el l e en nr ri iq qu ue ec ci im mi ie en nt to o s si in n c ca an ns sa a y y l la a
d de ec cl la ar ra ac ci i n n u un ni il la at te er ra al l d de e v vo ol lu un nt ta ad d. .
Otros autores han destacado los vacos de la enumeracin clsica de las fuentes que
omite algunas que tambin dan nacimiento a obligaciones. Se mencionan especialmente las
sealadas en el epgrafe: el enriquecimiento sin causa (N. 189), y la declaracin unilateral
de voluntad (N. 170).
La teora del enriquecimiento sin causa rechaza el acrecentamiento injusto de un
patrimonio a costa de otro, y se considera que lo hay cuando carece de causa jurdica. La
ley acepta que una persona se enriquezca aun en perjuicio de otra, pues todo contrato

2 20 0
2 22 2 N No o s se e t tr ra at ta a e en n e es st ta a o ob br ra a. .
3 32 2
oneroso se busca una ganancia, pero a condicin de que el enriquecimiento tenga algn
antecedente jurdico que lo justifique. Si no lo tiene, nace la obligacin del enriquecido de
restituir todo aquello que se ha obtenido sin causa. Cuando estudiemos esta institucin
sealaremos sus relaciones con el cuasicontrato (N. 191) y su aplicacin en nuestra
legislacin (N. 192).
La teora de que el acto unilateral emanado del deudor es suficiente para obligar a ste,
fue formulada a fines del siglo pasado por el jurista austriaco Siegel. En tomo a sus ideas se
ha edificado la doctrina de la declaracin unilateral de voluntad como fuente de
obligaciones, que algunas legislaciones aceptan restringidamente.
3 38 8. . C C. . F Fu ue en nt te es s v vo ol lu un nt ta ar ri ia as s y y n no o v vo ol lu un nt ta ar ri ia as s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
Sintetizando lo anteriormente dicho, una corriente de doctrina a la cual adherimos,
reconoce tres categoras en las fuentes de las obligaciones. Esta clasificacin atiende a la
intencin del deudor de obligarse, y desde este punto de vista seala que hay fuentes
voluntarias, no voluntarias y aquellas en que para nada participa el deudor, pues nacen de la
sola ley.
21

1. Las fuentes voluntarias son aquellas en que el deudor consiente en obligarse; la
deuda nace de un acto voluntario suyo efectuado con la intencin de obligarse, ya sea por
un acuerdo con el acreedor, que constituye el contrato, ya sea por su sola voluntad si se
acepta la declaracin unilateral como fuente de obligaciones;
2. Tratndose de las fuentes no voluntarias, el deudor no tiene la intencin de
obligarse, pero resulta obligado al margen de su voluntad, por alguno de los siguientes
motivos:
A. Por haber cometido un hecho ilcito, sea intencional (delito) o no intencional pero
culpable (cuasidelito), y que impone al autor la obligacin de indemnizar el perjuicio, y
B. Por haber realizado un acto lcito sin intencin de obligarse, corno ocurre en todas
las situaciones agrupadas en los cuasicontratos, y en el enriquecimiento sin causa, y
3. Finalmente, la obligacin puede nacer sin la voluntad del deudor, y sin que ste
haya realizado acto alguno, lcito o lcito, para obligarse. Es la ley la que ha creado
directamente la obligacin.
Esta clasificacin ha sido criticada tambin por la preponderancia que da a la voluntad
de las partes que, se seala, ha perdido incluso su importancia en muchos contratos, como
los dirigidos (N. 78), de adhesin (N. 77), etc. No existira, en consecuencia, razn para
distinguir tan tajantemente las obligaciones contractuales y extracontractuales que es lo que
en el fondo hace esta clasificacin. Pero la verdad es que segn insistiremos al hablar de
esas clases de contratos, siempre en ellos la voluntad juega un papel, ya que la persona
puede escabullir la obligacin negndose a contratar, mientras que, por ejemplo, no hay
forma de librarse de una obligacin de indemnizar el hecho ilcito.

2 21 1
L Lo os s C C d di ig go os s d de el l s si ig gl lo o p pa as sa ad do o c co on n p pe eq qu ue en na as s s sa al l e ed da ad de es s e en nu um me er ra an n l la as s m mi is sm ma as s u ue en nt te es s d de e o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s q qu ue e e el l n nu ue es st tr ro o
L Ll l C C d di ig go o a al le em ma an n y y l lo os s i in ns sp pi ir ra ad do os s e en n l l g ge en ne er ra al lm me en nt te e e en nu um me er ra an n d do os s: : e el l c co on nt tr ra at to o y y l la a l le ey y , ,A Ar rt t 3 30 05 5, ,, , o o s se ea a, , r re ec co og ge en n l la a t te es si is s q qu ue e r re ed du uc ce e a a l la a
l le ey y t to od da as s l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s q qu ue e n no o n na ac ce en n d de el l a ac cu ue er rd do o d de e l la as s p pa ar rt te es s. . L Ll l C C d di ig go o s su ui iz zo o e en nu un nc ci ia a l lo os s c co on nt tr ra at to os s, , a ac ct to os s l l c ci it to os s y y e en nr ri iq qu ue ec ci im mi ie en nt to o S Si in n
c ca au us sa a
L Ll l P Pr ro oy ye ec ct to o l lr ra an nc co o I It ta al li ia an no o d de e l la as s O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s y y C Co on nt tr ra at to os s o op pt to o p po or r e e e ec ct tu ua ar r u un na a e en nu um me er ra ac ci i n n d de e l la as s u ue en nt te es s. .
l li in na al lm me en nt te e, , e en n e es st te e b br re e e e r re ec co or rr ri id do o p po or r l la as s l le eg gi is sl la ac ci io on ne es s c co on nt te em mp po or ra an ne ea as s e el l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o u un n s su u A Ar rt t. . 1 1 1 1 3 3 d de ec cl la ar ra a q qu ue e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s
d de er ri i a an n d de el l c co on nt tr ra at to o, , d de el l h he ec ch ho o i il l c ci it to o y y d de e c cu ua al lq qu ui ie er r o ot tr ro o a ac ct to o o o h he ec ch ho o i id d n ne eo o p pa ar ra a p pr ro od du uc ci ir rl la a e en n c co on n o or rm mi id da ad d c co on n e el l o or rd de en na am mi ie en nt to o j ju ur r d di ic co o
O Op pt t p pu ue es s, , p po or r s se en na al la ar r l la as s d do os s p pr ri in nc ci ip pa al le es s u ue en nt te es s, , e e i in nc cl lu ui ir r t to od da as s l la as s d de em ma as s e en n u un na a r rm mu ul la a a am mp pl li ia a y y a ag ga a. .
3 33 3
3 39 9. . L La a l le ey y c co om mo o f fu ue en nt te e d de e o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
Ya hemos sealado que en un sentido amplio toda obligacin encuentra su razn de ser
en el ordenamiento jurdico, y en tal sentido tienen su parte de verdad las doctrinas que
pretenden que la ley es la fuente nica de las obligaciones.
Pero la verdad es tambin que la obligacin nace muy distintamente de la ley en las
obligaciones legales stricto sensu, en que no hay hecho alguno del deudor para dar
nacimiento a la obligacin, sino la sola voluntad del legislador, que en las dems fuentes de
obligaciones. Y as en el contrato, la obligacin nace porque el deudor lo quiere, y si en las
extracontractuales falta esta intencin, hay un hecho del deudor que fundamenta la
obligacin.
Las obligaciones legales propiamente tales son, pues, aquellas en que la ley es la fuente
directa e inmediata de las obligaciones, y no existe Un hecho del deudor en que la
obligacin tenga su fundamento.
Este tipo de obligaciones no son frecuentes en la parte que estudiamos, y en el Derecho
Civil se dan mayormente en el Derecho de Familia. Su ejemplo ms cabal es la obligacin
alimenticia, en que la ley determina cundo nace ella, las personas del deudor y acreedor, y
la forma de satisfacerla.
El Art. 1.437 cit como otro caso el de las obligaciones entre padres e hijos de familia,
pero entre ellas la verdad es que la mayor parte no caben en el concepto que de obligacin
hemos dado y sobre el cual discurre el Libro IV del Cdigo en comento. Ms bien se trata
de deberes jurdicos que de obligaciones en sentido estricto (N. 19).
Tambin se suelen citar como obligacin legal los impuestos y contribuciones que
establece el Estado, pero justamente por el elemento de Derecho Pblico y de autoridad
tambin escapan de la nocin de obligacin que habitualmente se da.
En todo caso, el legislador establece una obligacin por motivos muy poderosos de
convivencia social, y por ello estas obligaciones se reglamentan en una forma netamente
imperativa, de orden pblico, en que se niega a las partes intervencin en su nacimiento,
extincin, etc. Tienen un cierto carcter personalsimo e incomerciable, como lo prueban
respecto de los alimentos los Arts. 334 y 335, que prohben la transmisin, cesin,
renuncia, compensacin, etc., de la obligacin alimenticia.
Las particularidades de las obligaciones estrictamente legales se sealan al estudiar
cada una de ellas en especial.
4 40 0. . M Mo od do os s d de e a ad dq qu ui ir ri ir r l lo os s c cr r d di it to os s y y o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
Los crditos y su aspecto pasivo, las obligaciones, pueden adquirirse originariamente o
en forma derivativa, usando los trminos propios de los derechos reales, aunque la situacin
es un tanto diferente.
En efecto, podemos decir que el crdito se adquiere originariamente en cuanto nace por
primera vez en favor de su titular, sin tener existencia anterior.
Ello ocurre en todos los casos de fuentes de obligaciones antes enumerados.
Los modos derivativos suponen que la obligacin ya existe, aunque con otro titular
activo o pasivo. Tratndose del acreedor, este puede variar en el derecho personal por
sucesin por causa de muerte (N. 1.041), por tradicin o cesin de crditos (N' 1.047), y
por subrogacin personal (N. 652). Aunque en la prctica se haya usado con tal objeto, no
ocurre lo mismo en la novacin por cambio de acreedor, porque ella supone la extincin de
la obligacin anterior (N. 1.131).
3 34 4
El titular pasivo puede reemplazarse nicamente por causa de muerte (N. 1.041), en
las legislaciones que no toleran la cesin de deuda (N. 1.149). Lo dicho anteriormente
respecto de la novacin por cambio de acreedor, vale en cuanto ella se efecte por
reemplazo del deudor (N. 1.135).
En los captulos que siguen se estudian nicamente las fuentes de las obligaciones; en
la Parte V hemos agrupado todas las instituciones antes mencionadas y que importan una
variacin subjetiva en la obligacin.

3 35 5
E EL L C CO ON NT TR RA AT TO O
4 41 1. . P Pa au ut ta a. .
El contrato es, sin duda, la ms importante de todas las fuentes de obligaciones, tanto,
que el propio epgrafe del Libro IV del Cdigo es De las obligaciones en general y de los
contratos, y que toda la teora de los derechos personales la haya tratado don Andrs Bello
a propsito de ellos.
Paja el estudio de esta materia destinaremos una seccin a la definicin y elementos,
otra a la clasificacin, la tercera a la interpretacin, las siguientes a los efectos y la ltima a
la disolucin del contrato.
S Se ec cc ci i n n P Pr ri im me er ra a
C CO ON NC CE EP PT TO OS S Y Y E EL LE EM ME EN NT TO OS S D DE EL L C CO ON NT TR RA AT TO O
4 42 2. . D De ef fi in ni ic ci i n n. .
De acuerdo al Art. 1.438 Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas.
Se ha criticado esta definicin legal desde dos ngulos; primero, porque incurre en el
mismo error del precepto anterior al enumerar las fuentes de las obligaciones de confundir
el contrato con la convencin. Los hace trminos sinnimos.
Entre nosotros, siguiendo a los autores franceses, se considera que la convencin es el
acto jurdico bilateral, o sea, todo acto jurdico en que existe acuerdo de voluntades
destinado a producir efectos jurdicos. Estos efectos pueden consistir en crear, modificar o
extinguir obligaciones. Cuando la convencin tiene por objeto crear obligaciones, pasa a
llamarse contrato: aqulla es el gnero, el contrato, la especie, Todo contrato es
convencin, ya que supone el acuerdo de voluntades para producir efectos jurdicos; pero, a
la inversa, no toda convencin es contrato, ya que si el acuerdo de voluntades no tiene por
objeto crear una obligacin, sino modificarla o extinguirla, es una convencin, pero no un
contrato. Y as, por ejemplo, el pago, la remisin, la tradicin son convenciones, pero no
contratos, pues no generan obligaciones.
22

Valga, sin embargo, en defensa M autor de nuestro Cdigo, que la opinin anterior no
es universalmente compartida, y para muchos tratadistas, contrato y convencin son
tambin trminos sinnimos.

2 22 2
R RD DJ J, , 1 1. . 3 32 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 4 43 3. .
3 36 6
La segunda crtica es ms seria: siguiendo al Cdigo francs que a su vez se inspir en
Pothier, el precepto, al definir el contrato, ms bien da un concepto de obligacin,
aludiendo a su mxima clasificacin en de dar, hacer o no hacer.
Por ello es que comnmente se define el contrato como la convencin generadora de
derechos y obligaciones, o prescindiendo en la forma ya clsica del aspecto activo de los
crditos, como la convencin que da nacimiento a obligaciones.
23

4 43 3. . E El le em me en nt to os s d de el l c co on nt tr ra at to o. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n. .
En lo que se refiere a los elementos o requisitos constitutivos del contrato, hay que
distinguir aquellos que son comunes a todos los contratos en cuanto ellos son actos
jurdicos y los elementos propios de cada uno en particular.
Algunos autores modernos pretenden establecer otros requisitos, que eliminaran de la
categora de contratos algunos de los que tradicionalmente se califican de tales.
Veremos en los nmeros siguientes en forma sucesiva estas tres materias, advirtiendo,
eso s, que nos detendremos de manera somera en los requisitos generales del contrato,
porque su estudio no corresponde aqu, sino en la teora general del acto jurdico.
4 44 4. . I I. . R Re eq qu ui is si it to os s d de e t to od do o c co on nt tr ra at to o. .
De acuerdo a la definicin antes dada, dos son los requisitos para que se forme un
contrato:
1. El acuerdo de voluntades de dos o ms personas, y
2. Que este acuerdo tenga la intencin de crear obligaciones.
Ahora bien, este acuerdo de voluntades est a su vez sometido a los requisitos legales
que enuncia el Art. 1.445 inc. 1.. Para que una persona se obligue a otra por un acto de
declaracin de voluntad, es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en
dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un
objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita.
La doctrina ms comnmente aceptada entre nosotros clasifica estos elementos de
acto jurdico en requisitos de existencia y validez, mientras otros autores rechazan como
arbitraria semejante distincin en legislaciones que no establecen la inexistencia como
sancin.
24

De acuerdo a esto, los requisitos de existencia son: a) el consentimiento; b) el objeto; e)
la causa, y d) las solemnidades; y los de validez: a) la ausencia de vicios en el
consentimiento; b) la capacidad; c) el objeto lcito, y d) la causa lcita. Enunciados en
general son: a) el consentimiento exento de vicios; b) la capacidad; e) el objeto, d) la causa,
y e) las solemnidades.
Muy someramente nos referiremos a ellos en los nmeros siguientes:
4 45 5. . A A. . C Co on ns se en nt ti im mi ie en nt to o e ex xe en nt to o d de e v vi ic ci io os s. .
La voluntad en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre de consentimiento.

2 23 3
P Pa ar ra a q qu ui ie en ne es s c co on nt tr ra at to o y y c co on n e en nc ci i n n e es s l lo o m mi is sm mo o, , e el l c co on nt tr ra at to o e es s e el l a ac cu ue er rd do o d de e d do os s o o m ma as s p pa ar rt te es s p pa ar ra a c co on ns st ti it tu ui ir r, , r re eg gu ul la ar r o o e ex xt ti in ng gu ui ir r e en nt tr re e
s s u un na a r re el la ac ci i n n j ju ur r d di ic ca a p pa at tr ri im mo on ni ia al l , ,A Ar rt t. . 1 1. .3 32 21 1 d de el l C C. . i it ta al li ia an no o, ,, , y y p pu ue ed de e s se er r d de e t tr re es s c cl la as se es s: : c co on ns st ti it tu ut ti i o o, , m mo od di i i ic ca at to or ri io o y y e ex xt ti in nt ti i o o, , c cl la as si i i ic ca ac ci i n n
q qu ue e e en nt tr re e n no os so ot tr ro os s c co or rr re es sp po on nd de e a a l la a c co on n e en nc ci i n n. . L Ln n c cu ua an nt to o a a l la a p pa at tr ri im mo on ni ia al li id da ad d q qu ue e l le e s se en na al la a a al l c co on nt tr ra at to o, , a an ns se e N N- - 2 26 6 y y 5 51 1. .
2 24 4
S So ob br re e e es st ta a m ma at te er ri ia a a as se e V Vo od da an no o i ic c, , o ob b. . c ci it t. ., , V Vo ol l, , 1 1, , p pa ag gs s. . 3 36 6 y y s si ig gt te es s. ., , C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. . V Vo ol l. . 1 11 1, , p pa ag gs s. . y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
3 3
Su formacin no fue reglamentada por el Cdigo Civil, omisin salvada por el de
Comercio en sus Arts. 97 a 108, preceptos que la doctrina y jurisprudencia
25
reconocen
como aplicables a los contratos civiles.
Consta de dos etapas: la oferta que hace una persona a otra para celebrar un contrato, y
la aceptacin de la otra parte.
El legislador reglamenta el derecho del oferente a retirar la oferta y la extincin de ella;
sta se produce por la retractacin del oferente antes de la aceptacin, quedando obligado a
indemnizar los daos sufridos por la persona a quien fue dirigida la oferta (Art. 100, C.
Co.), y por la caducidad en caso de muerte o incapacidad legal del proponente (Art. 101, C.
Co.).
Si el oferente se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del
objeto del contrato ofrecido sino despus de desechada la oferta o transcurrido un trmino,
no puede retractarse de la oferta, y si se produce la aceptacin, el consentimiento se forma
de todas maneras (Art. 99, C. Co.). Es sta una disposicin de mucho inters, porque se
sostiene que es un caso en que el deudor se obliga por su propia y sola voluntad, o sea, por
declaracin unilateral (N' 174).
Respecto de la aceptacin, el Cdigo distingue segn si la oferta ha sido verbal o
escrita; en el primer caso, debe darse en el acto de ser conocida por la persona a quien va
dirigida (Art. 97,C.Co.);la oferta por escrito debe ser aceptada o rechazada dentro de 24
horas si la persona que la recibe estuviere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta
de correo, si estuviere en otro diverso (Art. 98, C. Co).
En cuanto al lugar y momento en que se entiende formado el consentimiento, el
Cdigo distingue entre presentes y entre ausentes; en el primer caso, se forma en el
momento y lugar en que se da la aceptacin (Art. 97, C. Co), y entre ausentes, nuestro
legislador opt por la teora de la aceptacin, o sea, el consentimiento se forma cuando y en
el lugar en que el aceptante da su conformidad, aunque no sea conocida por el oferente
(Arts. 101 y 104, C. Co.). Por excepcin, para la donacin el Art. 1.412 del Cdigo Civil
acoge la doctrina del conocimiento: mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada,
y notificada la aceptacin al donante, podr ste revocarla a su arbitrio.
Para la validez del contrato, el consentimiento debe estar exento de vicios. Los vicios
que pueden afectarlo son: el error, la fuerza, el dolo y la lesin en los casos expresos en que
el legislador la establece, y que son: compraventa, y por ende, permuta, clusula penal,
aceptacin de una herencia o legado, particin, mutuo y anticresis.
El error vicia el consentimiento en los casos de los Arts. 1.453 a 1.455: si recae sobre
la especie del contrato de que se trata, o sobre la identidad especifica de la cosa, o en la
sustancia o cualidad esencial de ella, o en una accidental, si sta ha sido determinante para
la celebracin del contrato para alguna de las partes, y ello es sabido por la otra, o
finalmente, si recae en la persona, cuando la consideracin de sta ha sido la causa
principal del contrato (contratos intuito personae).
La fuerza es vicio del consentimiento si es ilegitima, grave y determinante en la
celebracin del contrato (Arts. 1.456 y 1.457), y el dolo, si es obra de una de las partes y
determinante (Art.1.458).

2 25 5
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1, , 3 34 4, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 2 28 8. .
3 38 8
4 46 6. .B B. . C Ca ap pa ac ci id da ad d, , c ca au us sa a, , o ob bj je et to o y y s so ol le em mn ni id da ad de es s. . R Re ef fe er re en nc ci ia as s. .
La capacidad puede ser de goce y de ejercicio; de las primeras existen en los contratos
en particular algunos casos de incapacidades de goce especiales, ya que actualmente no las
hay generales.
Las incapacidades de ejercicio pueden ser absolutas, en los casos del demente, impber
y sordomudo, que no puede darse a entender por escrito, y relativas, tratndose del menor
adulto y del disipador interdicto.
26

Respecto del objeto del contrato y su causa, nos remitimos a lo dicho al hablar de los
mismos en la obligacin (N` 25 y 27).
Finalmente, en cuanto a las formalidades, diremos algunas palabras sobre ellas al tratar
los contratos solemnes (No 68).
4 47 7. . C C. . L La a i in nt te en nc ci i n n d de e o ob bl li ig ga ar rs se e. .
El segundo requisito para que haya contrato es que el acuerdo de voluntades, adems
de cumplir las exigencias ya sealadas, se produzca con la intencin de dar nacimiento a
una obligacin, lo que se expresa tambin de otro modo diciendo que el consentimiento
debe ser serio. O sea, con animo de producir efectos jurdicos.
Por tal razn, no hay obligacin ni contrato en los que se contraen en broma, o en la
oferta de premio que hace el padre a su hijo si sale bien en algn examen, y en el llamado
transporte benvolo, esto es, cuando el conductor de un vehculo acepta llevar a una
persona gratuitamente, figura esta ltima muy elaborada en Francia, corno lo veremos al
tratar de la responsabilidad extracontractual (M 930, 1.), y a la que tambin se refiere
nuestra jurisprudencia.
4 48 8. . I II I L Lo os s e el le em me en nt to os s p pr ro op pi io os s d de e c ca ad da a c co on nt tr ra at to o. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n. .
El Art. 1.444 hace una clasificacin, inspirada en Pothier, de los elementos que
constituyen cada tipo de contrato, diciendo que se distinguen en cada contrato las cosas
que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales.
Los elementos que constituyen requisitos del contrato son los esenciales, pues sin ellos
el contrato no produce efecto alguno o degenera en otro diferente. El mismo precepto
seala un ejemplo: la cosa y el precio en la compraventa, y as, si no hay precio, habr
donacin, si concurren los elementos esenciales propios de este ltimo contrato.
Las cosas de la naturaleza y accidentales, o sea que no son esenciales en el contrato,
pueden faltar en l sin que por ello se vea afectado ste en su validez y eficacia.
Las cosas de la naturaleza, segn la disposicin, son las que no siendo esenciales en el
contrato se entienden pertenecerle sin necesidad de una clusula especial, corno por
ejemplo la obligacin que tiene el vendedor de sanear la eviccin en la compraventa. Las
partes pueden modificar esta obligacin, pero si nada dicen, rigen las normas supletorias
dadas por el legislador para establecerlas.
Finalmente, son elementos accidentales en un contrato los que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se agregan por medio de clusulas especiales. Esto es,
requieren una manifestacin expresa de voluntad, como por ejemplo ocurre por regla
general en las modalidades (No 452): condicin, plazo, etc.

2 26 6
A An nt te es s e el l a ar rt t. . 1 14 44 4 i in nc cl lu u a a e en nt tr re e l lo os s i in nc ca ap pa ac ce es s r re el la at ti i o os s a a l la a m mu uj je er r c ca as sa ad da a b ba aj jo o e el l r r g gi im me en n d de e s so oc ci ie ed da ad d c co on ny yu ug ga al l, , l lo o q qu ue e u ue e d de er ro og ga ad do o p po or r
l la a L Le ey y 1 18 8. .8 80 02 2, , d de e 9 9 d de e j ju un ni io o d de e 1 19 98 89 9. .
3 39 9
Si falta un elemento de la naturaleza del contrato, rige ante el silencio de las partes la
norma legal supletoria. Debe tenerse presente, adems, que de acuerdo al inc. 2. del Art.
1.563: las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen La ausencia de
clusulas accidentales significar que el contrato producir sus efectos normales, sin
variacin de ninguna especie.
4 49 9. . I II II I. . O Ot tr ro os s e el le em me en nt to os s d de el l c co on nt tr ra at to o v v e ex xc cl lu us si i n n d de e a al lg gu un na as s f fi ig gu ur ra as s d de e l la a c ca at te eg go or r a a
d de e t ta al le es s. .
Fuera de los requisitos anteriormente expuestos y que corresponden a los sealados por
la doctrina clsica, algunos autores, cuyas opiniones recogen Cdigos modernos, como el
italiano, han establecido otras condiciones para que un acuerdo de voluntades constituya
contrato. En su mayora estas doctrinas provienen del Derecho Pblico. Estos requisitos
implicaran la exclusin de la teora del contrato de una serie de los que habitualmente se
han considerado tales. Nos referiremos a ellos en el siguiente orden:
1. Existencia de intereses contrapuestos:
2. El contrato slo rige situaciones transitorias de orden patrimonial;
3. Para que exista contrato, las partes deben estar en situacin de igualdad, lo que nos
llevar a decir algunas palabras respecto de los:
4. Contratos de Derecho Pblico, y
5. Contratos leyes.
5 50 0. . A A. . E Ex xi is st te en nc ci ia a d de e i in nt te er re es se es s c co on nt tr ra ap pu ue es st to os s. .
Para algunas opiniones no hay contrato sino cuando existen intereses contrapuestos
entre las partes.
El principal de los contratos excluidos por este requisito es el de sociedad, ya que las
partes tienen un mismo objetivo: la obtencin de utilidades. Igualmente resulta afectada la
sociedad por el requisito sealado en el nmero que sigue, pues, lejos de establecerse una
situacin transitoria, se da nacimiento a una persona jurdica, llamada a una existencia ms
o menos prolongada y reglamentada por las mismas partes o la ley.
Todo ello es indudable: el funcionamiento de la sociedad escapa, en general, a la teora
del contrato, pero su nacimiento es evidentemente un acto contractual, en que hay intereses
contrapuestos y nacen claramente obligaciones para las partes, como la de enterar los
aportes.
5 51 1. . B B. . E El l c co on nt tr ra at to o s so ol lo o r ri ig ge e s si it tu ua ac ci io on ne es s t tr ra an ns si it to or ri ia as s d de e o or rd de en n p pa at tr ri im mo on ni ia al l. .
Nosotros hemos sealado precisamente que son caractersticas de la obligacin su
transitoriedad (N. 28), y su carcter, por regla general patrimonial (N' 26).
De all que se excluya del campo del contrato a aquellos que dan origen a una situacin
permanente como ocurre con la ya citada sociedad, el matrimonio, la adopcin, el contrato
de trabajo, etc. Esta tesis est muy unida a la teora de la institucin, pero aun aceptndola
no puede negarse que es el contrato el que coloca a las partes dentro de la institucin, pues
hay un acuerdo de voluntades que origina obligaciones.
Mucho de cierto tiene, en cambio, la tesis de que los actos de familia que no tienen un
objeto directamente patrimonial no son contratos, como ocurre con los citados del
matrimonio y la adopcin; es indiscutible en todo caso que s lo son las convenciones que
puedan recaer sobre las consecuencias pecuniarias de los actos de familia, como ocurre con
4 40 0
las convenciones matrimoniales en cuanto creen obligaciones. Nuestro Cdigo concibe el
matrimonio corno contrato (Art. 102); la ley de adopcin N. 7.613, de 21 de octubre de
1943, ms moderna, la define como acto jurdico y no como contrato.
5 52 2. . C C. . L La a i ig gu ua al ld da ad d d de e l la as s p pa ar rt te es s. .
Si el contrato es un acuerdo de voluntades, no puede haberlo cuando una de las partes
se impone a la otra, o sea, cuando el convenio no deriva de la libre discusin de los
contratantes, sino de la imposicin unilateral de una de ellas o de la autoridad, de manera
que a la otra no le quedan sino dos alternativas: someterse a las condiciones que se le
imponen o abstenerse. Esta doctrina niega el carcter de contratos a los llamados de
adhesin y dirigidos que estudiaremos al hablar de la clasificacin de los contratos y del
principio de la autonoma de la voluntad (N. 77, 78 y 101).
Esto est ntimamente relacionado con los contratos de derecho pblico que pasamos a
ver en el nmero que sigue, muy brevemente.
5 53 3. . D D. . L Lo os s c co on nt tr ra at to os s d de e d de er re ec ch ho o p p b bl li ic co o. .
La tesis examinada en el nmero anterior en cuanto a la igualdad entre las partes, lleva
a numerosos autores a negar la categora de contratos a los que celebra el Estado con los
particulares.
La doctrina clsica en materia de relaciones del Estado con los particulares, hoy
abandonada en el extranjero, pero que entre nosotros sigue an utilizndose,
27
hace una
distincin fundamental entre actos de autoridad o poder, y de gestin que tiene importancia
no slo en esta parte, sino que volveremos a encontrar a propsito de la responsabilidad
extracontractual del Estado (N' 261).
En los actos de autoridad, el Estado acta premunido de una personalidad de Derecho
Pblico, e investido del poder que le otorga la soberana; en virtud de su poder el Estado se
impone a los particulares, mediante leyes, decretos, resoluciones, etc. Por tal razn, la
expropiacin es un acto de autoridad y no un contrato.
28

Esta teora supone que, adems de la personalidad de Derecho Pblico, el Estado tiene
otra de Derecho Privado para efectuar actos comunes en las mismas condiciones que
cualquier particular; a estos actos se les llama de gestin para diferenciarlos de los de
autoridad. Y as -se dice-, si el Estado vende un bien suyo, compra cosas, arrienda una
propiedad para destinarla a Escuela, estara contratando como cualquier particular Y estara
sometido al Derecho Comn.
La doctrina de la doble personalidad del Estado no es aceptada actualmente por los
tratadistas del ramo, quienes sostienen que ella es una sola, siempre de Derecho Pblico,
sin perjuicio de que, por as decirlo, la rebaje para colocarse en igualdad con los
particulares a fin de contratar con ellos. Aqu cabran los contratos privados del Estado,
como los ejemplos citados anteriormente, y que no deben confundirse con los
administrativos, como ser, por ejemplo, el que encarga a un particular la construccin de
una obra pblica, la concesin,
29
etc.

2 2
L Ln n n nu ue es st tr ro o p pa a s s c cr ri it ti ic ca an n e es st ta a c cl la as si i i ic ca ac ci i n n L Ln nr ri iq qu ue e S Si il l a a C Ci im mm ma a D De er re ec ch ho o A Ad dm mi in ni is st tr ra at ti i o o C Ch hi il le en no o y y C Co om mp pa ar ra ad do o, , 1 1. . 2 2 p pa ag g. . 1 18 81 1, , y y
P Pa at tr ri ic ci io o A Ay yl lw wi in n A Az z c ca ar r, , D De er re ec ch ho o A Ad dm mi in ni is st tr ra at ti i o o, , L Ld di it to or ri ia al l j ju ur r d di ic ca a. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 95 52 2, , p pa ag g. . 2 25 58 8. .
2 28 8
A As s s se e h ha a a al ll la ad do o: : R RD DJ J, , 1 1. . 3 30 0, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 16 61 1 y y 1 1. . 3 32 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 16 61 1. .
2 29 9
S Se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e l la a c co on nc ce es si i n n n no o e es s c co on nt tr ra at to o, , R RD DJ J, , 1 1. . 4 44 4, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 5 51 13 3. .
4 41 1
Sin embargo, debe reconocerse que no se ha logrado edificar una doctrina slida y
generalmente aceptada en la materia, y el punto se confunde an ms con las otras personas
jurdicas de Derecho Pblico, en que el concepto de autoridad y soberana se va diluyendo
hasta llegar a las Empresas Fiscales, en que nadie puede discutir que celebran contratos de
derecho comn, sujetos a las limitaciones propias de su funcionamiento, tal como una
persona jurdica de Derecho Privado.
En conclusin, mientras no se reglamente legislativamente este tipo de actos deber
segursele aplicando las normas del Derecho Comn modificadas en cuanto ellas choquen
con los principios que rigen el Derecho Pblico.
30

5 54 4. . E E. . L Lo os s c co on nt tr ra at to os s l le ey ye es s. .
Para terminar esta parte, diremos algunas palabras sobre lo que se ha dado en llamar
contratos-leyes, concepto sumamente discutido y discutible, en que van envueltos no slo
criterios jurdicos, sino problemas polticos y econmicos; entre nosotros es una
construccin netamente jurisprudencial.
Derivan de la alta inestabilidad legislativa de nuestro pas, en que habitualmente se
derogan, modifican, dictan y alteran las leyes que establecen las condiciones en que
desenvuelven sus actividades los particulares Por el otro lado, el Estado puede estar
interesado en el desarrollo de una determinada actividad y atraer hacia ella la inversin
privada, pero se encuentra con la desconfianza general hacia las franquicias otorgadas
mediante la ley, por la razn antes apuntada. En tales circunstancias, asegura el Estado la
mantencin de las franquicias mediante un acuerdo con el particular, que somete a
aprobacin legislativa, o que cuenta con ella en forma general.
Por ello se les ha definido como los acuerdos convenios o convenciones legales que
tienen por objeto garantizar por el Estado el otorgamiento de franquicias a terceros con los
cuales conviene en la ejecucin de actos de inters general.
Pero posteriormente el Estado cambia de opinin y pretende derogar unilateralmente
las franquicias concedidas. Frente a esta tentativa, la Corte Suprema bajo la vigencia de la
Constitucin de 1925 construy la tesis de la existencia de los contratos-leyes que
otorgaran al particular un derecho adquirido, de propiedad, y, en consecuencia, la
revocacin unilateral por ley de las franquicias concedidas habra importado tina violacin
del Art. 10. N. 10 de dicha Constitucin (N. 104).
31

Esta concepcin ha recibido consagracin legislativa; un caso muy representativo es el
Art. 18 del DFL. No 2, del ao 1959 (vulgarmente llamado Plan Habitacional''), cuyo
texto definitivo se contiene en el D. S. de Obras Pblicas N. 1.101, publicado en el Diario
Oficial de 18 de julio de 1960. Segn dicho precepto, el permiso de edificacin de una
vivienda econmica acogida a las disposiciones de dicho DFL., ser reducido a escritura
pblica que firmarn el Tesorero Comunal respectivo en representacin del Estado y el

3 30 0
A Au ut to or re es s i it ta al li ia an no os s y y a al le em ma an ne es s h ha an n s so os st te en ni id do o q qu ue e e en n l lo os s l ll la am ma ad do os s c co on nt tr ra at to os s d de e d de er re ec ch ho o p p b bl li ic co o n no o h ha ay y c co on nt tr ra at to o, , s si in no o u un n a ac ct to o u un ni il la at te er ra al l
d de el l L Ls st ta ad do o, , a al l c cu ua al l s se e a ad dh hi ie er re e p po or r o ot tr ro o a ac ct to o u un ni il la at te er ra al l e el l p pa ar rt ti ic cu ul la ar r. . R Re ec co on no oc ce en n, , s si in n e em mb ba ar rg go o e el l c ca ar ra ac ct te er r d de e c co on nt tr ra at to o c cu ua an nd do o a am mb ba as s p pa ar rt te es s s so on n
e en nt ti id da ad de es s p p b bl li ic ca as s. . M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. . 1 1o om mo o I IV V, , p pa ag g. . 4 43 35 5, , N N. . 3 3. . L La a c co on ns st tr ru uc cc ci i n n p pa ar re ec ce e u un n p po oc co o a ar rt ti i i ic ci io os sa a. .
3 31 1
V V a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1o om mo o I IV V, , 2 2- - e ed di ic ci i n n, , p pa ag g. . 1 16 68 8, , N N. . 9 9 y y s si ig gt te es s. . y y a ad de em ma as s, , p po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 6 61 1, , s se ec c. . l la a, , p pa ag gs s. . 6 60 0 y y 0 0, , 6 62 2, ,
s se ec c, , l la a, , p pa ag g, , 1 12 22 2, , y y 6 63 3, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g 3 35 53 3, , e en n q qu ue e s se e p pu ub bl li ic ca a e el l c co om me en nt ta ar ri io o d de el l p pr ro o e es so or r L Ld du ua ar rd do o N No o o oa a. . L Ls st ta a l lt ti im ma a, , c co om mo o m mu uc ch ha as s o ot tr ra as s d de e l la as s
c ci it ta ad da as s, , r re ec ca ay y e en n e el l b bu ul ll la ad do o p pr ro ob bl le em ma a d de e l lo os s l ll la am ma ad do os s ` `b bo on no os s d d l la ar re es s q qu ue e e el l G Go ob bi ie er rn no o e em mi it ti i e en n i ir rt tu ud d d de e l la a a ac cu ul lt ta ad d q qu ue e l le e c co on nc ce ed di i l la a l le ey y
N No o 1 14 4, ,1 1 1 1, , d de e 2 26 6 d de e o oc ct tu ub br re e d de e 1 19 96 60 0, , y y a a l lo os s c cu ua al le es s s se e p pr re et te en nd di i s so om me et te er r a al l i im mp pu ue es st to o a a l la a r re en nt ta a p po or r l le ey y N N. . 1 15 5. .5 5 5 5, , A Ar rt t. . 1 13 31 1, , e en n r re ei it te er ra ad do os s
a al ll lo os s l la a C Co on ne e S Su up pr re em ma a d de ec cl la ar r l la a i in nc co on ns st ti it tu uc ci io on na al li id da ad d d de e e es st te e l lt ti im mo o p pr re ec ce ep pt to o. .
V V a as se e, , p po or r i in n, , l la a s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a, , e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 6 65 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 40 00 0, , e en n q qu ue e l la a C Co or rt te e S Su up pr re em ma a h ha ac ce e h hi in nc ca ap pi i e en n e el l a ar rg gu um me en nt to o d de e m mo or ra al l
p p b bl li ic ca a e en n u ue el lt to o e en n l lo os s c co on nt tr ra at to os s- -l le ey ye es s . . R Re ec co on no oc ce e, , a ad de em ma as s, , q qu ue e n no o s so on n d de e d de er re ec ch ho o p pr ri i a ad do o n ni i c co on nt tr ra at to os s, , y y s s l lo o d de eb be en n c ca al li i i ic ca ar rs se e d de e t ta al le es s s si i l la a
l le ey y e ex xp pr re es sa am me en nt te e l le es s o ot to or rg ga a s se em me ej ja an nt te e d de en no om mi in na ac ci i n n. .
4 42 2
interesado, y esta escritura tendr el carcter de un contrato en cuya virtud las
franquicias, exenciones y beneficios que concede la ley no se pierden no obstante
cualquier modificacin posterior que puedan sufrir parcial o totalmente las disposiciones
referidas.
Don Eduardo Novoa Monreal, en comentario a una de las sentencias citadas,
32
critic
esta concepcin sobre la base de dos argumentos principales:
1. Consider con justa razn que se ha asimilado al Derecho Privado y resuelto
conforme a sus principios una materia en que por ir involucrada la soberana y autoridad
del Estado para legislar, imponer tributos, etc., pertenece totalmente al Derecho Pblico; no
puede, pues, en su opinin, asimilarse a un contrato bilateral de Derecho Comn y, en
cambio, debe encararse conforme a los principios de aquel Derecho en que el inters
general prima sobre el individual.
2. En Derecho Pblico puede hacerse nicamente aquello que est expresamente
autorizado. Pues bien, la Constitucin de 1925 en parte alguna aceptaba que, ni aun por va
legislativa, el Estado pudiera autolimitar sus prerrogativas constitucionales para imponer
tributos, modificar y derogar leyes, etctera.
Y cuando estos contratos-leyes son de plazo indefinido o por largos trminos, importan
una verdadera enajenacin de la soberana.
Tiene toda la razn el profesor Novoa de que esta materia debe resolverse en
conformidad al Derecho Pblico. Sin embargo, el primer argumento es relativo, porque ms
bien constituye una crtica a los gobiernos que otorgaron dichas franquicias, especialmente
si ellas son sin limitacin en el tiempo. Y en cuanto al segundo argumento, tampoco la
Constitucin original de 1925 ,
33
permita la delegacin de facultades del Congreso al
Presidente de la Repblica para dictar DEL., y sin embargo ellos eran muy frecuentes, y
aceptados unnimemente.
El punto era, pues, muy discutible.
La Ley 17.450, de 16 de junio de 1971 (que nacionaliz la Gran Minera), introdujo
dos incisos finales al Att. 10 N. 10 de la Constitucin de 1925, recogiendo las ideas del
profesor Novoa: En los casos que el Estado o sus organismos hayan celebrado o celebren
con la debida autorizacin o aprobacin de la ley, contratos o convenciones de cualquier
clase en que se comprometan a mantener en favor de particulares determinados regmenes
legales de excepcin o tratamientos administrativos especiales, stos podrn ser
modificados o extinguidos por la ley cuando lo exija el inters nacional.
En casos calificados, cuando se produzca como consecuencia de la aplicacin del
inciso anterior, un perjuicio directo, actual y efectivo, la ley podr disponer una
compensacin a los afectarlos.

3 32 2
V V a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1o om mo o I IV V, , 2 2 e ed di ic ci i n n, , p pa ag g. . 1 16 68 8, , N N. . 9 9 y y s si ig gt te es s. . y y a ad de em ma as s, , p po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 6 61 1, , s se ec c. . l la a, , p pa ag gs s. . 6 60 0 y y 0 0, , 6 62 2, ,
s se ec c, , l la a, , p pa ag g, , 1 12 22 2, , y y 6 63 3, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g 3 35 53 3, , e en n q qu ue e s se e p pu ub bl li ic ca a e el l c co om me en nt ta ar ri io o d de el l p pr ro o e es so or r L Ld du ua ar rd do o N No o o oa a. . L Ls st ta a l lt ti im ma a, , c co om mo o m mu uc ch ha as s o ot tr ra as s d de e l la as s
c ci it ta ad da as s, , r re ec ca ay y e en n e el l b bu ul ll la ad do o p pr ro ob bl le em ma a d de e l lo os s l ll la am ma ad do os s ` `b bo on no os s d d l la ar re es s q qu ue e e el l G Go ob bi ie er rn no o e em mi it ti i e en n i ir rt tu ud d d de e l la a a ac cu ul lt ta ad d q qu ue e l le e c co on nc ce ed di i l la a l le ey y
N No o 1 14 4, ,1 1 1 1, , d de e 2 26 6 d de e o oc ct tu ub br re e d de e 1 19 96 60 0, , y y a a l lo os s c cu ua al le es s s se e p pr re et te en nd di i s so om me et te er r a al l i im mp pu ue es st to o a a l la a r re en nt ta a p po or r l le ey y N N. . 1 15 5. .5 5 5 5, , A Ar rt t. . 1 13 31 1, , e en n r re ei it te er ra ad do os s
a al ll lo os s l la a C Co or rt te e S Su up pr re em ma a d de ec cl la ar r l la a i in nc co on ns st ti it tu uc ci io on na al li id da ad d d de e e es st te e l lt ti im mo o p pr re ec ce ep pt to o. .
V V a as se e, , p po or r i in n, , l la a s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a, , e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 6 65 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 4 40 00 0, , e en n q qu ue e l la a C Co or rt te e S Su up pr re em ma a h ha ac ce e h hi in nc ca ap pi i e en n e el l a ar rg gu um me en nt to o d de e m mo or ra al l
p p b bl li ic ca a e en n u ue el lt to o e en n l lo os s c co on nt tr ra at to os s- -l le ey ye es s . . R Re ec co on no oc ce e, , a ad de em ma as s, , q qu ue e n no o s so on n d de e d de er re ec ch ho o p pr ri i a ad do o n ni i c co on nt tr ra at to os s, , y y s s l lo o d de eb be en n c ca al li i i ic ca ar rs se e d de e t ta al le es s s si i l la a
l le ey y e ex xp pr re es sa am me en nt te e l le es s o ot to or rg ga a s se em me ej ja an nt te e d de en no om mi in na ac ci i n n. .
3 33 3
P Po os st te er ri io or rm me en nt te e, , l la a l le ey y N N2 2 1 1 . .2 28 84 4, , d de e 2 23 3 d de e e en ne er ro o d de e 1 19 9 0 0, , m mo od di i i ic c l la a C Co on ns st ti it tu uc ci i n n d de el l a an no o 1 19 92 25 5, , a ac ce ep pt ta an nd do o l la a d de el le eg ga ac ci i n n l le eg gi is sl la at ti i a a a al l
P Pr re es si id de en nt te e d de e l la a R Re ep p b bl li ic ca a. . L Ll ll lo o n no o d de es sm me er re ec ce e e el l a ar rg gu um me en nt to o d de el l t te ex xt to o, , p pu ue es s d du ur ra an nt te e 4 45 5 a an no os s l lo os s D Dl lL L s se e d di ic ct ta ar ro on n a al l m ma ar rg ge en n d de e l la a C Co on ns st ti it tu uc ci i n n. .
L La a C Ca ar rt ta a l lu un nd da am me en nt ta al l i ig ge en nt te e t ta am mb bi i n n c co on nt te em mp pl la a l la a d de el le eg ga ac ci i n n d de e a ac cu ul lt ta ad de es s l le eg gi is sl la at ti i a as s , ,A Ar rt t. . 6 61 1, ,. .
4 43 3
La Constitucin actual no mantuvo esta disposicin, y bajo su no ha habido discusin
sobre los contratos-leyes. Los cambios en la reglamentacin del derecho de propiedad (Art.
19, N.24) y el recurso de proteccin le han restado la importancia que llegaron a tener.
S Se ec cc ci i n n S Se eg gu un nd da a
C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI IO ON N D DE E L LO OS S C CO ON NT TR RA AT TO OS S
La clasificacin de los contratos no se hace con un fin meramente pedaggico, sino que
tiene gran importancia, pues segn la categora de contrato de que se trate, distintas son las
normas que se le aplican. Algunas de las clasificaciones las recogen las legislaciones, otras
corresponden a distinciones doctrinarias.
Nuestro Cdigo seala las siguientes clasificaciones:
1. Atendiendo a las partes que se obligan: un y bilaterales;
2. A las partes que obtienen utilidad del contrato: gratuitos y onerosos. y estos
ltimos, a su vez, en conmutativos y aleatorios;
3. A la forma en que se perfeccionan: consensuales, reales y solemnes, y
4. A la forma en que existen: principales y accesorios.
A cada tina de estas categoras destinaremos un prrafo, y el ltimo de esta seccin
quedar para las clasificaciones doctrinarias:
5. Contratos preparatorios o preliminares, y definitivos;
6. De libre discusin y de adhesin;
7. Individuales y colectivos;
8. De ejecucin instantnea y sucesiva;
9. Nominados e innominados, y
10. Otras categoras de contratos.
P P r rr ra af fo o l l. .
C CO ON NT TR RA AT TO OS S U UN NI I Y Y B BI IL LA AT TE ER RA AL LE ES S
Esta clasificacin de los contratos atiende a su contenido, o sea, a los derechos y
obligaciones que genera. Si resulta obligada una sola de las partes, el contrato es unilateral;
si ambas, es bilateral.
34

As lo seala el Art. 1.439: El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga
para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes
se obligan recprocamente.
Respecto de esta clasificacin conviene tener presentes tres cosas:
1. Que no debe confundirse con la clasificacin del acto jurdico en uni y bilateral; en
el acto unilateral interviene una sola voluntad; el contrato uni o bilateral, como contrato que
es, es siempre convencin o acto jurdico bilateral, pues supone acuerdo de voluntades;

3 34 4
L Ll l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o h ha a r re ee em mp pl la az za ad do o e es st ta a d de en no om mi in na ac ci i n n p po or r l la a d de e c co on nt tr ra at to os s c co on n p pr re es st ta ac ci io on ne es s r re ec c p pr ro oc ca as s y y p pa ar ra a u un na a s so ol la a d de e l la as s p pa ar rt te es s
, ,A Ar rt ts s. . 1 1. .4 45 53 3, , 1 1. .4 46 6 , , e et tc c. ., ,. .
4 44 4
2. Que la clasificacin no atiende al nmero de obligaciones que nacen, sino a las
partes que resultan obligadas. Y as en el mutuo con inters nacen dos obligaciones: tina, la
principal, restituir la cantidad recibida en mutuo, y la otra, accesoria, de pagar los intereses,
pero ambas a cargo de una misma parte: el mutuario, que es el nico deudor, y
3. Que tampoco tiene importancia el nmero de personas que resultan obligadas, sino
si quedan obligadas ambas partes o una de ellas. En efecto, no olvidemos que de acuerdo al
Art. 1.438, en el contrato cada parte puede ser una o muchas personas, y as si se da en
mutuo una cierta suma a tres personas conjuntamente, las tres quedan obligadas por el
contrato, pero ste sigue siendo unilateral, pues las tres representan una misma parte: el
mutuario.
Examinaremos sucesivamente la nocin de contrato unilateral, del bilateral y del
llamado sinalagmtico imperfecto, para enseguida destacar la importancia de la
clasificacin, terminando con algunas nociones sobre el llamado contrato plurilateral.
5 57 7. . I I. . E El l c co on nt tr ra at to o u un ni il la at te er ra al l. .
Como queda dicho en el contrato unilateral, para una sola de las partes nace
obligacin; uno de los contratantes es acreedor y el otro deudor. As ocurre en la donacin
(por regla general), mutuo, depsito, prenda, comodato, etc. Ya dijimos en el nmero
anterior que en el mutuo el nico obligado es el mutuario, que debe restituir la suma
recibida y sus intereses, si estos ltimos se han estipulado.
Veremos en el prrafo subsiguiente (N. 69) que esta clasificacin resulta muy ligada
con la nocin de los contratos reales, que se perfeccionan por la entrega de la cosa, y que
esta concepcin se encuentra en retroceso, tendindose a su transformacin en consensuales
o solemnes y bilaterales. En tal caso la divisin que estudiamos perdera toda su
importancia, quedando prcticamente como nico contrato unilateral importante la
donacin.
35

5 58 8. . I II I. . E El l c co on nt tr ra at to o b bi il la at te er ra al l o o s si in na al la ag gm m t ti ic co o. .
En el contrato bilateral, o sinalagmtico, como tambin se le llama, ambas partes
contraen obligaciones; tal ocurre en la compraventa, permuta arrendamiento, etc.
En ellos no hay una sola parte acreedora y una deudora, sino que ambas lo son
recprocamente, asumiendo los dos papeles al mismo tiempo. Y as, en la compraventa
nacen principalmente dos obligaciones: para el vendedor, la de entregar la cosa vendida, y
para el comprador, la de pagar su precio. Aqul es acreedor de la obligacin del pago del
precio y deudor de la de entregar la cosa vendida, y a su vez el comprador es acreedor en
esta ltima, y deudor de la de pagar el precio.
5 59 9. . I II II I. . L Lo os s c co on nt tr ra at to os s s si in na al la ag gm m t ti ic co os s i im mp pe er rf fe ec ct to os s. .
Llmense as aquellos que en su nacimiento son unilaterales, pues al celebrarse una
sola de las partes contrae obligaciones, pero en el curso del mismo pueden surgir
obligaciones para la otra parte.
As, por ejemplo el comodato o prstamo de uso es un contrato unilateral, porque slo
da lugar a la obligacin del comodatario de restituir la cosa recibida en comodato. Pero la
tenencia de la cosa Puede ocasionarle al comodatario perjuicios, que deben serle

3 35 5
R Re es sp pe ec ct to o d de e l la a u un n o o b bi il la at te er ra al li id da ad d d de el l m ma an nd da at to o, , a as se e D Da a i id d S St ti ic ch hk ki in n B B. ., , L Ll l M Ma an nd da at to o C Ci i i il l, , N N. . 8 80 0, , p pa ag g. . 1 18 84 4. . L Ld di it to or ri ia al l j ju ur r d di ic ca a. . 2 2, ,1 1
e ed di ic ci i n n. . 1 19 96 65 5. .
4 45 5
indemnizados por el comodante y, en consecuencia, durante la vigencia del contrato ha
nacido una obligacin para ste.
Pero esta obligacin no es de la esencia del contrato, ya que no siempre se presenta y
por ello el contrato es unilateral. La conclusin es que para clasificar un contrato en uni o
bilateral hay que atender exclusivamente a si en el momento de generarse el contrato resulta
obligada una sola de las partes, o ambas.
6 60 0. . I IV V. . I Im mp po or rt ta an nc ci ia a d de e l la a c cl la as si if fi ic ca ac ci i n n. .
Esta divisin de los contratos es de gran trascendencia, como se ver a continuacin.
Para la teora clsica de la cansa, segn decamos en el N. 27, en los contratos
bilaterales la obligacin de una de las partes es la causa de que la otra se obligue a su vez.
Sea cual fuere la opinin que se tenga al respecto, en todo caso una cosa es evidente: hay
una marcada interdependencia en las obligaciones de las partes, lo cual no ocurre en los
contratos unilaterales, en que hay deuda para una sola de ellas. La subsistencia y
exigibilidad de la obligacin de uno de los contratantes est muy ligada a la suerte que
corra la obligacin de su contraparte.
Esto se refleja fundamentalmente en tres aspectos:
1. La condicin resolutoria tcita.
En todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria tcita de no cumplirse
por la otra parte lo pactado (Art. 1.489), y en tal caso el acreedor de la obligacin no
cumplida puede solicitar o el cumplimiento de ella o la resolucin del contrato, esto es,
dicho en trminos muy generales, que se le deje sin efecto, y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios (N. 521);
2. La excepcin del contrato no cumplido.
Tambin puede ocurrir que la contraparte no haya cumplido su obligacin; por
ejemplo, el comprador no ha pagado el precio en tiempo oportuno; en tal caso el acreedor
de esta obligacin puede negarse a cumplir la suya; en el caso propuesto, el vendedor puede
negarse a entregar la cosa vendida (N. 941);
3. La teora de los riesgos,
Puede ocurrir que la obligacin de una de las partes se extinga por caso fortuito, como
si, para seguir con la compraventa, se debe un vehculo vendido y ste se destroza por
accidente sin culpa del vendedor. La obligacin de ste queda extinguida por la prdida
fortuita de la cosa debida (N' 1.193); la teora de los riesgos tiende a determinar qu ocurre
en el caso propuesto con la obligacin de la contraparte, en el ejemplo, del comprador de
pagar el precio. En principio, por la interdependencia que existe entre las obligaciones de
las partes, el acreedor de la obligacin que se ha vuelto imposible, quedar igualmente
liberado de la suya (No 1.205).
Hay, pues, toda una gama de situaciones en que el acreedor no cumple su propia
obligacin, si a su vez no recibe el pago de la suya. Ninguna de estas instituciones tiene
cabida en los contratos unilaterales.
6 61 1. . V V. . L Lo os s c co on nt tr ra at to os s p pl lu ur ri il la at te er ra al le es s. . B Br re ev ve e n no oc ci i n n. .
La doctrina moderna ha elaborado el concepto del contrato plurilateral, en que al igual
que en el bilateral resultan todas las partes obligadas, pero no en la forma en que ocurre en
este ltimo: la una en beneficio de la otra, sino contrayendo todas ellas obligaciones
4 46 6
anlogas y con una finalidad comn. El ejemplo ms tpico que podemos dar es el de la
sociedad, en que todos los socios contraen la misma obligacin: efectuar sus aportes.
La importancia que tiene distinguirlos de los bilaterales, es que si la obligacin de
alguna de las partes no se cumple, ello no afecta a la relacin contractual entre las dems,
salvo que la intervencin de aqulla sea esencial. Y as en el Cdigo italiano, que se refiere
a esta figura, la nulidad, resolucin e imposibilidad en el cumplimiento de la obligacin de
una de las partes, no pone fin al contrato que contina con las dems, salvo que aqulla sea
esencial (Arts. 1.420, 1.446, 1.459 y 1,466).
Y en verdad resulta lgico concluir que si la sociedad, por ejemplo, puede subsistir sin
el aporte que no se va a recibir, los socios que han enterado el suyo estn facultados para
excluir al moroso, dejando subsistente la sociedad entre ellos.
36

P P r rr ra af fo o 2 2. .
C CO ON NT TR RA AT TO OS S G GR RA AT TU UI IT TO OS S Y Y O ON NE ER RO OS SO OS S
De acuerdo al Art. 1.440: el contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene
por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del
otro.
Al igual que la anterior, esta clasificacin atiende al contenido del contrato, a los
derechos y obligaciones que de l emanan; en este sentido se relaciona con ella.
Pero no pueden confundirse arribas clasificaciones, ya que en esta ltima se atiende al
nmero de partes obligadas; en cambio, para distinguir si un contrato es gratuito u oneroso,
se mira la utilidad del negocio. Si la hay para ambas partes, es oneroso, y si slo procura
beneficio a una sola de ellas, es gratuito, de beneficencia o de mera liberalidad.
De ah que el contrato bilateral es siempre oneroso, y es el unilateral el que puede ser
gratuito y oneroso. En efecto, en el primero hay obligaciones recprocas, ambas partes
resultan obligadas, y el contrato, en consecuencia, yendo en beneficio de todas ellas, es
oneroso.
En cambio, el contrato unilateral puede ser gratuito u oneroso; y as, el mutuo puede
tener uno y otro carcter segn si se han estipulado intereses. Si no los hay, el mutuo es
unilateral y gratuito; lo primero, porque slo se obliga el mutuario, y gratuito porque ste es
el nico que obtiene utilidad, pues dispone de la cosa dada en mutuo, generalmente dinero,
sin dar nada en cambio. El mutuo con inters sigue siendo unilateral, pues al igual que en el
caso anterior, el nico obligado es el mutuario, slo que tiene dos obligaciones en la forma
antes sealada: restituir la cantidad prestada y pagar los intereses, y pasa a ser oneroso,
porque va en utilidad de ambas partes, del mutuario que utiliza el dinero prestado, y del
mutuante que obtiene un inters por su dinero.
De ah que hay contratos que son siempre onerosos, y otros que son siempre gratuitos,
pero existen algunos como el citado mutuo y otros que luego veremos que pueden serlo o
no, segn las estipulaciones del mismo. Puede resultar difcil por esta razn en ciertos casos
resolver si el contrato es gratuito u oneroso.

3 36 6
L Ln nt tr re e n no os so ot tr ro os s, , e en n c ca am mb bi io o, , l la a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a h ha a s so ol li id do o r re ec co on no oc ce er r a a l lo os s s so oc ci io os s c cu um mp pl li id do or re es s u un n d de er re ec ch ho o a a l la a r re es so ol lu uc ci i n n i ip ps so o a ac ct to o d de e l la a
s so oc ci ie ed da ad d, , p po or r a ap pl li ic ca ac ci i n n d de el l A Ar rt t. . 2 21 10 01 1, , G G. .1 1. . d de e 1 18 8 , , N NI I 6 66 63 3, , p pa ag g. . 3 32 22 2, , d de e 1 19 90 08 8, , 1 1. . 1 1 N N. . 1 12 26 6, , p pa ag g, , 1 19 99 9 y y d de e 1 19 92 20 0, , 1 1- - s se ec ca a n n 1 13 34 4, , p pa ag g. . 6 60 00 0. .
4 4
El ms tpico de los contratos gratuitos, la donacin, puede ser con carga o gravamen,
como si el donante da un inmueble a una persona por valor de $ 100.000 con la obligacin
de entregar $ 10.000 a un tercero; tal donacin sigue siendo un contrato gratuito en cuanto
la carga no alcance al beneficio que se recibe.
La distincin estriba, pues, en el espritu de mera liberalidad de los contratos gratuitos;
en el contrato oneroso hay ventajas recprocas, que en los bilaterales derivan de la
existencia de obligaciones tambin recprocas.
Muchas discrepancias existen tambin respecto a la hipoteca, prenda y fianza.
La prenda y la hipoteca pueden constituirla el propio deudor o un tercero; en el primer
caso, se las considera generalmente como onerosas, pues ambos contratantes obtienen
utilidad: el acreedor, la seguridad de su crdito, y el deudor, porque a no mediar la garanta
de la caucin otorgada, no habra obtenido su crdito. Pero si se constituyen con
posterioridad al nacimiento de la obligacin, pasan a ser gratuitas, en exclusivo beneficio
del acreedor a quien se le cauciona su crdito.
Ahora bien, la hipoteca y la prenda pueden ser constituidas por un tercero, en cuyo
caso, al igual que la fianza, que siempre la otorga alguien ajeno a la obligacin principal,
podrn ser gratuitas y onerosas: si el tercero constituye la hipoteca, la prenda o fianza con
el nico objeto de que el deudor principal obtenga su crdito, el contrato es gratuito, pues
hay una mera liberalidad del constituyente o fiador, pero si se obliga porque se le ofrece
una remuneracin, pasan a ser onerosas, pues benefician al deudor principal, que obtiene su
crdito y al constituyente y fiador, cuya utilidad es la recompensa ofrecida.
Veremos en los nmeros siguientes sucesivamente los contratos gratuitos y sus
divisiones, los onerosos y sus subclasificaciones, y la importancia que tiene distinguir un
contrato como oneroso o gratuito.
6 63 3. . I I. . C Co on nt tr ra at to os s g gr ra at tu ui it to os s: : d do on na ac ci i n n y y c co on nt tr ra at to os s d de es si in nt te er re es sa ad do os s. .
En el contrato gratuito, segn lo visto, una sola de las partes obtiene ventajas: pero
debe tenerse cuidado, porque la utilidad, segn veamos al hablar del carcter patrimonial
de la obligacin (No 26), puede no ser avaluable en dinero, y siempre la parte se habr
gravado en beneficio de la otra. La ventaja de la contraparte puede ser meramente moral, no
tener valor material o pecuniario, pero siempre el contrato ser oneroso y no gratuito. Y as,
por ejemplo, el contrato entre una empresa teatral y el espectador que adquiere su entrada
para el espectculo es oneroso, pues hay una utilidad pecuniaria para el empresario: lo que
recibe por la entrada, y una moral para el espectador que obtiene una satisfaccin espiritual.
Ejemplos de contratos gratuitos son la donacin, ya citada, y el ms tpico de todos, el
comodato o prstamo de uso, el mutuo o prstamo de consumo si no se han convenido
intereses, el depsito, el mandato no remunerado, etc.
Pero entre ellos debe hacerse una distincin entre la donacin por un lado, que es
siempre esencialmente gratuita, aun cuando lleve carga o gravamen, y los dems contratos
gratuitos que se suelen llamar ms bien desinteresados.
La diferencia fundamental entre la donacin y estos contratos desinteresados es que en
virtud de lo dispuesto por los Arts. 1.395 y 1.398 es presupuesto indispensable de aqulla el
empobrecimiento del patrimonio del donante y el recproco enriquecimiento del donatario,
esto es, un desplazamiento de bienes o valores de uno a otro patrimonio que no existe en
los contratos desinteresados.
4 48 8
La donacin se asemeja mis a los actos gratuitos por causa de muerte: herencias y
legados, con los cuales, sin embargo, como es natural, tiene diferencias, la principal de las
cuales, amn de que la donacin es un acto entre vivos y las asignaciones sucesorias
suponen el fallecimiento del causante, consiste en que estas ltimas pueden tener su fuente
en la ley o en un acto jurdico unilateral del asignante: el testamento, mientras que siendo
siempre contrato, la donacin supone acuerdo de voluntades. Pero salvadas estas
diferencias, la donacin es ms vecina de la sucesin por causa de muerte que de las
convenciones y por ello el Cdigo la trat en el Libro III que reglamenta las herencias y
legados, y all se estudia.
37

6 64 4. . I II I. . C Co on nt tr ra at to os s o on ne er ro os so os s: : c co on nm mu ut ta at ti iv vo os s y y a al le ea at to or ri io os s. .
El contrato oneroso puede ser conmutativo o aleatorio; as lo dice el Art. 1.441, y
seala que existe el primero cuando una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que
se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez. Y, segn el
mismo precepto, el contrato oneroso se llama aleatorio, si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o prdida.
La separacin entre una y otra subclase de contrato oneroso es entonces que,
obteniendo siempre ambas partes utilidad del negocio, en el conmutativo hay equivalencia
en las prestaciones recprocas de ellas, la que no existe en el aleatorio.
Y as, si se vende un inmueble en $ 100.000, se consideran como equivalentes el
inmueble y el precio pagado por l. Y decimos que se miran como equivalentes, porque la
ley no exige una igualdad al ciento por ciento, ya que en todo contrato oneroso ambas
partes buscan su propia utilidad y si la obtienen, las prestaciones no resultarn totalmente
equilibradas, El legislador slo interviene cuando la balanza se ha inclinado fuertemente
hacia uno de los contratantes, rompiendo la equivalencia de las obligaciones, mediante la
institucin de la lesin enorme; y as, si el inmueble vala realmente $ 210,000 en el
ejemplo propuesto, existe una lesin enorme que sanciona la ley.
El equilibrio existente a la poca de la celebracin del contrato, puede romperse
posteriormente por causas sobrevinientes, y entonces nos encontramos frente a la
imprevisin o excesiva onerosidad sobreviniente en la prestacin que las legislaciones
modernas tienden a aceptar (N. 852),
En el contrato aleatorio no concurre esta supuesta igualdad en las prestaciones, sino
que por el contrario existe una contingencia, un azar, del cual depender en definitiva la
utilidad que las partes obtienen del contrato. Porque la definicin del Cdigo parece dar a
entender que el contrato es aleatorio para una sola de las partes al decir y si el equivalente
es una contingencia incierta de ganancia o prdida, pero la verdad es que la probabilidad
existe para ambas partes; el contrato es aleatorio para todas ellas: si una gana, la otra pierde
y viceversa. As se ver al sealar algunos casos de contratos aleatorios.
Hay contratos que siempre presentan este ltimo carcter, y existen otros que pueden
ser conmutativos o aleatorios, segn la forma en que se presenten. Pertenecen a la primera
categora por ejemplo, el seguro, la renta vitalicia, la cesin de derechos litigiosos, y los
ms tpicos de todos: la apuesta y el juego.
La contingencia del seguro deriva de la ocurrencia o no del siniestro cuyo riesgo se ha
contratado. Y as si se asegura un inmueble contra incendio en $ 100.000 y se paga una

3 3
P Pa ar ra a l la a d do on na ac ci i n n. . a an ns se e n nu ue es st tr ro os s a ap pu un nt te es s d de e l la as s c cl la as se es s d de el l p pr ro o e es so or r d do on n M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a U Un nd du ur rr ra ag ga a, , D De er re ec ch ho o S Su uc ce es so or ri io o, , L Ld di it to or ri ia al l
j ju ur r d di ic ca a. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 98 80 0. . 3 3 e ed di ic ci i n n, , p pa ag gs s. . 5 53 31 1 y y s si ig gt te es s. .
4 49 9
prima de $ 10.000, si se incendia la propiedad, la Compaa de Seguros pierde, porque
habiendo recibido slo $ 10.000, debe pagar $ 100.000, y gana el asegurado que con una
inversin de $ 10.000 ha salido indemne del siniestro, A la inversa, si no ocurre el siniestro,
la Compaa ha ganado la prima.
38

Lo mismo ocurre en la renta vitalicia, en que una persona se obliga a pagar a otra, a
ttulo oneroso, una renta o pensin peridica, durante la %ida natural de cualquiera de estas
dos personas o de un tercero (Art. 2.264), como, si por ejemplo, una de ellas entrega a la
otra $ 200.000 para que le pague durante la vida del constituyente una renta mensual de $
200. Si ste fallece al coito tiempo, ha habido un buen negocio para el que se oblig a pagar
la renta, y malo para el constituyente, pero si ste vive por largo tiempo, es a la inversa. Lo
mismo ocurre en la cesin de derechos litigiosos en que el objeto directo de la cesin es el
evento incierto del pleito, del que no se hace responsable el cedente (Art. 1.911) (N.
1.085); si el cesionario gana el pleito har buen negocio, y psimo si lo pierde.
Un caso tpico de contrato que puede presentarse como conmutativo o aleatorio, segn
la estipulacin de las partes, es la venta a futuro a que se refiere el Art. 1813. De acuerdo a
este precepto, por regla general esta forma de compraventa es conmutativa, pues las
prestaciones se consideran equivalentes, y condicional, sujeta a la condicin de que exista
la cosa futura. A menos, agrega la disposicin, que aparezca que se compr a la suerte,
porque entonces el contrato es puro y simple y aleatorio. Un ejemplo clsico que viene
desde Pothier, explica el porqu: la persona que compra a un pescador todo lo que salga en
la red, celebra un contrato aleatorio, porque deber pagar el precio sea lo que fuera lo
pescado; pero si le compra tal pez especfico, como, adecuando el ejemplo a nuestro pas, el
congrio colorado que obtenga en la pesca, celebra un contrato conmutativo, y sujeto a la
condicin de que se pesque un congrio colorado.
Se puede apreciar entonces lo que decamos al comienzo: el contrato aleatorio lo es
siempre para ambas partes.
La importancia de la subclasificacin de los contratos onerosos en conmutativos y
aleatorios es menor que las otras, y se refiere a dos aspectos.
El primero ya qued sealado: la lesin y la imprevisin pueden tener cabida en los
contratos conmutativos, pero nunca en los aleatorios, en que de partida se sabe que no hay
equivalencia en las prestaciones; de ah que las legislaciones que las aplican en trminos
generales, no las aceptan en estos contratos.
Y lo segundo es que el legislador mira con malos ojos algunos contratos aleatorios,
especialmente los ms tpicos de ellos: el juego y la apuesta, y tambin la citada cesin de
derechos litigiosos (N. 1.082).
6 65 5. . I II II I. . I Im mp po or rt ta an nc ci ia a d de e l la a c cl la as si if fi ic ca ac ci i n n d de e l lo os s c co on nt tr ra at to os s e en n o on ne er ro os so os s y y g gr ra at tu ui it to os s. .
En cambio, la distincin entre contratos onerosos y gratuitos adquiere gran importancia
desde varios aspectos, de los cuales destacaremos los ms importantes:
1. Restricciones a las liberalidades.
El legislador es ms estricto con ellas, pues pueden llegar a daar seriamente el
patrimonio de quien las efecta, aunque estas limitaciones ataen principalmente a la
donacin y no tanto a los contratos desinteresados; y as. para aquella se exige plena

3 38 8
S Se e h ha a d di is sc cu ut ti id do o e el l c ca ar ra ac ct te er r a al le ea at to or ri io o d de el l s se eg gu ur ro o p pa ar ra a l la a C Co om mp pa an n a a a as se eg gu ur ra ad do or ra a, , p pu ue es s e en n i ir rt tu ud d d de e l lo os s c ca al lc cu ul lo os s a ac ct tu ua ar ri ia al le es s e el l c co on nj ju un nt to o d de e
s su us s o op pe er ra ac ci io on ne es s s si ie em mp pr re e l le e r re ep po or rt ta a b be en ne e i ic ci io os s. . P Pe er ro o c ca ad da a p p l li iz za a d de e s se eg gu ur ro o q qu ue e c co on nt tr ra at ta a e es s e e i id de en nt te em me en nt te e a al le ea at to or ri ia a, , p pu ue es s c co or rr re e e el l r ri ie es sg go o
s se en na al la ad do o e en n e el l e ej je em mp pl lo o d de el l t te ex xt to o. .
5 50 0
capacidad de disposicin, puede quedar sujeta a reduccin por la formacin del acervo
imaginario en las sucesiones, requiere autorizacin judicial cuando excede de cierta
cuanta. etc.
2. El error en la persona.
Hemos dicho que segn el Art. 1.455 esta clase de error no vicia el consentimiento a
menos que la consideracin de esta persona haya sido la causa determinante para la
celebracin del contrato, Esto no ocurre normalmente en los contratos onerosos que no se
celebran en consideracin a la contraparte, pero s en los gratuitos, en los que, generalmente
el error en la persona acarrea la nulidad del contrato;
3. La responsabilidad del deudor.
De acuerdo al Art. 1.547, en el contrato establecido en utilidad de ambas partes, o sea,
en el oneroso, el deudor responde de la culpa leve; en los gratuitos hay que distinguir,
segn si ha sido otorgado en beneficio del propio deudor o del acreedor. En el primer caso,
el obligado responde de la culpa levsima, y en el segundo nicamente de la grave (N' 833)
4. Accin contra terceros en la accin pauliana y pago de lo no debido.
La accin pauliana tiene por objeto dejar sin efecto los actos efectuados por el deudor
en fraude de sus acreedores, y el pago de lo no debido da accin para exigir la restitucin
de lo cancelado indebidamente. En ambos casos, para que estas acciones afecten a terceros
que han contratado con el deudor, el legislador distingue segn si estos actos se han
otorgado a ttulo gratuito vi oneroso. (Arts. 2.468 y 2.303, respectivamente. Ver N. 782 y
N. 696).
5. Obligacin de garanta.
En los contratos onerosos, por ejemplo, compraventa (Art. 1.838), donde se la
reglamenta fundamentalmente, arrendamiento (Art. 1.930), sociedad (Art. 2.085), etc.,
existe la obligacin de garantizar a la contraparte la eviccin. Est definida por el Art.
1.838 en la compraventa: hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es
privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial, y esta obligacin lleva envuelta la
de defender al comprador en el pleito, e indemnizarlo ampliamente si es privado de la cosa
comprada.
Definida y tratada en la compraventa, esta obligacin es comn a todo contrato
oneroso; en ellos siempre que una persona adquiere una cosa y se ve privada de ella o no
puede obtener de la misma la utilidad que deriva del contrato celebrado, tiene derecho a la
garanta de la eviccin, porque a cambio de la cosa adquirida el que sufre la eviccin se ha
gravado a su tumo en beneficio de la otra parte.
Esta obligacin no existe en los contratos gratuitos y as lo dice el Art. 1.442 para la
donacin; la solucin es equitativa por cuanto el donatario no ha desembolsado naca y
nada pierde, en consecuencia, con la eviccin. Pero en las donaciones con gravamen, como
el donatario ha experimentado una carga, existe una eviccin limitada.
C CO ON NT TR RA AT TO OS S C CO ON NS SE EN NS SU UA AL LE ES S, , R RE EA AL LE ES S Y Y S SO OL LE EM MN NE ES S
El Art. 1.443 del Cdigo define: el contrato es real cuando, para que sea perfecto, es
necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne, cuando est sujeto a la
5 51 1
observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn
efecto civil; y es consensual, cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
Esta clasificacin atiende a la forma en que se perfecciona el contrato, y no como
pudiera pensarse a la mayor o menor importancia del consentimiento. Todo contrato lo
necesita, segn ya qued suficientemente demostrado, pero en algunos de ellos, y por eso
se llaman consensuales, basta el consentimiento para su existencia, y en otros en cambie, la
ley exige, adems, alguna formalidad; si la formalidad exigida por la ley para que se
perfeccione el contrato es la entrega de una cosa, nos encontramos ante un contrato real.
El estudio de esta materia lo haremos a travs de los siguientes aspectos: Desarrollo del
consensualismo y formalismo; los contratos solemnes, los contratos reales y la decadencia
de este tipo de contratos, e importancia de la clasificacin.
6 67 7. . I I. . C Co on ns se en ns su ua al li is sm mo o y y f fo or rm ma al li is sm mo o. .
Corno qued sealado en la Primera Parte, en su origen, los contratos, como todos los
actos jurdicos, fueron estrictamente formales, siendo muchas de las solemnidades de orden
religioso. Posteriormente apareci el contrato real en que la formalidad es la entrega de la
cosa; el crecimiento econmico y el desarrollo intelectual de los pueblos que les permite
formular abstracciones, espiritualiz el Derecho, alent el consensualismo, reafirmado -
despus de la regresin que import en Europa el triunfo de los brbaros sobre Roma- por
los canonistas y acogido integralmente por las legislaciones inspiradas en el principio de la
autonoma de la voluntad de que hablaremos en la seccin destinada a los efectos del
contrato.
Como este principio se funda en la idea de que la voluntad de las partes es soberana
para crear y regular toda clase de relaciones jurdicas, lo lgico es que baste esa voluntad
para formar el contrato sin necesidad de otros requisitos o formalidades.
Dado que nuestro Cdigo se inspira en esta doctrina, la regla general es que todo
contrato sea consensual, a menos que una disposicin especial lo deje sujeto a formalidad a
falta de ella, el contrato es consensual. De ah que los ms frecuentes e importantes
contratos lo sean: compraventa de cosas muebles, arrendamiento, fianza, transaccin,
sociedad civil, mandato, etc.
Adems de los factores sealados, ayudaron a la difusin del consensualismo las
necesidades del comercio que requiere de gran rapidez y fluidez, para lo cual constituyen
un obstculo los rigorismos frmales.
Sin embargo, el consensualismo no deja de tener inconvenientes, ya que el
consentimiento puede prestarse en forma precipitada, los terceros suelen ser perjudicados
por su ignorancia del contrato que se ha celebrado, y las mismas partes pueden encontrar
inconvenientes para probar su existencia y sus estipulaciones. De acuerdo a los Arts. 1.708
y 1.709, no pueden probarse por testigos los actos y contratos que contengan la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributaras (antes 20 centavos, cantidad
que si tuvo importancia al dictarse el Cdigo Civil, la haba perdido totalmente), salvo que
exista un principio de prueba por escrito y haya sido imposible obtener prueba escrita (Art.
1.711).
Por ltimo, razones de fiscalizacin tributarla han aumentado la exigencia de
escrituracin, barrenando desde este campo tambin el principio consensual.
De ah que se haya vuelto un poco atrs en la materia, siendo la tendencia actual de las
legislaciones el retorno al formalismo, pero naturalmente las solemnidades presentes no se
5 52 2
fundan en frmulas sacramentales, sino que en general basta la escrituracin privada y,
otras veces, se exige tambin la inscripcin en algn Registro.
6 68 8. . I II I. . C Co on nt tr ra at to os s s so ol le em mn ne es s. .
De acuerdo al citado Art. 1,443, el contrato es solemne cuando est sujeto a la
observancia de ciertas solemnidades especiales,, de manera que sin ellas no produce efecto
civil, esto es, es absolutamente nulo.
Ejemplos de contratos solemnes en el Cdigo son la compraventa de bienes races y la
hipoteca, que deben constar por escritura pblica, el contrato de promesa que debe hacerlo
por escrito, etc. Los actos de familia son por regla general solemnes.
Para determinar cundo un contrato es solemne, hay que atender a la formalidad a que
est afecto, ya que ellas pueden ser de varias clases. En efecto, se distinguen las siguientes
categoras:
1. La solemnidad objetiva.
Es la que se exige en relacin al acto en s mismo, y es igual para todos los contratos de
la misma naturaleza, como ocurre, por ejemplo, en el citado caso de la compraventa de
bienes races en que la formalidad es el otorgamiento de la escritura pblica.
Estas solemnidades pueden ser de varias clases: instrumentos pblicos o privados,
concurrencia de algn funcionario pblico y de testigos, como ocurre en el matrimonio, etc.
Es la exigencia de este tipo de solemnidades la que da a un contrato el carcter de
solemne; su inobservancia priva al contrato de efectos civiles por la va de la nulidad
absoluta, segn lo dispuesto en el Art. 1.682: la nulidad producida por la omisin de
alguna formalidad que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, es absoluta. En doctrina incluso habra inexistencia
del acto; ste no nacera a la vida jurdica.
En el contrato solemne, ste slo queda perfecto cuando se otorga la solemnidad. Ello
se ha discutido en tomo a la escritura pblica, y el problema es determinar cundo queda
sta perfeccionada porque desde ese momento el contrato est otorgado y las partes no
podrn revocarlo. No nos corresponde naturalmente ahondar el punto que ha sido objeto de
una abundante y contradictoria jurisprudencia,
39
pero en nuestro concepto, la escritura, v
por ende el contrato, quedan a firme una vez que contienen todas sus estipulaciones y la
firma de todos los concurrentes, aun cuando falte la exhibicin de los documentos que la
ley exige para que el Notario pueda autorizarla, especialmente los que se refieren a pago de
impuestos que gravan el contrato; todos ellos pueden suplirse despus, autorizndose en tal
oportunidad la escritura. El Art. 406, inciso final, del C.O.T. solucion buena parte del
problema, al disponer tras la reforma de la Ley 18.181, de 26 de noviembre de 1982:
Carecer de valor el retiro unilateral de la firma estampada en el instrumento, si ste ya lo
hubiere suscrito otro de los otorgantes.
2. La formalidad habilitante.
Es la que se exige para la realizacin de ciertos actos de los incapaces, como ser, la
autorizacin judicial para la enajenacin de los bienes races del hijo de familia (Art. 255).
La sancin por su inobservancia es la nulidad relativa.
la sola exigencia de estas formalidades no transforma al acto en solemne; obtenida la
autoridad judicial o cualquier otra formalidad de que se trate, el contrato puede ser

3 39 9
V V a as se e R Re ep p. . t to om mo o I IV V, , p pa ag g. . 1 12 2, , N NO O 2 2, , y y R RD DJ J, , 1 1. . 6 66 6, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 3 35 5 y y s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . M M
5 53 3
consensual, a menos que la ley exija para ste alguna formalidad. As ocurrir
normalmente, como en el ejemplo antes citado, en que se requiere la escritura pblica,
porque el legislador impone solemnidades para los actos que considera importantes y para
los mismos, por consecuencia, exige que los representantes legales se sometan a
determinados requisitos para su otorgamiento.
3. Las formalidades ad-probationem.
Si no se cumple con estas formalidades no hay nulidad de ninguna especie, ni otra
sancin sino que las partes quedan limitadas en cuanto a sus medios de prueba Segn lo
expresado en el nmero anterior. no puede probarse por testigos ningn acto o contrato
superior a cierto valor, v. en consecuencia las partes debern precaverse de algn medio de
prueba para acreditar la obligacin. Pero el acto en ningn caso pasa a ser solemne, s
siempre podr probarse por otro medio: un principio de prueba por escrito unido a otra
prueba. la confesin, presunciones. etc.
4. Las formalidades de publicidad.
Estas se exigen en resguardo de los intereses etc terceros en los casos que pueden verse
afectados, y su inobservancia no acarrea la nulidad del acto, sino que su inoponibilidad a
terceros (N. 149). El contrato no es solemne por la existencia de alguna de estas
formalidades, ya que siempre valdr entre las partes, pero evidentemente perder mucho de
su eficacia al no poderse oponer a terceros, y
5. Las formalidades convencionales.
De acuerdo al principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden acordar que
un determinado contrato que van a celebrar no quede perfecto sin el otorgamiento de alguna
formalidad, que puede consistir en el otorgamiento de algn documento.
40

El legislador acepta esta convencin; por ejemplo, en el Art. 1.802 para la
compraventa, y en el Art. 1.921 para el arrendamiento. Pero el contrato no pasa por ello a
ser solemne, sino que las partes pueden retractarse mientras no se otorgue el instrumento
acordado.
6 69 9. . I II II I. . L Lo os s c co on nt tr ra at to os s r re ea al le es s. . D De ec ca ad de en nc ci ia a a ac ct tu ua al l. .
Segn el Art. 1.443. el contrato real es el que se perfecciona por la tradicin de la cosa
a que se refiere.
En realidad, el precepto comete una impropiedad en el uso de los trminos, pues la
tradicin es un modo de adquirir el dominio, y no en todos los contratos reales hay
transferencia de l. Antes por el contrario, ello slo ocurre por excepcin, pues la regla
general en los contratos reales es que quien recibe la cosa quede como mero tenedor de ella,
con la obligacin de restituirla, y no como dueo ni poseedor. As, el depositario, el
comodatario, el acreedor prendario, etc., son meros tenedores, pues reconocen el dominio
ajeno, y por excepcin, en el mutuo s que hay tradicin, porque el mutuario se hace dueo
de las cosas recibidas en mutuo, con cargo de restituir otras de igual gnero, cantidad y
calidad.
Por ello es ms propio definir el contrato real como el que se perfecciona por la entrega
de la cosa.

4 40 0
V V a an ns se e a al l r re es sp pe ec ct to o a al ll lo os s p pu ub bl li ic ca ad do os s e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 2 25 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 6 65 5 y y 1 1. . 3 30 0, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 3 36 62 2. . L Ll l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o p po or r s su u p pa ar rt te e c co on nt ti ie en ne e
u un na a r rm mu ul la a g ge en ne er ra al l p pa ar ra a l la as s o or rm ma al li id da ad de es s c co on n e en nc ci io on na al le es s e en n e el l A Ar rt t. . 1 1. .3 35 52 2 y y p pr re es su um me e q qu ue e e el ll la as s h ha an n s si id do o q qu ue er ri id da as s p pa ar ra a l la a a al li id de ez z d de el l c co on nt tr ra at to o. .
5 54 4
Los contratos reales son todos unilaterales, pues slo nace la obligacin del que recibe
la cosa de restituirla, pero pueden derivar en sinalagmticos imperfectos, segn vimos en el
N. 59.
La nocin de contrato real se encuentra en franca decadencia, y es muy posible que
llegue a desaparecer.
41

La aparicin del contrato real puede considerarse un adelanto jurdico, ya que elimin
las exigencias primitivas de frmulas o palabras sacramentales, bastando la simple entrega
de las cosas; fue, en consecuencia, un paso hacia la simplificacin y el consensualismo.
Pero su mantencin posterior resulta sorprendente, pues no tienen justificacin jurdica.
Pretendiendo darle alguna, Pothier sostena que para que haya obligacin de restituir se
requiere previamente la entrega de la cosa que ser necesario devolver, pero tal argumento
se desvanece si se considera que existen numerosos contratos en que existe obligacin de
restituir, y desde luego uno tan importante y frecuente como el arrendamiento, sin que por
ello sean reales.
Dnde esta entonces la diferencia en cuanto a su perfeccionamiento entre el
arrendamiento y el comodato o prstamo de uso? En el arriendo, por ejemplo, de un
automvil, la entrega de ste es el cumplimiento de la obligacin contrada, y en cambio, en
el comodato la misma entrega no es el cumplimiento de una obligacin del comodante, sino
que perfecciona el contrato. De ste nace una sola obligacin: la del comodatario de
restituir el vehculo a la expiracin del comodato. La especie que se entrega debe estar
fsicamente presente en ese momento, lo que es un inconveniente ms en estos contratos.
Para paliar este tropiezo puede recurrirse a la figura jurdica de una promesa de
comodato; entonces el futuro comodante, por la promesa habr adquirido la obligacin de
otorgar el contrato prometido, y como la forma de hacerlo en el comodato es la entrega de
la especie prometida en prstamo, en definitiva, por la promesa el prometiente comodante
adquiere la obligacin de entregar, igual que en el arriendo. Entregada la especie, queda
cumplido el contrato de promesa y otorgado el de comodato.
Todos estos subterfugios e inconvenientes se obviaran transformando estos contratos
en consensuales o solemnes, y bilaterales o sinalagmticos. As, en el caso propuesto el
comodante por el contrato de comodato se comprometera a entregar el automvil, y el
comodatario a restituirlo en la poca convenida. El contrato seria consensual, o solemne si
as lo exigiera la ley, y bilateral, porque naceran dos obligaciones, una para cada parte. Y
lo que hemos expuesto respecto del comodato vale para todos los contratos reales.
De ah la decadencia de la institucin en las legislaciones modernas. El Cdigo Alemn
slo les conserva claramente el carcter de reales al mutuo y la prenda; en los Cdigos
suizo, turco y polaco slo lo mantiene este ltimo. Sin embargo, otros Cdigos, como el de
Per, y el italiano, mantienen en su pleno vigor la nocin de contrato real. En la doctrina, la
mayor parte de los autores se inclinan por la tendencia a otorgarles el carcter de
consensuales, o solemnes y bilaterales.
7 70 0. . I IV V. . I Im mp po or rt ta an nc ci ia a d de e l la a c cl la as si if fi ic ca ac ci i n n d de e l lo os s c co on nt tr ra at to os s e en n c co on ns se en ns su ua al le es s, , s so ol le em mn ne es s y y
r re ea al le es s. .
Ha quedado prcticamente sealada en los nmeros anteriores la importancia de esta
clasificacin de los contratos: ella reside en la determinacin del momento en que se

4 41 1
S So ob br re e c co on nt tr ra at to os s r re ea al le es s, , a as se e l l. . J Jo os s O Os su un na a G G m me ez z, , D De el l C Co on nt tr ra at to o R Re ea al l y y d de e l la a P Pr ro om me es sa a d de e C Co on nt tr ra at to o R Re ea al l, , c co on n p pr r l lo og go o d de e d do on n A Ar rt tu ur ro o
A Al le es ss sa an nd dr ri i R Ro od dr r g gu ue ez z, , L Ld di it to or ri ia al l N Na as sc ci im me en nt to o. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 94 4 , ,
5 55 5
perfeccionan; para su validez, ya que la falta de solemnidad exigida por la ley acarrea la
nulidad absoluta del contrato, segn dijimos, y finalmente, para la prueba, conforme al
adagio de que el acto solemne se prueba por s solo. Incluso, si la exigencia es de un
instrumento pblico como formalidad, su falta no puede suplirse por otra prueba (Art.
1.701), prueba que no tendra ningn objeto, por lo dems, puesto que el contrato es nulo.
C CO ON NT TR RA AT TO OS S P PR RI IN NC CI IP PA AL LE ES S Y Y A AC CC CE ES SO OR RI IO OS S
Esta clasificacin est enunciada por el Cdigo en su Art. 1.442 en los siguientes
trminos: El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra
convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
O sea, que esta clasificacin atiende a la manera como existen los contratos: los
principales no necesitan de otros para subsistir, y los accesorios, como tienen por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, no existen si no hay otra obligacin a
la cual acceder.
En consecuencia, los contratos accesorios son los de garanta, que tienen por objeto
ciar una seguridad al crdito al cual acceden, o de caucin, como tambin se les llama. El
Art. 46 del Cdigo declara que caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se
contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la
fianza, la hipoteca y la prenda.
Si bien requiere siempre de una obligacin de la cual es accesoria la que se contrae por
el contrato accesorio, no es fuerza que exista otro contrato, porque la obligacin principal
que se garantiza puede tener su origen no slo en aqul, sino en cualquier otra fuente de las
obligaciones, y as se puede caucionar el cumplimiento de una obligacin extracontractual,
emanada de la sola ley, de un cuasicontrato, de un hecho ilcito, por medio de un contrato
accesorio.
7 72 2. . C Ca au uc ci i n n y y g ga ar ra an nt t a a. .
Sabemos que el deudor responde de su obligacin con todo su patrimonio embargable
(N. 581); es la seguridad que cualquier crdito da al acreedor, pero ella puede resultar
insuficiente frente a un deudor contumaz o insolvente. Por ello adquiere una importancia
fundamental para el acreedor contar con una garanta de cumplimiento.
No es lo mismo garanta que caucin; la primera es el gnero, la segunda, la especie.
La garanta es cualquier seguridad que se le otorga a un crdito, y de la cual no todos ellos
gozan; toda garanta es un accesorio del crdito, pero no tiene vida propia, mientras que la
cancin es una obligacin accesoria; supone, segn lo expresado, un contrato en que las
partes constituyen esta seguridad para un crdito.
Y as constituyen una garanta pero no una caucin, la condicin resolutoria tcita,
porque si el deudor no cumple, le permite al acreedor obtener la restitucin de lo dado o
pagado o inhibirse de cumplir su propia obligacin; la excepcin del contrato no cumplido
y el derecho legal de retencin (N. 947), porque tambin permiten al acreedor obtener el
cumplimiento presionando al deudor con el propio incumplimiento: los privilegios y
5 56 6
preferencias para el pago (N. 979), ya que permitirn al acreedor pagarse antes que los
dems acreedores, etc. Y no son cauciones por la sealada razn de que no son
obligaciones accesorias contradas para la seguridad del crdito.
Sin embargo, suele usarse la expresin garanta como sinnimo de caucin, o sea, se le
da un sentido restringido.
Las cauciones pueden ser personales y reales.
42

Las primeras garantizan al acreedor, porque va a haber ms de un patrimonio
respondiendo de la obligacin. As ocurre en la fianza, solidaridad pasiva y clusula penal,
constituida por un tercero, que son especies de cauciones personales.
43
Como el acreedor
tiene el derecho de garanta (prenda) general sobre todos los bienes del deudor de acuerdo
al Art. 2.465, si hay un fiador o un codeudor solidario, el acreedor gozar de este derecho
sobre un nmero mayor de patrimonios, por lo que se hace ms dificil que la insolvencia
del deudor le impida cobrar su crdito, pues en tal caso lo har efectivo en el patrimonio del
codeudor solidario o fiador. Tiene una defensa en caso de insolvencia del deudor, que no
existira sin caucin.
En la caucin real hay una mayor garanta an, pues consiste en afectar un bien
determinado, mueble o inmueble al cumplimiento de la obligacin. Son casos de ella la
hipoteca, la prenda y la anticresis, esta ltima de mucho menor importancia.
Reducindonos a la prenda e hipoteca, son la mxima seguridad de pago, porque
constituyen derechos reales, y otorgan al acreedor facultad para perseguirlos en manos de
quien se encuentre la cosa dada en prenda o hipotecada, y sacarla a remate para pagarse con
el producto de la subasta.
7 73 3. . I Im mp po or rt ta an nc ci ia a d de e l la a c cl la as si if fi ic ca ac ci i n n d de e l lo os s c co on nt tr ra at to os s e en n p pr ri in nc ci ip pa al le es s y y a ac cc ce es so or ri io os s. .
Ella radica, de acuerdo al antiguo aforismo, en que el contrato accesorio sigue la suerte
del principal, y as extinguida la obligacin principal, por cualquiera de los modos que
estudiaremos en la parte final de este volumen, igualmente se extingue la accesoria que la
garantiza. Tambin, traspasado por acto entre vivos o por causa de muerte el crdito a que
acceden, se traspasan con l sus cauciones.
A la misma regla se someten todos los dems accesorios del crdito: privilegios,
intereses, etc.
7 74 4. . L Lo os s c co on nt tr ra at to os s d de ep pe en nd di ie en nt te es s. .
La doctrina ha agrupado algunos contratos parecidos a los accesorios bajo la
denominacin de contratos dependientes. Son ellos los que necesitan tambin de otro acto
jurdico para su existencia, en lo que se asemejan a los accesorios, pero no aseguran el
cumplimiento de una obligacin, en lo que se diferencian precisamente de ellos.
Un ejemplo tpico es la novacin que no puede nacer a la vida jurdica si no existe una
obligacin primitiva a la cual extingue para dar nacimiento a una nueva (N. 1. 104).
Otro ejemplo son las capitulaciones matrimoniales que el Art. 1.715 define como las
convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer

4 42 2
S So ob br re e c ca au uc ci io on ne es s a as se e M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a U Un nd du ur rr ra ag ga a, , 1 1r ra at ta ad do o d de e. . l la as s C Ca au uc ci io on ne es s. . C Co on nt ta ab bl le e C Ch hi il le en na a L Lt td da a. . L Ld di it to or re es s. . S St tg go o. . 1 19 98 81 1, , 2 2
e ed di ic ci i n n. .
4 43 3
S So ob br re e l la a c cl la au us su ul la a p pe en na al l c co om mo o c ca au uc ci i n n, , a as se e e el l N N. . 9 90 0 , , p pe er ro o a ad de el la an nt te em mo os s q qu ue e s si i l la a c co on ns st ti it tu uy ye e e el l p pr ro op pi io o d de eu ud do or r, , l la a g ga ar ra an nt t a a e es s
m me er ra am me en nt te e p ps si ic co ol l g gi ic ca a: : q qu ue e s st te e t tr ra at ta ar ra a d de e e e i it ta ar rl la a c cu um mp pl li ie en nd do o. .
5 5
matrimonio o en el acto de su celebracin. Son dependientes, pues no pueden existir sin la
celebracin del matrimonio.
C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI IO ON NE ES S D DO OC CT TR RI IN NA AR RI IA AS S D DE E L LO OS S C CO ON NT TR RA AT TO OS S
Las anteriormente estudiadas son las clasificaciones de los contratos que establece el
Cdigo; a ellas, la doctrina agrega otras divisiones de menor importancia, que ya hemos
enunciado y que examinaremos en este prrafo: preparatorios y definitivos; de libre
discusin y de adhesin; colectivos e individuales; de ejecucin instantnea y sucesiva, y
nominados e innominados. Terminaremos sealando otras categoras de contratos.
7 76 6. . I I. . C Co on nt tr ra at to os s p pr re ep pa ar ra at to or ri io os s o o p pr re el li im mi in na ar re es s y y d de ef fi in ni it ti iv vo os s. .
En trminos bastante generales, contrato preparatorio o preliminar es el que tiene por
objeto la celebracin en el futuro de otro contrato: el definitivo.
La teora del contrato preparatorio es muy reciente y se encuentra en plena elaboracin,
y prcticamente en la doctrina no hay acuerdo alguno respecto de ellos ni tampoco cules
quedan incluidos en tal categora. El caso sin duda ms tpico es el de la promesa de
celebrar un contrato que se denomina precisamente contrato de promesa, y a que se refiere
el Art. 1 554 del Cdigo.
44

7 77 7. . I II I. . C Co on nt tr ra at to os s d de e l li ib br re e d di is sc cu us si i n n y y d de e a ad dh he es si i n n. .
En el contrato de mutuo acuerdo o de libre discusin, que los franceses llaman gr a
gr, las partes, de comn acuerdo, establecen libremente las estipulaciones del convenio:
hay ofertas y contraofertas, conversaciones y finalmente el contrato es una forma de
transaccin de los intereses de las partes.
En cambio, el contrato de adhesin se caracteriza porque la oferta la hace una de las
partes conteniendo todas las estipulaciones del mismo, sobre las cuales no acepta discusin
ni regateo alguno; la contraparte o acepta el contrato tal corno se le ofrece o se abstiene de
contratar; no existe otra alternativa para ella: lo toma o lo deja, segn el decir popular. La
tnica de estos contratos es el desequilibrio econmico entre la parte que impone el
contenido del acuerdo, generalmente una empresa monopolstica, y el otro contratante.
Ejemplos tpicos son el de seguro, el de transporte con una empresa, los servicios de
utilidad pblica, etc. El asegurado no tiene eleccin posible: o contrata en los trminos de la
pliza o no torna el seguro; igual ocurre con quien desea viajar en avin, tren o barco: debe
someterse a las condiciones de la empresa, etc.
Esta falta de igualdad ha permitido que se niegue a estos contratos la calidad de tales
(N. 52), pues no habra acuerdo de voluntades, sino la imposicin de una de ellas, y yendo
ms lejos se ha pretendido, por lo que se ver en los nmeros siguientes, asimilarlos al
Derecho Pblico. Pero la verdad es que el interesado siempre tiene la relativa libertad de
contratar o no y adems en cualquier contrato puede presentarse la misma situacin en que

4 44 4
C Co on nt tr ra at to os s d de e P Pr ro om me es sa a, , o ob b. . c ci it t. ., , a as se e e el l c co om mp pl le et t s si im mo o e es st tu ud di io o d de e l le er rn na an nd do o l lu ue ey yo o L L. ., , D De er re ec ch ho o C Ci i i il l, , 1 1o om mo o V V, , L Lo os s c co on nt tr ra at to os s e en n
p pa ar rt ti ic cu ul la ar r y y d de em ma as s u ue en nt te es s d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s . . V Vo ol lu um me en n 1 11 1, , C Co on nt tr ra at to os s p pr re ep pa ar ra at to or ri io os s. . U Un ni i e er rs so o. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 96 63 3. .
5 58 8
una de las partes, por la necesidad en que se encuentra la otra, fuerce a su favor las
estipulaciones del mismo.
No hay, pues, tal falta de consentimiento, pero s el evidente peligro de que la parte
dbil del contrato se vea obligada a suscribirlo en trminos leoninos. Por ello, el Estado
interviene en estos contratos, lo que nos llevar a hablar en los nmeros siguientes de los
llamados contratos dirigidos y forzosos.
El Cdigo italiano, en su Art. 1.341, establece algunas restricciones para los contratos
en que las condiciones generales son establecidas por uno de los contratantes: slo son
eficaces si la contraparte las ha conocido o debido conocer, y hay algunas, como las
limitaciones de responsabilidad, que deben ser especficamente aprobadas por escrito. Las
mismas soluciones da en general la doctrina para estos problemas.
Finalmente, y antes de pasar a tratar los contratos dirigidos y forzosos, digamos que los
contratos de adhesin no deben ser confundidos con la adhesin a un contrato celebrado
por otras personas. En efecto, hay ciertas convenciones, llamadas abiertas, en que pueden
incorporarse terceros al rgimen estipulado; un ejemplo tpico es la sociedad annima en
que los que van entrando a la sociedad otorgan una escritura en que aceptan el contrato
social (Art. 22 de la Ley 18.046, de 22 de octubre de 1981).
7 78 8. . A A. . E El l c co on nt tr ra at to o d di ir ri ig gi id do o. .
Como decamos, el Estado interviene en los contratos en que existe desigualdad
econmica de las partes, fijando todas o algunas estipulaciones de los mismos: tarifas a las
empresas de servicios, etc.
En los contratos de seguros, a travs de un organismo especializado, la
Superintendencia de Valores y Seguros (que reemplaz a la Superintendencia de
Compaas de Seguros, Bolsas de Comercio y Sociedades Annimas), fiscaliza la actuacin
de las compaas dedicadas al ramo, e incluso en ciertos tipos de seguros estableci plizas
nicas iguales para todas ellas: es lo que se llama contrato formulario o tipo. El mismo
servicio haba transformado prcticamente a las sociedades annimas tambin en un
contrato dirigido, cada vez ms cercano al contrato tipo. La legislacin actual limit su
control a las sociedades annimas abiertas.
7 79 9. . B B. . E El l c co on nt tr ra at to o f fo or rz zo os so o. .
En el contrato de adhesin, cuando al menos tericamente a la contraparte le queda la
posibilidad de la abstencin; en el contrato forzoso las partes estn obligadas a ligarse
jurdicamente entre s por disposicin de la autoridad, aun cuando pueden libremente
acordar algunas o todas las condiciones de la convencin. As ocurre, por ejemplo, cuando
el legislador exige a ciertas empresas o personas asegurar los riesgos que provocan a
terceros.
Pero cuando las partes estn obligadas a tina relacin jurdica y ella se encuentra
imperativa e ntegramente reglamentada por el legislador, creemos que es errneo hablar de
contrato forzoso, pues en verdad aqu s que no hay contrato, sino obligaciones legales. Es
el caso, entre nosotros, por ejemplo, de las leyes sobre arrendamiento que permiten al
arrendatario continuar la ocupacin de la propiedad arrendada no obstante haberse
extinguido el arriendo (N. 1.166).
5 59 9
8 80 0. . I II II I. . C Co on nt tr ra at to os s i in nd di iv vi id du ua al le es s y y c co ol le ec ct ti iv vo os s. .
El contrato individual no es slo la regla general, sino el nico que conoci el Cdigo
Civil: es aquel en que todos los que se obligan han concurrido a Otorgar su consentimiento
y el contrato, en consecuencia, afecta nicamente a quienes han intervenido en su
celebracin.
El contrato colectivo obliga, en cambio, a personas que no han concurrido con su
consentimiento al perfeccionamiento del convenio. Es un producto de la evolucin social y
econmica del Derecho. El legislador, a los individuos que se encuentran en una misma
situacin determinada por la ley, los considera como un grupo o colectividad con un inters
homogneo, y sin perjuicio de los contrapuestos que pueden haber entre ellos; dadas ciertas
condiciones, como ser mayoras preestablecidas, o la intervencin de ciertos rganos que en
un sentido representen a todos los interesados, quedan todos ellos obligados aun cuando no
hayan concurrido al acto con su voluntad. Semejantes contratos constituyen tambin un
marcado alcance al principio del efecto relativo del acto jurdico, y por ende del contrato:
ste afecta normalmente slo a las partes que lo han celebrado (N. 107). Aqu, a quienes
no han intervenido.
Un contrato en que concurren muchas personas, no por ese solo hecho pasa a ser
colectivo; si el consentimiento de todos los interesados es necesarios, el contrato sigue
siendo individual. Igualmente, no basta con que intervenga alguna colectividad, y as, si
una persona jurdica contrata con otra, no hay contrato colectivo, ya que la caracterstica de
ste es que afecta a todas las personas, naturales o jurdicas, que se encuentren en la
situacin prevista por la ley aun cuando no presten su propio y personal consentimiento.
En nuestra legislacin podemos citar los siguientes casos bien caracterizados de
convenciones colectivas:
1. El convenio de acreedores.
Ya el Cdigo Civil previ la existencia de un convenio colectivo, puesto que en el Art.
1.622, a propsito de Ir cesin de bienes (N- 968), declar que el convenio de acreedores
celebrado con las mayoras que fije el Cdigo de Enjuiciamiento, es obligatorio para
todos los acreedores citados en la forma debida.
Pero actualmente no es el Cdigo de Procedimiento el que reglamenta la materia, sino
el Art. 180 de la Ley de Quiebras: el convenio de acreedores se entiende aceptado con el
voto favorable de los dos tercios de los concurrentes, a condicin que representen a lo
menos las tres cuartas partes de] pasivo, determinado en la forma que indica el propio
precepto. Aprobado con esta mayora, el convenio obliga a los acreedores de la minora
disidente o no concurrente.
2. El contrato colectivo de trabajo.
Con mucha ms claridad los Arts. 17 y 124 del antiguo Cdigo del Trabajo
consagraban un caso clarsimo de contrato colectivo. El D.L. 2.758 de 29 de junio de 1979
lo atenu bastante, pero de todos modos el contrato colectivo del trabajo obliga a todos los
trabajadores que concurren a su otorgamiento, y se impone a los contratos individuales de
los trabajadores involucrados. (Arts. 122 y 124 de la Ley 19.069, de 30 de julio de 1991).
3. Propiedad horizontal.
El D.F.L. 224 del ao 1953, Ley General de Construccin y Urbanizacin, cuyo texto
definitivo se contiene en el Decreto Supremo N. 880 del Ministerio de Obras Pblicas y
Transportes del 18 de abril de 1963, publicado en el Diario Oficial de 16 de agosto del
6 60 0
mismo ao, refundi en su Captulo V, la Ley 6.071 de 16 de agosto de 1937, que
estableci entre nosotros la venta de edificios por pisos y departamentos, y en su Art. 15
(hoy 58 del D.F.L. citado) contempl un caso interesante de convencin colectiva.
Para resolver los problemas de administracin y conservacin del edificio, los
interesados pueden otorgar un Reglamento de Copropiedad con normas obligatorias para
los que lo celebren y sus sucesores en el dominio del piso o departamento. A falta de
Reglamento, el mencionado precepto dispone que en las Asambleas de Copropietarios
citadas en conformidad a la ley, pueden tornarse acuerdos por la mayora de los
concurrentes que representen a lo menos las dos terceras partes del valor del edificio. Tales
acuerdos obligan a todos los copropietarios, aun cuando no hayan concurrido o votado en
contra.
8 81 1. . I IV V. . C Co on nt tr ra at to os s d de e e ej je ec cu uc ci i n n i in ns st ta an nt t n ne ea a y y s su uc ce es si iv va a. .
Esta clasificacin atiende a la forma en que se cumplen las obligaciones emanadas del
contrato.
Este puede generar, desde el punto de vista sealado, tres tipos de obligaciones:
1. De ejecucin nica e instantnea.
Estas obligaciones se ejecutan de una sola vez, extinguindose ellas y el contrato
mismo; por ejemplo, en la compraventa, la obligacin del vendedor se cumple entregando
la cosa, con lo cual se extingue, y la del comprador, pagando el precio, con lo cual queda
extinguida igualmente. Por lo general, el contrato no producir otro efecto, aunque puede
generarlo, como ser la obligacin de saneamiento del vendedor.
2. De ejecucin nica pero postergada o fraccionada.
Es el mismo caso anterior, con la nica diferencia que alguna o todas las obligaciones
se cumplen en pocas prefijadas o por parcialidades, como ocurre comnmente en la propia
compraventa, con la de pagar el precio; as, puede estipularse que el precio se pague en 10
cuotas mensuales consecutivas iguales, o la cosa genrica vendida se entregue tambin por
parcialidades.
El contrato en este ltimo caso, con las diferencias propias de la modalidad
introducida, se rige por las mismas reglas anteriores, y
3. De ejecucin sucesiva o de tracto sucesivo.
Se caracteriza este tipo de contrato porque las obligaciones van naciendo v
extinguindose sucesiva y peridicamente mientras dure la vigencia ellos, de manera que
cumplida una de las obligaciones, nace otra de la misma naturaleza y extinguida sta, la
prxima, y as sucesivamente.
El ejemplo ms tpico de contrato de tracto sucesivo es el arrendamiento, en que el
arrendador est cumpliendo constantemente su obligacin de proporcionar al arrendatario el
goce tranquilo y pacfico de la cosa arrendada, y ste de pagarle peridicamente la renta
estipulada hasta la extincin del arriendo. Igual ocurre en el contrato de trabajo, en el
suministro de mercaderas, etc.
Esta clasificacin tiene gran importancia porque todas las caractersticas especiales que
sealamos en el N. 60 para los contratos bilaterales se dan en forma distinta en los
contratos de tracto sucesivo, pues la extincin de ellos, por cualquier causal legal, no afecta
normalmente a las obligaciones ya cumplidas, y as:
1. La resolucin por incumplimiento.
6 61 1
Como dijimos, en todo contrato bilateral va envuelta la condicin de no cumplirse por
la otra parte lo pactado; si en definitiva hay incumplimiento, puede solicitarse la resolucin
del contrato, la que, declarada, opera con cierto efecto retroactivo (No 496), y as, en la
compraventa, el vendedor que no entrega la cosa debe restituir el precio recibido,
En los contratos de tracto sucesivo la resolucin toma el nombre de terminacin y
opera nicamente hacia el futuro; las obligaciones cumplidas quedan a firme, pues, por
ejemplo, seria imposible que el arrendatario restituyera el goce que ha ejercido en la cosa, y
por lo mismo el arrendador no est obligado a devolver las rentas recibidas,
2. El riesgo.
Si la obligacin de una de las partes en el contrato de tracto sucesivo se hace imposible
por caso fortuito, se extingue y se pone fin al contrato, pero tampoco esta finalizacin
afecta a las obligaciones ya cumplidas (N' 1.210).
Tambin tiene importancia en otros aspectos:
3. Extincin unilateral del contrato.
Por regla general los contratos no pueden quedar sin efecto por la sola voluntad de una
de las partes; en los de tracto sucesivo suele aceptarse la revocacin unilateral si no hay
plazo prefijado, verbi gracia, por el desahucio en el arrendamiento y contrato de trabajo, y
4. La imprevisin.
Segn se ha dicho y lo veremos ms adelante (N' 855), esta teora pretende alterar el
contrato estipulado cuando su cumplimiento se ha vuelto muy gravoso para una de las
partes; ni aun en doctrina ella podra afectar a los contratos de ejecucin nica e
instantnea.
8 82 2 V V. . C Co on nt tr ra at to os s n no om mi in na ad do os s e e i in nn no om mi in na ad do os s. .
Antes que nada, debemos advertir que esta clasificacin es diferente a la que hacan los
romanos con la misma designacin; en el Derecho Romano los contratos nominados
otorgaban accin y los innominados eran los pactos carentes de ella.
El criterio actual para determinar si un contrato es nominado o innominado es
nicamente si se encuentra reglamentado por el legislador o no. Los primeros estn
expresamente establecidos en los textos legales y son, desde luego, los de ms frecuente
aplicacin: compraventa, arrendamiento permuta, sociedad, mandato, mutuo, etc.
Los contratos innominados tienen naturalmente un nombre, pero no estn
reglamentados por el legislador y son incontables, ya que en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad, las partes pueden unirse entre s con todos aquellos vnculos
jurdicos que sean capaces de imaginar, mientras no vayan contra la ley, el orden pblico o
las buenas costumbres.
45

Contratos innominados ms o menos frecuentes son: el de talaje,
46
edicin,
47

representacin teatral, etc. Fallos de nuestros tribunales han sealado tal carcter a la
enajenacin de derecho de llave,
48
enfiteusis,
49
postergacin,
50
y a estos dos casos que

4 45 5
l la al ll lo os s p pu ub bl li ic ca ad do os s e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 2 21 1, , s se ec c. . 1 11 1. . p pa ag g. . 3 39 91 1 y y 4 44 4, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 15 50 0. .
4 46 6
l la al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a G G. .1 1. . d de e 1 19 91 16 6, , 1 1 s se ec c. ., , N N. . 2 24 49 9, , p pa ag g. . 5 54 4. .
4 4
L Ln n l la a l le ey y N N. . 1 1 . .3 33 36 6 d de e 2 2 d de e o oc ct tu ub br re e d de e 1 19 9 0 0 s so ob br re e P Pr ro op pi ie ed da ad d I In nt te el le ec ct tu ua al l, , s se e r re eg gl la am me en nt ta an n l la a e ed di ic ci i n n, , r re ep pr re es se en nt ta ac ci i n n y y o ot tr ro os s c co on nt tr ra at to os s
r re el la ac ci io on na ad do os s c co on n l la a p pr ro op pi ie ed da ad d i in nt te el le ec ct tu ua al l, , c co on n l lo o q qu ue e d de ej ja an n d de e s se er r i in nn no om mi in na ad do os s. . L Ls s l lo o q qu ue e o oc cu ur rr re e n no or rm ma al lm me en nt te e c co on n e el ll lo os s: : s si i s se e h ha ac ce en n
r re ec cu ue en nt te es s, , s se e i in nc co or rp po or ra an n a a l la a c ca at te eg go or r a a d de e n no om mi in na ad do os s
4 48 8
l la al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 6 61 1, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 4 48 8
4 49 9
l la al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 2 21 1, , s se ec c. . V V, , p pa ag g, , 3 39 91 1. . N Nu ue es st tr ro o l le eg gi is sl la ad do or r a a d di i e er re en nc ci ia a d de e C C d di ig go o r ra an nc c s s, , i it ta al li ia an no o, , e et tc c. ., , n no o r re eg gl la am me en nt t l la a
e en n i it te eu us si is s, , q qu ue e e es s c co om mo o u un n a ar rr re en nd da am mi ie en nt to o c co on n c ci ie er rt ta as s c ca ar ra ac ct te er r s st ti ic ca as s e es sp pe ec ci ia al le es s, , p pl la az zo os s e ex xt te en ns so os s y y c co on n e er ri ir r e en n a al lg gu un na as s l le eg gi is sl la ac ci io on ne es s u un n d de er re ec ch ho o
6 62 2
citamos especialmente porque permiten una cabal comprensin de lo que es el contrato
innominado y las reglas que lo gobiernan:
Una ta pidi a su sobrina que la acompaara a vivir en Europa, prometindole una
recompensa; a la muerte de su ta, la sobrina demand a los herederos cobrando dicha
recompensa, y la Corte Suprema acogi la pretensin declarando que no se trataba de un
arrendamiento de servicios, sino de un contrato innominado y
Se ha calificado tambin de innominado el arriendo de un box o estacionamiento para
guardar automviles, con caractersticas de arrendamiento de cosas y de depsito, esto
ltimo por el cuidado que debe otorgarse al vehculo, lo que tiene especial importancia por
la responsabilidad que impone al arrendador.
51

En la prctica, el mayor nmero de casos de contratos innominados resulta de la
combinacin de elementos de contratos nominados, lo que tiene importancia para la
interpretacin de los mismos
En efecto, el problema que plantean los contratos no reglamentados es doble: el
primero, de su eficacia que ya hemos visto es universal mente aceptada,
52
y luego de
determinar las reglas que los regirn.
En el contrato nominado, como veremos en la siguiente seccin, para interpretarlo
deber antes que todo calificrsele, esto es, determinar de qu contrato se trata:
compraventa, permuta, arrendamiento, etc., y hecho esto, se aplicarn, a falta de
estipulacin de las partes, las normas supletorias dadas por el legislador para el contrato de
que se trate (N. 92).
En el innominado, lo primero que debe atenerse es a la estipulacin de las partes en
cuanto no infrinjan una disposicin legal, el orden pblico o las buenas costumbres. A falta
de estipulacin, debern aplicarse las reglas generales de los contratos, y por ltimo, las de
los contratos nominados que ms se asemejan a ellos.
53

8 83 3. . V VI I. . O Ot tr ra as s c ca at te eg go or r a as s d de e c co on nt tr ra at to os s. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Finalmente, para completar este panorama general de los contratos, estudiaremos en
los nmeros siguientes algunas categoras particulares de ellos, a saber:
1. Contratos traslaticios de dominio y derechos reales;
2. Contrato a favor de tercero y promesa de hecho ajeno:
3. El autocontrato, y
4. El contrato por persona a nombrar.
8 84 4. .A A. . C Co on nt tr ra at to os s t tr ra as sl la at ti ic ci io os s d de e d do om mi in ni io o y y d de er re ec ch ho os s r re ea al le es s. .
Estos contratos son los que en nuestra legislacin, dada la distincin entre ttulo y
modo de adquirir el dominio, constituyen ttulos traslaticios de dominio y dems derechos
reales, tales como la compraventa, permuta, aporte en dominio a una sociedad, etc. Ellos,
unidos a la tradicin, traspasan el dominio y dems derechos reales.

r re ea al l. . L La a s se en nt te en nc ci ia a c ci it ta ad da a e ex xp pr re es so o q qu ue e n no o h ha ab b a a i in nc co on n e en ni ie en nt te e, , n no o o ob bs st ta an nt te e l la a o om mi is si i n n d de el l C C d di ig go o c ch hi il le en no o, , d de e a ac ce ep pt ta ar r e es st te e c co on nt tr ra at to o, ,
N Na at tu ur ra al lm me en nt te e q qu ue e l la as s p pa ar rt te es s n no o p po od dr ra an n d da ar rl le e l la a c ca at te eg go or r a a d de e d de er re ec ch ho o r re ea al l, , p pu ue es s e el ll la a s s l lo o l la a e es st ta ab bl le ec ce e l la a l le ey y. .
5 50 0
C Co or rt te e d de e V Va al lp pa ar ra a s so o, , 6 6 d de e a ag go os st to o d de e 1 19 92 29 9, , j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a a al l D D a a d de e 1 19 92 29 9, , p pa ag g, , 4 46 64 4, , c ci it ta ad da a p po or r R Re ep p, , t to om mo o I IV V, , N N. . 6 6. .
5 53 3 P Pu ub bl li ic ca ad do o e en n R RD DJ J, , 1 1. . , , s se ec c, , 1 11 1, , p pa ag g, , 5 5. . L La a e er rd da ad d e es s q qu ue e h ha ab b a a e en n u ue el lt to o e en n e es st te e c ca as so o u un n p pr ro ob bl le em ma a d de e p pa ac ct to o s so ob br re e s su uc ce es si i n n u ut tu ur ra a, , q qu ue e
c co om mo o s sa ab be em mo os s p pr ro oh h b be e e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 46 63 3. .
5 51 1
P Pu ub bl li ic ca ad do o e en n R RD DJ J, , 1 1. . 4 40 0, , s se ec c, , 2 2 p pa ag g, , . .
5 52 2
L Ll l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o, , s si ie em mp pr re e p pr re eo oc cu up pa ad do o, , c co om mo o h ha ab br ra a p po od di id do o a ap pr re ec ci ia ar rs se e, , d de e r re ec co og ge er r l la as s o op pi in ni io on ne es s d do oc ct tr ri in na al le es s, , l lo os s a ac ce ep pt ta a s si ie em mp pr re e q qu ue e
a ay ya an n d di ir ri ig gi id do os s a a r re ea al li iz za ar r i in nt te er re es se es s m me er re ec ce ed do or re es s d de e t tu ut te el la a, , s se eg g n n e el l o or rd de en na am mi ie en nt to o j ju ur r d di ic co o , ,A Ar rt t 1 1. .3 32 22 2, , i in nc c. . 2 2 , ,. .
5 53 3
L Ln n t ta al l s se en nt ti id do o R RD DJ J, , 1 1. . 2 29 9, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 16 6 . . L Ln n c co on nt tr ra a r rn n s sm ma a R RD DJ J, , 1 1. . 2 21 1, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 39 91 1. .
6 63 3
Se les separa de los restantes no slo por este importante efecto, sino porque, por la
misma razn, el legislador los somete a mayores exigencias, especialmente si versan sobre
bienes races, en que son siempre solemnes y sujetos a formalidades habilitantes.
Requieren tambin facultad de disposicin, concepto ms amplio que el de capacidad
de disposicin que habitualmente se emplea. La facultad de disposicin supone:
1. Desde luego, la capacidad de ejercicio;
2. El otorgamiento del contrato traslaticio por el titular del derecho o su representante
legal o contractual. Si as no ocurre, no se traspasar el dominio u otro derecho real de que
se trate, aun cuando opere el modo de adquirir correspondiente. Pero debemos advertir que
en nuestra legislacin el contrato sobre cosa ajena no es nulo, sino que imponible al
verdadero dueo (N' 154), y
3. Que la disposicin no se encuentre prohibida o suspendida, como ocurre con las
prohibiciones legales o judiciales (N. 605), el embargo (N' 802), etctera.
8 85 5. . B B. . E El l c co on nt tr ra at to o a a f fa av vo or r d de e t te er rc ce er ro os s y y l la a p pr ro om me es sa a d de e h he ec ch ho o a aj je en no o. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Estas especies de contratos las estudiaremos a propsito de los efectos de stos, en los
nmeros 120 y siguientes, y 135 a 139, respectivamente. Nos remitimos a ellos.
8 86 6. . C C. . E El l a au ut to oc co on nt tr ra at to o o o a ac ct to o j ju ur r d di ic co o c co on ns si ig go o m mi is sm mo o . .
5 54 4

Esta figura se presenta cuando una misma persona interviene en un negocio jurdico
invistiendo dos o ms calidades jurdicas diversas.
Puede darse en dos casos:
1. El contratante acta por s mismo y a la vez como representante legal o contractual
de otra persona, y
2. El contratante concurre en el mismo acto como representante legal o convencional
de dos o ms personas naturales o jurdicas.
Esta distincin tiene especial importancia, porque se reconoce que en este ltimo caso
es menos marcada la contraposicin de intereses.
Porque evidentemente es el peligro de este tipo de intervencin de una misma persona
representando dos posiciones en el contrato, y por ello los autores y legisladores (la
alemana la prohbe generalmente) son ms bien contrarios al mismo.
Tiende a admitrsele con dos condiciones:
1.Que no est legalmente prohibido
Es evidente que no podr otorgarse un autocontrato si la ley lo ha excluido
expresamente como ocurre entre nosotros en el Art. 423, que prohibe a los guardadores
celebrar contratos en que tengan inters ellos o ciertos parientes suyos; en el Art. 1.800, en
relacin con el 2.144 para los mandatarios, albaceas y sndicos para la venta de cosas que
hayan de pasar por sus manos; en los Arts. 57 y 58 del C. Co., para los corredores, en el
Art. 257 del mismo Cdigo para los comisionistas, etc.
2. Que haya sido autorizado expresamente, o no exista conflicto de intereses.
Ejemplo de lo primero en nuestra legislacin son los Arts. 2.144 y 2.145 del Cdigo
Civil para el mandato, en que por regla general el mandatario no puede comprar para s lo
que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo lo que ste le ha ordenado

5 54 4
S So ob br re e e es st ta a i ig gu ur ra a d de e t ta an n g gr ra an n i in nt te er r s s p pr ra ac ct ti ic co o, , a as se e A An nu ur ro o A Al le es ss sa an nd dr ri i R Ro od dr r g gu ue ez z, , L La a a au ut to oc co on nt tr ra at ta ac ci i n n , , R RD DJ J, , 1 1. . 2 28 8, , 1 1, , p pa ar rt te e, , p pa ag gs s. . 1 1 y y
s si ig gt te es s. ., , D Da a i id d S St ti ic ch hk ki in n B Br ra an no o e er r, , L Ll l M Ma an nd da at to o C Ci i i il l, , 2 2 L Ld di ic ci i n n, , L Ld di it to or ri ia al l j ju ur r d di ic ca a. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 96 65 5, , p pa ag g. . 4 42 28 8, , N N. . 1 14 40 0, , J Jo os ss se e l lu up pk ka a, , L La a
r re ep pr re es se en nt ta ac ci i n n o ol lu un nt ta ar ri ia a e en n l lo os s n ne eg go oc ci io os s j ju ur ri id di ic co os s. . M Ma ad dr ri id d, , 1 19 93 30 0, , p pa ag gs s, , 2 24 46 6 y y s si ig gt te es s, , M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . I IV V, , p pa ag g, , 4 43 38 8, , N N. . . .
6 64 4
comprar, ni encargado de tomar dinero prestado, hacerlo del suyo o facultado para colocar
dinero a inters, tomarlo prestado para s, sin aprobacin del mandante.
De aqu deriva que en nuestra legislacin, en virtud de la libertad contractual, es
posible la autocontratacin si el representado la ha autorizado, aunque no haya una
disposicin general que lo permita, como ocurre con el Art. 1.395 del Cdigo italiano. Pero
como en Derecho Privado puede hacerse todo aquello que no est prohibido
especficamente, es preciso inclinarse por la licitud de la convencin.
Ms discutible es la legitimidad de la autocontratacin en el caso de que no est ni
expresamente prohibida ni autorizada, pero no haya contraposicin de intereses en la
gestin del representante, como si por ejemplo un padre de familia vende una propiedad
que le pertenece conjuntamente con sus hijos menores, y acta en representacin de stos.
Podra sostenerse que las prohibiciones legales citadas son manifestaciones de una regla
general para negarles validez a semejantes actos, pero nos inclinamos por reconocerla
porque las prohibiciones son de derecho estricto y las existentes se fundan precisamente en
la contraposicin de intereses. Si no la hay, carece de fundamento ampliar su aplicacin.
Se ha discutido la naturaleza jurdica de la autocontratacin, pues hay quienes niegan
que sea realmente un contrato, sino un acto jurdico unilateral, ya que concurre una sola
voluntad. Opinamos que no es as, concurren realmente dos o ms voluntades, nicamente
que representadas por una sola persona.
8 87 7. . D D. . E El l c co on nt tr ra at to o p po or r p pe er rs so on na a a a n no om mb br ra ar r. .
Es sta una figura hasta cierto punto novedosa, que se ha preocupado de reglamentar el
Cdigo italiano en los Arts. 1.301 a 1.405, y que es de gran aplicacin prctica. En dicho
contrato una de las partes se reserva la facultad de designar ms adelante el nombre de la
persona o personas por quienes contrata, a la o las cuales correspondern los derechos y
obligaciones emanados de l.
Es muy cercana a los casos del mandatario que acta a su propio nombre, sin sealar el
poder, y a que se refiere el Art. 2.151 del Cdigo.
55
El mandante, por diferentes motivos,
puede desear que su nombre sea ignorado, como si por ejemplo necesita adquirir una
propiedad colindante a la suya y teme que si la compra directamente, el vecino, sabedor de
su necesidad, le cobre un mayor precio; el mandatario entonces adquiere a su propio
nombre, y posteriormente declara su representacin y traspasa sus derechos al mandante.
El contrato por persona a nombrar puede ser ms amplio, ya que no supone
necesariamente ni un mandato ni una agencia oficiosa; por ejemplo, una persona desea
efectuar un negocio, para lo cual no cuenta con capitales suficientes y necesita interesar a
otros sujetos que se lo aporten; mediante esta figura puede realizarlo, dejando el contrato
abierto para que los capitalistas posteriormente ingresen a l.
Creemos que no hay inconveniente, en principio, para aceptarlo en nuestra legislacin,
en virtud de la libertad contractual, y en la prctica se le ha utilizado en contratos de
promesas, pero con ciertas limitaciones. En primer lugar, debe contener un plazo en que se
haga la determinacin, y en todo caso una frmula que permita efectuarla, pues si bien se
acepta la indeterminacin de alguna de las partes en el contrato, ello es a condicin de que
sea determinable; la frmula, por ejemplo, en el mencionado contrato de promesa, seria que
al efectuarse la escritura definitiva, el prometiente declarara la o las personas para quienes

5 55 5
V V a as se e S St ti ic ch hk ki in n, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 1 19 9 y y s si ig gt te es s. ., , p pa ag gs s. . 5 54 49 9 y y s si ig gt te es s. .
6 65 5
ha contratado, y si as no lo hiciere, se entender que lo hace para s. Enseguida: no es
posible en toda clase de contratos, como por ejemplo, en la sociedad comercial, ya que el
legislador exige en el pacto social la individualizacin de todos los socios fundadores (Art.
426, C. Co.).
S Se ec cc ci i n n T Te er rc ce er ra a
I IN NT TE ER RP PR RE ET TA AC CI IO ON N D DE EL L C CO ON NT TR RA AT TO O
8 88 8. . C Co on nc ce ep pt to o y y r re eg gl la am me en nt ta ac ci i n n. .
El Cdigo se refiere a la interpretacin del contrato en el Ttulo XIII del Libro IV, Arts.
1.560 a 1.566, inclusive.
Es una materia de enorme importancia prctica, como lo confirma la nutrida
jurisprudencia existente al respecto.
56

Porque puede ocurrir que las clusulas del contrato se redacten en forma ambigua o
poco claras, o no contemplen determinadas situaciones que se presenten, y, en general, que
las partes discrepen en cuanto al sentido que debe drseles.
En todos estos casos ser preciso interpretar el contrato, o sea, fijar el alcance exacto
de sus diferentes estipulaciones, y complementarlo con las disposiciones legales que le
corresponden.
Para estudiar esta materia la dividiremos en los siguientes aspectos:
1. Los sistemas de interpretacin en las legislaciones; 2.. El sistema de la ley chilena;
3.. Operaciones que comprende la interpretacin, y 4.. La interpretacin del contrato y el
recurso de casacin en el fondo.
8 89 9. . I I. . S Si is st te em ma as s d de e i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n e en n l la as s l le eg gi is sl la ac ci io on ne es s. .
Para la interpretacin de los contratos existen fundamentalmente dos sistemas diversos,
diferencia que a su vez es consecuencia de distintas concepciones respecto a la voluntad en
los actos jurdicos Lo que al respecto se resuelva determinar si se da preferencia en la
interpretacin del contrato a la voluntad real o a la declarada por las partes, que son las
doctrinas en referencia.
El Cdigo francs, seguido por todos los influenciados por l, y por el Cdigo italiano,
adoptan un sistema totalmente subjetivo, que da preeminencia a la voluntad real de las
partes sobre la declarada por ellas.
A la inversa, el Cdigo alemn y los que l ha inspirado, dan primaca a la voluntad
declarada, manifestada por las partes sobre la real, la querida por ellas.
Estas dos doctrinas, segn decamos, repercuten necesariamente en la interpretacin
del contrato, porque si la que prima es la voluntad real, ella es la que debe buscarse en l.
En cambio, en el sistema de la voluntad declarada hay que estarse a la letra misma de la
convencin. - Aplicando el primer criterio, la intencin de las partes, una vez averiguada, se
impone a la letra de lo estipulado. Con el segundo, esto es lo nico que vale, tal como
ocurre en la interpretacin de la ley, en que si el sentido de la ley es claro, no se
desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu (Art. 19, C.C.).

5 56 6
V V a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o C C. .C C. . 1 1o om mo o I IV V, , 2 2 e ed di ic ci i n n, , p pa ag gs s. . 3 30 01 1 y y s si ig gt te es s. ., , J Jo or rg ge e L L p pe ez z S Sa an nt ta a M Ma ar r a a, , I In nt te er rp pr re et ta ac ci i n n y y c ca al li i i ic ca ac ci i n n d de e l lo os s c co on nt tr ra at to os s
r re en nt te e a al l r re ec cu ur rs so o d de e c ca as sa ac ci i n n e en n e el l o on nd do o e en n m ma at te er ri ia a c ci i i il l M M. . d de e P P. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 96 66 6. . L Ld d. . j ju ur r d di ic ca a d de e C Ch hi il le e, , y y C Ca ar rl lo os s R Ro oj ja as s B Bl la an nc co o, , L Ls st tu ud di io o C Cr r t ti ic co o
d de e l la a J Ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a d de el l A Ar rt t. . 1 1. .5 56 60 0 d de el l C C. . C Ci i i il l. . M M. . d de e P P. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 96 62 2. .
6 66 6
A favor de este ltimo sistema se seala que buscar la intencin de las partes puede
resultar una verdadera adivinanza; en cambio, aplicando la letra del contrato se obtiene una
mayor seguridad para ste. Pero, se replica, la ley la redactan personas entendidas, y en
cambio los contratos pueden hacerlos las partes sin intervencin de profesional que las
asesore, por lo cual su intencin puede ser traicionada por las expresiones que usen.
Adems, el problema de interpretacin se presentar generalmente cuando el contrato no
sea claro, y entonces no habra otro sistema que investigar cul fue el deseo de los
contratantes.
Por ello, si expresadas como se hizo anteriormente ambas doctrinas resultan totalmente
antagnicas, en la prctica se atenan considerablemente, como se ver en el nmero
siguiente, sus diferencias.
57

9 90 0. . I II I. . S Si is st te em ma a d de e i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n d de e l la a l le ey y c ch hi il le en na a. . P Pr ri im ma ac c a a d de e l la a i in nt te en nc ci i n n d de e l la as s
p pa ar rt te es s. .
De las doctrinas sealadas en el nmero anterior, nuestro Cdigo recoge la francesa,
58

como lo revela claramente el Art. 1.560: conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella, ms que a lo literal de las palabras. Es la misma solucin
para la interpretacin de los testamentos (Art. 1.069), y justamente la inversa, segn
decamos, a la de la ley (Art. 19).
En consecuencia, en caso de conflicto, debe preferirse la intencin de las partes a la
letra misma de las estipulaciones. Al respecto pueden presentarse dos situaciones:
1. La redaccin del contrato es ambigua, poco clara o contradictoria; en tal caso, no
hay duda de que deber investigarse la intencin de las partes como una nica forma de
averiguar lo que dice aqul;
2. La letra del contrato es totalmente clara, no hay doble interpretacin posible ni
contradiccin ni ambigedad.
En tal caso no puede en principio desconocerse la letra de las estipulaciones, so
Pretexto de interpretarlas. Y as, si se dice que el inters a pagarse es anual, no va a concluir
el intrprete que la intencin de las partes fue fijarlo mensual. Pero si aparece claramente
probada la intencin de las partes distinta a lo estipulado, entonces podr drsele
preferencia. Dicha intencin debe ser probada fehacientemente, pues el Art. 1.560 habla de
conocida claramente la intencin de los contratantes..etc. As se ha resuelto por nuestros
tribunales.
59

9 91 1. . I II II I. . O Op pe er ra ac ci io on ne es s q qu ue e c co om mp pr re en nd de e l la a i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n d de el l c co on nt tr ra at to o. .
Para interpretar el contrato debe, en primer lugar, como queda dicho anteriormente,
atenderse a la intencin de las partes. Enseguida, ser preciso calificar el contrato,
determinar su naturaleza para saber las normas legales que le son aplicables, Y regirn las
restantes normas de interpretacin de los Arts. 1.561 a 1.566. Veremos en los nmeros
siguientes estas situaciones.

5 5
C Co om mo o s se e d di ir ra a e en n e el l t te ex xt to o, , p pr ra ac ct ti ic ca am me en nt te e l la a d di i e er re en nc ci ia a e en nt tr re e l la as s d do os s d do oc ct tr ri in na as s c co on ns si is st te e e en n l la a p pr re e e er re en nc ci ia a q qu ue e e el ll la as s d da an n a a l lo os s e el le em me en nt to os s e en n
q qu ue e e es st ta an n i in ns sp pi ir ra ad da as s, , e en n c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a, , e en n A Al le em ma an ni ia a s s l lo o s se e l ll le eg ga a p po or r l lt ti im mo o e ex xt tr re em mo o a a l la a o ol lu un nt ta ad d d de e l la as s p pa ar rt te es s n no o d de ec cl la ar ra ad da a, , e es st to o e es s, , c cu ua an nd do o e el l
c co on nt tr ra at to o n no o e es s c cl la ar ro o. . L Ln n e el l o ot tr ro o s si is st te em ma a, , i ig gu ua al lm me en nt te e s se e b bu us sc ca ar ra a e es st ta a i in nt te en nc ci i n n s si i e el l c co on nt tr ra at to o n no o e es s c cl la ar ro o, , p pe er ro o s si i e el ll la a s se e p pr ru ue eb ba a p pr ri im ma ar ra a a au un n
s so ob br re e l la a l le et tr ra a p pe er r e ec ct ta am me en nt te e c co om mp pr re en ns si ib bl le e d de e l la as s e es st ti ip pu ul la ac ci io on ne es s. . L Ls s, , p pu ue es s, , s s l lo o u un na a d di is st ti in nc ci i n n d de e g gr ra ad do o, , q qu ue e t ta am mb bi i n n s se e m ma an ni i i ie es st ta a e en n o ot tr ro os s
p pr ro ob bl le em ma as s e en n q qu ue e a ap pa ar re en nt te em me en nt te e s so on n i ir rr re ec co on nc ci il li ia ab bl le es s e en n l la as s d do os s d do oc ct tr ri in na as s: : s si im mu ul la ac ci i n n, , c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra as s, , e er rr ro or r, , r re es se er r a a m me en nt ta al l, , e et tc c. .
5 58 8
A As s s se e h ha a a al ll la ad do o. . P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J. . 1 1. . 5 52 2, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 6 60 0 y y 1 1. . 5 58 8, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g, , 2 21 1. .
5 59 9
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , G G. .1 1, , d de e 1 18 88 88 8, , 1 1. . I II I, , N N. . 2 2. .8 8 2 2, , p pa ag g, , 9 92 29 9, , R RD DJ J 1 1s s. . 3 34 4, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 5 52 21 1, , 5 52 2, , s se ec c, , 1 1 p pa ag g. . 1 12 20 0, , y y 5 53 3, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 21 1 . .
6 6
9 92 2. . A A. . C Ca al li if fi ic ca ac ci i n n d de el l c co on nt tr ra at to o. .
Calificar un contrato es determinar su naturaleza jurdica, esto es, decidir si es
compraventa, permuta, innominado, etc.
Tiene enorme trascendencia esta operacin, porque ella permitir establecer las
disposiciones que lo rigen, y as aplicar las prohibiciones legales y las normas supletorias
que gobiernan lo que las partes no consideraron en sus estipulaciones. As se ver cuando
estudiemos en el N. 94 la procedencia de la casacin en el fondo en relacin a la
interpretacin del contrato.
Al respecto, hay una norma de calificacin que conviene tener presente: la que hayan
hecho las partes o el Notario del contrato no obliga al intrprete, y as, es perfectamente
lcito, aunque se haya calificado el contrato de compraventa, por ejemplo. que. de acuerdo a
su contenido, se establezca que no lo es, sino permuta u otro, As lo han resuelto nuestros
tribunales generalmente.
60

9 93 3. . B B. . C Co om mp pl le em me en nt ta ac ci i n n d de el l c co on nt tr ra at to o. .
Calificado el contrato, quedan determinadas las normas legales que le son aplicables,
segn lo expresado.
Incluso, como lo veremos al tratar de los efectos del contrato, hay disposiciones de la
ley que se imponen a lo estipulado por las partes, como ser las que fijan rentas de
arrendamiento, precios, etc. (N. 101).
Igualmente, el contrato comprende todo aquello que por su naturaleza le pertenece o
que le corresponde de acuerdo a la costumbre; hemos visto como, segn el Art. 1.444 (N.
48), las cosas de la naturaleza del contrato son las que se entienden pertenecerle sin
necesidad de una clusula especial. Por su parte, el Art. 1.546 dispone que -los contratos
deben ejecutarse de buena fe y, por consiguiente, obligan no slo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la obligacin, o que por la ley o
la costumbre pertenecen a ella. Finalmente, en armona con esto, el Art. 1.563 declara: en
aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deber estarse a la interpretacin
que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las clusulas de uso comn se presumen
aunque no se expresen.
61

9 93 3. . C C. . L La as s r re es st ta an nt te es s r re eg gl la as s d de e i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n. .
La regla del artculo 1.560 es fundamental en materia de interpretacin del contrato; las
restantes disposiciones Arts. 1.561 a 1.566 contienen normas particulares, algunas
aplicaciones del principio general del Art. 1.560 y otras de doctrinas consagradas por la
prctica en la determinacin del contenido del contrato.
Se ha pretendido por autores y fallos de tribunales franceses, opinin recogida por
algunos entre nosotros, que estas normas constituiran meras sugerencias o consejos del
legislador al intrprete, quien podra prescindir de ellas.
Nos parece exagerada esta opinin; es evidente que el Art. 1.560 prima sobre ellas,
porque es la regla soberana, y en consecuencia, si conocida claramente la intencin de los
contratantes, ella es contraria a las restantes disposiciones, el juez debe dar primaca a la

6 60 0
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , a al ll lo os s p pu ub bl li ic ca ad do os s e en n l la a R RD DJ J 1 1s s. . 5 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 3 39 9, , 9 9, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 4 49 9, , 2 23 3, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 3 33 33 3, , 2 21 1, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 1 9 9, , y y 6 61 1, ,
s se ec c. . V V, , p pa ag g, , 4 44 44 4. . S So os st ti ie en ne e l la a t te es si is s c co on nt tr ra ar ri ia a, , p pe er ro o s s l lo o c co om mo o a ar rg gu um me en nt to o p pa ar ra a r re ea a i ir rm ma ar r s su u i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n d de el l c co on nt tr ra at to o, , a al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a
m mi is sm ma a R Re e i is st ta a, , 1 1. . 4 46 6, , s se ec c. . 1 11 1, , p pa ag g. . 4 45 59 9
6 61 1
A Ap pl li ic ca an nd do o e es st te e p pr re ec ce ep pt to o s se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e e en n l la a e en nt ta a d de e u un n e es st ta ab bl le ec ci im mi ie en nt to o d de e c co om me er rc ci io o s se e i in nc cl lu uy ye e s su u n no om mb br re e, , s si i n no o s se e p pr ro oh hi ib be e
e ex xp pr re es sa am me en nt te e u us sa ar rl lo o, , G G. .1 1. . d de e 1 18 8 5 5, , N N. . 1 1. .2 28 83 3, , p pa ag g. . 5 5 5 5. .
6 68 8
voluntad de las partes. Igualmente, si hay clara disposicin de stas en contrario de ellas, el
juez no podra eludir su aplicacin, asilndose en alguna de las reglas de los Arts. 1.561 y
siguientes.
62

Nuestra Corte Suprema ha sido vacilante al respecto, pero jams ha llegado a decir que
se trate de meros consejos, sino que a lo ms las ha considerado facultativas para el
intrprete, de acuerdo a lo expuesto,
63
pero en otras ocasiones ha aceptado recursos de
casacin en el fondo basados en su infraccin.
64

Podemos agrupar as estas reglas:
1. Extensin del contrato.
De acuerdo al Art. 1561: por generales que sean los trminos de un contrato, slo se
aplicarn a la materia sobre que se ha contratado
65

Pero el hecho de colocar un ejemplo en un contrato no importa limitarlo nicamente al
caso previsto. As lo seala el Art. 1.565: Cuando en un contrato se ha expresado un caso
para explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la
convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.
2. Interpretacin con los elementos del contrato,
Sin salirse el intrprete del contrato mismo, tiene dos herramientas en los Arts. 1.562 y
1.564, inc. 2..
Segn el primero, el sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber
preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.
66
La Corte Suprema
declar en una ocasin que este precepto no permite buscar una interpretacin vlida del
contrato, si l es nulo, lo que mereci tina justificada crtica al profesor Ral Varela, ya que
precisamente es un caso en que se interpreta la clusula en el sentido de que produzca
efecto.
67

Y el Art. 1564, por su parte, seala que las clusulas de un contrato se interpretarn
unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su
totalidad.
3. Interpretacin con elementos ajenos al contrato mismo.
La establece el Art. 1,564 en sus dos incisos finales: el intrprete puede recurrir a otros
contratos celebrados entre las mismas partes y sobre la misma materia, o a la aplicacin
prctica que hayan hecho del contrato ambas partes, o una de ellas con la aprobacin de la
otra. En consecuencia, no tiene ningn valor la aplicacin efectuada por una sola de ellas, si
no ha sido aprobarla por la otra.
68

4. Clusulas ambiguas.
De acuerdo al Art. 1.566, se resuelven de acuerdo a las reglas anteriores; a falta de
ellas, da a su vez dos soluciones: a) las que hayan sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn en su contra, siempre que la ambigedad

6 62 2
P Po or r e el ll lo o s se e h ha a r re es su ue el lt to o, , e es sp pe ec ci ia al lm me en nt te e p pa ar ra a l la a n no or rm ma a d de el l A Ar rt t. . 1 1, ,5 56 62 2, , q qu ue e n no o s se e l le e a ap pl li ic ca a s si i e el l c co on nt tr ra at to o e es s c cl la ar ro o y y p pr re ec ci is so o, , l la al ll lo os s p pu ub bl li ic ca ad do os s
e en n l la a R RD DJ J, , 1 1s s. . 1 18 8, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 9 9 , , 3 30 0, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 13 30 0, , y y 3 34 4, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 5 51 15 5. .
6 63 3
R RD DJ J 1 1s s. . 1 19 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 2 3 3, , 4 42 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 50 0 , , 4 46 6, , s se ec c. ., , 1 1 p pa ag g. . 5 56 66 6, , y y 5 53 3, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 50 0 . .
6 64 4
S Se en nt te en nc ci ia as s c ci it ta ad da as s e en n l la as s n no ot ta as s 6 68 8 a a 2 2. .
6 65 5
S Se e h ha a a ap pl li ic ca ad do o e es st te e p pr re ec ce ep pt to o e en n s se en nt te en nc ci ia as s p pu ub bl li ic ca ad da as s e en n l la a R RD DJ J. . 1 1. . 1 18 8, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 2 26 6 y y G G. .1 1. . d de e 1 18 86 63 3, , N NI I 3 38 8 , , p pa ag g. . 5 53 31 1. . L Ln n s se en nt te en nc ci ia a
p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 2 20 0, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 22 21 1, , s se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e e el l p pr re ec ce ep pt to o n no o o ob bs st ta a a a u un na a i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n a am mp pl li ia a d de el l i in ni iq qu ui it to o t to ot ta al l q qu ue e s se e h ha ay ya an n
d da ad do o l la as s p pa ar rt te es s. .
6 66 6
A Ap pl li ic ca an nd do o e es st te e p pr re ec ce ep pt to o, , s se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e s si i l la as s p pa ar rt te es s i ij ja ar ro on n e en n u un n c co on nt tr ra at to o r re es si id de en nc ci ia a e es sp pe ec ci ia al l, , s se en na al la ar ro on n e en n r re ea al li id da ad d d do om mi ic ci il li io o
e es sp pe ec ci ia al l, , P Pu ub bl li ic ca ad da a e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 4 40 0, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 11 14 4. .
6 6
l la al ll lo o y y c co om me en nt ta ar ri io o e en n R RD DJ J, , 1 1. . 3 31 1, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 1 8 8. .
6 68 8
R RD DJ J, , 1 1. . 3 33 3, , S Se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 4 43 3. . O Ot tr ro os s c ca as so os s d de e a ap pl li ic ca ac ci i n n d de el l A Ar rt t, , 1 15 56 64 4 e en n l la a m mi is sm ma a R RD DJ J, , 1 1s s. . 1 1 , , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 4 44 44 4, , 1 19 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 2 3 3, , 2 29 9, ,
s se ec c. . V V, , p pa ag g. . 4 43 35 5, , 3 30 0 s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 13 30 0 y y 3 33 3, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 4 43 3, , y y G G 1 1 d de e 1 19 91 15 5, , \ \ s se em m. . N N. . 4 40 0 , , p pa ag g. . 1 1, ,0 05 53 3, ,
6 69 9
provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella. Por eso se ha
resuelto que la clusula ambigua redactada por el abogado del comprador se interpreta en
contra de ste;
69
y b) a falta aun de la regla anterior, la clusula ambigua se interpretar a
favor del deudor, aplicacin en nuestro Cdigo del principio prodebitori.
9 94 4. . I IV V. . I In nt te er rp pr re et ta ac ci i n n d de el l c co on nt tr ra at to o y y c ca as sa ac ci i n n e en n e el l f fo on nd do o. .
Un problema muy controvertido y con nutrida jurisprudencia es determinar si
corresponde a los jueces del fondo soberanamente interpretar el contrato, o si lo resuelto
por ellos es susceptible de ser revisado por nuestro ms alto tribunal conociendo de un
recurso de casacin en el fondo.
Y el punto es muy discutible, primero, porque chocan dos principios igualmente
poderosos, y en seguida porque se hace muy difcil sentar reglas generales que abarquen
todas las situaciones posibles.
Los principios en pugna son el de la fuerza obligatoria del contrato, el cual. segn el
Art. 1.545, es una ley para las partes contratantes, y el consagrado en el Art. 1.560, que
determina que la intencin de las partes es lo fundamental en materia de interpretacin.
Averiguar esta intencin es cuestin de hecho, indiscutiblemente, y escapa, por tanto, al
control de la casacin, pero por otra parte, si bien es evidente que la expresin del Art.
1.545 no otorga al contrato materialmente el valor de ley, si la interpretacin infringe el
contrato, igualmente resulta vulnerada la ley, esto es, el Art. 1.545 (N2 105).
70

Hecha esta salvedad que explica las vacilaciones tanto de nuestra jurisprudencia y
doctrina, como de la francesa, creemos posible sintetizar las reglas imperantes al respecto
en las siguientes:
1. Por regla general, interpretar el contrato es cuestin de hecho, y escapa al control
del Tribunal Supremo, por la razn ya sealada de que consiste fundamentalmente en
determinar la voluntad real de las partes.
71

2. Sin embargo, este principio establecido en trminos tan generales es muy amplio y
peligroso y adems la Corte Suprema no ha querido desprenderse tan totalmente de sus
facultades revisoras, ni por el otro lado abrir demasiado la va del recurso extraordinario de
casacin en el fondo en esta materia. Se ha colocado en una posicin bastante cmoda que
le permite, cuando as lo estima, rechazarlo o acogerlo, lo que se justifica, por lo dems, por
las razones ya sealadas. Ello no quita que dentro de la relatividad consiguiente es posible
sealar algunos principios, a saber:
A. En nuestro concepto y fundamentalmente debe recordarse que el recurso de
casacin procede por infraccin de ley; en consecuencia, cada vez que los jueces del fondo
violen un texto legal, aun cuando sea a pretexto de interpretar el contrato, habr lugar a la
casacin en el fondo; y as, si se vulneran las leyes supletorias que gobiernan el contrato de
que se trate, o se les aplican las que no les corresponden, debe acogerse la revisin
solicitada. Incluso en el terreno de la especulacin el mismo Art. 1.560 puede ser invocado
como fundamento de la casacin, y as, si los jueces de la instancia declaran que la
intencin de las partes claramente establecida fue tal, y prescinden de ella en su decisin, se
ha infringido este precepto y es procedente la casacin.
Es ste el principio que inspira las reglas siguientes:

6 69 9
R RD DJ J, , 1 1. . 3 3, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 21 1 . .
0 0
V V a as se e R Re ep p. . 1 1. . I IV V, , 2 2 e ed di ic ci i n n, , p pa ag g. . 1 1 , , p pa ar rr ra a o o I II II I
1 1
V V a as se e R Re ep p. . 1 1. . I IV V, , 2 2a a e ed di ic ci i n n, , p pa ag g. . 3 31 18 8, , N N. . 3 36 6 a a 4 40 0 y y R RD DJ J, , 1 1. . 6 61 1, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag gs s. . 1 12 21 1 y y 2 25 58 8, , 1 1 0 0, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g 4 4. .
0 0
B. Calificar el contrato es cuestin de derecho (N' 92).
Es sta una jurisprudencia que prcticamente se ha uniformado, y apenas tiene
excepciones; no obstante, existen opiniones aisladas que sostienen que calificar no es
distinto de interpretar, forma parte de ella.
72

En nuestro concepto no debe perderse de vista lo que sealamos en la letra A.
Evidentemente en principio, calificar el contrato es cuestin de derecho, pero siempre que
la ley seale los elementos que fijan la naturaleza jurdica de un contrato, ya que en tal caso
lo violado ser dicha disposicin. Por ejemplo, los jueces del fondo sealan que en un
traspaso recproco de bienes entre dos contratantes el precio pagado por la diferencia entre
ellos es la parte menor, y sin embargo, califican el contrato de compraventa: se ha
vulnerado el Art. 1.794 que dispone que en tal caso hay permuta y procede la casacin. En
cambio, no es posible que exista infraccin de ley en la calificacin de un contrato
innominado.
C. Finalmente, se ha declarado que tambin procede la casacin en el fondo cuando los
jueces de la instancia desfiguran o desnaturalizan el contrato, esto es, calificado
correctamente, lo hacen producir otros efectos y alcances que los sealados por las partes, o
que por la ley le corresponden.
73
As ocurrira, por ejemplo, si los jueces sentenciadores han
determinado que se trata de una compraventa, pero le aplican normas del arrendamiento.
Este y otros ejemplos que podran sealarse son evidentemente muy burdos, porque resulta
difcil determinar a priori cundo se ha desfigurado o desnaturalizado el contrato.
De acuerdo con dos sentencias de nuestro ms alto tribunal, puede sintetizarse su
criterio diciendo que la casacin proceder siempre que se altere o modifique la naturaleza
jurdica del contrato, o se le haga producir otros efectos que los asignados por la ley y
cuando se quebranten las leyes que reglan la interpretacin.
74

S Se ec cc ci i n n c cu ua ar rt ta a
E EN NU UN NC CI IA AC CI I N N D DE E L LO OS S E EF FE EC CT TO OS S D DE EL L C CO ON NT TR RA AT TO O
9 95 5. . C Co on nc ce ep pt to o: : e ef fe ec ct to os s d de el l c co on nt tr ra at to o y y d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
El Cdigo trata de los efectos del contrato confundidos con los de la obligacin en el
Ttulo XII del Libro IV, Arts. 1.545 y siguientes y bajo el epgrafe precisamente Del
efecto de las obligaciones, materia a la cual se refieren la mayor parte de los preceptos de
dicho ttulo, aunque limitados a las obligaciones contractuales.
Jurdicamente importa no confundir los efectos del contrato con los de la obligacin,
pues son cosas diversas.
Los efectos del contrato son justamente el conjunto de derechos y obligaciones que de
l emanan; desde el punto de vista del acreedor, los efectos de la obligacin son el conjunto
de derechos de que goza para obtener su cumplimiento, y desde el punto de vista del
deudor, la necesidad jurdica en que se encuentra de cumplirla (N. 573 y sigtes.).

2 2
V V a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . I IV V, , p pa ag g. . 1 1 , , N N. . 1 11 1 y y l lo os s s si ig gu ui ie en nt te es s a al ll lo os s t to od do os s d de e l la a R RD DJ J, , 1 1s s. . 1 15 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 1 5 5, , 1 1 , , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 3 32 23 3, , 1 18 8, , s se ec c. . 1 1
p pa ag g. . 4 44 46 6, , 1 19 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 6 68 8, , 2 21 1, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 52 2, , 2 23 3, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 9 99 9, , 2 24 4, , s se ec c. . V V, , p pa ag g. . 6 6 8 8, , 2 28 8, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 6 6, , 3 35 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 29 92 2, , 5 51 1, , s se ec c, , 1 1 p pa ag g, ,
3 39 90 0, , 5 52 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 12 20 0, , 5 53 3, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 11 12 2, , 5 54 4, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 21 15 5: : 5 59 9, , s se ec c 1 1 p pa ag gs s, , 2 2 5 5 y y 3 32 26 6, , 6 60 0, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 12 21 1, , 6 61 1, , s se ec c. . 1 1 p pa ag gs s. . 1 12 21 1 2 28 85 5, ,
6 64 4, , 1 1 1 11 1, , p pa ag g. . 2 25 55 5, , 0 0, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 4 4, , e et tc c. .
3 3
V V a as se e l lo os s a al ll lo os s c ci it ta ad do os s e en n l la a n no ot ta a 5 5. .
4 4
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 28 8, , s se ec c. . 1 1 p pa ag gs s 6 6 y y 6 61 1, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 25 58 8. .
1 1
El error del Cdigo tiene explicacin histrica, pues proviene del francs, que incurri
en igual equivocacin por seguir a Pothier.
9 96 6. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n d de e l lo os s e ef fe ec ct to os s d de el l c co on nt tr ra at to o. .
Dos son fundamentalmente los preceptos referentes a los efectos del contrato en el
Ttulo XII los Arts. 1.545 y 1.546.
Este ltimo lo vimos al hablar de la interpretacin del contrato (N. 93), y establece
que los contratos obligan no solo a lo que ellos expresan, sino a las cosas que le pertenecen
por su naturaleza, la ley o la costumbre, y todo ello como derivado del principio de que los
contratos deben ejecutarse de buena fe. Es un principio que sealan la mayor parte de los
Cdigos, pero sin fijar su significacin ni la sancin a su infraccin.
El Art. 1.545, por su parte, dispone: todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales. El precepto recoge su inspiracin en el Art. 1.134 del Cdigo francs, que
no asimila el contrato a la ley, pero le da la fuerza de ley entre aquellos que lo han hecho.
Ya sealbamos que el contrato no es ley ni en el sentido formal de la definicin del
Art. 12 del Cdigo ni aun en su sentido material, ya que el propio precepto seala el efecto
relativo del contrato (N. 107). Lo que ha querido decir nuestro Cdigo es lo mismo que el
francs: el contrato tiene tanta fuerza obligatoria como la ley, y en consecuencia debe
cumplirse tal como ella debe acatarse.
El precepto citado consagra, en unin de otras disposiciones, el principio de la libre
contratacin o autonoma de la voluntad, que estudiaremos en la seccin siguiente. Luego
en otra, hablaremos de la ya sealada fuerza obligatoria del contrato. La seccin sptima
estar destinada al efecto relativo del contrato.
La extincin del contrato a que tambin se refiere el precepto, se ver en la ltima
seccin de este captulo.
Antes de pasar al examen de los efectos del contrato, liaremos dos advertencias: la una,
que en nuestro pas no produce por s solo el contrato efectos reales, esto es, no sirve para
transferir el dominio ni otros derechos reales, si no media adems un modo de adquirir (No
84), y la otra, que los contratos bilaterales tienen efectos propios muy especiales, que irn
apareciendo a lo largo de esta obra (N. 60).
S Se ec cc ci i n n Q Qu ui in nt ta a
A AU UT TO ON NO OM M A A D DE E L LA A V VO OL LU UN NT TA AD D
9 97 7. . A Au ut to on no om m a a d de e l la a v vo ol lu un nt ta ad d y y l li ib br re e c co on nt tr ra at ta ac ci i n n. .
Estas dos expresiones suelen usarse indistintamente, aunque la ltima da la impresin
de restringir el principio a los contratos, en circunstancias que rige en todo el derecho
patrimonial, y as las partes, de comn acuerdo, podrn regular a su arbitrio y al margen de
las normas legales la responsabilidad proveniente de un hecho ilcito, e incluso pueden
disponer de ciertas normas del proceso.
Naturalmente que donde campea mejor por sus fueros y es ms rica en consecuencias
jurdicas esta doctrina es en los contratos y dems convenciones.
Tengamos presente en todo caso la advertencia.
2 2
9 98 8. . O Or ri ig ge en n y y d de es sa ar rr ro ol ll lo o. .
Aun cuando en Roma no alcanz un desarrollo tan marcado como en el siglo XIX, ya
el principio que comentamos presidi en gran medida el derecho patrimonial romano,
trabado por el formalismo y la carencia de accin de ciertos pactos, barreras que al ser
derribadas por los canonistas, permitieron, al unirse con las ideas racionalistas del siglo
XVIII, el auge de la autonoma de la voluntad como idea rectora en la contratacin.
En efecto, de acuerdo a las doctrinas racionalistas, la voluntad humana es la fuente de
todo el derecho, ya sea directamente a travs del contrato, ya sea indirectamente por
intermedio de la ley, expresin de la voluntad general. Si la voluntad es la generadora de
todo debe permitrsele libremente su creacin. En apoyo de la tesis se agregaba que siendo
todos los seres humanos libres e iguales por naturaleza, lo que ellos acuerden es lo ms
conveniente para las partes y para la sociedad, pues permite el libre despliegue de las
facultades individuales, y al mismo tiempo lo ms equitativo, pues ser el resultado de la
composicin de sus propios intereses.
Favorecedora de la celeridad de los negocios, esta doctrina coincidi con los intereses
econmicos en surgimiento, y de ah que fuera ampliamente acogida por las legislaciones
del siglo pasado, entre ellas la nuestra.
9 99 9. . L La a a au ut to on no om m a a d de e l la a v vo ol lu un nt ta ad d e en n n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n. .
Como decamos, los Cdigos Civil y de Comercio, dictados en pleno auge
internacional del principio que comentamos, lo recogen integralmente.
Varias disposiciones constituyen una aplicacin directa de l, pero, an ms all de los
preceptos, todo el sistema de ambas legislaciones se inspira en la libertad de los individuos
para regular sus propias relaciones jurdicas sin la intervencin del legislador.
La norma fundamental es el ya citado Art. 1.545 que otorga fuerza de ley a los
contratos; en el mismo sentido van encaminados los Arts. 1.444 y 1.546, tambin ya
referidos, que consagran la existencia de leyes supletorias que reglamentan los contratos
slo a falta de estipulacin de las partes y la facultad de stas de modificar los efectos
normales del acto jurdico. Tambin el Art. 12, ya que permite libremente a las partes
renunciar los derechos que se les confieren, siempre que miren a su solo inters y no est
prohibida la renuncia; el mismo Art. 1560 que da primaca a la voluntad de los contratantes
en la interpretacin de la convencin; el Art. 22 de la Ley de Efectos Retroactivos de las
leyes de 1861, que sujeta los contratos a la ley vigente al tiempo de su celebracin (N.
104); el Art. 1.567, que permite a las partes extinguir -y por ende modificar- de comn
acuerdo toda clase de obligaciones, etc.
1 10 00 0. . A Al lc ca an nc ce e d de e l la a a au ut to on no om m a a d de e l la a v vo ol lu un nt ta ad d. .
Tal como lo dijimos en el nmero anterior, la autonoma de la voluntad se traduce en
trminos generales en un solo postulado: los individuos son libres para regular sus
relaciones jurdicas sin la intervencin del legislador, sin otra limitacin que no pueden ir
contra ley imperativa o prohibitiva, el orden pblico y las buenas costumbres.
75

Estos ltimos son los lmites de la autonoma de la voluntad, pero advirtamos que en
materia patrimonial las leyes imperativas y prohibitivas constituan la excepcin; por regla
general, ellas eran meramente supletorias de la intencin de las partes. Las buenas

5 5
P Po or r e el ll lo o s se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e l la as s p pa ar rt te es s p pu ue ed de en n o ot to or rg ga ar r t to od do o a ac ct to o j ju ur r d di ic co o q qu ue e n no o a ay ya a c co on nt tr ra a l la a l le ey y, , e el l o or rd de en n p p b bl li ic co o y y l la as s b bu ue en na as s
c co os st tu um mb br re es s, , s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n R RD DJ J, , 1 1. . 3 32 2, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 3 39 9. .
3 3
costumbres y el orden pblico son conceptos elsticos que permiten a los tribunales
controlar los desbordes de una libertad exagerada.
La autonoma de la voluntad invade tambin, aunque slo parcialmente, la porcin
patrimonial del Derecho de Familia, quedando al margen lo no pecuniario que, en general,
se gobierna por leyes imperativas e inderogables por las partes.
Aun en Derecho Procesal, aunque en forma muy imprecisa, se acept la libertad de las
partes para regular sus procesos; desde luego, se admite que la mayora de los asuntos sean
substrados al conocimiento de los tribunales y compuestos por las partes mediante una
transaccin o a travs de rbitros. En cuanto a los procesos mismos, slo la doctrina
moderna ha distinguido claramente qu porcin es en ellos disponible por las partes, y
cundo no lo es. Sin embargo, siempre se reconocieron limitaciones, como por ejemplo en
los procesos en que hay intereses sociales comprometidos, como de nulidad de matrimonio,
divorcio, etc. Igualmente, es la ley la que establece los ttulos ejecutivos, y por ello se ha
resuelto que las partes no pueden otorgar tal calidad.
76

El principio de la autonoma de la voluntad puede a su vez desglosarse en varios
postulados, de los cuales los principales son:
1. Las partes pueden crear libremente todas las relaciones jurdicas entre ellas que
estimen pertinentes, de donde arrancan su origen los contratos innominados (N. 82);
2. Nadie puede ser obligado a contratar contra su voluntad; no hay obligacin de
ofrecer y quien recibe una oferta puede a su arbitrio aceptarla o rechazarla, y si opta por
este ltimo camino, ello no le acarrea responsabilidad de ninguna especie;
3. Las partes son libres para atribuir a los contratos celebrados los efectos que estimen
pertinentes, ya que las reglas del legislador son, en general, meramente supletorias de su
voluntad y pueden los contratantes derogarlas a su arbitrio;
77

4. Los interesados pueden modificar de comn acuerdo los contratos celebrados y sus
efectos y dejarlos sin efecto, como lo declara el propio Art. 1.545; a la inversa, por regla
general, la voluntad unilateral de una de las partes no puede alterar ni extinguir lo pactado
(N' 163);
5. La voluntad de las partes es lo que determina el contenido del contrato, de manera
que en su interpretacin se atiende fundamentalmente a su intencin: Art. 1.560 (N. 90);
6. Lo convenido por las partes es intangible, y en principio no puede ser alterado por
la va legal ni judicial (N. 104 y 105).
1 10 01 1. . D De ec cl li in na ac ci i n n d de e l la a a au ut to on no om m a a d de e l la a v vo ol lu un nt ta ad d. .
Como decamos, los aspectos extremos del principio que estudiamos nunca lograron
imponerse, y siempre existi un control del mismo, lo que no impidi, sin embargo,
totalmente sus abusos.
Por ello fue atacado por las ideas socialistas del siglo pasado. Desde luego se rechaz
el postulado de que la voluntad fuere la fuente generadora de todo el derecho, sino ms bien
el instrumento con que los individuos actan en la vida jurdica, La prctica bien demostr
que muy lejos de realizar la equidad y la justicia, permite la ventaja del poderoso sobre el
dbil.
Las crisis econmicas y blicas y su derivado, el intervencionismo estatal, han influido
igualmente en la limitacin de la autonoma de la voluntad, como se dir a continuacin.

6 6
R RD DJ J, , 1 1s s. . 1 19 9, , s se ec c, , 1 1 p pa ag g. . 6 6 , , y y 2 29 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 3 30 00 0. .

A As s s se e h ha a r re es su ue el lt to o: : R RD DJ J, , 1 1. . 5 52 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 1 13 34 4. .
4 4
Pero debemos advertir que restringida y todo sigue siendo el principio rector en la
contratacin, slo que se le han aumentado sus excepciones, de manera que all donde no
haya expresamente el legislador estrechado su alcance, mxime en legislaciones como la
nuestra en que permanecen intocados sus postulados bsicos, debe aplicrselo en todo su
vigor.
Tambin el intervencionismo en los contratos ha sido criticado, pues la exagerada
reglamentacin limita la iniciativa individual, complica los negocios y no ha sido siempre
feliz protegiendo al ms dbil sino al que tiene ms medios de presin poltica y electoral.
Por ello, autores como Josserand propugnan el retorno a la libre contratacin.
En este momento existe un marcado equilibrio entre ambas posiciones: se reconoce la
validez general del principio, con mayores limitaciones de orden general, y se le exceptan
una serie de contratos en que militan factores sociales, econmicos, familiares, etc., para su
restriccin.
Estas limitaciones irn apareciendo en nuestro estudio, y volveremos sobre ellas en la
seccin siguiente; sealemos s que inciden fundamentalmente en los siguientes aspectos:
1. Mayor ampliacin del concepto de orden pblico; en muchos contratos como del
trabajo, arrendamiento, etc, se establece la irrenunciabilidad de los derechos conferidos por
las leyes.
Nuestra Corte Suprema ha tenido oportunidad de destacar esta nueva concepcin
ampliada del orden pblico en materias econmicas, especialmente con referencia a las
leyes monetarias,
78
y que limita la voluntad de las partes tanto en el otorgamiento como en
el cumplimiento de los contratos;
2. Paralelamente se desarrollan instituciones destinadas a controlar el equilibrio
econmico de los contratos, mediante la lesin referida no como en nuestra legislacin a
contados actos, sino que en general a todo contrato conmutativo, y a la imprevisin (N.
852), y a moralizarles;
3. Se reconoce la posibilidad de que tina persona resulte obligada contractualmente, a
pesar de su voluntad y obligada a contratar en contra de ella, como ocurre en los contratos
colectivos (N. 80) y forzosos (N. 78) .
79

4. La reglamentacin imperativa de diferentes aspectos de numerosos contratos,
fijndose precios, rentas, terminacin y otras condiciones de ellos, lo que ha afectado
principalmente al contrato del trabajo, a la compraventa de productos de primera necesidad
o consumo habitual, al arrendamiento de predios urbanos y rsticos, etctera.

8 8
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , s se en nt te en nc ci ia as s d de e l la a R RD DJ J, , 1 1s s. . 4 46 6, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 9 91 1 , , 6 60 0, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 16 69 9, , 6 61 1, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 28 88 8, , y y 6 66 6, , s se ec c, , V V, , p pa ag g, , 2 20 08 8. . L Ln n
e es st ta a l lt ti im ma a, , s se e h ha ab bl la a d de e p pr ri in nc ci ip pi io os s d de e o or rd de en n s so oc ci ia al l' ', ,
9 9
L Lx xi is st t a a u un n c ca as so o t t p pi ic co o e en n n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n, , e en n e el l D Dl lL L N N 9 9 d de e R Re e o or rm ma a A Ag gr ra ar ri ia a d de e 1 15 5 d de e e en ne er ro o d de e 1 19 96 68 8, , p pu ub bl li ic ca ad do o e en n e el l D Di ia ar ri io o O O i ic ci ia al l
c cl le el l 2 20 0 d de el l m mi is sm mo o m me es s, , h ho oy y d de er ro og ga ad do o, , c cu uy yo o a ar rt t. . 1 14 4 o ob bl li ig ga ab ba a a al l p pr ro op pi ie et ta ar ri io o c cl le e u un n p pr re ed di io o r r s st ti ic co o a ar rr re en nd da ar rl lo o 9 9 t tr ra an ns s e er ri ir rl lo o p pr re e e er re en nt te em me en nt te e a al l
a ar rr re en nd da at ta ar ri io o, , p pe er rs so on na a n na at tu ur ra al l, , s si i e es st te e s se e i in nt te er re es sa ab ba a e en n a ad dq qu ui ir ri ir rl lo o, , y y e en n c ca as so o d de e d de es sa ac cu ue er rd do o e en n e el l p pr re ec ci io o y y o or rm ma a d de e p pa ag go o, , e el ll lo os s e er ra an n i ij ja ad do os s p po or r e el l
1 1r ri ib bu un na al l A Ag gr ra ar ri io o P Pr ro o i in nc ci ia al l q qu ue e c co or rr re es sp po on nd d a a a a l la a u ub bi ic ca ac ci i n n d de el l p pr re ed di io o. .
5 5
S Se ec cc ci i n n S Se ex xt ta a
L LA A F FU UE ER RZ ZA A O OB BL LI IG GA AT TO OR RI IA A D DE EL L C CO ON NT TR RA AT TO O
1 10 02 2. . C Co on nc ce ep pt to o. .
Al sealar el concepto de obligacin, destacamos la fuerza obligatoria del vinculo, que
por ser jurdico se encuentra amparado por la autoridad que protege al acreedor si exige el
cumplimiento.
El adquiere un mayor vigor an en el contrato, pues el deudor ha consentido en
obligarse, pero tengamos presente que todo cuanto se diga en esta seccin vale, con las
mutaciones correspondientes para toda obligacin.
Tal es la importancia que el legislador asigna a la fuerza obligatoria del contrato que
declar, segn hemos dicho, su categora de ley para las partes, lo cual, aun cuando no est
dicho, vale para toda convencin.
Con esto se significa que el deudor no puede eximirse del cumplimiento literal de la
obligacin, sino por mutuo acuerdo con el acreedor, o por causales legales previstas y
existentes al tiempo de la contratacin, como por ejemplo una de nulidad.
Es lo que se llama el principio de la seguridad del contrato; si las partes no tuvieren la
conviccin de que los contratos se cumplirn en todos los eventos posibles y supieran, en
cambio, que lo convenido est expuesto a toda clase de alternativas legales y judiciales, se
abstendran de contratar con las consecuencias imaginables, o convertiran la negociacin
jurdica en un juego especulativo. Moralmente el principio que comentamos, heredero de la
autonoma de la voluntad, encuentra su justificacin en el aforismo pacta sunt servanda,
la palabra debe cumplirse.
Como consecuencia de lo expuesto, quien no cumpla su obligacin puede ser
compulsivamente obligado a ello, y no puede excusar el cumplimiento sino por las causales
taxativamente enumeradas por la ley.
La seguridad en la contratacin ha venido a menos con la intervencin del legislador en
el rgimen de las convenciones de que hablbamos en la seccin anterior.
En los nmeros siguientes estudiaremos las limitaciones a la seguridad contractual, por
las partes, la ley y la justicia.
1 10 03 3. . I I. . M Mo od di if fi ic ca ac ci i n n y y d di is so ol lu uc ci i n n u un ni il la at te er ra al l d de el l c co on nt tr ra at to o. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
La seguridad en la contratacin ha tenido siempre limitaciones, pues si bien el
principio general es que toda modificacin y disolucin voluntaria del contrato deben
contar con el asentimiento unnime de quienes en l intervinieron, existen desde antiguo en
el Derecho excepciones a tal principio,
Y as, importa tina modificacin del contrato la cesin de crdito, porque aun contra la
voluntad del deudor se le puede cambiar el acreedor en la relacin obligacional.
80

Y en ciertos contratos, la voluntad unilateral de una de las partes les puede poner
trmino, como lo veremos al tratar la disolucin del contrato (NO 163); as ocurre en los de
duracin indeterminada, de trabajo y arrendamiento, por la va del desahucio, derechos que
las leyes recientes han limitado respecto del patrn o empleador y el arrendador, y en
ciertos contratos intuito personae: mandato, sociedad, etctera.

8 80 0
A Al l t tr ra at ta ar r d de e l lo os s c co on nt tr ra at to os s d de eb be er r a am mo os s e es st tu ud di ia ar r t to od da as s l la as s m mo od di i i ic ca ac ci io on ne es s q qu ue e e es st to os s p pu ue ed de en n e ex xp pe er ri im me en nt ta ar r, , p pe er ro o p pr re e e er ri im mo os s h ha ac ce er rl lo o e en n l la a
P Pa ar rt te e V V, , d do on nd de e a ag gr ru up pa am mo os s t to od da as s l la as s m mo od di i i ic ca ac ci io on ne es s o ob bj je et ti i a as s y y s su ub bj je et ti i a as s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
6 6
1 10 04 4. . I II I. . M Mo od di if fi ic ca ac ci io on ne es s l le eg ga al le es s. .
En principio la ley modificatoria del rgimen contractual no afecta a las convenciones
celebradas con anterioridad, de acuerdo al Art. 22 de la Ley de Efecto Retroactivo de las
Leyes, ya citado.
Segn el precepto en todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al
tiempo de su celebracin, con dos excepciones: la primera referente al modo de reclamar en
juicio los derechos que resultaren de ellos, excepcin plenamente justificada porque las
leyes procesales rigen in actum (Art. 24 de la misma ley), y las que sealen penas para el
caso de infraccin de lo estipulado en los contratos, pues el incumplimiento ser castigado
con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.
En consecuencia, ninguna ley posterior puede afectar, con las salvedades sealadas, la
fuerza obligatoria del contrato, y para que lo hiciere se requerira que la ley nueva
expresamente diera efecto retroactivo a sus disposiciones.
Aun as, porque la Corte Suprema ha erigido una valla contra algunas de estas leyes
retroactivas a que tan aficionado es el legislador contemporneo. De acuerdo a la tesis de
nuestro ms alto tribunal sobre los crditos, segn el Art. 583, hay una especie de
propiedad que queda, en consecuencia, protegida por la garanta del antiguo Art. 10, N. 10
de la Constitucin Poltica del Estado (hoy Art. 19, N. 24 de la actual Constitucin), de
manera que si la ley con efecto retroactivo llega a privar a alguna de las partes de su
derecho patrimonial, de crdito, infringira el mencionado precepto constitucional y habra
lugar a declararla inaplicable.
81
Es lo mismo que ha sostenido la Corte frente a los
contratos-leyes (N. 54).
Sin embargo, la misma Corte ha atenuado este principio cuando considera que est de
por medio el llamado orden pblico econmico (N. 101); de no ser as, para ser
consecuente consigo misma, habra debido declarar inaplicables todas las leyes restrictivas
de rentas de arrendamiento en cuanto pretendan afectar contratos vigentes a su dictacin.
En cambio, ha rechazado las inaplicabilidades en estos casos.
82

1 10 05 5. . I II II I. . M Mo od di if fi ic ca ac ci i n n J Ju ud di ic ci ia al l. .
Si el contrato se encuentra en cierto sentido protegido frente al propio legislador, con
mayor razn se rechaza que el juez pueda entrar a revisarlo por otras causales que las
previstas por la legislacin al tiempo de su celebracin.
En contra de la intervencin judicial se hacen militar todas las razones que, segn
hemos visto, defienden la seguridad contractual como esencial para el buen
desenvolvimiento de los negocios jurdicos.
Hay, sin embargo, una tendencia moderna a permitir la revisin de la economa del
contrato por la va judicial, lo cual est muy ligado con la teora de la imprevisin, que
analizaremos en el incumplimiento (N. 852).

8 81 1
L Ll l c ca as so o m ma as s r re ec ci ie en nt te em me en nt te e a al ll la ad do o, , c co on n i ir rm ma at to or ri io o d de e u un na a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a u un ni i o or rm me e, , u ue e e el l d de e l la a l le ey y N N. . 1 16 6. .6 62 21 1 d de e 1 1 d de e m ma ar rz zo o d de e 1 19 96 6
q qu ue e p pe er rm mi it ti i a a l lo os s a ad dq qu ui ir re en nt te es s d de e t te el le e i is so or re es s, , c cu uy ya a c co om mp pr ra a h ha ab b a an n e e e ec ct tu ua ad do o e en n u un na a p po oc ca a a an nt te er ri io or r a a e es st ta a l le ey y, , s so ol li ic ci it ta ar r l la a n nu ul li id da ad d a ab bs so ol lu ut ta a d de e l la a
o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e p pa ag ga ar r e el l p pr re ec ci io o e es st ti ip pu ul la ad do o e en n l la a p pa ar rt te e q qu ue e e ex xc ce ed d a a d de e l lo os s m ma ar rg ge en ne es s s se en na al la ad do os s p po or r l la a m mi is sm ma a l le ey y. . L La a C Co om me e d de ec cl la ar r l la a i in na ap pl li ic ca ab bi il li id da ad d
e en n s se en nt te en nc ci ia a d de e 2 21 1 d de e j ju un ni io o d de e 1 19 96 6 , , p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 6 64 4, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 19 98 8. . U Un n i in n o or rm me e e en n d de er re ec ch ho o s so ob br re e e el l m mi is sm mo o p pr ro ob bl le em ma a s se e p pu ub bl li ic ca a
e en n e el l m mi is sm mo o 1 1o om mo o d de e l la a R Re e i is st ta a, , P Pr ri im me er ra a P Pa ar rt te e, , p pa ag g. . 1 1, , b ba aj jo o l la a i ir rm ma a d de e l lo os s p pr ro o e es so or re es s S Sr re es s. . A A e el li in no o L Le e n n l lu ur rt ta ad do o y y l le er rn na an nd do o M Mu uj ji ic ca a
B Be ez za an ni il ll la a y y a a o or ra ab bl le e a a l la a t te es si is s d de e l la a C Co or rt te e. .
O Ot tr ra a s se en nt te en nc ci ia a e en n e el l m mi is sm mo o s se en nt ti id do o s se e p pu ub bl li ic ca a e en n l la a m mi is sm ma a R Re e i is st ta a y y 1 1o om mo o, , s se ec c. . 1 1- -1 1, , p pa ag g, , 2 21 13 3, , c co on n u un n i in n o or rm me e e en n D De er re ec ch ho o d de el l e ex x M Mi in ni is st tr ro o
d de e l la a C Co or rt te e S Su up pr re em ma a d do on n P Pe ed dr ro o S Si il l a a l le er rn na an nd de ez z, , p pu ub bl li ic ca ad do o e en n i ig gu ua al l t to om mo o y y r re e i is st ta a. . P Pr ri im me er ra a P Pa ar rt te e, , p pa ag g. . 1 12 23 3. .
P Po or r l lt ti im mo o d di ig ga am mo os s q qu ue e e es st ta a g ga ar ra an nt t a a s se e h ha a e ex xt te en nd di id do o a au un n a al l d de er re ec ch ho o d de e u us so o y y g go oc ce e d de el l a ar rr re en nd da at ta ar ri io o: : R RD DJ J, , 1 1. . 6 61 1, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 8 81 1. .
8 82 2
l la al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 4 46 6, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 28 83 3. .

Se ha sostenido por algunos autores la posibilidad de la revisin judicial en nuestro
pas, por aplicacin del Art. 1546, ya que los contratos deben ejecutarse de buena fe; se
dice que correspondera al juez ajustar el cumplimiento a la buena fe y la equidad para dar
ejecucin a dicho precepto; pero la verdad es que ste tiene su origen histrico en el Art.
1.134 del Cdigo francs: con esta declaracin se pretendi nicamente descartar la
distincin romana entre contratos de derecho estricto y de buena fe.
83

An ms, en el mismo Cdigo francs existe un caso de modificacin judicial del
contrato: la facultad que da al juez el Art. 1.244, inc. 2. para otorgar un plazo de gracia al
deudor para el cumplimiento, que nuestro Cdigo no recogi (N. 462).
Nada tiene, pues de extrao que nuestros tribunales hayan reconocido que no tienen
facultad para modificar los contratos.
84

Otro problema que ya hemos sealado anteriormente en relacin con este punto es si
procede el recurso de casacin en el fondo cuando los jueces de la instancia violan la
llamada ley del contrato.
85

En nuestro concepto, es evidente que el recurso no procede porque se haya violado una
ley, dado que as califica al contrato el Art. 1.545, sino que al privar a ste de su fuerza
obligatoria fuera de las causales legales, el vulnerado es el propio Art. 1.545 que otorga
dicho vigor y obligatoriedad. Lo que complica el problema es si la modificacin del
contrato se ha producido por la via de la interpretacin, que es, en principio, cuestin de
hecho de la causa (N. 94).
S Se ec cc ci i n n s s p pt ti im ma a
E EF FE EC CT TO OS S R RE EL LA AT TI IV VO OS S Y Y O OP PO ON NI IB BI IL LI ID DA AD D D DE EL L C CO ON NT TR RA AT TO O
1 10 06 6. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Hablar de los efectos relativos del contrato, es tanto como decir el contrato y los
terceros, entendiendo por tales a quienes no han intervenido en su celebracin.
Es sta una materia de las complejas si las hay por la dificultad en la formulacin de
reglas generales abarcadoras de todas las situaciones posibles, y porque suele confundirse
el efecto relativo del contrato con la oponibilidad de sus efectos a terceros, como se ver a
continuacin:
Para su desarrollo hemos optado por dividirlo en los siguientes prrafos:
Uno primero, destinado a los conceptos, y a sealar los alcances de la relatividad.
En sucesivos prrafos analizaremos las instituciones que se relacionan con la materia y
cuyo estudio aprovechamos de efectuar: contrato o estipulacin a favor de otro, promesa
del hecho ajeno, simulacin y contraescrituras;
Un quinto prrafo ser dedicado a la oponibilidad del contrato, y su contrapartida, la
inoponibilidad del mismo, y
En el ltimo, efectuaremos una sntesis a modo de conclusin.

8 83 3
S So ob br re e l la a e ej je ec cu uc ci i n n d de e l lo os s c co on nt tr ra at to os s c co on n b bu ue en na a e e, , a as se e e el l i in nt te er re es sa an nt te e a ar rt t c cu ul lo o d de e l le er rn na an nd do o l lu ue ey yo o, , L La a e ej je ec cu uc ci i n n d de e b bu ue en na a e e d de e l lo os s
c co on nt tr ra at to os s c co om mo o u un no o d de e l lo os s r re eq qu ui is si it to os s d de el l p pa ag go o R RD DJ J, , 1 1. . 5 55 5, , p pa ar rt te e 1 1 p pa ag g. . 9 95 5. .
8 84 4
R RD DJ J, , 1 1. . 2 23 3, , s se ec c. . 3 3 1 1 p pa ag g. . 4 42 23 3. .
8 85 5
V V a am me e e el l N N. . 9 94 4 y y l la a n no ot ta a 3 3. .
8 8
E EL L E EF FE EC CT TO O R RE EL LA AT TI IV VO O D DE EL L C CO ON NT TR RA AT TO O
El Art. 1.165 del Cdigo francs seal expresamente que las convenciones no surten
efectos sino entre las partes contratantes. No hay declaracin exactamente igual en nuestro
Cdigo, pero el Art. 1.545 lo seala de paso al decir que el contrato es una ley para los
contratantes Por lo dems, es ste un principio bsico y fundamental del derecho y
constituye un axioma jurdico indiscutible: res inter alio acta, aliis neque nocere neque
prodesse potest (que podramos vertir: las cosas hechas por unos, no perjudican ni
aprovechan a los dems). As, por lo dems, se ha fallado reiteradamente.
86

No es tampoco un principio limitado a los contratos, ni siquiera a las convenciones,
sino a todos los actos jurdicos, y aun a ciertos actos de autoridad como son las sentencias
(Art. 3. el efecto de cosa juzgada se refiere nicamente a las partes que han intervenido en
el pleito. Slo la ley y otros actos de autoridad expresamente autorizados por el
ordenamiento jurdico: decreto, reglamento, etc., pueden ser de efectos generales.
El efecto relativo del contrato consiste, pues, en que l afecta nicamente a las partes
contratantes y no a aquellos que no han intervenido en su celebracin.
1 10 08 8. . E Ef fe ec ct to os s d de el l c co on nt tr ra at to o y y e ex xi is st te en nc ci ia a d de e t ta al le es s e ef fe ec ct to os s. .
Conviene precisar exactamente qu significa que el contrato produzca efectos relativos.
Quiere ello decir que los efectos del contrato, esto es, los derechos y obligaciones
emanados de l slo pertenecen a las partes; nicarnente ellas adquieren la calidad de
acreedor y deudor, y en consecuencia pueden exigir el cumplimiento y estn obligadas a l,
respectivamente.
En tal sentido el contrato produce efectos relativos, pero es muy distinta la situacin en
cuanto a la existencia misma del contrato y de sus efectos, esto es, de los derechos y
obligaciones generados por l. El contrato crea un status jurdico, la mayor parte de las
veces de carcter econmico, con un desplazamiento de bienes de un patrimonio a otro,
Este estado jurdico no puede ser, por regla general, desconocido por los terceros ajenos a
l; stos no pueden negar la existencia del contrato ni sus efectos, y en tal sentido les
afectan (N. 148).
Planiol y Ripert efectan un distingo entre efectos relativos y absolutos del contrato.
Este es, por regla general, de efectos relativos, segn decamos, en cuanto a otorgar la
calidad de acreedor y deudor, pero produce efectos absolutos respecto a la situacin jurdica
creada por l.
Ms o menos lo mismo se expresa por otros autores, efectuando la distincin entre el
vnculo jurdico creado por el contrato y su oponibilidad. El contrato, como todas las dems
obligaciones y crditos, no vincula sino a las partes, ya que generalmente los terceros ni
pueden exigir el cumplimiento ni estn obligados a hacerlo; es lo mismo que expresan
Planiol y Ripert: el contrato no otorga la calidad de acreedor y deudor sino a las partes.
Pero frente a los terceros, el contrato es oponible, por regla general, al igual que los
derechos reales: nadie puede desconocer la existencia del crdito y obligacin a que da
lugar, lo que es ms o menos lo mismo que decir que en este sentido el contrato produce
efectos absolutos.

8 86 6
V V a as se e R Re ep p. ., , 1 1. . I IV V, , 2 2 e ed di ic ci i n n, , p pa ag g. . 1 16 6 , , N N- - 9 9. .
9 9
1 10 09 9. . P Pa ar rt te es s y y t te er rc ce er ro os s. .
Si en cuanto al otorgamiento de los derechos y obligaciones que genera el contrato,
slo afecta, por regla general, a las partes y no a los terceros, interesa precisar quines
invisten en l una y otra categora.
Son partes en un contrato quienes han concurrido a su celebracin, personalmente o
por intermedio de un representante legal o convencional. Todas las dems personas son
terceros, definicin negativa inevitable, pues no hay otra forma de involucrarlos.
Sin embargo, la situacin no es igual para todos los terceros, y para precisarlos es
necesario distinguir los siguientes casos:
1. Del sucesor o causahabiente a ttulo universal;
2. Del causahabiente a ttulo singular:
3. Del contrato colectivo;
4. De los acreedores de las partes;
5. De los terceros a cuyo favor se establece un derecho en el contrato (estipulacin a
favor de otro);
6. De los terceros por cuya cuenta se promete una obligacin (promesa del hecho
ajeno);
7. Del tercero sobre cuyo patrimonio se ha celebrado un contrato, y
8. Del tercero en cuyo perjuicio se ha celebrado un contrato.
En los nmeros siguientes analizaremos todas estas situaciones, aun cuando, como
queda dicho, algunas de ellas las dejaremos para los prrafos siguientes; de todos modos,
con las debidas referencias quedar el cuadro completo de los casos en que el tercero se ve
afectado o tiene inters en un contrato ajeno.
Estos terceros reciben el nombre de relativos, por oposicin a los absolutos, a quienes
en nada afecta el contrato ni sus estipulaciones.
1 11 10 0. . I I. . S Su uc ce es so or re es s o o c ca au us sa a h ha ab bi ie en nt te es s a a t t t tu ul lo o u un ni iv ve er rs sa al l. .
El contrato afecta en todos sentidos a los herederos del causante, quienes, en nuestro
derecho, son sus nicos sucesores o causa habientes a ttulo universal.
En nuestro Cdigo no puede decirse que los herederos sean terceros extraos al
contrato, pues est inspirado en la doctrina clsica de que ellos son los continuadores de la
persona del difunto. Como lo dice el Cdigo francs, el que contrata para s, contrata
tambin para sus herederos (Art. 1.122). Sin utilizar las mismas expresiones, dispone igual
nuestro Art. 1.097: los asignatarios a ttulo universal (herederos) representan la persona
del testador para sucederte en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Como lo destaca el precepto, el principio tiene una excepcin: si bien, por regla
general, a los herederos se transmite la calidad de acreedor o deudor que tena el causante
en cualquier relacin obligacional, el contrato no se traspasa a los asignatarios a ttulo
universal si los derechos y obligaciones emanados de l son intransmisibles (N. 1.042), lo
que ocurre generalmente en los contratos intuito personae, verbi gracia, mandato que,
normalmente, se extingue por la muerte de cualquiera de las partes.
1 11 11 1. . I II I. . S Su uc ce es so or re es s o o c ca au us sa a h ha ab bi ie en nt te es s a a t t t tu ul lo o s si in ng gu ul la ar r. .
Son sucesores o causa habientes a ttulo singular de una persona, aquellos que han
adquirido de sta un bien o una relacin jurdica determinados, como por ejemplo, el
8 80 0
legatario que sucede al causante en el bien legado, el donatario respecto al objeto donado,
el comprador en cuanto 2t la cosa comprada, etc.
Se presenta si aqu el problema de precisar si a estos terceros afectan los contratos
celebrados por su causante, pues es difcil resumir en reglas generales las mltiples
situaciones que pueden darse. Creemos que son bastante exactas en todo caso las siguientes
cuatro reglas:
1. El causa habiente a ttulo singular no se ve nunca afectado por los actos ejecutados
y los contratos celebrados por el causante respecto de otros bienes de su patrimonio; solo
puede ser eventualmente alcanzado por los celebrados en relacin al bien o relacin jurdica
determinados de que se trata;
2. En cuanto a stos, la regla general es igualmente que no afectan al sucesor a ttulo
singular;
3. Sin embargo, le empezarn en los casos en que la ley expresamente lo determine
as, segn diremos en el nmero siguiente, y
4. A falta de ley que resuelva positiva o negativamente el punto, aparece en toda su
intensidad la ya sealada dificultad para establecer reglas generales. Hay quienes pretenden
fijarla diciendo que el tercero se beneficia de los derechos adquiridos por el causante sobre
la cosa; otros expresan nis o menos lo mismo, aseverando que en todo cuanto lo beneficie,
el tercero adquirente a ttulo singular tiene facultad para apropiarse de los contratos del
causante sobre la cosa, y viceversa, no le afectan en la parte en que lo perjudiquen.
Tambin se ha formulado esta regla general sosteniendo que el causahabiente a ttulo
singular se ve afectado por los contratos del causante que dicen relacin con el fin
econmico a que normalmente est destinada la cosa y atendiendo al cual es indispensable
que este tercero adquiera la calidad de acreedor o deudor.
El problema ha de resolverse en cada caso particular de acuerdo a uno de los criterios
sealados.
En los nmeros siguientes citaremos por va ejemplar algunas situaciones previstas por
la ley, y sealaremos el vaco grave de nuestra legislacin en materia de traspaso de
universalidades de hecho.
1 11 12 2. . A A. . C Co on nt tr ra at to os s q qu ue e p po or r d di is sp po os si ic ci i n n d de e l le ey y a af fe ec ct ta an n a al l s su uc ce es so or r a a t t t tu ul lo o s si in ng gu ul la ar r. .
Como dejamos establecido, citaremos algunos ejemplos de disposicin legal que hacen
cargar al sucesor a ttulo singular con contratos de su causante, para permitir establecer el
criterio que se sigue en la materia:
1. Arrendamientos.
Si se transfiere una cosa que se encuentra arrendada a un tercero, hay casos en que el
adquirente debe respetar los arriendos celebrados por el anterior propietario; ello ocurre,
dicho en trminos muy generales, cuando el arrendamiento constaba por escritura pblica
(Art, 1.962). El sucesor a titulo singular se ve afectado por los contratos de su causante,
pues pasa a ser acreedor de la renta de arrendamiento y dems obligaciones del arrendatario
y deudor de la obligacin de mantener a ste en el goce pacfico de la cosa arrendada, y
dems deberes del arrendador.
Igualmente, segn el Art. -192, el usufructuario est obligado a respetar los arriendos
de la cosa fructuaria, contratados por el propietario antes de la constitucin del usufructo.
Tambin, segn veremos en el N. 500, producida la resolucin. verbi gracia, de una
compraventa por no pago del precio, queda sin efecto el contrato y la cosa vendida vuelve a
8 81 1
poder del vendedor, quien, sin embargo, est obligado a respetar los actos de
administracin efectuados por el comprador, y entre ellos los arriendos poi ste celebrados.
Finalmente, la nueva legislacin impone tambin obligaciones al adquirente de
inmuebles de respetar los arriendos existentes en ellos, cuando menos por ciertos plazos
bastante extensos.
87

En cambio, si, por ejemplo, se compra un inmueble y el vendedor adeuda a un
contratista alguna suma por reparaciones en l efectuadas, esta deuda no afectar al
adquirente, quien no pasa a ser deudor del contratista.
2. Seguros.
De acuerdo a los Arts. 530 y 531 del Cdigo de Comercio, por regla general el
adquirente a ttulo universal o singular de la cosa asegurada, se beneficia de los seguros
contratados a favor de ella, y, en consecuencia, pasa a ser deudor de la obligacin de pagar
la prima y acreedor de la indemnizacin, si hubiera lugar a ella.
1 11 13 3. . B B. . T Tr ra as sp pa as so o d de e u un ni iv ve er rs sa al li id da ad de es s. .
Nuestra legislacin, muy influenciada por la teora del patrimonio atributo de la
personalidad (N. 3), reconoce nicamente esta universalidad jurdica, intransferible por
acto entre vivos y que slo puede ser adquirida a ttulo universal por herencia. En tal evento
la regla general es que el asignatario a ttulo universal pase a ocupar el lugar jurdico del
causante y se le transmitan todos sus derechos y obligaciones. A su vez, el heredero puede
ceder su derecho de herencia y en tal caso traspasa tambin una universalidad jurdica,
formada por toda la herencia o una cuota de ella. Nada de extrao tiene entonces que pasen
al cesionario todas las relaciones jurdicas comprendidas en la sucesin, pues reemplaza
jurdicamente al heredero cedente (N` 1.079).
Nada semejante ocurre, en cambio, con las llamadas universalidades de hecho, dando
lugar a serios problemas en la enajenacin de establecimientos comerciales, industriales,
mineros, etc. Para esta enajenacin no existe en nuestro Derecho una reglamentacin
especfica, y, en consecuencia, cada uno de los elementos comprendidos en ella, siguen
desempeando su mismo rol jurdico, y su transferencia, sujeta a las reglas que le son
propias; los crditos debern traspasarse al adquirente por la va de la cesin de derechos, y
las obligaciones, por los medios imperfectos que establece la legislacin.
La tendencia actual en stas, en cambio, es darle el tratamiento que merecen a los
traspasos de universalidades, segn volveremos a insistir en la parte destinada a las
modificaciones subjetivas de crditos y obligaciones (N 1.158).
88

8 8
V V a as se e N N. . 1 1. . 1 16 66 6. .
8 88 8
l le em mo os s q qu ue er ri id do o l ll la am ma ar r l la a a at te en nc ci i n n s so ob br re e e es st te e p pu un nt to o, , p pu ue es s e en n l la a l le eg gi is sl la ac ci i n n u un ni i e er rs sa al l s se e e en nc cu ue en nt tr ra a e en n p pl le en no o d de es sa ar rr ro ol ll lo o l la a t te eo or r a a d de e l la a
L Lm mp pr re es sa a, , c co or rr ro o u un n e en nt te e j ju ur r d di ic co o d di is st ti in nt to o d de e l la a p pe er rs so on na a n na at tu ur ra al l o o j ju ur r d di ic ca a q qu ue e e es s s su u p pr ro op pi ie et ta ar ri ia a, , y y e en n q qu ue e d de eb be e e en nc co on nt tr ra ar r s su u s so ol lu uc ci i n n l l g gi ic ca a e el l
p pr ro ob bl le em ma a e es sb bo oz za ad do o. .
L Ll l D De er re ec ch ho o d de e l la a L Lm mp pr re es sa a i in n a ad de e t to od do o e el l s si is st te em ma a j ju ur r d di ic co o, , c co om mo o l lo o h ha a h he ec ch ho o c co on n l la a L Lc co on no om m a a, , p po or r s su u e en no or rm me e d de es sa ar rr ro ol ll lo o a al lc ca an nz za ad do o e en n e el l
p pr re es se en nt te e s si ig gl lo o y y s su u t tr re em me en nd da a s si ig gn ni i i ic ca ac ci i n n e en n l la a i id da a d de e l lo os s p pu ue eb bl lo os s. . P Pu ue ed de e a ap pr re ec ci ia ar rs se e c c m mo o e en nt tr re e n no os so ot tr ro os s e en n l la as s d di i e er rs sa a, , l le e e es s d d, , i in nt te er r e en nc ci i n n
e ec co on n m mi ic ca a d di ic ct ta ad da as s e en n l lo os s l lt ti im mo os s a an no os s, , e el l l le eg gi is sl la ad do or r c co or rr ri ie en nt te em me en nt te e s se e r re e i ie er re e a a l la a L Lm mp pr re es sa a , , s si in n q qu ue e e ex xi is st ta a n no o c co on nc ce ep pt to o u un ni it ta ar ri io o d de e l la a
m mi is sm ma a. .
L Ln n e el l C C d di ig go o a al le em ma an n y y l le eg gi is sl la ac ci io on ne es s p po or r l l i in ns sp pi ir ra ad da as s h ha ay y e es sb bo oz zo os s d de e s so ol lu uc ci i n n a al l p pr ro ob bl le em ma a, , y y e el l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o d de e 1 19 94 42 2 l lo o a a r ro on nt ta a
d di ir re ec ct ta am me en nt te e, , e en n e es sp pe ec ci ia al l e en n e el l 1 1i it tu ul lo o 1 11 1 d de el l L Li ib br ro o V V, , p pe er ro o s si in n q qu ue e p pu ue ed da a d de ec ci ir rs se e q qu ue e n ni i e en n l la a d do oc ct tr ri in na a n ni i l le eg gi is sl la ac ci i n n c co om mp pa ar ra ad da as s e ex xi is st ta a u un na a
t te eo or r a a p pl le en na am me en nt te e e el la ab bo or ra ad da a a al l r re es sp pe ec ct to o. . , ,V V a as se e S Se er rg gi io o l lu ue en nz za al li id da a P Pu uc ch hc ca a C Co on nc ce ep pt to o j ju ur r d di ic co o d de e l la a L Lm mp pr re es sa a y y s su u r re el la ac ci i n n c co on n o ot tr ra as s i ig gu ur ra as s d de el l
D De er re ec ch ho o, , p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a R RD DJ J, , 1 1o om mo o 6 64 4, , P Pr ri im me er ra a P Pa ar rt te e, , p pa ag g. . 3 39 9, , y y M Me es ss si in nc co o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . I II I, , p pa ag gs s. . 1 19 95 5 y y s si ig gt te es s, , U Un n a al ll lo o i in nt te er re es sa an nt te e a al l
r re es sp pe ec ct to o q qu ue e a ap pl li ic ca a e en n n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n l la a t te eo or r a a d de e l la a L Lm mp pr re es sa a, , e en n R RD DJ J, , 1 1 6 66 6, , s se ec c. . 3 3 p pa ag g. . 2 22 2, ,. .
D De e a ah h q qu ue e e en n n nu ue es st tr ro o p pa a s s, , c co om mo o e en n l la a m ma ay yo or r a a, , j ju ur r d di ic ca am me en nt te e s se e c co on n u un nd de en n l la a L Lm mp pr re es sa a y y l la a p pe er rs so on na a n na at tu ur ra al l o o j ju ur r d di ic ca a q qu ue e e es s s si ir r
p pr ro op pi ie et ta ar ri ia a, , s si i e es s e et tc c u un na a s so oc ci ie ed da ad d, , p po or r l la a p pe er rs so on na al li id da ad d j ju ur r d di ic ca a d de e s st ta a q qu ue e t te e o ot to or rg ga a p pa at tr ri im mo on ni io o p pr ro op pi io o. . e es s p po os si ib bl le e h ha as st ta a c ci ie er rt to o p pu un nt to o e el l
t tr ra as sp pa as so o d de e l la a L Lm mp pr re es sa a s si in n q qu ue e e el ll la a p pi ie er rd da a s su u i id de en nt ti id da ad d m me ed di ia an nt te e e el l s su ub bt te er r u ug gi io o d de el l r re ee em mp pl la az zo o d de e s so oc ci io os s p po or r e el l s si im mp pl le e t tr ra as sp pa as so o d de e a ac cc ci io on ne es s s si i e es s
8 82 2
1 11 14 4. . I II II I. . E El l c co on nt tr ra at to o c co ol le ec ct ti iv vo o. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
El contrato colectivo (N. 80) es una marcada excepcin al efecto relativo del contrato
pues otorga derechos y establece obligaciones para quienes no concurrieron con su
voluntad a su otorgamiento siempre, naturalmente, que se hayan reunido las mayoras o
representacin exigidas por la ley.
1 11 15 5. . I IV V. . L Lo os s a ac cr re ee ed do or re es s d de e l la as s p pa ar rt te es s. .
Los acreedores de los contratantes se ven indudablemente afectados por las
convenciones efectuadas por ellos: los acreedores del deudor, porque debern soportar la
concurrencia del nuevo acreedor en los bienes del obligado, en virtud del derecho de
garanta general que todos ellos tienen; incluso ste puede imponerse a los restantes en
virtud de una preferencia legal (N. 976).
Interesan, igualmente, a los acreedores del acreedor los crditos que ste adquiera, pues
a ellos pasa a extenderse su derecho de garanta general.
No por ello los acreedores del deudor o del acreedor del contrato celebrado, pasan a
tener dichas calidades respecto de ste; es ste tpicamente un problema de oponibilidad del
contrato (N. 148),
Veremos tambin en su oportunidad que los acreedores del deudor pueden impugnar
los actos y contratos celebrados por ste en fraude de sus derechos mediante el ejercicio de
la accin pauliana o revocatoria (N' 774).
Y, a la inversa, en algunas legislaciones -y se discute si en la nuestra- los acreedores
del acreedor pueden ejercer en lugar de ste las acciones y derechos suyos, cuando hay
negligencia de su parte en invocarlos. Es la llamada accin oblicua o subrogatoria (No
758).
1 11 16 6. . V V. . T Te er rc ce er ro os s a a c cu uy yo o f fa av vo or r s se e e es st ta ab bl le ec ce e u un n d de er re ec ch ho o e en n u un n c co on nt tr ra at to o. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Esta situacin se presenta en la estipulacin a favor de otro, que analizaremos en el
prrafo que a ste sigue.
1 11 17 7. . V VI I. . T Te er rc ce er ro os s p po or r c cu uy ya a c cu ue en nt ta a s se e p pr ro om me et te e u un na a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
Referencia. Nos referimos en este caso a la promesa de hecho ajeno, que trataremos en
el prrafo 39 de esta seccin.
1 11 18 8. . V VI II I. . T Te er rc ce er ro os s s so ob br re e c cu uy yo o p pa at tr ri im mo on ni io o s se e h ha a c ce el le eb br ra ad do o u un n c co on nt tr ra at to o. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Un tercero puede estar involucrado en un contrato si las partes han convenido respecto
de un bien de su dominio.
Va hemos dicho que en nuestra legislacin el contrato sobre cansa ajena es vlido, y as
pueden venderse, arrendarse, darse en comodato donarse, legarse, etc., los objetos de otro.

a an n n ni im ma a, , y y p po or r s su uc ce es si i a as s m mo od di i i ic ca ac ci io on ne es s c cu ua an nd do o e es s d de e p pe er rs so on na as s. . P Pe er ro o s si i l la a s so oc ci ie ed da ad d e es s d du ue en na a d de e a ar ri ia as s L Lm mp pr re es sa as s, , u ue el l e e a a r re es su ur rg gi ir r l la a
d di i i ic cu ul lt ta ad d. .
L Ls s s st ta a u un na a d de e l la as s r re e o or rm ma as s q qu ue e m ma as s s se e h ha ac ce e s se en nt ti ir r e en n n nu ue es st tr ro o D De er re ec ch ho o
L Ln n p pa ar rt te e e es st ta a n ne ec ce es si id da ad d h ha a s si id do o l ll le en na ad da a e en n e el l D De ec cr re et to o l le ey y 2 2 2 20 00 0 s so ob br re e C Co on nt tr ra at to o d de e 1 1r ra ab ba aj jo o y y P Pr ro ot te ec cc ci i n n d de e l lo os s 1 1r ra ab ba aj ja ad do or re es s, , h ho oy y C C d di ig go o
d de el l 1 1r ra ab ba aj jo o D Di ic ce e e el l i in nc c. . i in na al l d de el l A Ar rt t. . \ \: : ' 'P Pa ar ra a l lo os s e e e ec ct to os s d de e l la a l le eg gi is sl la ac ci i n n l la ab bo or ra al l y y d de e s se eg gu ur ri id da ad d s so oc ci ia al l, , s se e e en nt ti ie en nd de e p po or r e em mp pr re es sa a t to od da a
o or rg ga an ni iz za ac ci i n n d de e m me ed di io os s p pe er rs so on na al le es s, , m ma at te er ri ia al le es s e e i in nm ma at te er ri ia al le es s, , o or rd de en na ad do os s b ba aj jo o u un na a d di ir re ec cc ci i n n, , p pa ar ra a e el l l lo og gr ro o d de e i in ne es s e ec co on n m mi ic co os s, , s so oc ci ia al le es s, ,
c cu ul lt tu ur ra al le es s o o b be en n i ic co os s, , d do ot ta ad do o d de e u un na a i in nd di i i id du ua al li id da ad d l le eg ga al l d de et te er rm mi in na ad da a . .
C Co om mo o c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a d de e l lo o a an nt te er ri io or r, , e el l i in nc c. . 2 2` ` d de el l A Ar rt t. . 4 41 1 d di is sp po on ne e q qu ue e l la as s m mo od di i i ic ca ac ci io on ne es s t to ot ta al le es s o o p pa ar rc ci ia al le es s r re el la at ti i a as s a al l d do om mi in ni io o, , p po os se es si i n n
o o m me er ra a t te en ne en nc ci ia a d de e l la a e em mp pr re es sa a n no o a al lt te er ra ar ra an n l lo os s d de er re ec ch ho os s y y o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s d de e l lo os s t tr ra ab ba aj ja ad do or re es s e em ma an na ad do os s d de e s su us s c co on nt tr ra at to os s i in nd di i i id du ua al le es s o o d de e l lo os s
i in ns st tr ru um me en nt to os s c co ol le ec ct ti i o os s d de el l t tr ra ab ba aj jo o, , q qu ue e m ma an nt te en nd dr ra an n s su u i ig ge en nc ci ia a y y c co on nt ti in nu ui id da ad d c co on n e el l o o l lo os s n nu ue e o os s e em mp pl le ea ad do or re es s . . P Po or r t tr ra at ta ar rs se e d de e u un n t tr ra as sp pa as so o
d de e e em mp pr re es sa a l la a r re el la ac ci i n n l la ab bo or ra al l t ta am mb bi i n n p pa as sa a a a l lo os s n nu ue e o os s p pr ro op pi ie et ta ar ri io os s. .
8 83 3
Lo que ocurre s, es que tales actos no afectarn al verdadero dueo, le son inoponibles, y
por ello volveremos sobre el punto al tratar esta institucin (N. 154).
1 11 19 9. . V VI II II I. . T Te er rc ce er ro os s p pe er rj ju ud di ic ca ad do os s p po or r e el l c co on nt tr ra at to o c ce el le eb br ra ad do o. .
Hay muchos casos en que el contrato perjudicar a terceros, como sealbamos en el
N. 115 respecto de los acreedores del nuevo deudor. Pero ello no empece a la legitimidad
de tales actos mientras no medie fraude, o sea, intencin de perjudicarlos.
Este dao tambin se presenta en ciertos casos de contratos simulados, y en tal caso el
tercero tendr derecho a impugnarlos por la accin de simulacin, segn veremos en el
prrafo 42 de esta Seccin.
L LA A E ES ST TI IP PU UL LA AC CI I N N E EN N F FA AV VO OR R D DE E O OT TR RO O
La estipulacin en favor de otro, o contrato a favor de terceros, est establecida en el
Art. 1.449 del Cdigo. Dice el precepto: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera
persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr
demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es
revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Con estos elementos podemos definir la institucin diciendo que consiste en que un
contrato celebrado entre dos partes que reciben el nombre de estipulante y promitente haga
nacer un derecho a favor de un tercero ajeno a l, llamado beneficiario.
De acuerdo a estas definiciones, el contrato interesa a tres categoras de personas
diferentes:
1. El estipulante, que es quien contrata a favor del tercero;
2. El promitente quien se compromete a favor del tercero en la calidad de deudor de
ste, y
3. El beneficiario, que es el acreedor de la estipulacin efectuada en su favor.
1 12 21 1. . A Ap pl li ic ca ac ci i n n: : l lo os s c ca as so os s m m s s f fr re ec cu ue en nt te es s. .
Como pudo apreciarse con la sola lectura del Art. 1.449, la estipulacin a favor de otro
es una institucin de amplia aceptacin en nuestra legislacin, lo cual fue una anticipacin
de nuestro Cdigo a su poca, pues la misma es la tendencia actual del Derecho
Comparado.
En cambio, en el Derecho Romano y en el francs se la aceptaba con muchas
limitaciones; en general, nicamente en dos situaciones: si es una clusula en un contrato
que tambin interesa al estipulante, y cuando va acompaada de una donacin con carga.
Pero dada la gran utilidad de ella, la jurisprudencia francesa, con su habitual
despreocupacin por el texto de la ley, ha soslayado las limitaciones y permite una
aplicacin muy liberal de la estipulacin a favor de otro.
Pero si bien sta puede tener lugar en cualquier clase de contratos, los casos ms
notorios son los siguientes:
1. El contrato de seguro.
8 84 4
Por ejemplo, el marido contrata Una pliza de Seguro de vida a favor de su cnyuge:
es tpica estipulacin a favor de Otro, pues el contrato lo celebran el marido s la Compaa
de Seguros, y el beneficio es para un tercero ajeno al contrato, la mujer.
2. Donacin con carga.
Por ejemplo, una persona dona a otra una suma de dinero, y le impone la obligacin de
comprarle un vehculo a un tercero; el contrato de donacin es entre donante y donatario,
pero l origina un beneficio a otra persona.
3.. Contrato de transporte.
Y as, si envo una encomienda a otra persona, el contrato lo celebro yo con la empresa
de transportes, y el derecho lo adquiere el consignatario de la encomienda, ajeno a la
convencin.
Sin embargo, puede servir muchos objetivos distintos, pues inclusive por su intermedio
es posible efectuar traspaso de deudas, como lo veremos en su oportunidad (N. 1.147 y
1.154).
Una sentencia de nuestros tribunales le ha impuesto si la limitacin de que debe versar
sobre contratos patrimoniales.
89

1 12 22 2. . L La a e es st ti ip pu ul la ac ci i n n a a f fa av vo or r d de e o ot tr ro o c co on ns st ti it tu uy ye e e ex xc ce ep pc ci i n n a al l e ef fe ec ct to o r re el la at ti iv vo o d de el l
c co on nt tr ra at to o. .
La institucin que comentamos -y por ello la tratamos en esta Seccin- constituye una
marcada excepcin al principio de que el contrato, por regla general, slo otorga derechos y
obligaciones a las partes contratantes.
Aqu, el contrato se celebra entre estipulante y promitente, pero el derecho, o sea, la
calidad de acreedor, nace a favor del beneficiario, ajeno al contrato. Y si bien, segn
veremos, ste debe aceptar la estipulacin, su derecho no nace con su aceptacin, sino con
aqulla (No 132).
1 12 23 3. . E En n l la a e es st ti ip pu ul la ac ci i n n a a f fa av vo or r d de e o ot tr ro o n no o h ha ay y r re ep pr re es se en nt ta ac ci i n n. .
Cuando en un contrato acta un representante legal o convencional, no hay
estipulacin a favor de otro porque su efecto no se produce para un tercero extrao al acto:
se entiende que el representado ha actuado justamente por medio de su representante.
En la estipulacin a favor de otro no hay representacin; as lo seala expresamente el
Art. 1.449: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga
derecho para representarla. Adems, el precepto sigue justamente al 1.448, que trata de la
representacin. As tambin se ha resuelto.
90

Esto tiene importancia porque la institucin puede fcilmente confundirse con otras, y
este elemento de la ausencia de representacin permite la distincin (N. 134).
1 12 24 4. . R Re eq qu ui is si it to os s d de e l la a e es st ti ip pu ul la ac ci i n n a a f fa av vo or r d de e o ot tr ro o. .
Para estudiar los requisitos de la institucin, es preciso examinarlos desde el punto de
vista de las partes que intervienen, estipulante, promitente y beneficiario, y del acto
celebrado.

8 89 9
R RD DJ J, , 1 1. . 4 45 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 25 58 8. .
9 90 0
R RD DJ J. . 1 1s s. . 2 24 4, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 8 84 4, , y y 4 43 3, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 6 65 5. .
8 85 5
1 12 25 5. . I I. . R Re eq qu ui is si it to os s d de el l e es st ti ip pu ul la an nt te e, , p pr ro om mi it te en nt te e y y d de el l a ac ct to o. .
No existe ninguna disposicin ni puede formularse regla general alguna para precisar
los requisitos de la estipulacin a favor de otro en cuanto al contrato y las partes que lo
celebran, ya que ellos dependern de la convencin de que se trate. Y es as como si se
estipula a favor de un tercero en una donacin, debern cumplirse las condiciones de sta.
En consecuencia, lo nico que podemos decir es que tanto estipulante como promitente
deben tener la capacidad suficiente para celebrar el acto de que se trate. Respecto de ste,
no existe en nuestra legislacin un requisito general como en la francesa, en que se exige su
accesoriedad a una obligacin principal; por tanto slo deber cumplir los requisitos
propios del contrato que se celebra.
1 12 26 6. . I II I. . R Re eq qu ui is si it to os s d de el l b be en ne ef fi ic ci ia ar ri io o. .
El beneficiario est en una situacin muy especial, porque es totalmente extrao al
contrato; en su celebracin no interviene su voluntad para nada.
Doctrinariamente se seala que deben concurrir, no obstante lo expresado, dos
requisitos en la persona del beneficiario:
1. Debe tener capacidad de goce para adquirir los derechos que se establecen en su
favor.
No se le exige capacidad de ejercicio por la sealada razn de que no interviene en el
contrato; la requerir conforme a las reglas generales para la aceptacin. Pero s que debe
estar en situacin jurdica de adquirir el derecho establecido a su favor.
Ello tiene importancia en relacin con las prohibiciones que establece la ley para
ciertas personas de celebrar determinados actos y contratos que podran eludirse a travs de
una estipulacin a favor de otro. Ante nuestros tribunales se ventil el siguiente caso: de
acuerdo al Art. 1.796 es nula la compraventa entre el padre y el hijo de familia colocado
bajo su patria potestad. Un padre vendi una propiedad a un hijo mayor de edad, por lo cual
a ste no afectaba la prohibicin sealada, pero este hijo mayor haba comprado para s y
sus hermanos menores de edad y sujetos a la patria potestad del vendedor. Nuestro ms alto
tribunal declar nulo el contrato.
91

2. Debe ser persona determinada, o determinable.
La doctrina clsica exiga que el tercer beneficiario fuese siempre persona determinada
y no aceptaba que fuere una persona futura que no exista, o indeterminada. En una
oportunidad, nuestra Corte Suprema declar nula la estipulacin a favor de una persona
indeterminada.
92

Pero la tendencia actual en la propia legislacin, en especial en materia de seguros, es a
permitir que el beneficiario sea persona futura e indeterminada, con tal que pueda
determinarse al momento de hacerse exigible el derecho, como ocurre, por ejemplo, en el
seguro de vida a favor de los herederos que tenga el estipulante al tiempo de su
fallecimiento: el seguro beneficia a todos los herederos, y no nicamente a los que existan
al tiempo del contrato.
1 12 27 7. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a e es st ti ip pu ul la ac ci i n n a a f fa av vo or r d de e o ot tr ro o. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Para establecer los efectos que produce la estipulacin a favor de tercero, es preciso
distinguir tres situaciones que veremos en los nmeros siguientes:

9 91 1
R RD DJ J, , 1 1. . 3 31 1, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 4 43 3, ,
9 92 2
R RD DJ J, , 1 1. . 3 31 1, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 4 43 3, ,
8 86 6
1. Los que se producen entre los contratantes: estipulante y promitente;
2. Efectos entre promitente y beneficiario, y
3. Efectos entre estipulante y beneficiario.
1 12 28 8. . I I. . E Ef fe ec ct to os s e en nt tr re e l lo os s c co on nt tr ra at ta an nt te es s. .
Los efectos que la estipulacin produce entre estipulante y promitente los podemos a
su vez desglosar en tres fundamentales:
1. Slo el beneficiario puede exigir el cumplimiento;
2. Los que produce la clusula penal accesoria a la estipulacin, y
3. Revocacin de la estipulacin. Los examinaremos en los nmeros siguientes.
1 12 29 9. . A A. . S So ol lo o e el l b be en ne ef fi ic ci ia ar ri io o p pu ue ed de e e ex xi ig gi ir r l lo o e es st ti ip pu ul la ad do o. .
El contrato celebrado producir sus efectos normales entre las partes, y as, el
estipulante de un seguro deber pagar las primas.
Pero lo excepcional de la institucin es que el efecto principal de todo contrato, el
derecho a exigir el cumplimiento, incluso forzado de la obligacin, no cede a favor de tino
de los contratantes sino del tercero beneficiario En ello est precisamente la anormalidad de
la estipulacin en utilidad de otro: nicamente ste puede solicitar el cumplimiento, y no
tiene facultad para hacerlo el estipulante, a menos como lo veremos en el nmero siguiente,
que se establezca tina clusula penal.
1 13 30 0. . B B. . l la a e es st ti ip pu ul la ac ci i n n a a f fa av vo or r d de e o ot tr ro o y y l la a c cl l u us su ul la a p pe en na al l. .. .
Como decamos, existe una forma indirecta con que el estipulante puede compeler al
promitente a que cumpla su obligacin: agregar a la estipulacin para otro una clusula
penal que se har efectiva si el promitente no cumple lo convenido. La clusula penal
consiste en que una de las partes se sujete a tina pena, consistente en dar o hacer algo, si no
cumple oportunamente su obligacin (N. 905).
No hay inconveniente alguno en que el promitente se sujete a una pena a favor del
estipulante si no cumple oportunamente lo convenido en utilidad del beneficiario; la propia
ley lo reconoce as, como se ver a continuacin, y en Francia, la clusula penal en la
estipulacin a favor de tercero tiene especial importancia, pues, segn lo decamos, e
Cdigo de ese pas acepta esta institucin en algunos casos, uno de los cuales es que el
estipulante tenga algn inters en el contrato. Al mediar una clusula penal a sir favor, ste
pasa a tenerlo.
Cuando estudiemos la clusula penal, veremos que, por el carcter accesorio que ella
tiene, la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal (Art. 1.536), pero
la que afecte a sta no trae consigo la de la obligacin principal. El precepto citado en sus
dos siguientes incisos seala dos casos de excepcin aparente al principio sealado: el
segundo se refiere a la clusula penal en la promesa de hecho ajeno (N. 139), y el tercero,
en la estipulacin para otro.
93

En sntesis, esta disposicin establece que valdr la pena, aunque la obligacin
principal no tenga efecto, si la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el
caso de no cumplirse lo prometido. Lo excepcional del caso es que el estipulante no est
facultado para exigir el cumplimiento de la obligacin principal, pero por no haberse
pagado sta al beneficiario, nace su derecho a cobrar la pena. El estipulante que

9 93 3
V V a an ns se e S Se er rg gi io o G Ga at ti ic ca a P Pa ac ch he ec co o, , o ob b. . c ci it t. ., , N N- -, , 2 2 1 1 y y 2 2 2 2, , p pa ag gs s. . 3 35 53 3 y y 3 35 5 , , y y l lo os s a au ut to or re es s c ci it ta ad do os s p po or r l l. .
8 8
normalmente no tiene derecho alguno, pasa a tenerlo en el evento de incumplimiento. Pero
no es que haya nulidad de la obligacin principal, porque ella es vlida, pero no exigible
por el titular de la pena.
El precepto tendra mayor trascendencia en el Cdigo francs, donde curiosamente no
est expresamente establecido, porque en dicho Cdigo la estipulacin es nula si el
estipulante carece de inters en ella, y la pena se lo otorga; en l s que la estipulacin a
favor de tercero es tina excepcin al principio de que la nulidad de la obligacin principal
acarrea la de la clusula penal, porque. a la inversa, es sta la que est validando la
obligacin principal. Pothier lo deca expresamente, y nuestra legislacin se dej guiar por
l, sin recordar la distinta concepcin de la institucin en el Cdigo chileno.
Por la misma razn se ha llegado a sostener que en el caso no hay clusula penal
propiamente porque ella es accesoria a una obligacin principal que en este caso no existe:
el estipulante no tiene derecho contra el promitente, sino en el incumplimiento. o sea, seria
una obligacin principal, pero condicional, sujeta a la condicin suspensiva del
incumplimiento. La verdad es que la clusula penal es siempre condicional (N' 910, 29),
nicamente que aqu lo es con relacin a un derecho creado por su titular a favor de un
tercero.
1 13 31 1. . C C. . R Re ev vo oc ca ac ci i n n d de e l la a e es st ti ip pu ul la ac ci i n n. .
De acuerdo al ya citado Art. 1.449 en estudio: mientras no intervenga la aceptacin
expresa o tcita del tercero beneficiario es revocable el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a l
Aunque a primera vista este derecho de los contratantes pudiera parecer extrao, en
realidad no es sino una aplicacin de los principios generales; al tratar de la extincin de los
contratos, veremos que la misma voluntad que los gener puede ponerles trmino, de
acuerdo al aforismo de que en derecho las cosas se deshacen como se hacen. En
consecuencia, si estipulante y promitente establecieron el contrato a favor de tercero, los
mismos pueden dejarlo sin efecto, mientras no haya mediado la aceptacin del tercero
beneficiario.
94
En todo caso, la revocacin debe ser unnime de los contratantes, y no
unilateral por alguno de ellos.
95

Se trata de un derecho absoluto y, en consecuencia, no cabe aplicar en su ejercicio la
doctrina del abuso del derecho (No 227); las partes pueden revocar la estipulacin sin
expresar causa y nada puede reclamar el tercero beneficiario a menos que haya mediado su
aceptacin.
1 13 32 2. . I II I. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a e es st ti ip pu ul la ac ci i n n e en nt tr re e p pr ro om mi it te en nt te e y y b be en ne ef fi ic ci ia ar ri io o. .
Estos efectos se producen en virtud de la aceptacin del beneficiario, pero debe tenerse
presente lo ya dicho: no es esta aceptacin la que hace nacer su derecho, no es ella la que le
otorga la calidad de acreedor. El derecho del beneficiario existe desde la celebracin del
contrato y la aceptacin no tiene otro objeto que poner trmino a la facultad de estipulante y
promitente de dejar sin efecto la estipulacin en la forma vista en el nmero anterior, y se
funda, adems, en el principio de que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad. De

9 94 4
V V a as se e R RD DJ J, , 1 1. . 3 33 3, , s se ec cc ci i n n 2 2 p pa ag g. . 1 11 1. .
9 95 5
S Se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l la a G G. .1 1, , d de e 1 19 91 18 8, , 2 22 2 s se em m. ., , N N. . 3 31 13 3, , p pa ag g. . 9 96 69 9. .
8 88 8
ah que si el beneficiario fallece antes de dar su aceptacin, sus herederos podrn hacerlo; y
as se ha resuelto.
96

De acuerdo a la regla general, la aceptacin puede ser expresa o tcita, como lo destaca
el Art. 1,449, y su inciso 2. determina cundo existe esta ltima: constituyen aceptacin
tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
97

La jurisprudencia ha establecido s una limitacin a este principio: si se ha adquirido un
bien raz para un tercero, la aceptacin debe otorgarse por escritura pblica.
98

Con la aceptacin. el beneficiario queda en situacin de exigir cuando corresponda el
cumplimiento, de acuerdo a las reglas generales de ste.
1 13 33 3. . I II II I. . E Ef fe ec ct to os s e en nt tr re e e es st ti ip pu ul la an nt te e y y t te er rc ce er ro o b be en ne ef fi ic ci ia ar ri io o. .
En principio no se produce relacin jurdica alguna entre estipulante y tercero
beneficiario, puesto que el derecho nace directamente para ste; el derecho no existe en
momento alguno en el patrimonio del estipulante y, en consecuencia, no est sujeto a la
garanta general de sus acreedores, sin perjuicio del derecho de stos a impugnar la
estipulacin en caso de fraude, por la via de la accin pauliana (N. 774).
1 13 34 4. . N Na at tu ur ra al le ez za a j ju ur r d di ic ca a d de e l la a e es st ti ip pu ul la ac ci i n n a a f fa av vo or r d de e o ot tr ro o. .. .
Se han elaborado numerosas teoras en el afn de explicar esta institucin, pero la
verdad es que ninguna resulta totalmente satisfactoria. Las principales son la doctrina de la
oferta, de la agencia oficiosa, de la declaracin unilateral de voluntad y de la creacin
directa a favor del beneficiario, que examinaremos someramente,
1. Teora de la oferta.
Fue la predominante en el siglo pasado: se deca que en virtud del contrato los efectos
de ste se radicaran en la forma normal en el patrimonio del estipulante, quien luego
efectuara Una oferta de su derecho al tercero beneficiario: la aceptacin de ste dara lugar
a la formacin de una segunda convencin.
Esta doctrina fue rpidamente abandonada porque no corresponde a la naturaleza de la
institucin y es sumamente peligrosa para el tercero beneficiario. En efecto, si el derecho se
radicara primero en el patrimonio del estipulante, los acreedores de ste, haciendo valer su
derecho de garanta general, podran embargarlo mientras no mediara la aceptacin del
beneficiario. Hemos sealado, en cambio. en el N. 132, que este peligro no existe
precisamente porque el derecho nace directamente a favor del tercero. Adems, la oferta de
un contrato caduca entre otras causales por la muerte del oferente (N' 45), y en
consecuencia, si el estipulante falleciera antes de la aceptacin del beneficiario, la oferta
efectuada a ste caducara y ya no podra adquirir su derecho. Ello no ocurre, por ejemplo,
en el seguro de vida en que el derecho del tercero se hace efectivo precisamente al
fallecimiento del estipulante.
2. Teora de la gestin de negocios.
Aparecida el siglo pasado, ha tenido su principal propugnador en el tratadista francs
Planiol. Para ste, el estipulante no sella sino un agente oficioso, un gestor de negocios

9 96 6
G G. .1 1. . d de e 1 19 92 22 2, , 2 2` ` > >c cm m. ., , N N. . 2 25 55 5, , p pa ag g. . 1 1. .0 08 88 8 y y d de e 1 19 93 38 8, , 2 2 s se em m. ., , N N- - 1 10 06 6, , p pa ag g. . 4 48 86 6. . P Po or r l la a r ra az z n n a ap pu un nt ta ad da a, , s se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e e en n e el l s se eg gu ur ro o
d de e i id da a e el l d de er re ec ch ho o n no o s se e a ad dq qu ui ie er re e p po or r e el l a al ll le ec ci im mi ie en nt to o d de el l a as se eg gu ur ra ad do o, , s si in no o d di ir re ec ct ta am me en nt te e p po or r e el l c co on nt tr ra at to o, , y y e en n c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a n no o e es st ta a a a e ec ct to o a a
i im mp pu ue es st to o d de e h he er re en nc ci ia a: : R RD DJ J, , 1 1. . 2 26 6, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g, , 3 38 8. .
9 9
l la ay y a ac ce ep pt ta ac ci i n n t ta ac ci it ta a e en n l la a c ci ir rc cu un ns st ta an nc ci ia a d de e p pa ag ga ar r a al l e es st ti ip pu ul la an nt te e u un na a c co om mi is si i n n p po or r l la a n ne eg go oc ci ia ac ci i n n l ll le e a ad da a a a c ca ab bo o: : R RD DJ J, , 1 1s s. . 6 6, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g, ,
2 28 8, , y y 2 26 6, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 8 8. .
9 98 8
G G. .1 1. . d de e 1 19 91 14 4, , 2 29 9 s se em m. ., , N N. . 3 3 8 8, , p pa ag g, , 1 1. .0 05 52 2. .
8 89 9
ajenos que acta sin mandato; la aceptacin del tercero equivale a la ratificacin en la
gestin de negocios ajenos.
La verdad es que ambas instituciones son muy semejantes; este cuasicontrato consiste
precisamente en administrar un negocio sin mandato de su dueo. La verdad es que fuera
de los casos tpicos de una y otra institucin, pueden presentarse mltiples situaciones en
que resulte difcil para el intrprete determinar si se trata de estipulacin para tercero o
gestin de un negocio de ste, y tiene importancia precisarlo porque producen distintos
efectos.
Desde luego, como lo seala el propio Art. 2286, el dueo del negocio gestionado
puede quedar obligado respecto al gestor, mientras que el tercero beneficiario no adquiere
obligaciones, sino derechos; en seguida, el propio gestor est obligado a terminar su
gestin, mientras que el estipulante, con el consentimiento del promitente, puede, incluso,
revocar el acto.
Aun en el plano doctrinario, hay diferencias entre ellas, puesto que siempre la gestin
lleva implcita la idea de representacin, de actuacin por cuenta de un tercero y si ste
ratifica lo obrado por el gestor oficioso, ha habido lisa y llanamente un mandato: la
estipulacin a favor de otro es ajena a toda idea de representacin (N. 123): el estipulante
acta a su propio nombre.
Por otro lado, si la estipulacin a favor de otro no fuere sino una agencia oficiosa, no se
justificarla que el legislador reglamentara independientemente ambas instituciones, y habra
bastado establecer una sola de ellas, Al no hacerlo as, el Cdigo revela que en su concepto
son actos distintos.
En todo caso esta doctrina elimina todos los inconvenientes de la teora de la oferta.
3. Teora de la declaracin unilateral de voluntad.
La ha sostenido principalmente el tratadista francs Capitant, diciendo que el
promitente se obliga para con el tercero beneficiario por su propia voluntad, por tina
declaracin unilateral de ella. Pero esto no es efectivo, por cuanto se ha obligado por un
contrato con el estipulante.
4. Teoria de la creacin directa en favor del beneficiario.
Para esta doctrina. el derecho nacido de la estipulacin se radica directamente en el
patrimonio del beneficiario y de ah que se la llame de creacin directa de derecho en favor
de ste.
Ha tenido el mrito de remarcar este efecto tan particular de la institucin, pero no lo
explica, y por ello algunas opiniones la complementan con la anterior; sin embargo, se
olvida la intervencin determinante del estipulante y que ste, con acuerdo del promitente
puede revocar el contrato.
Se ha sostenido que esta doctrina es la aceptada en nuestra legislacin, argumentando
con lo dispuesto en el inc. 2. del Art. 80 del DFL. 251 del ao 1931, sobre Compaas de
Seguros: el valor de las plizas de seguro de vida cede exclusivamente en favor del
beneficiario, pero ya hemos dicho que se trata de un efecto comn y esencial de toda
estipulacin a favor de terceros.
La conclusin es que no hay explicacin totalmente satisfactoria de la institucin y ello
es natural, porque la estipulacin en beneficio de otro es una excepcin a las reglas
generales, a los efectos relativos del contrato y ser difcil encuadrarla plenamente en otra
institucin.
9 90 0
L LA A P PR RO OM ME ES SA A D DE E H HE EC CH HO O A AJ JE EN NO O
A esta institucin se refiere el Art. 1.450 en los siguientes trminos: siempre que uno
de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no
contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si no ratifica, el otro
contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.
De esta disposicin se desprende claramente que la promesa del hecho ajeno no altera
en absoluto las reglas generales de los contratos; no es una excepcin al efecto relativo de
stos, como ocurre con la estipulacin a favor de otro, porque en sta el tercero beneficiario
ajeno al contrato adquiere un derecho, En la promesa del hecho ajeno, en cambio, el tercero
no contrae obligacin alguna, y as lo destaca el precepto transcrito. Es lgico que as sea,
ya que el tercero no tiene por qu quedar obligado por el contrato celebrado y al cual no ha
concurrido con su consentimiento.
El tercero slo se obliga, como lo seala el precepto, en virtud de su ratificacin; slo
entonces nace su obligacin, y ella deriva de su propia voluntad.
Por la promesa de hecho ajeno slo contrae obligacin el que se comprometi a que el
tercero hara, no hara o dara una cosa, y su obligacin es de hacer: que el tercero ratifique,
esto es, consienta en la obligacin que se ha prometido por l.
En consecuencia, esta institucin no es sino una modalidad especial de la prestacin en
la obligacin de hacer, en que el objeto de ella es que el tercero acepte.
Como en la estipulacin a favor de otro intervienen tres personas: el promitente, quien
contrae la obligacin de hacer sealada; el prometido o acreedor, y el tercero que ser el
obligado una vez que ratifique. Y tambin al igual que en el contrato para tercero, es
requisito indispensable para que estemos frente a una promesa de hecho ajeno que no medie
representacin, pues en tal caso hay lisa y llanamente obligacin para el representado que
no ha sido ajeno al contrato. As lo seala el Art. 1.450, al decir: de quien no es legtimo
representante, y se ha fallado por los tribunales.
99

1 13 36 6. . A Ap pl li ic ca ac ci i n n. .
La promesa de hecho ajeno es de aplicacin general; no hay limitaciones al respecto,
pero puede tener inters especial en mltiples situaciones, de las cuales citaremos algunas
por va ejemplar y a fin de redondear el concepto de la institucin:
Un dueo de un teatro tiene gran inters en la actuacin de un determinado artista, y un
empresario se compromete con l a obtener que el artista acte en su teatro; nadie podr
obligar a ste a hacerlo si no quiere, pero si se niega a dar la funcin, el empresario deber
indemnizar los perjuicios al dueo del teatro.
Una persona est litigando contra otras dos en un mismo pleito, y celebra con una de
ellas una transaccin para terminar el litigio, comprometindose sta a que el colitigante
ratificar la transaccin. Si no ocurre as, el promitente deber indemnizar los perjuicios a
su contrincante con quien otorg la transaccin.

9 99 9
R RD DJ J, , 1 1. . 4 43 3, , s se ec c. . 2 2 P Pa ag g. . 6 65 5. .
9 91 1
Un fallo de nuestros tribunales incidi en otro caso de promesa de hecho ajeno: un
contrato entre dos socios en que uno se comprometi a obtener la disolucin anticipada de
la sociedad.
100

1 13 37 7. . P Pa ar ra al le el lo o c co on n o ot tr ra as s i in ns st ti it tu uc ci io on ne es s. .
La promesa de hecho ajeno se asemeja a otras instituciones, y al igual que en la
estipulacin a favor de otro ser difcil en determinadas circunstancias distinguirla,
1. Gestin de negocios.
Tambin en este caso se est actuando por un tercero, sin tener mandato de l, como
ocurre en la gestin de negocios ajenos, y en verdad pareciere que la promesa del hecho de
otro no fuere sino una forma particular de la agencia oficiosa, pero ajena a toda idea de
representacin.
2. La fianza.
Promesa de hecho ajeno y fianza se aproximan porque en el fondo lo que esta haciendo
e promitente es garantizar con su propia responsabilidad la ratificacin del tercero; por ello
los franceses la llaman clusula porte forte, esto es, salir garante. Pero existe tina diferencia
entre ellas que es fundamental: en la fianza se garantiza justamente el cumplimiento de una
obligacin ya existente; aqu, que existir la obligacin, o sea, que el tercero ratificar.
3. Promesa de contrato.
Importa no confundir la promesa de hecho ajeno y el contrato de promesa a que se
refiere el artculo 1.554 del Cdigo, y que ya hemos definido como la promesa de celebrar
un contrato en el futuro: en sta, los contratantes se comprometen personalmente a otorgar
en el futuro un contrato claramente especificado.
Ambas clases de contratos imponen una obligacin de hacer, pero en el contrato de
promesa es otorgar el contrato prometido, y en la promesa del hecho ajeno, el deudor se
compromete a obtener que un tercero d una cosa, ejecute algo o se abstenga de hacerlo. Un
ejemplo aclarar la idea: si me comprometo con una persona a venderle mi casa el 12 de
mayo prximo, es una promesa de venta, y estoy obligado en esa fecha a otorgar la
escritura de compraventa. Pero si a la misma persona le prometo que un tercero le vender
su casa en igual fecha, hay una promesa de hecho ajeno, y estoy obligado a obtener la
ratificacin del tercero bajo pena de indemnizar perjuicios.
Y la diferencia resulta de capital importancia porque en el contrato de promesa si yo no
cumplo se me puede exigir incluso forzadamente el otorgamiento de la venta definitiva,
mientras que en el otro caso si el tercero no ratifica, mi cocontratante no le puede exigir
nada, sino nicamente tiene accin en mi contra por mi incumplimiento de no obtener su
ratificacin, y estar obligado a indemnizarle los perjuicios. As se ha resuelto.
101
Adems,
el contrato de promesa es siempre solemne y muy estricto en sus requisitos, lo que no
ocurre, segn veremos, en la promesa de hecho ajeno.
1 13 38 8. . R Re eq qu ui is si it to os s d de e l la a p pr ro om me es sa a d de e h he ec ch ho o a aj je en no o. .
Tambin hay que separarlos en referencia al contrato entre promitente y acreedor, y a
la ratificacin del tercero.

1 10 00 0
R RD DJ J, , 1 1. . 3 31 1, , s se ec c. . 1 1 . . p pa ag g. . 1 15 5
1 10 01 1
R RD DJ J, , 1 1. . 5 54 4, , s se ec c. . V V, ,, , p pa ag g. . 3 36 6. .
9 92 2
No es posible tampoco sentar reglas generales, por cuanto dependern los requisitos
del contrato de la especie de que se trate, Desde luego, como se ha fallado, es consensual,
por cuanto el legislador no lo somete a ninguna solemnidad en especial.
102

Respecto del tercero, deber cumplir las exigencias necesarias para efectuar la
ratificacin; como la ley no ha definido en qu consiste sta, se ha fallado que debe ser
entendida en su sentido natural y obvio,
103
y la constituirn todos los actos del tercero que
importen atribuirse la calidad de deudor que se le ha otorgado, La nica limitacin que han
impuesto nuestros tribunales es que si la obligacin versa sobre bienes races o derechos
reales constituidos en ellos, la calificacin debe otorgarse por escritura pblica,
104

1 13 39 9. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a p pr ro om me es sa a d de e h he ec ch ho o a aj je en no o. .
Hay que distinguirlos tambin entre las diferentes partes que intervienen, tal como lo
hicimos en la estipulacin a favor de otro.
Pero en realidad entre promitente y tercero no resulta ningn efecto, salvo lo que ellos
hayan convenido para que este ltimo otorgue la ratificacin.
Las relaciones entre el acreedor y el tercero slo tendrn lugar cuando ste ratifique y
entonces dependern de la clase de obligacin prometida. Corno lo destaca el propio Art.
1.450, ella puede ser de dar, hacer o no hacer alguna cosa. Otorgada la ratificacin, el
deudor queda ya obligado como cualquier otro, y proceder en su contra la ejecucin
forzada y la indemnizacin de perjuicios si no cumple.
Lo que nunca faltar en la promesa del hecho ajeno es la responsabilidad del
promitente, Ya hemos dicho que ste contrae una obligacin de hacer: obtener la
ratificacin, Este es u] hecho prometido que da nombre a la institucin,
Naturalmente, si el promitente fracasa en su intento, el acreedor no podr (como por lo
dems ocurre en muchas obligaciones de hacer: N. 803) obtener el cumplimiento forzado
de la deuda, pues no habr forma de obligar al tercero a ratificar. Por ello es que el Art.
1.450 da accin al acreedor para obtener que el promitente le indemnice los perjuicios del
incumplimiento; es su nico derecho.
Sin embargo, es posible que al respecto se presente una situacin dudosa: que la
obligacin prometida pueda cumplirse por el propio promitente ti otro tercero distinto del
ofrecido en el contrato. En tal caso, estar el acreedor obligado a aceptar esa forma de
cumplimiento No ser lo frecuente, pues generalmente se recurre a la promesa del hecho
ajeno teniendo en mira alguna cualidad especial del tercero, pero creemos que no obstante
la mala fe que podra existir en la actitud del acreedor, no sera posible obligarlo a aceptar
otra forma de cumplimiento. Se opondra a ello el Art. 1.450, que es categrico al sealar el
efecto de la no ratificacin, y el principio de la identidad del pago que consagra el Art.
1.569 (N 615): el acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa que la debida, y el
pago debe hacerse bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin.
Finalmente, los perjuicios que debe indemnizar el promitente en caso de no obtener la
ratificacin del tercero, pueden ser prefijados en el contrato en que se prometi el hecho
ajeno mediante una clusula penal, que no es sino una evaluacin anticipada y
convencional de los daos para el caso de incumplimiento No hay inconveniente alguno
que en la promesa del hecho de tercero, las partes fijen de antemano por medio de la

1 10 02 2
L Ll l m mi is sm mo o a al ll lo o d de e l la a n no ot ta a a an nt te er ri io or r. .
1 10 03 3
I Id de em m. .
1 10 04 4
G G. .1 1. . d de e 1 18 88 89 9, , 1 1. . 1 11 1, , N N. . 2 22 28 88 8, , p pa ag g. . 1 1. .5 53 38 8, , y y d de e 1 19 90 00 0, , 1 1. . 1 1, , M M 1 1. .2 21 13 3, , p pa ag g. . 1 11 18 83 3. .
9 93 3
clusula penal el monto de la indemnizacin que pagar el promitente al acreedor si aqul
no ratifica; y tanto es as, que segn lo vimos en el Art. 1.536, tras sentar el principio de
que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la pena agrega en su inc. 2.:
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso
de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no
tenga efecto por falta de consentimiento de dicha persona.
Este precepto ha dado lugar a problemas de interpretacin, por(tire se te ha solido
conectar directamente con el Art. 1.450 y se ha topado con el inconveniente de que ambas
redacciones no coinciden. En nuestro concepto, existen dos situaciones bien diferentes:
1. El promitente se ha sujetado a una pena para el caso de que el tercero no ratifique la
obligacin por l. Semejante clusula penal es perfectamente vlida y nada tiene de
anormal, porque est accediendo a una obligacin principal existente: la de obtener la
ratificacin, que es la que el Art. 1.450 impone al promitente, y cuyo incumplimiento lo
obliga a la pena. El Art. 1.536 no tena por qu referirse a esta situacin que es igual ir la de
cualquiera otra clusula penal.
2. El caso previsto por el precepto es diferente: la pena ha sido impuesta al promitente
para el caso de no cumplirse por el tercero la obligacin prometida. El promitente est
garantizando ms que la ratificacin, el cumplimiento de la obligacin misma. Y entonces
es evidente que si el tercero no ratifica, no habr ya cumplimiento posible, y el promitente
debe la pena. En tal caso, s que la situacin ya no es normal, porque la obligacin principal
no existe, pues habra nacido slo con la ratificacin, pero el Cdigo no es muy preciso al
determinar que ella hace excepcin al inciso primero, ya que ste habla de nulidad. En el
evento propuesto no hay nulidad, sino que la obligacin no alcanz a nacer.
En esta clusula penal, pueden, pues, ocurrir dos cosas: el tercero ratifica y no cumple;
se deber la pena y nada hay de anormal porque la obligacin principal existe, Y si el
tercero no ratifica, se deber la pena, en la forma antedicha, y la situacin es excepcional
porque la obligacin no existe. La expresin aunque que utiliza el precepto, confirma esta
interpretacin: aun si no hay ratificacin, se debe la pena. Con mayor razn se la deber si
ratificada la obligacin, no se la cumple.
105

Por ello es que en el caso de que se est respondiendo por el cumplimiento y no haya
ratificacin, se ha sostenido que propiamente no hay clusula penal, al igual que en la
estipulacin a favor de otro (No 130), sino obligacin condicional, opinin que no
compartimos por las razones dadas en dicho nmero.
L LA A S SI IM MU UL LA AC CI I N N D DE E C CO ON NT TR RA AT TO O Y Y L LA AS S C CO ON NT TR RA AE ES SC CR RI IT TU UR RA AS S
1 10 06 6

1 10 05 5
L Ln n n nu ue es st tr ra a d do oc ct tr ri in na a, , M Me ez za a B Ba ar rr ro os s, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1. . N NI I 5 51 1, , p pa ag g. . 4 48 8, , n no o e e e ec ct t a a l la a d di is st ti in nc ci i n n e en nt tr re e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e l la a p pr ro om me es sa a d de e h he ec ch ho o
a aj je en no o, , y y l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n q qu ue e s se e h ha a p pr ro om me et ti id do o. . C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . X X, , N N. . 5 56 66 6, , p pa ag g. . 5 50 06 6, , d da a l la a i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n, , a a n nu ue es st tr ro o j ju ui ic ci io o c co or rr re ec ct ta a, , a al l
p pr re ec ce ep pt to o, , p pe er ro o s si in n a an na al li iz za ar r s su u a al lc ca an nc ce e e en n r re el la ac ci i n n a al l i in nc c. . 1 1 G Ga at ti ic ca a, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 2 2 1 1, , p pa ag g. . 3 35 53 3, , s so os st ti ie en ne e q qu ue e e el l i in nc c. . 2 21 1 d de el l A Ar rt t. . 1 1. .5 53 36 6 n no o p pu ue ed de e
r re e e er ri ir rs se e a a o ot tr ra a s si it tu ua ac ci i n n q qu ue e l la a r re eg gl la am me en nt ta ad da a e en n e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 45 50 0, , y y e el ll lo o l lo o l ll le e a a a a r re ep pr ro oc ch ha ar r l la a r re ed da ac cc ci i n n d de el l p pr re ec ce ep pt to o. .
1 10 06 6
S So ob br re e c co on nt tr ra at te es sc cr ri it tu ur ra a a an ns se e l la as s o ob br ra as s r re e e er ri id da as s e en n l la a n no ot ta a d de e l la a i in nt tr ro od du uc cc ci i n n, , s s , ,, ,l l . .. .. . . .. .. . n nu ul la a, , i i n n t ti i e ex xc ce el le en nt te e b br ra a d de e R Ra a l l D Di ie ez z D Du ua ar rt te e
L La a s si im mu ul la ac ci i n n d de e c co on nt tr ra at to o e en n e el l C Ci i i il l c ch hi il le en no o, , S St tg go o. . I Im mp pr re en nt ta a C Ch hi il le e, , 1 19 95 5 , , r re ep pr ro od du uc ci id da a e en n m mu uc ch ho os s d de e s su us s , ,1 11 1, ,1 11 1 e ep pt to os s e en n t ti in na a s se en nt te en nc ci ia a
p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l li it t R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 8, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 2 21 1. .
9 94 4
1 14 40 0. . A Ad dv ve er rt te en nc ci ia a. .
Tanto la simulacin como la contraescritura pertenecen a la teoria general del acto
jurdico, sin embargo de lo cual no podemos dejar de referirnos a ellas en parte por que
importancia que adquieren en materia de contratos y efectos.
Por otro lado, el tratamiento conjunto de ambas materias se justifica por las ntimas
relaciones que hay entre ellas, segn veremos en el N. 142, y porque no habiendo texto
legal en nuestro pas para la simulacin, pero s para la contraescritura, se ha aplicado ste a
la primera.
1 14 41 1. . L La a s si im mu ul la ac ci i n n. . C Co on nc ce ep pt to o y y c cl la as se es s. .
La simulacin forma parte de un tema ms amplio: la divergencia entre la voluntad real
de las partes y la declarada por ellas.
La simulacin se caracteriza porque las partes, de comn acuerdo, crean una situacin
jurdica aparente que difiere de la; en ella existen dos acuerdos de voluntad: uno, el real, y
el otro que est destinado a crear una situacin aparente, ficticia y distinta de la verdadera
que permanece secreta entre las partes.
107
Por ello una sentencia de nuestros tribunales la
ha definido como la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida
conscientemente y de acuerdo entre las partes para producir con fines de engao la
apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha
llevado a cabo.
108

El acuerdo de simulacin alterar uno u otro aspecto del acuerdo real, y puede tener
mltiples finalidades, y de ah una primera clasificacin de ella en lcita e ilcita.
La simulacin lcita no tiene por objeto perjudicar a terceros, no tiene un fin
fraudulento, sino por mltiples razones dejar oculta alguna parte de la declaracin real de
voluntad. Es el caso de una persona que por razones comerciales no desea que nadie se
entere de una negociacin por ella celebrada, o quiere efectuar un acto de beneficencia, sin
que lo sepa la persona favorecida, etc. Esta especie de simulacin es perfectamente lcita, y
as se ha fallado.
109

La simulacin ilcita tiene, en cambio, por objeto engaar a terceros o el fraude a la
ley, en los casos que sealaremos. Se ha dicho que para su configuracin se dan cuatro
elementos: a) la disconformidad entre la voluntad interna y la declarada; b) esta
disconformidad debe ser consciente y deliberada pues en caso contrario nos encontraremos
frente a un error; c) por acuerdo de las partes, con lo que quedan al margen los casos de
fuerza y de reserva mental. En sta una de las partes ignora que existe diferencia entre la
voluntad declarada por la contraparte y la real de ella, mientras que en la simulacin las dos
partes quieren una cosa distinta a la que declaran, y d) la intencin de perjudicar a terceros.
La misma sentencia que glosarnos Ira declarado cine el fin principal de la simulacin
ilcita es producir una disminucin ficticia de patrimonio o un aumento aparente del
mismo para de este modo frustrar la garanta de los acreedores e impedirles su satisfaccin;
110
tal sera el caso en que una persona simule traspasar alguno de sus bienes a un tercero
para dejarlo al margen de la ejecucin de sus acreedores, En este caso especial, los

1 10 0
R RD DJ J, , 1 1, , 5 55 5 s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 18 88 8, , y y 5 58 8, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g, , 2 21 1. .
1 10 08 8
R RD DJ J, , 1 1, , 5 58 8, , s se e, ,, , 2 2 p pa ag g 2 21 1. .
1 10 09 9
S Si i l la a c ca au us sa a r re ea al l e es s l l c ci it ta a, , n no o e es s n nu ul la a l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n s si im mu ul la ad da a . . G G. .1 1. . d de e 1 18 89 90 0, , 1 1. . 1 11 1, , N N. . 3 3. .9 99 90 0, , p pa ag g. . 8 88 8 . . 1 1a am mb bi i n n l la a s se en nt te en nc ci ia a c ci it ta ad da a e en n l la a
n no ot ta a a an nt te er ri io or r, , p pe er ro o u un nd da ad da a e en n e el l A Ar rt t. . 1 1 0 0 . .
1 11 10 0
N Nu ue e a am me en nt te e e es s l la a s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 8, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 2 21 1, , i in ns sp pi ir ra ad da a e en n g gr ra an n p pa ar rt te e e en n l la a o ob br ra a d de el l s se en no or r D Di ie ez z D Du ua ar rt te e c ci it ta ad da a
e en n l la a n no ot ta a 1 10 08 8. . L La a l lt ti im ma a p pa ar rt te e t ta am mb bi i n n u ue e d de ec cl la ar ra ad da a i ig gu ua al l e en n R RD DJ J, , 1 1. . 5 55 5, , s se ec c. . 1 11 1, , p pa ag g. . 1 18 88 8
9 95 5
acreedores podrn asilarse no slo en la accin de simulacin a que nos referiremos luego,
sino tambin en la accin pauliana en razn del fraude existente (N' 774).
Pero est lejos de ser la nica finalidad de la simulacin; ella puede tambin tener por
objeto eludir una prohibicin legal, como ocurre, por ejemplo, con la que seala el Art.
1.796 para la compraventa entre cnyuges no divorciados: el acto se disfraza de otra
convencin o se efecta por interposicin de personas. Otra fuente fecunda de actos
simulados es el deseo de las partes de escapar a los impuestos que gravan ciertos actos. Por
razones de evasin tributaria, o disfrazan el acto, como si la donacin la hacen aparecer
como compraventa, o alteran algunos de sus elementos principalmente la cuanta, a fin de
pagar impuestos menores. La frecuencia de este tipo de simulacin es considerable.
La simulacin ilcita est penada criminalmente en el Art. 471, N. 29 del Cdigo
Penal, que sanciona al que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
Desde otro punto de vista, la simulacin se clasifica en absoluta, relativa y por
interposicin de personas.
En la primera, las partes celebran un acto totalmente ficticio que slo existe
aparentemente; no hay ms acto que el simulado, como si el deudor para ocultar sus bienes
simula traspasarlos a un tercero, con quien celebra una compraventa que no existe
realmente. Esta simulacin absoluta ha sido reconocida reiteradamente por nuestros
tribunales.
111

En la relativa, el acto que aparece al exterior, existe pero hay un acuerdo entre las
partes que lo modifica y que queda oculto, como si se le da la apariencia de una
compraventa a una donacin en el ejemplo antes dado. Mientras en la absoluta hay dos
acuerdos, uno el aparente y el otro que elimina totalmente a ste, en la relativa el acto
oculto modifica al aparente.
Finalmente, cuando hay interposicin de personas, el contrato se celebra aparentemente
con una persona para que sta a su vez lo traspase a otra; es muy frecuente para eludir una
prohibicin legal, como en el ya sealado caso de la que existe para la compraventa entre
cnyuges no divorciados perpetuamente. Esta interpsita persona recibe los nombres ms
curiosos, testaferro, cabeza de turco, prestanombre, paloblanco, etc.
El Cdigo se refiere a esta clase de simulacin, por ejemplo, en el Art. 966, que declara
nula toda disposicin testamentaria a favor de un incapaz para suceder aunque se disfrace
de un contrato oneroso o por interposicin de persona, y en el Art. 2.144 que prohbe al
mandatario, por s o por interpsita persona ejecutar determinados actos sin autorizacin
del mandante.
1 14 42 2. . L La as s c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra as s y y s su us s e ef fe ec ct to os s. .
La expresin contraescritura tiene dos significaciones diversas.
En un sentido se habla de contraescrituras para designar a los instrumentos otorgados
por las partes para modificar o dejar sin efecto las estipulaciones de otra escritura. Con
semejante significado la contraescritura puede importar o no simulacin: la implicar si el
acto modificatorio alterando sustancialmente lo estipulado est destinado a permanecer
secreto; y a la inversa, no siempre la simulacin importar una contraescritura: ello
depender de si el acuerdo real de voluntad se deja por escrito o no. Por ejemplo, cuando en

1 11 11 1
S Se en nt te en nc ci ia as s p pu ub bl li ic ca ad da as s e en n l la a R RD DJ J, , U U 5 52 2, , s se ec c, , 2 2 p pa ag g. . 6 60 0, , 5 55 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . y y 5 58 8, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 2 21 1
9 96 6
la compraventa se hace figurar un menor precio, no habr contraescritura si no se deja
constancia en un documento de la diferencia.
En cambio, para otros autores y es la opinin que predomina entre nosotros,
112
y en la
jurisprudencia,
113
slo hay contraescritura cuando el documento da constancia de un acto
simulado; en consecuencia, si no existe simulacin, hay una modificacin o revocacin de
lo pactado, pero no contraescritura.
114

El Cdigo se refiere a ellas, en el artculo 1707, ubicado en el ttulo 21 del Libro 4.,
De la prueba de las obligaciones. Dice el precepto: Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica no producirn efectos contra
terceros. Tampoco, lo producirn las contraescrituras pblicas cuando no se ha tomado
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
Se ha criticado con justa razn la ubicacin del precepto, pues no est destinado a fijar
el valor probatorio sino el electo de las contraescrituras, su oponibilidad repiti as nuestro
Cdigo el error del francs.
De acuerdo al precepto, hay que distinguir el efecto de la contraescritura entre las
partes y los terceros.
Entre las primeras no hay duda de que vale la contraescritura en virtud del principio de
la ley del contrato. As se ha resuelto sin otra que el instrumento privado alterador o
revocatorio debe ser reconocido o mandado tener por reconocido de acuerdo a las leyes
generales, y que no tendra validez si por su contenido, con arreglo a disposicin legal,
debe otorgarse tambin por escritura pblica.
115
Por parte debemos entender a todos
aquellos que tienen la calidad de tales, segn lo dicho en el N. 109, y, en consecuencia, a
los herederos de ellas tambin afecta la contraescritura.
En cuanto a los terceros, preciso es subdistinguir: la contraescritura privada de una
escritura pblica no los afecta en caso alguno. Les es inoponible, cualquiera que sea el
conocimiento que de ella tengan.

1 11 12 2
C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 12 2, , N N2 2 2 2. .0 02 24 4, , p pa ag g. . 6 68 8 , , V V c ct to or r S Sa an nt ta a C Cr ru uz z S S. ., , L Ll l i in ns st tr ru um me en nt to o P P b bl li ic co o, , R RD DJ J, , 1 1. . 3 39 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 54 4, , V Vo od da an no o i ic c, ,
o ob b. . c ci it t. ., , V Vo ol l. . 1 1 N N. . 9 91 19 9, , p pa ag g, , 6 6 1 1, , D Di ie ez z D Du ua ar rt te e, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 4 49 9, , p pa ag g. . 5 54 4. . L Ln n c co on nt tr ra a, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 4 42 23 3, , q qu ui ie er ro o s se e u un nd da a e en n q qu ue e l la a
d di is sp po os si ic ci i n n n no o h ha ac ce e d di is st ti in ng go o a al lg gu un no o q qu ue e p pe er rm mi it ta a s so os st te en ne er r l la a o op pi in ni i n n c co on nt tr ra ar ri ia a, , y y e en n l la a d di i e er re en nc ci ia a e en nt tr re e n nu ue es st tr ra a d di is sp po os si ic ci i n n y y e el l A Ar rt t. . 1 1. .3 32 21 1, , q qu ue e
e es s s su u e eq qu ui i a al le en nt te e e en n e el l C C d di ig go o r ra an nc c s s. . L Lo os s a au ut to or re es s r ra an nc ce es se es s s so on n d de e o op pi in ni i n n q qu ue e e es st te e p pr re ec ce ep pt to o s s l lo o s se e r re e i ie er re e a a l la as s c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra as s s si im mu ul la ad da as s
p pu ue es s l le es s n ni ie eg ga a t to od do o a al lo or r c co on nt tr ra a t te er rc ce er ro o. . S Su us s c co on nt tr ra ad di ic ct to or re es s s se e u un nd da an n t ta am mb bi i n n e en n u un n a ar rg gu um me en nt to o h hi is st t r ri ic co o, , p pu ue es s n nu ue es st tr ro o p pr re ec ce ep pt to o e es st ta ar r a a
i in ns sp pi ir ra ad do o e en n e el l A Ar rt t. . 1 1. .2 21 14 4 d de el l P Pr ro oy ye ec ct to o d de e C C d di ig go o C Ci i i il l e es sp pa an no ol l d de e l ll lo or re en nc ci io o G Ga ar rc c a a G Go oy ye en na a, , q qu ui ie en n s se er r a a d de e l la a o op pi in ni i n n r re es st tr ri in ng gi id da a. . P Pa ar ra a e es st ta a
d do oc ct tr ri in na a, , s si i n no o h ha ay y s si im mu ul la ac ci i n n, , e el l a al lo or r d de e l lo os s i in ns st tr ru um me en nt to os s q qu ue e m mo od di i i ic ca an n o o a an nu ul la an n a a o ot tr ro os s s se e d de et te er rm mi in na a d de e a ac cu ue er rd do o a a l la as s r re eg gl la as s g ge en ne er ra al le es s. .
L Ls st ta am mo os s c co on n l la a o op pi in ni i n n d de el l S Sr r. . A Al le es ss sa an nd dr ri i p po or r l la as s s si ig gu ui ie en nt te es s r ra az zo on ne es s: :
1 1 L La a l le et tr ra a d de e l la a l le ey y q qu ue e h ha ab bl la a d de e c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra a , , s si in n d da ar r e en n p pa ar rt te e a al lg gu un na a a a e en nt te en nd de er r q qu ue e s se e l l r re e i ie er re e e e a a l la as s s si im mu ul la ad da as s a an nt te es s P Po or r e el l
c co on nt tr ra ar ri io o, , s se eg g n n e el l D Di ic cc ci io on na ar ri io o, , c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra a e es s u un n i in ns st tr ru um me en nt to o o ot to or rg ga ad do o p pa ar ra a p pr ro ot te es st ta ar r o o a an nu ul la ar r o ot tr ro o a an nt te er ri io or r
2 2 M Mu uy y r re es sp pe et ta ab bl le e e es s l la a o op pi in ni i n n d de e l lo os s a au ut to or re es s r ra an nc ce es se es s P PC C , ,, , t tr ra ab ba aj ja an n C Co on n u un n t te ex xt to o m mu uy y d di i e er re en nt te e y y n no o t ta an n c co om mp pl le et to o c co or rn no o e el l n nu ue es st tr ro o: :
A Ar rt t. . 1 1 3 32 21 1: : l la as s c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra as s n no o p pu ue ed de en n s su ur rt ti ir r e e e ec ct to o s si in no o e en nt tr re e l la as s p pa an ne es s c co on nt tr ra at ta an nt te es s, , n no o p pr ro od du uc ci ir ra an n e e e ec ct to o c co on nt tr ra a t te er rc ce er ro os s . .
3 3 L La a o op pi in ni i n n d de e G Ga ar rc c a a G Go oy ye en na a n no o i in nd di ic ca a e en n p pa ar rt te e a al lg gu un na a q qu ue e e el l A Ar rt t. . 1 1. .2 21 14 4 d de e s su u P Pr ro oy ye ec ct to o, , q qu ue e e e e ec ct ti i a am me en nt te e e es s i ig gu ua al l a a n nu ue es st tr ro o A Ar rt t. .
1 1. . 0 0 , , s s l lo o s se e a ap pl li iq qu ue e a a l lo os s c co on nt tr ra ad do oc cu um me en nt to os s s si im mu ul la ad do os s. . C Ci ie en no o q qu ue e s se e r re e i ie er re e e ex xp pr re es sa am me en nt te e a a e el ll lo os s , , h ha ac ce en n i im mp po os si ib bl le e l la a s su up pe er rc ch he er r a a a a
t te er rc ce er ro os s , ,, , q qu ue e e es s e el l c ca as so o m ma as s i im mp po or rt ta an nt te e, , p pe er ro o e el ll lo o n no o i im mp pl li ic ca a q qu ue e e ex xc cl lu uy ya a a a l lo os s o ot tr ro os s. . P Po or r l lo o d de em ma as s, , s si ie en nd do o c cl la ar ro o e el l t te ex xt to o l le eg ga al l n nu ue es st tr ro o, , n no o h ha ay y
p pa ar ra a q qu u i in nd da ag ga ar r s su u e es sp p r ri it tu u. .
4 4 1 1a an n c cl la ar ro o e es s e el l t te ex xt to o d de el l A Ar rt t. . 1 1, , 0 0 q qu ue e l lo os s s su us st te en nt ta ad do or re es s d de e l la a o op pi in ni i n n i im mp pu ug gn na ad da a s se en na al la an n q qu ue e s su u i in nc c. . 2 2 c co on nt ti ie en ne e u un n e er rr ro or r d de e
c co on nc ce ep pt to o, , p po or rq qu ue e, , r re ed da ac ct ta ad do o e en n s se en nt ti id do o a a i ir rm ma at ti i o o, , d di is sp po on ne e q qu ue e l la as s c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra as s p p b bl li ic ca as s p pr ro od du uc ce en n e e e ec ct to os s c co on nt tr ra a t te er rc ce er ro os s c cu ua an nd do o s se e
c cu um mp pl le en n l lo os s r re eq qu ui is si it to os s a al ll l s se en na al la ad do os s. . 1 1a al le es s e ex xi ig ge en nc ci ia as s e el li im mi in na an n t to od da a p po os si ib bl le e s si im mu ul la ac ci i n n, , y y e en n c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a, , s si i s se e c cu um mp pl le en n n no o h ha ab br r a a
c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra a, , s si i s st ta a s si ie em mp pr re e i in n o ol lu uc cr ra ar ra a s si im mu ul la ac ci i n n. . N No o l la a h ha ay y, , y y s si in n e em mb ba ar rg go o e el l l le eg gi is sl la ad do or r h ha ab bl la a d de e t to od do os s m mo od do os s d de e c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra as s. .
5 5 P Po or r l lt ti im mo o, , e es st ta a p po os si ic ci i n n e es s l la a q qu ue e m me ej jo or r p pr ro ot te eg ge e a a l lo os s t te er rc ce er ro os s, , a a q qu ui ie en ne es s l le es s h ha as st ta a p pr ro ob ba ar r q qu ue e h ha ay y c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra a p pa ar ra a n ne eg ga ar rl le e e e e ec ct to os s
s si in n n ne ec ce es si id da ad d d de e t te en ne er r q qu ue e a ac cr re ed di it ta ar r l la a s si im mu ul la ac ci i n n. .
1 11 13 3
G G. .1 1. . 1 19 93 39 9, , 2 2 s se em m. ., , N N. . 1 13 39 9, , p pa ag g. . 5 5 3 3, , a au un nq qu ue e c cu ur ri io os sa am me en nt te e r re ec co og ge e l la a o op pi in ni i n n d de e A Al le es ss sa an nd dr ri i, , R RD DJ J, , 1 1. . 4 43 3, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g 3 33 3 . .
1 11 14 4
P Pa ar ra a a al lg gu un no os s, , i in nc cl lu us so o e es s c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra a, , a au un nq qu ue e n no o c co on ns st te e p po or r e es sc cr ri it to o e el l a ac cu ue er rd do o d de e l la as s p pa ar rt te es s q qu ue e a al lt te er ra a o o d de ej ja a s si in n e e e ec ct to o e el l a ac ct to o
a ap pa ar re en nt te e. .
1 11 15 5
G G. .1 1. . d de e 1 18 8 5 5, , N N. . 3 3. .1 13 33 3, , p pa ag g. . 1 1. .5 50 03 3, , d de e 1 19 90 04 4, , 1 1. . L LL L N N. . 1 1. .6 65 52 2, , p pa ag g. . 8 89 9, , y y d de e
1 19 91 15 5. . 2 2 s se em m. ., , N N` ` 4 41 1 , , p pa ag g. . 1 1. .0 0 4 4
9 9
Y la contraescritura pblica de una escritura tambin pblica slo afecta a terceros si se
cumplen copulativamente los dos requisitos sealados por el precepto: que se tome razn
de su contenido al margen de la escritura matriz, y tambin en la copia en cuya virtud obre
el tercero. Cumplidos estos requisitos, el Art. 1.707, a contrario sensu, determina que la
contraescritura produce efectos respecto de terceros.
Peto, qu efectos produce la contraescritura respecto de terceros? Porque ya hemos
sealado que la regla general es que los contratos no afectan a terceros sino en los casos de
excepcin ya citados. En consecuencia, lo que ocurre realmente respecto de terceros es que
la contraescritura pblica que cumple los requisitos sealados les es oponible, no la pueden
desconocer y si no los llena, les es inoponible.
Por ejemplo, se otorga una compraventa por escritura pblica y se queda adeudando un
saldo de precio, pero el vendedor renuncia expresamente a la accin resolutoria (N' 549);
por escritura pblica posterior que no cumple los requisitos del inc. 22 del Art. 1.707, se
(teja sin efecto dicha renuncia; semejante contraescritura y la convencin de que ella da
cuenta, no podra oponerse a terceros; por ejemplo, a un nuevo comprador de la cosa.
Los terceros a que se refiere el Art. 1.707 son todos los que hemos sealado como
tales, ya sean causahabientes a ttulo singular, acreedores de las partes
116
y los que son
totalmente extraos a la convencin.
1 14 43 3. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a s si im mu ul la ac ci i n n. .
Si se piensa en nosotros que el Art. 1.707 se refiere a toda clase de contraescrituras,
simuladas o no, o a la inversa que slo comprende a las primeras, de todos modos el
problema de los efectos de la simulacin debe ser resuelto en Chile de acuerdo a los
principios sealados por este precepto, y teniendo en cuerna la clasificacin de los actos
simulados efectuada en el N. 141. En ello existe unanimidad en los autores y
jurisprudencia.
117

En consecuencia, en primer lugar, para la simulacin absoluta, esto es, cuando se ha
otorgado un acto solamente aparente que carece de toda existencia real, la sancin ser la
nulidad absoluta, porque falta el consentimiento real y serio de las partes, con intencin de
obligarse. As se ha fallado.
118

Igualmente, si ha habido simulacin para eludir una prohibicin legal -caso de la
compraventa entre conyuges no divorciados perpetuamente- probada la ficcin, la sancin
ser igualmente la nulidad absoluta. El criterio del legislador esta manifiesto en el Art. 966
ya citado, pues declara la nulidad de la asignacin a favor del incapaz para suceder aunque
se disfrace de contrato oneroso o se efecte por interposicin de persona.
En los dems casos de simulacin lcita o lcita, es necesario efectuar algunos
distingos. En primer lugar entre las partes y respecto de terceros, segn el criterio fijado por
el Art. 1.707.
Entre las partes, en principio, prima el acto que refleja la voluntad real de ellas,
119
y
respecto de los terceros, les ser inoponible el acto simulado: es el distingo claramente
expuesto en dicho precepto respecto de los contraescritos.

1 11 16 6
U Un n c ca as so o r re es sp pe ec ct to o d de e e el ll lo os s e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 1 10 0, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 23 39 9. .
1 11 1
R RD DJ J, , 1 1s s. . 3 33 3, , s se ec c. . 2 21 1, , p pa ag g. . 1 1 , , 5 5 , , s se ec c, , 2 2 p pa ag g. . 9 9 , , y y 5 58 8, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 2 21 1. .
1 11 18 8
R RD DJ J, , 1 1. . 3 33 3, , e ec c. . 2 21 11 1, , p pa ag g. . 9 9
1 11 19 9
R RD DJ J, , 1 1, , 3 33 3, , s se ec c. . 2 21 1, , p pa ag g. . 1 1 , , 1 1 5 58 8, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 2 2 1 1
9 98 8
Pero debe tenerse presente que la validez entre las partes no operar siempre,
120
porque
si el acto contenido en el contrato simulado, por ejemplo, requiere como solemnidad
instrumento autntico y se ha otorgado por documento privado, ser nulo por defecto de
forma. Igualmente, si el mandatario infringe la prohibicin del Art. 2.144 y ejecuta
simuladamente los actos a que ella se extiende, nadie est facultado para desconocerlos,
sino el mandante, ya que ste podr ratificarlos hacindolos plenamente eficaces.
Fuera de estas salvedades la solucin general es la sealada: primaca entre las partes
del acto real, inoponibilidad del mismo a terceros.
1 14 44 4. . L La a i in no op po on ni ib bi il li id da ad d e en n l la as s c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra as s y y e en n l la a s si im mu ul la ac ci i n n e es st t e es st ta ab bl le ec ci id da a e en n
b be en ne ef fi ic ci io o d de e l lo os s t te er rc ce er ro os s. .
De acuerdo a todo lo expuesto, los contradocumentos, con la sola excepcin de los
pblicos que cumplen los requisitos del inc. 2. del Art. 1.707, y los actos simulados no son
oponibles a terceros, no producen efectos, no pueden invocarse en contra de ellos.
Pero como toda inoponibilidad, ste es un derecho de los terceros, no los obliga, de
manera que perfectamente podran renunciarlo y asilarse, si as ms les conviene, en el acto
simulado o en la contraescritura, con tal, naturalmente, que logren establecer la existencia
de uno u otra.
Semejante renuncia es voluntaria; los terceros no pueden ser privados de si derecho y,
en consecuencia, en caso de conflicto entre terceros, algunos de los cuales quieran
ampararse en el acto aparente o en la escritura y otros que pretendan invocar el acto
simulado o el contradocumento, deben ser preferidos los primeros; en tal situacin, el acto
aparente se impone al real.
1 14 45 5. . L La a a ac cc ci i n n d de e s si im mu ul la ac ci i n n. .
Respecto de las partes, como entre ellas en principio prima el acto real, y tambin en
cuanto a los terceros que pretendan hacer valer ste, por ejemplo, porque es nulo
absolutamente y quieran que se establezca la nulidad, puede existir inters en que se declare
la existencia del acto simulado; para hacerlo invocarn la accin de simulacin o de
declaracin de simulacin, a la cual ir unida la accin de nulidad si el acto real adolece de
algn vicio que lo haga merecedor a ella.
Para invocar la accin de simulacin, se ha exigido que quien la ejerza tenga inters en
ella y se ha declarado que lo tiene aquel titular de un derecho subjetivo amenazado por la
simulacin de un dao cierto.
121

Para la declaracin de simulacin se topar con el problema de su prueba, pues si las
partes han pretendido mantener oculto el acto real, habrn tomado las precauciones debidas
para ello.
La opinin ms generalizada es que respecto de ella se aplicarn las reglas generales,
122

y en consecuencia, tendrn lugar las limitaciones a la prueba testimonial, si procedieren.
Pero como para los terceros se trata de probar un hecho, para el cual, adems, generalmente

1 12 20 0
L Ll l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o r re eg gl la am me en nt ta a e ex xp pr re es sa am me en nt te e l la a s si im mu ul la ac ci i n n e en n l lo os s A Ar rt ts s. . 1 1. .4 41 14 4 a a 1 1. .4 41 1 , , d da a a al lo or r e en nt tr re e l la as s p pa ar rt te es s a al l a ac ct to o s si im mu ul la ad do o c co on n t ta al l
q qu ue e e ex xi is st ta an n l lo os s r re eq qu ui is si it to os s d de e s su us st ta an nc ci ia a y y o or rm ma a y y r re es sp pe ec ct to o d de e t te er rc ce er ro os s l le es s e es s e en n g ge en ne er ra al l i in no op po on ni ib bl le e. . 1 1a am mb bi i n n s se e r re e i ie er re e a a l la a s si im mu ul la ac ci i n n e en n l lo os s
a ac ct to os s u un ni il la at te er ra al le es s p po or r a ac cu ue er rd do o e en nt tr re e d de ec cl la ar ra an nt te e y y d de es st ti in na at ta ar ri io o l lo o , ,A Ar rt t. . 1 1. .4 41 14 4, ,. .
1 12 21 1
R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 8, , s se ec c, , 2 21 1, , p pa ag g. . 2 21 1. .
1 12 22 2
L Ll l A Ar rt t. . 1 1, ,4 41 1 d de el l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o s se e r re e i ie er re e e ex xp pr re es sa am me en nt te e a al l p pu un nt to o y y a ac ce ep pt ta a a am mp pl li ia am me en nt te e t ti i p pr ru ue eb ba a t te es st ti im mo on ni ia al l p pa ar ra a l lo os s t te er rc ce er ro os s, , y y a au un n s se e
l la a p pe er rm mi it te e a a l la as s p pa ar rt te es s p pa ar ra a h ha ac ce er r a al le er r l la a i il li ic ci it tu ud d d de el l a ac ct to o d di is si im mu ul la ar rl lo o. .
9 99 9
estarn en la imposibilidad de obtener una prueba por escrito preconstituida y muchas veces
llevar envuelto un fraude, se les reconoce una amplia libertad de prueba.
123

1 14 46 6. . E Ex xc ce ep pc ci io on ne es s q qu ue e l la a s si im mu ul la ac ci i n n y y l la as s c co on nt tr ra ae es sc cr ri it tu ur ra as s i in nt tr ro od du uc ce en n a a l lo os s e ef fe ec ct to os s
n no or rm ma al le es s d de el l c co on nt tr ra at to o. .
Segn lo que se ha expuesto anteriormente, de la simulacin y de los
contradocumentos pueden resultar dos rdenes de alteraciones a las reglas generales de los
efectos del contrato:
1. Entre las partes, porque el acto aparente puede ser privado de fuerza entre ellas,
dndole, con las limitaciones sealadas, vigor al acto disfrazado, y
2. En cuanto a los terceros, porque por regla general el acto simulado y la
contraescritura les son inoponibles tema a que nos referimos en el prrafo siguiente.
1 14 47 7. . E El l c co on nt tr ra at to o f fi id du uc ci ia ar ri io o e e i in nd di ir re ec ct to o. .
Parientes cercanos a la simulacin, aunque no la implican necesariamente y suelen ser
difciles de distinguir de ella y entre s. son os llamados contratos fiduciarios e indirectos,
de antigua prosapia, pero que la doctrina moderna ha pretendido elaborar cientficamente
para hacerlos formar categoras particulares de contratos.
124

La voz fiducia implica confianza, y en tal sentido se refiere generalmente a los
contratos intuito personae, en que la fe en el otro contratante es el motivo que decide a la
parte a contratar, como en el mandato.
En el contrato fiduciario e indirecto existe tambin una confianza, pero en otro sentido;
lo que ocurre en ellos es que se utiliza una determinada figura jurdica para obtener otros
efectos que los propios de ella, quedando a la sola fe del otro contratante reducirla
posteriormente a los realmente buscados por las partes. Por ejemplo, en vez de darle en
prenda un objeto al acreedor en garanta del crdito, se le traspasa el dominio del mismo,
obligndose el acreedor a restituirlo una vez pagada la deuda.
Pueden estas figuras llevar envuelta simulacin y fraude a terceros o a la ley, y en tales
casos quedan expuestas a la sancin propia de estos casos.
O OP PO ON NI IB BI IL LI ID DA AD D E E I IN NO OP PO ON NI IB BI IL LI ID DA AD D D DE EL L C CO ON NT TR RA AT TO O
1 14 48 8. . O Op po on ni ib bi il li id da ad d d de el l c co on nt tr ra at to o. .
Cuando sealamos los deslindes del efecto relativo del contrato, hicimos presente una
distincin que evita equvocos en cuanto a la existencia misma del contrato y sus efectos y
a los derechos y obligaciones que l genera (N. 108).
LA situacin jurdica nueva que crea el contrato no puede normal mente ser negada por
nadie; produce efectos erga omnes. Salvo lo casos de excepcin, estamos todos obligados a
reconocer la existencia del contrato y la calidad de acreedor y deudor que de l puede
emanar para las partes, y los derechos y obligaciones creados por l En tal sentido el
contrato tiene eficacia aun respecto de terceros.

1 12 23 3
G G. .1 1. . d de e 1 19 91 18 8, , 1 1. . I II I, , N N. . 2 2 8 8, , p pa ag g. . 8 85 5 , , R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 81 1 s se ec c 1 1 p pa ag g. . 1 1 5 5, , y y s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 2 21 1. .
1 12 24 4
V V a an ns se e a al l r re es sp pe ec ct to o l le er rn na an nd do o l lu ue ey yo o L L. ., , A Al lg gu un no os s a as sp pe ec ct to os s d de el l n ne eg go oc ci io o i id du uc ci ia ar ri io o, , p pu ub bl li ic ca ad do o e en n R RD DJ J, , 1 1, , 5 56 6, , P Pr ri im me er ra a P Pa ar rt te e, , p pa ag g. . 4 49 9, ,
M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . I II I, , p pa ag g. . 4 45 53 3 y y l la a b bi ib bl li io og gr ra a a a e ex xt tr ra an nj je er ra a p po or r e el ll lo os s c ci it ta ad da a. .
1 10 00 0
Estas situaciones jurdicas pueden ser de ndoles variadas:
1. Pueden generar un derecho real,
Si bien ya hemos sealado que en nuestra legislacin el sol( contrato no es capaz de
transferir el dominio u otros derechos reales pues requiere, adems, que opere uno de los
modos de adquirir, tan pronto como ha ocurrido esto ltimo, se ha traspasado o constituido
un derecho real que como tal es absoluto en cuanto puede oponerse erga omnes Nadie
puede discutir la adquisicin de este derecho, ' as, por ejemplo, vendido un inmueble
arrendado e inscrita la transferencia en el Registro Conservatorio competente, se extinguen
normalmente los arrendamientos existentes en el predio, pues ha cesad el derecho de quien
los otorg (Art. 1.950, N. 3.); no podra e arrendatario desconocer este hecho alegando
que se ha originado e un contrato que no le empece. Ni podra un interesado desconocer la
hipoteca inscrita, afirmando que ha nacido del contrato hipotecara que no le afecta, etc.
2. Puede dar nacimiento a una persona jurdica.
As ocurre con el contrato de sociedad que da origen a una persona jurdica de acuerdo
al Art. 2.053, inc. 1. Esta persona jurdica existe respecto de todo el mundo, y no podra
maana desconocrsela sosteniendo que el contrato que le dio origen no afecta a terceros, y
3. Finalmente, sin pretender agotar el tema, el contrato puede limitarse a conferir
derechos personales y establecer obligaciones.
Pues bien, nadie podr negar la existencia del crdito y la deuda la calidad de acreedor
del titular del primero, y de deudor de obligado. Todas estas calidades son oponibles, por
regla general, a terceros, quienes no pueden desconocerlas. Y as, en la quiebra concurren
todos los acreedores verificando sus crditos, esto es haciendo valer los que tengan en
contra del fallido. Los dems acreedores no podrn negarle al verificante su calidad de
acreedor diciendo que el contrato que le otorg tal calidad no les afecta porque es oponible
a ellos.
1 14 49 9. . L La a i in no op po on ni ib bi il li id da ad d. . C Co on nc ce ep pt to o. .
1 12 25 5

La oponibilidad del contrato y sus efectos a terceros tiene sus peligros, por cuanto ellos
pueden estar en legtima ignorancia de los actos celebrados por las partes, o las
convenciones pueden ser efectuadas con el exclusivo objeto de engaarlos o perjudicarlos.
Pero la inoponibilidad va ms all de esto por cuanto incluso hay muchos casos en que
determinadas situaciones jurdicas van a verse privadas de eficacia, por nulidad,
revocacin, etc., y esta prdida de vigencia puede afectar los derechos vlidamente
adquiridos por terceros mientras aqulla estuvo produciendo sus efectos normales, y
mantena su apariencia de aplicacin.
El legislador, por razones de equidad y de la buena fe del tercero, interviene en ciertas
y determinadas circunstancias, negando eficacia frente a terceros al acto o contrato.
Si la oponibilidad de ste consiste en que los terceros no pueden negarle su existencia y
la de sus efectos, la inoponibilidad es justamente la sancin de ineficacia jurdica respecto
de los terceros ajenos al acto o contrato, y en cuya virtud se les permite desconocer los
derechos emanados de ellos.
El legislador, normalmente, como ocurre en nuestro Cdigo, no establece una teora
general de la inoponibilidad, como lo hace con la nulidad; pero ella est establecida en

1 12 25 5
S So ob br re e i in no op po on ni ib bi il li id da ad d a as se e e el l c c l le eb br re e e es st tu ud di io o d de e D Da an ni ie el l B Ba as st ti ia an n L Ls ss sa ai i & & u un ne e t th h o or ri ie e g ge en n r ra al le e d de e l la a i in no op po on ni ib bi il li it t P Pa ar r s s 1 19 92 29 9, , y y s su u
e er rs si i n n e en n C Ch hi il le e p po or r A Al lb be er rt to o B Ba al lt tr ra a C Co or rt t s s L Ln ns sa ay yo o d de e u un na a t te eo or r a a g ge en ne er ra al l d de e l lo os s a ac ct to os s i in no op po on ni ib bl le es s M M. . d de e P P. . S St tg go o. .
D Di ir re ec cc ci i n n d de e P Pr ri is si io on ne es s. . 1 19 93 35 5. .
1 10 01 1
numerosos preceptos, y su existencia est reconocida por todos los autores y la
jurisprudencia.
La inoponibilidad es sancin o, en todo caso, contraria a los principios generales, por
lo cual, no obstante su amplia aplicacin, es de interpretacin restrictiva. Es la ley la que
priva de eficacia a un acto.
1 15 50 0. . I In no op po on ni ib bi il li id da ad d y y n nu ul li id da ad d. .
La diferencia fundamental entre inoponibilidad y nulidad, es que sta supone un vicio
en el nacimiento del acto jurdico, una falla en sus elementos constitutivos, mientras que en
la primera la generacin del acto o contrato es irreprochable; pero, por determinadas
circunstancias, pierde su eficacia frente a terceros.
En la inoponibilidad hay que distinguir entre el acto o contrato y sus efectos, pues son
stos los comprometidos. El contrato es perfectamente vlido y las partes siguen obligadas
por l; son los terceros quienes quedan liberados de sufrir la oponibilidad del contrato. En
la nulidad, cuando ella ha sido declarada, desaparece el acto o contrato, tanto respecto de
las partes corno de terceros, salvo los casos de excepcin en que ella no puede oponerse a
stos.
De esta circunstancia derivan las dems diferencias entre ambas rdenes de sancin; en
la nulidad hay un inters pblico comprometido y de ah que se limite su renuncia, pueda
en ciertos casos ser declarada de oficio, y se permita invocarla, cuando es absoluta. a todo
el que tenga inters en ello. Como se ver en este estudio, son diversos los efectos de la
inoponibilidad.
1 15 51 1. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n d de e l la a i in no op po on ni ib bi il li id da ad d. .
Como ha quedado sealado son variadas las causales que mueven al legislador a privar
de eficacia ante terceros al acto o contrato, o a su revocacin o nulidad.
Por ello se efecta una primera distincin entre inoponibilidades por causa de forma y
por causa de fondo. A esto hay que agregar una tercera categora, bastante excepcional, de
inoponibilidades derivadas de la prdida de eficacia de un acto o contrato.
1 15 52 2. . I I. . I In no op po on ni ib bi il li id da ad de es s d de e f fo or rm ma a. .
Al hablar de los contratos solemnes (N. 68), mencionamos las formalidades de
publicidad, esto es, de aquellas que justamente tienden a permitir a los terceros enterarse de
la existencia del acto o contrato que puede afectarlos; si no se cumplen el legislador
defiende al tercero estableciendo en su favor la inoponibilidad del acto o contrato mientras
no se cumplan las formalidades omitidas.
Estas inoponibilidades son numerosas en el Libro IV del Cdigo podemos enunciar las
siguientes:
1. Las contraescrituras.
Como vimos recin (N. 142) el Art. 1.707, inc. 3. exige, para que las contraescrituras
pblicas de escrituras pblicas afecten a terceros, que se tome razn de ellas al margen de
la escritura original y de la copia con la cual est obrando el tercero.
2. Prescripcin adquisitiva.
La sentencia judicial que declara la prescripcin adquisitiva del dominio o derechos
reales sobre inmuebles no valdr contra terceros sin la competente inscripcin (Art.
9.513).
1 10 02 2
3. Cesin de crditos,
Al estudiarla, veremos que se perfecciona entre las partes por la entrega del ttulo, y
respecto del deudor y terceros, por la notificacin o aceptacin del deudor (Arts. 1.901 y
1.902) (N. 1.056). Mientras la notificacin no se efecte o el deudor acepte la cesin, sta
es vlida entre cedente y cesionario, quien pasa a ocupar la calidad del acreedor, pero no
puede oponerla ni al deudor ni a terceros, y uno de stos, acreedor del cedente. podra
vlidamente embargar el crdito, ya que la cesin no le empece.
4. Enajenacin de cosas embargadas.
Segn el Art. 1.464, hay objeto ilcito, y por ende, nulidad absoluta, en la enajenacin
de las cosas embargadas, a menos que el juez o el acreedor la autoricen, pero de acuerdo al
Art. 453 del C.P.C., si el embargo recae en bienes races o derechos reales en ellos
constituidos, no producir efecto legal alguno respecto de terceros, sino desde la fecha en
que se inscriba en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del
Conservador de Bienes Races respectivo; mientras ella no se efecte, el embargo es
inoponible a terceros, y as no podra invocarse la nulidad contra el tercero adquirente si la
inscripcin no se ha efectuado antes de la enajenacin
En el Derecho de Familia hay numerosos casos de inoponibilidad.
De inoponibilidad por falta de certeza respecto de terceros, podemos calificar la
situacin contemplada en el Art. 1.703, que niega fecha cierta respecto de ellos a los
documentos privados mientras no haya ocurrido alguna de las circunstancias previstas en
dicho precepto; y todo valor a los contraescritos privados de escrituras pblicas en el caso
ya citado del Art. 1.707, inc. 1. (N. 142). Lo que pasa en estas disposiciones es que el
legislador prev el posible fraude de las partes en perjuicio de terceros. pero stos no estn
obligados a probarlo, ni los contratantes podrn invocarlo en su contra, aun acreditando que
no lo hubo.
1 15 53 3. . I II I I In no op po on ni ib bi il li id da ad de es s d de e f fo on nd do o. .
Por cansa del fondo del acto o contrato, las inoponibilidades pueden presentarse en
varias circunstancias. Las ms frecuentes derivan de la falta de concurrencia, y del fraude.
1 15 54 4. . A A. . I In no op po on ni ib bi il li id da ad de es s p po or r f fa al lt ta a d de e c co on nc cu ur rr re en nc ci ia a. .
Estas inoponibilidades se presentan cuando una persona no concurre con su
consentimiento al otorgamiento de un acto o contrato que lo requera para producir sus
plenos efectos.
Podemos citar dos casos muy representativos.
1. La venta de cosa ajena.
Como decamos en otra oportunidad, en nuestra legislacin, a diferencia de lo que
ocurre en otras, la venta de cosa ajena (como en general todos los actos sobre bienes
ajenos), no es nula, sin perjuicio de los derechos del dueo sobre la cosa vendida, mientras
no se extingan por el espacio de tiempo (Art. 1.815). Y as, si A vende a B, un inmueble
que pertenece a C, la venta es vlida y la tradicin transforma al comprador en poseedor de
la propiedad, posesin que, cuida a los dems requisitos legales, le permitir adquirir el
dominio por prescripcin adquisitiva. Pero esta venta no es oponible a C, el verdadero
1 10 03 3
dueo, quien puede reivindicar el inmueble mientras su accin no se extinga por la
prescripcin adquisitiva a favor de B (N. 1.242).
126

2. Mandato.
El mandatario acta como tal mientras se mantenga en los lmites del poder que ha
recibido; si los excede, no hay representacin, es como si actuara un tercero ajeno al
mandante, y, en consecuencia, ste no queda obligado por los actos ejecutados por el
mandatario excedido (Art. 2.169). Y as, si A otorga mandato a B para administrar un
inmueble, y ste lo enajena, la enajenacin es inoponible al mandante A, pero ste puede
ratificarla.
127

Porque esta es la importancia que tiene reconocer que hay inoponibilidad por falta de
concurrencia en los casos sealados, pues en buena doctrina cabra sostener la nulidad por
falta de consentimiento. Semejante nulidad sera la absoluta, pues faltara un elemento
esencial del contrato, y si as fuera, no podra validarse por la ratificacin de aquel cuyo
consentimiento se ha omitido.
Se aprecia a simple vista que la nulidad absoluta es sancin muy drstica, pues slo
est comprometido el inters de este ltimo, y es lgico que se le permita determinar si
acepta o no el acto ejecutado mediante su ratificacin, la que no procedera si la sancin
fuere la primera. Por esta razn el legislador slo sanciona la falta de concurrencia con la
inoponibilidad y en ambos preceptos citados acepta la ratificacin por el interesado.
1 15 56 6. . I II II I. . i in no op po on ni ib bi il li id da ad de es s d de er ri iv va ad da as s d de e l la a n nu ul li id da ad d o o r re ev vo oc ca ac ci i n n. .
Determinadas situaciones jurdicas pueden afectar a terceros, y ser posteriormente
dejadas sin efecto, con grave dao a sus intereses.
As ocurre con la nulidad que, judicialmente declarada, opera con efecto retroactivo, y
da derechos contra terceros. En casos muy excepcionales el legislador, sin embargo. no
permite que la nulidad pueda ser invocada en contra de ellos, no obstante su declaracin
judicial. Podemos citar dos casos bien caractersticos:
1. El matrimonio putativo
Es el matrimonio nulo celebrado ante oficial del Registro Civil con justa causa de error
y buena fe: este matrimonio produce respecto del cnyuge que lo contrajo de buena fe y
con justa causa de error, los mismos efectos que el vlido (Art. 122). El hijo concebido en
este matrimonio (y aun actualmente en el simplemente nulo en ciertos casos) es legtimo, y
no pierde esta calidad por la declaracin de nulidad del matrimonio.
2. Sociedad.
De acuerdo al Art. 2.058, la nulidad del contrato de sociedad no perjudica las acciones
que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las
operaciones de la sociedad.
Existen otros casos, tambin excepcionales, en que no obstante dejarse sin efecto una
determinada situacin jurdica, ello no empece los derechos comprometidos de terceros.
As ocurre, por ejemplo:
1. Revocacin del decreto de posesin definitiva de los bienes del ausente.
De acuerdo al Art. 94, ella no afecta las enajenaciones, hipotecas y dems derechos
reales constituidos legalmente en los bienes del ausente.

1 12 26 6
A As s s se e h ha a a al ll la ad do o, , p po or r e ej je em mp pl lo o, , e en n s se en nt te en nc ci ia a d de e l la a R RD DJ J, , 1 1. . 6 62 2, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 1 1. .
1 12 2
V V a as se e R Re ep p. ., , 1 1. . I IV V, , p pa ag g. . 3 39 9, , N N2 2 2 2 , , y y l la as s s si ig gu ui ie en nt te es s s se en nt te en nc ci ia as s: : R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 16 64 4: : 2 28 8, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 4 40 0, , 4 40 0, , s se ec c. . 1 11 1, , p pa ag g. . 3 30 04 4, , 4 43 3, ,
s se ec c. . D Da a, , p pa ag g. . 6 65 5: : 4 48 8, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 3 3 1 1, , 4 49 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 11 12 2, , 5 51 1, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 2 26 6, , 5 53 3, , s se ec c. . l la a, , p pa ag gs s. . 1 11 12 2 y y 2 21 1 , , e et tc c t te er ra a. .
1 10 04 4
2. Restablecimiento de la sociedad conyugal.
En ciertos casos de separacin de bienes judicial y legal, puede restablecerse la
sociedad conyugal, lo que restituye las cosas al estado anterior como si la separacin de
bienes no hubiese existido. Pero valdrn todos los actos ejecutados legtimamente por la
mujer, durante la separacin de bienes, como si los hubiese autorizado la justicia (Art.
165).
1 15 57 7. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a i in no op po on ni ib bi il li id da ad d. .
Como ha quedado dicho, la inoponibilidad obliga a distinguir los efectos entre las
partes y en cuanto a los terceros a quienes puede afectar el acto o contrato.
Entre las partes; el acto o contrato es perfectamente vlido y produce sus plenos
efectos. Pero respecto de terceros el acto no obstante su perfecta validez no les afecta, no
estn obligados a reconocerlo.
Sin embargo, cuando se le niega efectos al contrato es justamente en los casos en que
existe inters por oponerlo a terceros, de manera que al privarlo de este poder, no hay duda
de que ello repercute en las relaciones de los contratantes. Y as, en el caso de la venta de
cosa ajena, si el verdadero dueo reivindica y el comprador es privado de la cosa comprada,
puede hacer efectiva la obligacin de garanta contra el vendedor, para que ste lo defienda
en el pleito y le indemnice la eviccin.
La inoponibilidad es un derecho del tercero: ste si quiere la invoca, pero si no tiene
inters en ella, puede renunciarla pues esta establecida en su particular proteccin y
beneficio. No puede normalmente ser declarada de oficio.
1 15 58 8. . C C m mo o s se e i in nv vo oc ca a l la a i in no op po on ni ib bi il li id da ad d. .
La inoponibilidad se puede hacer valer como accin o excepcin.
Como accin, reclamando del acto inoponible, como por ejemplo en la venta de cosa
ajena si el verdadero dueo ejerce la accin reivindicatoria; en la simulacin por la accin
de simulacin (N. 145). La accin pauliana, si se acepta que es inoponibilidad, tambin se
ejerce por esta va (N. 774).
El tercero interpondr la inoponibilidad por la va de la excepcin cuando se invoque
en su contra el acto afecto a esta sancin; as ocurrir normalmente en la inobservancia de
tina medida de publicidad; por ejemplo si se enajena un bien raz embargado, pero cuyo
embargo no se ha inscrito en el Conservador de Bienes Races y el ejecutante demanda la
nulidad de la enajenacin, el adquirente le opondr como excepcin la inoponibilidad.
En cuanto a las partes legitimadas para invocar la inoponibilidad, ello depende de los
casos que se presenten porque a veces ella est establecida en beneficio de todos los
terceros, y entonces aquel en cuya contra se invoque el contrato inoponible podr negarle
eficacia. Pero hay otras inoponibilidades que estn establecidas en beneficio exclusivo de
ciertos terceros, como, por ejemplo, las del mandatario excedido a favor del mandante,
quien es el nico que puede invocarla,
Y en cuanto a las personas contra quienes se interpondr, sern todos aquellos, partes o
terceros, que pretendan asilarse en el acto inoponible, como el comprador en la venta de
cosa ajena y sus sucesores en la posesin de la cosa vendida; el que contrat con el
mandatario excedido etc.
1 10 05 5
1 15 59 9. . E Ex xt ti in nc ci i n n d de e l la a i in no op po on ni ib bi il li id da ad d. .
Tampoco es posible establecer reglas generales que abarquen todas las situaciones en
que la inoponibilidad se presenta, para determinar las causales de extincin de ellas.
Las inoponibilidades por falta de publicidad se sanean por el cumplimiento de las
formalidades omitidas
Toda inoponibilidad termina por la renuncia a ella; semejante renuncia como es natural
-afecta slo a quien la efecta, y en consecuencia, otros terceros podran siempre invocarla.
Por cierto que en la inoponibilidad por falta de concurrencia, como ella corresponde
exclusivamente a aquel cuyo consentimiento fue omitido, l es el nico que puede
invocarla, y su renuncia, que torna el nombre especial de ratificacin, sanea totalmente el
acto.
Finalmente, puede extinguirse la inoponibilidad por prescripcin cuando ella se haga
valer como accin, Y as, como la accin de simulacin no tiene plazo especial, prescribe
en 5 aos; la revocatoria tiene plazo especial (N. 783, 4.), v la reivindicatoria se
extinguir cuando el poseedor adquiera la cosa por prescripcin adquisitiva (N. 1.242).
Normalmente, el acto inoponible no dejara de serlo por prescripcin para los efectos de
oponerla como excepcin, salvo que ella hubiera podido invocarse como accin. Por
ejemplo, en la venta de cosa ajena, si el poseedor ha adquirido por prescripcin adquisitiva
el dominio, y el que era el verdadero dueo es demandado por cualquier causa, no podra
excepcionarse con la inoponibilidad.
C CO ON NC CL LU US SI I N N
1 16 60 0. . S S n nt te es si is s d de e l lo os s e ef fe ec ct to os s d de el l c co on nt tr ra at to o. .
Podemos resumir lo que hemos dicho sobre los efectos del contrato en los siguientes
enunciados:
1. El contrato crea un vnculo obligatorio entre las partes, que ellas estn obligadas a
respetar, salvo las excepciones legales;
2. Este vnculo les otorga la calidad de acreedor y deudor la una de la otra, y en tal
sentido slo afecta a las partes, que comprenden al representado y al causahabiente a ttulo
universal.
Por excepcin afecta a otros aun para otorgarles la calidad de acreedor y deudor:
A. En los contratos colectivos;
B. Al causahabiente a ttulo singular en ciertos y contados casos;
C. En la estipulacin a favor de otro.
3. Altera los efectos normales del contrato, la simulacin, pues las partes resultan
obligadas por el acto real y no por el aparente;
4. La promesa de hecho ajeno no altera los efectos normales del contrato, porque el
tercero solo se obliga por su ratificacin, y
5. El vnculo jurdico que une a las partes es oponible a terceros, quienes no pueden
desconocer a las partes sus respectivas calidades de acreedor y deudor sino en los casos de
inoponibilidad, reglas, guardando las debidas diferencias, son comunes a todo vinculo
obligacional.
1 10 06 6
S Se ec cc ci i n n O Oc ct ta av va a
T TE ER RM MI IN NA AC CI IO ON N D DE EL L C CO ON NT TR RA AT TO O
De acuerdo al Art. 1545, el contrato no puede ser invalidado, sino por consentimiento
mutuo de las partes o por las causales legales. La expresin invalidado est utilizada en el
precepto no por referencia a la nulidad, queriendo significar dejado sin efecto.
El contrato puede terminar de dos maneras: por su extincin natural, pues se han
cumplido todas las obligaciones y ya no da lugar a otra entre las partes. Y por la llamada
disolucin, en que el contrato deja de producir sus efectos normales sin que hayan tenido
lugar todos ellos.
En el primer ha operado algn modo de extinguir las obligaciones que normalmente
ser el pago o cumplimiento, o alguno de los que le equivalen, como dacin en pago,
compensacin, etc. (N. 1.171), Por ejemplo, en un mutuo, el mutuario restituye el capital y
paga los intereses. El contrato se ha extinguido, pues ya produjo todos sus efectos, no hay
otros que puedan suceder.
Cuando se habla de disolucin, se est refiriendo justamente a los casos en que las
obligaciones se extinguen por modos que no equivalen al pago, o sea, ya no se cumplen
ntegramente las obligaciones contradas, o dejan de generarse para el futuro nuevos
efectos.
Entre los modos de dejar sin efecto un contrato el precepto citado distingue por un lado
el consentimiento mutuo, o sea, la voluntad comn de las partes, y las causas legales.
Desde otro punto de vista, se distinguen las causales de disolucin que operan siempre
hacia el futuro, dejando a firme los efectos ya producidos (ex-nunc) y las que operan aun
para el pasado, con efecto retroactivo (ex-tunc) y en que, en consecuencia, los efectos ya
producidos tambin desaparecen, dando lugar a las restituciones correspondientes.
La mayor parte de las causales de disolucin del contrato se estudian en la parte sexta,
relativa a los modos de extinguir las obligaciones, va que naturalmente si el contrato queda
sin efecto, los derechos y obligaciones por l establecidos perecen con l. De manera que
daremos una breve nocin de las mismas en los nmeros siguientes, en este orden:
1. El acuerdo de las partes;
2. La voluntad unilateral de una de ellas
3. La resolucin y terminacin:
4. La imposibilidad en la ejecucin y la teora de los riesgos;
5. La muerte de una de las partes,
6. El trmino extintivo, y
7. La nulidad y la rescisin.
162. I. El acuerdo de las partes. Dos principios: el de la autonoma de la voluntad y
que en derecho las cosas se deshacen como se hacen, confluyen para justificar que la
voluntad comn que gener el contrato pueda tambin disolverlo.
Pero al respecto, forzoso es efectuar un distingo, segn si las partes acuerdan dejar sin
efecto el contrato antes de haber cumplido las obligaciones emanadas de l, o despus de
cumplidas.
En el primer caso, nos encontramos ante un modo de extinguir las obligaciones: el
mutuo consentimiento a que se refiere el inc. 1. del Art. 1.567 (N. 1173); por ejemplo,
1 10 0
una persona vende a otra un vehculo en $ 50.000, pero ni el vendedor ha entregado el
vehculo ni el comprador pagado el precio, acordando ambos dejar sin efecto la venta; se
extinguen ambas obligaciones y el contrato.
Pero si en el mismo ejemplo, el vehculo ha sido entregado y el precio pagado, las
partes todava pueden dejar sin efecto el contrato, aun cuando ste haya sido ntegramente
cumplido, pero en verdad lo que ha ocurrido es que [e han celebrado un nuevo contrato, por
el cual el comprador se obliga a restituir el vehculo y el vendedor el precio recibido.
El mutuo acuerdo opera siempre hacia el futuro y no puede perjudicar a los terceros
ajenos a l.
1 16 63 3. . I II I. . V Vo ol lu un nt ta ad d u un ni il la at te er ra al l d de e u un na a d de e l la as s p pa ar rt te es s. .
Hemos ya dicho que los contratos slo pueden dejarse sin efecto por el mutuo acuerdo
de las partes, pero por excepcin hay algunos que pierden eficacia ante la voluntad
unilateral de alguna de ellas. As ocurre, por ejemplo, en el mandato, al que se puede poner
trmino por la revocacin del mandante y por la renuncia del mandatario. (Art. 2.163); la
sociedad, que puede ser dejada sin efecto por la renuncia de los socios (Art. 2.108): el
arrendamiento, cuando no est sujeto a plazo, puede quedar sin efecto por la voluntad
unilateral de cualquiera de las partes, por medio del desahucio (Art. 1.951), etc.
La revocacin unilateral del contrato puede ser establecida en el mismo, como un
derecho para una de las partes para desligarse del vnculo, cumplido algn evento
determinado, o por su sola voluntad, o previo pago de una indemnizacin prefijada, etc.
En todos estos casos, la terminacin del contrato opera nicamente hacia el futuro.
1 16 64 4. . I II I R Re es so ol lu uc ci i n n y y t te er rm mi in na ac ci i n n. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
La condicin resolutoria cumplida pone trmino a las obligaciones del contrato, y en
consecuencia a ste, operando con cierto efecto retroactivo (N. 498). La principal es la
condicin resolutoria tcita que tiene lugar cuando una de las partes deja de cumplir una
obligacin en un contrato bilateral. Declarada la resolucin, se extinguen la, obligaciones
de las partes, y el incumpliente debe indemnizar los perjuicios (N. 251); el efecto
retroactivo de la condicin cumplida puede afectar a los terceros en ciertos casos (N. 561 y
siguientes).
Referida a los contratos de tracto sucesivo, recibe el nombre de terminacin, y opera
siempre para el futuro (N. 529).
1 16 65 5. . I IV V. . I Im mp po os si ib bi il li id da ad d e en n l la a e ej je ec cu uc ci i n n y y t te eo or r a a d de el l r ri ie es sg go o. . R Re ef fe er re en nc ci ia as s
La imposibilidad en el cumplimiento, por caso fortuito o fuerza mayor extingue la
obligacin Sin ulteriores consecuencias para el deudor. Se diferencia por tanto de la
resolucin y terminacin en que en stas hay incumplimiento culpable o doloso, mientras
que fortuito en aqulla. Si por aplicacin de la teora del riesgo en el contrato bilateral, la
obligacin de la contraparte tampoco se cumple, el contrato queda extinguido pero sin
efecto retroactivo (N. 1.210).
1 16 66 6. . V V. . M Mu ue er rt te e d de e a al lg gu un na a d de e l la as s p pa ar rt te es s. .
La muerte de alguno de los contratantes no es un modo normal de extinguir los
contratos, pues la regla general es que sus efectos pasen a sus herederos, como lo vimos en
el N. 110. Tambin dijimos en tal oportunidad que no se traspasan a ellos los derechos y
1 10 08 8
obligaciones personalsimos; en consecuencia, la invierte pondr trmino a los contratos
intuito personae, como ocurre, por ejemplo, en el mandato y ciertas clases de sociedades.
1 16 67 7. . V VI I. . E El l t t r rm mi in no o e ex xt ti in nt ti iv vo o. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
El contrato se va a extinguir para el futuro cuando ha sido celebrado sujeto a un
trmino extintivo o, esto es, a un plazo cuyo cumplimiento pondr fin al contrato (N. 468).
As, por ejemplo, el arrendamiento puede ser celebrado por 3 aos, cumplidos los
cuales se extinguir; la sociedad puede estipularse por 5 aos u otro plazo, pasados los
cuales se disuelve etc.

1 10 09 9
C Ca ap p t tu ul lo o I II II I
L LA A D DE EC CL LA AR RA AC CI I N N U UN NI IL LA AT TE ER RA AL L D DE E V VO OL LU UN NT TA AD D
1 16 69 9. . E El l a ac ct to o j ju ur r d di ic co o u un ni il la at te er ra al l. .
La clasificacin fundamental los actos jurdicos es en uni y bilaterales, segn si para su
formacin basta la voluntad de una sola parte o requieren el acuerdo de voluntades de dos o
ms panes.
En el acto jurdico unilateral pueden intervenir una o ms personas -excepcin: el
testamento que es siempre un acto de una sola persona (Art. 1.003, inc. 1.) como una
renuncia colectiva de varios titulares de un derecho, un reconocimiento de hijo natural
otorgado en el mismo acto por el padre y la madre, etc., pero bien pueden cada uno de los
concurrentes otorgarlo por su propia cuenta, y siempre el acto se forma.
La voluntad unilateral de una persona es prdiga en consecuencias jurdicas: el
testamento da lugar a la sucesin testamentaria; puede crear el dominio cuando ste se
adquiere por ocupacin; es posible que ponga trmino a una relacin jurdica en la renuncia
de un derecho, y tambin, segn vimos recin, puede extinguir las obligaciones y contratos.
En este captulo veremos justamente si ella es capaz de generar obligaciones.
1 17 70 0. . L La a t te eo or r a a d de e l la a d de ec cl la ar ra ac ci i n n u un ni il la at te er ra al l d de e v vo ol lu un nt ta ad d. .
A teora de la declaracin unilateral de voluntad como fuente de obligaciones, se la
denomina tambin promesa unilateral, expresin que preferimos no usar pites puede inducir
a confusin con el contrato de promesa, que como tal siempre supone acuerdo de
voluntades, aunque obligue nicamente a una de las partes.
Esta doctrina sostiene que una persona puede por su sola voluntad transformarse en
deudor, sin que intervenga la voluntad de otra. Porque si el acreedor toma parte en la
generacin de la obligacin, habra contrato, mientras que en la declaracin unilateral la
mera voluntad del deudor lo coloca en la categora de tal. Es de todos modos necesaria la
intervencin del acreedor que acepte su derecho, ya que nadie puede ser obligado a adquirir
stos contra voluntad, pero la obligacin no nace cuando el acreedor acepta o ejerce su
derecho, sino desde el momento en que ha sido creada por la voluntad unilateral de quien se
obliga.
Y por la misma razn de que la obligacin ya ha nacido, no Puede ser normalmente
revocada en forma unilateral por el deudor.
No hay confusin posible con el contrato unilateral, en que tambin hay un solo
obligado, pero con la concurrencia del acreedor, ya que como convencin que es, requiere
acuerdo de voluntades.
1 11 10 0
1 17 71 1. . 0 0r ri ig ge en n y y d de es sa ar rr ro ol ll lo o. .
Ni el Derecho Romano, ni el Cdigo francs, ni los basados en ste, aceptaron la idea
de que tina persona pudiera obligarse por su propia y sola voluntad.
Como hemos dicho, a fines del siglo pasado el jurista austriaco Siegel formul la
doctrina que exponernos. y desde entonces se discute su eficacia.
Podemos distinguir claramente tres corrientes de opinin:
1. La que pretende consagrar la declaracin unilateral como fuente de las obligaciones
en trminos amplios;
2. La que la acepta para explicar ciertas y determinadas obligaciones, o sea para casos
particulares, y
3. La que mantiene la doctrina romana de que nadie puede obligarse por su sola
voluntad. Los autores franceses mantienen an resistencia a aceptar esta teora, aferrndose
a la doctrina tradicional que considera que la obligacin nace de la oferta, seguida por su
aceptacin que hace irrevocable a la primera. Tambin se afirma que es peligrosa para el
deudor, y de difcil prueba. Las situaciones que se pretenden fundar en la voluntad
unilateral, y que veremos luego, las explican de distintas maneras.
Sin embargo, la declaracin unilateral de voluntad va lentamente imponindose en las
legislaciones del presente siglo, pero en forma restringida: esto es, los Cdigos modernos se
inclinan por la segunda posicin de las sealadas, acogindola en ciertos y especficos
casos.
As ocurre en el Cdigo alemn (Art. 305), Cdigo suizo, de Polonia. de Italia (Art.
1.987), y en los Cdigos latinoamericanos modernos el de Brasil, de 1916, le dedica un
ttulo especial (Arts. 1.505 y siguientes el de Per de 1936 (Arts. 1.802 y siguientes), y el
de Mxico (Arts. 1860 y siguientes); tambin se la contempla en el proyecto Franco-
Italiano de las Obligaciones y Contratos.
1 17 72 2. . L La a d de ec cl la ar ra ac ci i n n u un ni il la at te er ra al l e en n n nu ue es st tr ro o C C d di ig go o. .
Nada de extrao puede tener que nuestro Cdigo, inspirado en el francs y como todos
los clsicos, ignore absolutamente esta institucin. En consecuencia, es obvio, ya que los
Arts. 1.437 y 2.284 enumeran las fuentes de las obligaciones, concluir como lo ha hecho la
jurisprudencia
128
que no existen otras fuentes de las obligaciones que las consignadas en
dichos preceptos y, por tanto, no puede aceptarse la doctrina en estudio como tal en
trminos generales.
Los casos en que el deudor resulta obligado por su sola voluntad seran de obligaciones
legales; habra que reducir a la ley la deuda y slo para explicar la razn por la cual el
declarante queda obligado, puede recurrirse a la doctrina de la declaracin unilateral de
voluntad. As lo veremos en los casos ms socorridos de declaracin unilateral que
pasamos a examinar en el nmero siguiente.
1 17 73 3. . L Lo os s c ca as so os s e es sp pe ec c f fi ic co os s d de e d de ec cl la ar ra ac ci i n n u un ni il la at te er ra al l. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Los casos ms comunes y conocidos que se suelen citar como de aplicacin de la
doctrina de la declaracin unilateral de voluntad, y que contemplan los Cdigos que la
consagran, son los siguientes, dicho a modo de enunciacin:
1. La oferta sujeta a plazo;

1 12 28 8
V V a an ns se e e el l N N. . 3 34 4 y y l la a n no ot ta a N N. . 2 21 1
1 11 11 1
2. La promesa de recompensa;
3. Los ttulos al portador;
4. La estipulacin para otro, segn lo vimos en el N. 134, al cual nos remitimos, y
5. La fundacin.
1 17 74 4. . I I. . L La a o of fe er rt ta a s su uj je et ta a a a u un n p pl la az zo o. .
En el N. 45 hablamos de la formacin del consentimiento y dijimos que por regla
general el proponente puede arrepentirse entre el envo de la propuesta y la aceptacin,
salvo -dice el Art. 99 del Cdigo de Comercio- que al hacerla se hubiere comprometido a
esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechado o
transcurrido un determinado plazo.
Si el proponente se compromete a no disponer de la cosa ofrecida mientras no reciba
respuesta o por un plazo que prefija, resulta obligado por la sola oferta, que es un acto
unilateral emanado de una sola voluntad: obligado a esperar respuesta o a no disponer del
objeto mientras llega aqulla o transcurre el plazo que l mismo seal.
Para quienes no aceptan la doctrina de declaracin unilateral, se tratara de un
precontrato, integrado por la oferta a plazo, y la aceptacin tcita del que la recibe y utiliza
el plazo para reflexionar y no la rechaza de inmediato;
129
la explicacin resulta un poco
forzada, y parece preferible reconocer que realmente es un caso tpico de acto unilateral que
obliga.
1 17 75 5. . I II I. . P Pr ro om me es sa a d de e r re ec co om mp pe en ns sa a. .
Los Cdigos que se refieren a la promesa unilateral reglamentan, a veces con cierto
detalle,
130
esta institucin: es el caso en que una persona ofrece una recompensa al que te
encuentre un objeto perdido, para el que le proporcione vivienda, u otro servicio.
Nuestro Cdigo se refiere de pasada a ella en la ocupacin, al tratar de las especies al
parecer perdidas, v establece un caso: si el dueo hubiere ofrecido recompensa por el
hallazgo. el denunciador elegir entre el premio de salvamento y la recompensa ofrecida
(Art. 632, inc. 2.).
Para los partidarios dela declaracin unilateral vinculante la obligacin queda formada
en el momento en que se formula pblicamente la promesa de recompensa: para sus
contrarios, hay contrato formado por una oferta a persona indeterminada y la aceptacin
tcita del que busca el objeto, o ejecuta la accin en que consiste la promesa etc.
1 17 76 6. . I II II I. . E Em mi is si i n n d de e t t t tu ul lo os s a al l p po or rt ta ad do or r. .
La reglamentan por ejemplo, los Cdigos de Brasil. Per. Italia etc. Un ejemplo es la
emisin de este tipo de ttulos que efectan las instituciones hipotecaras, y por la cual
contraen la obligacin de amortizarlos y pagar los intereses correspondientes a quienquiera
que los presente. Se dice que por la sola emisin, o sea un acto unilateral de emisor, ste se
ha obligado a servir los bonos.

1 12 29 9
D De em mo ol lo om mb be e, , 1 1r ra ai it t d de e C Co on nt tr ra at ts s, , 1 1. . 1 1, , N N. . 6 65 5, , c ci it ta ad do o p po or r l l. .L L. . y y J J. . M Ma az ze ea au ud d, , L Le ec cc ci io on ne es s d de e D De er re ec ch ho o C Ci i i il l, , P Pa ar rt te e 1 11 1, , 1 1. . 1 1, , p pa ag g. . 4 40 04 4. . L Lj je ea a
B Bu ue en no os s A Ai ir re es s, , 1 19 95 59 9. . 1 1r ra ad du uc cc ci i n n d de e L Lu ui is s A Al lc ca al la a- -Z Za am mo or ra a y y C Ca as st ti il ll lo o. .
1 13 30 0
L Ll l A Ar rt t. . 1 1. .9 98 89 9 d de el l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o l la a r re eg gl la am me en nt ta a b ba aj jo o e el l e ep p g gr ra a e e p pr ro om me es sa a a al l p p b bl li ic co o' ', , y y d di is sp po on ne e: : ' 'A Aq qu ue el l q qu ue e, , d di ir ri ig gi i n nd do os se e a al l p p b bl li ic co o, ,
p pr ro om me et te e u un na a p pr re es st ta ac ci i n n a a a a o or r d de e q qu ui ie en n s se e e en nc cu ue en nt tr re e e en n u un na a d de et te er rm mi in na ad da a s si it tu ua ac ci i n n o o l ll le e e e a a c ca ab bo o u un na a d de et te er rm mi in na ad da a a ac cc ci i n n, , q qu ue ed da a i in nc cu ul la ad do o
p po or r l la a p pr ro om me es sa a t ta an n p pr ro on nt to o c co om mo o s st ta a s se e h ha ac ce e p p p p b bl li ic ca a S Si i n no o s se e p po on ne e u un n t t r rm mi in no o a a l la a p pr ro om me es sa a o o s st te e n no o r re es su ul lt ta a d de e l la a n na at tu ur ra al le ez za a o o l la a i in na al li id da ad d
d de e l la a m mi is sm ma a e el l n nc cu ul lo o d de el l p pr ro om mi it te en nt te e c ce es sa a c cu ua an nd do o d de en nt tr ro o d de e u un n a an no o a a c co on nt ta ar r d de e l la a p pr ro om me es sa a n no o s se e h ha ay ya a c co om mu un ni ic ca ad do o l la a e er ri i i ic ca ac ci i n n d de e l la a
s si it tu ua ac ci i n n o o e el l c cu um mp pl li im mi ie en nt to o d de e l la a a ac cc ci i n n p pr re e i is st ta a e en n l la a p pr ro om me es sa a . . L Ll l A Ar rt t. . 1 1. .9 99 90 0 r re eg gl la am me en nt ta a s su u r re e o oc ca ac ci i n n q qu ue e s s l lo o a ac ce ep pt ta a p po or r j ju us st ta a c ca au us sa a
s si ie em mp pr re e q qu ue e l la a s si it tu ua ac ci i n n o o a ac cc ci i n n p pr re e i is st ta as s e en n l la a p pr ro om me es sa a n no o s se e h ha ay ya an n e er ri i i ic ca ad do o. .
1 11 12 2
Para otros, el emisor slo contrae su obligacin cuando los bonos son adquiridos, y el
primer adquirente traspasa sus derechos por la cesin de crditos, que por tratarse de ttulos
al portador se efecta por la sola entrega etc ellos (N. 1.048).
El Cdigo italiano ha ido ms all an y reglamenta como legislacin general los
ttulos de crditos que, dicho en trminos muy generales, se caracterizan porque su legtimo
tenedor puede cobrarlos a quienes han asumido la obligacin de pagarlos. Y esta obligacin
se asume por un acto unilateral del deudor,
131
que generalmente es su sola firma, Estos
ttulos de crdito, como estn hechos para la circulacin, normalmente son formales y
abstractos (N. 309), y la persona obligada no puede oponer a quien le cobre el documento
la relacin jurdica que dio origen a su obligacin.
132

De aqu que, en consecuencia, las obligaciones del aceptante, endosantes y dems
obligados al pago de tina letra de cambio procederan de una declaracin unilateral de
voluntad, problema muy controvertido y que escapa a los mrgenes de este estudio.
1 17 77 7. . I IV V. . L La a f fu un nd da ac ci i n n. .
La fundacin es una persona jurdica caracterizada por ser una organizacin para la
realizacin de determinados fines sobre la base de un patrimonio destinado a ella, y con la
autorizacin del Estado,
Siempre se ha prestado a controversias el hecho de que la asignacin de un capital a la
fundacin se formula a un ente que carece a la sazn de personalidad jurdica y no la tendr
mientras la autoridad no se la otorgue. Por ello, en el Derecho alemn se ha justificado la
fundacin diciendo que por un acto unilateral el fundador se obliga a dotar a la fundacin
una vez que obtenga personalidad jurdica.
Nuestro legislador dio tina solucin original al problema; de acuerdo al Art. 963, inc.
2. la asignacin testamentaria que tiene por objeto la fundacin de una nueva corporacin
o establecimiento, valdr si se obtiene la aprobacin legal, y lo mismo ocurre en la
donacin: ambas, asignacin por causa de muerte y donacin, quedan sujetas a la condicin
suspensiva -aunque otros prefieran hablar de un derecho eventual- de que se obtenga la
aprobacin.

1 13 31 1
V V a as se e, , p po or r e ej je em mp pl lo o, , M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t, ,. . 1 1o om mo o V VI I, , p pa ag gs s. . 2 22 25 5 y y s si ig gt te es s. .
1 13 32 2
L Ll l m mi is sm mo o C C d di ig go o c co on nt te em mp pl la a e en n s su u A Ar rt t. . 1 1 9 98 88 8 l la a p pr ro om me es sa a d de e p pa ag go o o o r re ec co on no oc ci im mi ie en nt to o d de e d de eu ud da a c co om mo o u un n c ca as so o d de e d de ec cl la ar ra ac ci i n n u un ni il la at te er ra al l
d de e o ol lu un nt ta ad d o or rm ma al l y y a ab bs st tr ra ac ct to o, , i in nd de ep pe en nd di ie en nt te e d de el l a ac ct to o q qu ue e l le e d da a o or ri ig ge en n. . L Ln n e el l o on nd do o e en n e el l t t t tu ul lo o d de e c cr r d di it to o e el ll lo o e es s l lo o q qu ue e o oc cu ur rr re e: : s se e p pr ro om me et te e u un n
p pa ag go o, ,

1 11 13 3
C Ca ap p t tu ul lo o I IV V
L LO OS S C CU UA AS SI IC CO ON NT TR RA AT TO OS S
1 17 78 8. . C Co on nc ce ep pt to o y y c ca ar ra ac ct te er r s st ti ic ca as s. .
Con los conceptos quedan los 1437 y 2.284 del Cdigo, que se refieren expresamente a
los os como fuentes de obligaciones, se les define habitualmente como el acto lcito,
voluntario y no convencional que genera obligaciones.
La verdad es que semejante definicin nada dice y es meramente sealando las
caractersticas que diferencian a los cuasicontratos de las dems fuentes de las
obligaciones.
Y as, al decir que es un acto voluntario se le distingue de las legales stricto sensu, pero
el elemento no es siempre efectivo, porque en los cuasicontratos o mejor dicho en los que
de tales son calificados, resulta obligada una persona sin que su voluntad haya intervenido
para nada, o se haya incluso manifestado en contrario. Y as en la agencia oficiosa puede
resultar obligado el dueo del negocio, aun cuando haya prohibido la actuacin del gestor.
si la agencia le ha sido efectivamente til (Art. 2.291). Tan poco papel juega en realidad la
voluntad, que la capacidad se toma menos en cuenta en los cuasicontratos que en otras
situaciones.
Al decir que el acto es lcito se pretende diferenciar el cuasicontrato de los delitos y
cuasidelitos en que existe acto voluntario del culpable o doloso. En tal sentido,
evidentemente que el es lcito, pero esta expresin da la idea de legitimidad, en
circunstancias que no es muy plausible, por cierto, la actitud del que ha recibido un pago no
debido a sabiendas.
Finalmente, con la expresin no convencional termina esta definicin para separar
los cuasicontratos de los contratos, a los cuales se les estim tan parecidos, que se les
denomin as. Slo les faltara el acuerdo de las voluntades para ser contrato; como no lo
hubo, es casi un contrato, poco menos que ste. La verdad es que no es as, porque el
cuasicontrato ms se parece a las obligaciones legales que al contrato, segn se ver.
1 17 79 9. . O Or ri ig ge en n, , c cr r t ti ic ca a y y d de ec ca ad de en nc ci ia a d de el l c cu ua as si ic co on nt tr ra at to o. .
Ya hemos sealado que la nocin del cuasicontrato naci de una interpretacin de los
glosadores de los textos latinos. Lo, romanos hablaban de las varias figurae causae para
referirse a una serie de relaciones jurdicas que no caban en la obligacin de contrato y
cielito. Justiniano sealaba que ciertas obligaciones que no nacen del contrato, presentan
analogas con las contractuales (quasi ex contractu nascuntur); de ah los intrpretes
extrajeron la teora del cuasicontrato como fuente de las obligaciones, asimilando varias
instituciones jurdicas carentes de otra ubicacin.
El Cdigo francs, siguiendo a Pothier. les dio su aceptacin, y con l los Cdigos que
le siguieron; pero la doctrina moderna la ha sometido a crtica revisin, llegndose a
1 11 14 4
sostener que es una nocin histricamente falsa, irracional e intil, y ninguno de los
Cdigos de este siglo la mantiene.
Verdaderamente ha sido como un cajn de sastre, en que cada uno ha pretendido echar
los actos generadores de obligaciones que no le caban en otra parte, y por ello la definicin
es meramente excluyente, como se vio en el nmero anterior, pues es imposible dar otra, y
adems errnea en muchas situaciones.
De ah que a los casos calificados habitualmente de cuasicontratos se les haya buscado
otro acomodo; la tendencia ms habitual es a reconocer en la mayora de ellos una
obligacin legal. Es la ley la que determina cundo una persona con su actuacin se obliga
y puede obligar a otra, pero si se acepta, como nosotros, que la obligacin legal queda
reservada al caso en que no hay accin alguna de una persona que permita atribuirle la
obligacin, es preciso reconocer que existen dos figuras, que constituan para la doctrina
clsica los ms tpicos cuasicontratos: el pago de lo no debido y la agencia oficiosa, a los
cuales difcilmente puede drseles otra clasificacin.
1 18 80 0. . E Ex xp pl li ic ca ac ci i n n j ju ur r d di ic ca a d de el l c cu ua as si ic co on nt tr ra at to o. .
Se han formulado numerosas teoras para fundamentar la discutida nocin del
cuasicontrato, algunas para negar su existencia, otras para afirmarla; ello sin contar, como
decamos, las que terminan por confundirlos con las obligaciones legales, pero no explican
el porqu la ley permite crear o establece directamente la obligacin.
Podemos mencionar las siguientes doctrinas principales:
1. Voluntad tcita o presunta.
Para algunos habra de parte de la persona que resulta obligada una voluntad tcita,
pero esta doctrina resulta inaceptable, porque si la hubiera, se formara lisa y llanamente el
contrato, pues en la integracin de ste la voluntad por regla general puede ser expresa o
tcita.
A fin de esquivar este inconveniente hay quienes hablan de voluntad presunta, pero aun
as toda explicacin que pretenda fundarse en la voluntad choca con la realidad de que
ciertas obligaciones cuasicontractuales nacen contra la intencin del que resulta obligado,
como decamos recin.
2. La equidad.
No hay duda alguna de que el legislador establece las obligaciones emanadas del
cuasicontrato por razones de equidad, pero en definitiva a se supone que siempre la ley
busca o debe buscar establecer la equidad.
3. El enriquecimiento sin causa.
En el captulo que sigue, destinado a esta institucin, veremos las muy estrechas
relaciones que existen entre ella y los cuasicontratos, pero advirtamos que no alcanza a
explicar las obligaciones cuasicontractuales, pero s la mayor parte (N. 191).
4. Fuentes autnomas de obligacin.
En la imposibilidad de establecer una explicacin comn a todas las obligaciones
cuasicontractuales, parte de la doctrina ha optado por reconoce que el pago de lo no debido
y la agencia oficiosa, nicos que, segn lo expresado, no tienen otra cabida, constituyen
fuentes autnomas de obligacin. Por ejemplo, el Cdigo italiano reconoce el contrato, el
hecho ilcito y cualquier otro hecho idneo para producirlas como fuentes de la obligacin
(Art. 1.173), y destina ttulos separados para el pago de lo no debido (7. del Libro 4.)
gestin oficiosa (6. del mismo Libro) y enriquecimiento sin causa (8. del Libro 4.)
1 11 15 5
dndoles as a cada una de ellas la categora de fuente autnoma incluida en la expresin
general del precepto citado.
1 18 81 1. . L Lo os s c cu ua as si ic co on nt tr ra at to os s e en n n nu ue es st tr ro o C C d di ig go o. .
Nuestro Cdigo les destin el Ttulo 3. del Libro 4. a los cuasicontratos, y en el Art.
2.285 declar:
Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la
comunidad.
Siendo tan imprecisa la nocin del cuasicontrato, como ya ha quedado de manifiesto, el
legislador vacil enormemente al establecer la enumeracin antedicha y, as, los primeros
proyectos del Cdigo contemplaban nicamente los ms tpicos, segn lo tantas veces
dicho, pago indebido y agencia oficiosa; el Proyecto de 1853 agreg a ellos la comunidad y
la vecindad.
El definitivo contempl la forma enunciativa ya sealada, pues dice que los
enumerados son los principales cuasicontratos, lo cual revela que en la legislacin hay
otros, lo que ha permitido asignarles tal carcter a varias instituciones jurdicas.
Segn esto, nos referiremos brevemente a las siguientes figuras:
1. Pago indebido y agencia oficiosa:
2. Comunidad;
3. Depsito necesario en manos de un incapaz;
4. Desage de la mina vecina:
5. Aceptacin de herencia o legado
6. Litiscontestatio, y
7. Cuasicontratos innominados.
1 18 82 2. . I I. . P Pa ag go o i in nd de eb bi id do o y y a ag ge en nc ci ia a o of fi ic ci io os sa a. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Como ya qued dicho, son los ms tpicos cuasicontratos s, los que han debido ser
reconocidos como instituciones autnomas, no obstante los esfuerzos para incorporarlos a
otras.
Al pago indebido se refieren los Arts. 2.295 y siguientes; est enumerado como
cuasicontrato por el ya citado Art. 2.285; consiste en que quien ha recibido un pago que no
se le deba, queda obligado a su restitucin, y lo veremos al tratar del pago (N. 678 y
siguientes).
Tambin la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos est definida como
cuasicontrato en nuestro Cdigo por el Art. 2.285; la reglamentan los Arts. 2.286 y
siguientes, y consiste, segn ya se dijo, en que una persona sin mandato de otra gestione
intereses de sta, resultando obligada respecto de ella y quedando obligada a veces la
persona duea del negocio, justamente atenta al carcter voluntario que se le asigna al
cuasicontrato esta ltima circunstancia, que el dueo del negocio quede obligarlo, segn
dijimos anteriormente.
1 18 83 3. . I II I. . C Co om mu un ni id da ad d. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Aun en la doctrina clsica resulta muy discutible el carcter de cuasicontrato que el
legislador asigna a la comunidad al enumerarla en el Art. 2.285 y reglamentarla en el
prrafo 3. del titulo a ellos destinado, Arts. 2 304 y siguientes.
1 11 16 6
El Cdigo francs no la considera como tal, y segn vimos, don Andrs Bello la
incorpor a la teora de los cuasicontratos junto con la vecindad, eliminando posteriormente
a sta. Se trata en ambos casos de situaciones de hecho, por lo general, que generan
mltiples relaciones jurdicas. El ms conspicuo caso de comunidad se presenta en la
sucesin por causa de muerte, y en tal lugar se la estudia ms extensamente, pero tambin
se presenta por hechos o contratos entre vivos.
1 18 84 4. . I II II I. . D De ep p s si it to o n ne ec ce es sa ar ri io o e en n m ma an no os s d de e u un n i in nc ca ap pa az z. .
Depsito necesario es el que se efecta en tina situacin de emergencia no estando el
depositante, por tanto, en condiciones de elegir la persona a quien se le hace el encargo;
cuando recae en manos de un incapaz, constituye de acuerdo al Art. 2.238, un cuasicontrato
que obliga al depositario sin la autorizacin de su representante legal.
El Cdigo recurre a la nocin del cuasicontrato, porque como, contrato sera nulo por
la incapacidad del depositario; pero verdaderamente es un caso de obligacin legal, en
consideracin a las circunstancias muy especiales en que est el depositante.
1 18 85 5. . I IV V. . D De es sa ag g e e d de e l la a m mi in na a v ve ec ci in na a. .
Se refiere a esta materia el Art. 107 del Cdigo de Minas; dicho en trminos muy
generales, consiste en que si un minero efecta obras que llevan consigo el desague de una
o mas pertenencias ajenas, tiene derecho a una remuneracin de los dueos de las que
resulten beneficiadas. En tal caso, se habla de cuasicontrato, pues resulta obligado el vecino
que no concurri a las obras,
133
pero ms propiamente parece haber aplicacin del
enriquecimiento sin cansa.
1 18 86 6. . V V. . A Ac ce ep pt ta ac ci i n n d de e h he er re en nc ci ia a o o l le eg ga ad do o. .
Hay quienes pretenden que en nuestra legislacin es un cuasicontrato, fundados en el
Art. 1 437, segn el cual las obligaciones nacen ya de un hecho voluntario de la persona
que se obliga, como en la aceptacin de la herencia o legado y en todos los cuasicontratos.
De semejante cuasicontrato se derivaran las responsabilidades que, especialmente para el
heredero, puede acarrear la asignacin por causa de muerte.
Pero ni en la letra de la ley ni mucho menos doctrinariamente es sostenible semejante
opinin.
Lo primero, porque el Cdigo no equipara la aceptacin a los cuasicontratos: antes por
el contrario, la distingue de ellos. Si la considerara como tal no la mencionara
separadamente, pues estara incluida en la expresin todos los cuasicontratos, o hubiera
dicho -y en todos los dems cuasicontratos u otra expresin equivalente.
Y, adems, porque la herencia o legado se adquieren directamente por la ley o el
testamento al fallecimiento del causante; slo porque nadie puede adquirir derechos contra
su voluntad y para prevenir un eventual perjuicio por las cargas de la herencia, el legislador
exige la aceptacin. Pero la responsabilidad deriva de la calidad de a quien nuestro derecho
considera como el continuador de la persona del difunto.
134

1 13 33 3
P Po or r e ej je em mp pl lo o, , A Ar rm ma an nd do o U Ur ri ib be e l le er rr re er ra a M Ma an nu ua al l d de e d de er re ec ch ho o d de e M Mi in ne er r a a, , N Na as sc ci im mi ie en nt to o 1 19 94 48 8, , N N. . 2 2 3 3, , p pa ag g. . 3 30 00 0. .
1 13 34 4
V V a as se e n nu ue es st tr ro o D De er re ec ch ho o S Su uc ce es so or ri io o, , e er rs si i n n d de e l la as s c cl la as se es s d de e M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 6 61 15 5, , p pa ag g. . 3 36 62 2. .
1 11 1
1 18 87 7. . V VI I. . L Li it ti is sc co on nt te es st ta at ti io o. .
En la doctrina clsica se hablaba de ella como de un cuasicontrato que se formara por
la notificacin y contestacin de la demanda, y que sujetara a las partes a la jurisdiccin
del tribunal que conoce del proceso v a las obligaciones y cargas de ste. Son incontables
las sentencias, antiguas eso s, que utilizan esta expresin.
Las ms modernas la han abandonado, como lo ha hecho toda la doctrina actual del
Derecho Procesal, que ve en el proceso una institucin autnoma, regida por sus propias
reglas, y el vnculo jurdico que liga a las partes y el tribunal como una relacin o situacin
jurdica complejas, aunque est muy lejos an de haber acuerdo entre los autores.
1 18 88 8. . V VI II I. . C Cu ua as si ic co on nt tr ra at to os s i in nn no om mi in na ad do os s. .
La nomenclatura de contratos y cuasicontratos es tan vecina que cierres comentadores
y fallos, as corno hay convenciones innominadas, han pretendido establecer los
cuasicontratos innominados.
Pero si vaga e imprecisa es la nocin del cuasicontrato nominado, al menos las
instituciones que en l se hacen caber existen, pero ya esto de cuasicontrato innominado
resulta francamente imposible de justificar.
La Corre Suprema recurri a esta figura en sentencia de 18 de agosto de 1920: se
trataba de un problema de concubinato en que a la separacin, la mujer que haba explotado
un comercio en comn con su conviviente reclam el pago de sus servicios; en otros casos
semejantes, la demanda de la concubina se ha fundado en la existencia de una comunidad, o
de una sociedad de hechos,
135
pero como se reclamaba el pago de los servicios, nuestro ms
alto Tribunal lo justific diciendo que entre los concubinos haba existido un cuasicontrato
innominado surgido de la colaboracin prestada por la mujer.
136

No entendemos la necesidad que tena la Corte de recurrir a una nocin jurdicamente
tan extraa, cuando el caso as planteado era tpico de aplicacin del enriquecimiento sin
causa, como lo veremos en el captulo siguiente.

1 13 35 5
V V a as se e M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a, , D De er re ec cb bo o d de e l la am mi il li ia a N Na as sc ci im me en nt to o, , 1 19 96 63 3, , 2 2 e ed di ic ci i n n. . N No o 1 15 54 4, , p pa ag g. . 1 1 1 1. .
1 13 36 6
P Pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 1 19 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 25 56 6. .

1 11 19 9
C Ca ap p t tu ul lo o V V
T TE EO OR R A A D DE EL L E EN NR RI IQ QU UE EC CI IM MI IE EN NT TO O S SI IN N C CA AU US SA A
1 18 89 9. . C Co on nc ce ep pt to o: : e en nr ri iq qu ue ec ci im mi ie en nt to o a a e ex xp pe en ns sa a a aj je en na a, , i in nj ju us st to o y y s si in n c ca au us sa a. .
El contrato es una nocin predominantemente econmica, ya que los patrimoniales son
los ms comunes: el contrato supone siempre un desplazamiento de valores apreciables en
dinero de un patrimonio a otro. Es mas bien difcil en la prctica. aun en el mas
conmutativo de los contratos, que resulte una equivalencia absoluta un las prestaciones:
antes por el contrario, cada parte busca una ganancia o utilidad. Desde luego, los actos
gratuitos siempre importan un enriquecimiento por adquisicin o economa de su
beneficiario.
En consecuencia, en la vida comercial y jurdica hay un constante enriquecimiento de
los patrimonios a costa de otros, pero no por ello el legislador est obligado a intervenir; si
lo hiciera se hara imposible la vida jurdica y todos los actos jurdicos podran ser atacados
por no haberse obtenido exacta equivalencia entre lo que unos y otros reciben.
De ah que si el enriquecimiento del sujeto tiene justificacin jurdica, aun cuando
moralmente pueda ser objetable, el Derecho no interviene; por ello el enriquecimiento del
comerciante o industrial que vende sus mercaderas, del donatario en la donacin, la
indemnizacin que recibe la vctima de un hecho ilcito, son todos plenamente aceptados,
porque hay un antecedente jurdico que los legitima.
Pero, en cambio, el legislador no acepta que se obtenga un enriquecimiento sin cansa
jurdica, lo que da origen a la teora del enriquecimiento sin causa que ha alcanzado un gran
desarrollo y tiene por objeto precisamente evitar que una persona se enriquezca a costa de
otra si no puede justificar jurdicamente este enriquecimiento.
Se suele hablar indistintamente de enriquecimiento sin causa o injusto, pero esta
expresin no es recomendable, pues es un concepto moral de difcil precisin (vase N.
210), y as, el que obtiene una persona que vende muy caro un artculo de escaso valor, no
carece de causa; lo justifica la compraventa, pero puede considerarse injusto, no obstante lo
cual el legislador slo interviene en caso de lesin o estafa.
1 19 90 0. . O Or ri ig ge en n y y d de es sa ar rr ro ol ll lo o. .
Veremos pronto que el principio de que nadie debe enriquecerse a costa ajena sin
causa, informa ntegramente el Derecho, y en tal sentido ha sido destacado por los juristas
de todos los tiempos y ha inspirado numerosas disposiciones en las legislaciones. Ya en
Roma se conceda en ciertos casos la accin de in rem verso, que como se dir es la
emanada del enriquecimiento sin causa para obtener la indemnizacin correspondiente.
Pero la teora que comentamos va ms all, pues pretende imponer su aplicacin como
regla general en los casos en que nada ha dicho el legislador, y en tal sentido llega a erigirse
en una fuente autnoma de las obligaciones.
1 12 20 0
Esta concepcin pertenece a la segunda mitad del siglo pasado y corresponde a la
tendencia general a moralizar las relaciones jurdicas (N. 15), en el mismo alineamiento de
la causa ilcita, el abuso del derecho (N. 227), la imprevisin (N. 852) y la obligacin
natural en la nocin francesa de ella (N. 315). Su justificacin, pues, es de orden moral,
social y jurdico.
Sin embargo tuvo sus detractores, porque aplicada con exagerada amplitud puede ser
peligrosa y hacer tambalear la seguridad en las relaciones jurdicas; de ah que la
jurisprudencia francesa se haya resistido en un comienzo a aceptarla, para terminar
hacindolo pero sujeta a la concurrencia de una serie de requisitos que veremos en el N.
193, y que eliminan su peligrosidad posible.
Es conforme a esta construccin, fundamentalmente francesa, que la doctrina se ha
abierto campo en las legislaciones modernas que la consagran expresamente; as ocurre en
los Cdigos alemn, suizo, polaco, italiano, etc.
El Art. 62 del Cdigo suizo dispone concisamente: El que sin causa legitima, se
enriquece a expensas de otro, est obligado a la restitucin; y el Art. 2.041 del italiano:
Quien, sin una justa causa, Se ha enriquecido en dao de otra persona est obligado,
dentro de los lmites del enriquecimiento, a indemnizar a esta ltima de la correlativa
disminucin patrimonial.
1 19 91 1. . E Ex xp pl li ic ca ac ci i n n j ju ur r d di ic ca a. . E En nr ri iq qu ue ec ci im mi ie en nt to o s si in n c ca au us sa a y y c cu ua as si ic co on nt tr ra at to o. .
En un comienzo de la elaboracin de la teora del enriquecimiento sin causa, mucho se
discuti sobre su naturaleza jurdica, especialmente en relacin con el cuasicontrato.
En su desarrollo inicial se la consider un cuasicontrato, porque normalmente se
produce por un acto voluntario, lcito (en el sentido de que no constituye delito ni
cuasidelito Civil) y no convencional, llegndose incluso a equipararla con la gestin de
negocios con la diferencia de que quien sufre el empobrecimiento no tena la intencin de
administrar un negocio. En otros casos se consider el enriquecimiento sin causa como un
pago de lo no debido.
En una etapa posterior, opinin que an se mantiene, se invirti la situacin y se
sostuvo que a la inversa la nocin del enriquecimiento sin causa es ms amplia que el
cuasicontrato, y stos encuen tran precisamente su explicacin en el principio sealado. La
verdad es que la mayor parte de las obligaciones cuasicontractuales encuentran su
inspiracin en el principio del enriquecimiento sin causa, pero no todas ellas. Y as, si el
dueo del negocio resulta obligado con el gestor es por esta causa, pero la obligacin de
ste de continuar la gestin hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otro,
nada tiene que ver con el enriquecimiento sin causa; tampoco justifica las
diferencias que en el pago de lo no debido se hacen entre quien recibi el pago de buena o
mala fe.
Por ello es que la tendencia actual es a eliminar la nomenclatura cuasicontrato (N' 180)
para establecer como fuentes autnomas de la obligacin el pago de lo no debido, agencia
oficiosa y enriquecimiento sin causa, reconocindose la ntima relacin de esta institucin
con las dos primeras, pero no su total equiparamiento. As ocurre en las legislaciones
citadas en el nmero anterior.
Y el legislador las establece en razn de un acto de una persona con repercusin en el
patrimonio ajeno, que obliga a las partes en las circunstancias que la misma ley seala; en
el enriquecimiento sin causa, cumplidos los presupuestos que luego sealaremos, da origen
1 12 21 1
a la obligacin de restituir lo adquirido ilegtimamente o, ms precisamente, indemnizar el
empobrecimiento ajeno.
1 19 92 2. . E El l e en nr ri iq qu ue ec ci im mi ie en nt to o s si in n c ca au us sa a e en n n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n. .
El Cdigo Civil chileno, por la poca de su dictacin y su inspiracin, no reglament el
enriquecimiento sin causa; no hay disposicin especfica como en los Cdigos extranjeros
citados que lo contemple como regla general o lo mencione.
Ello no quita que existan numerosas instituciones y soluciones que estn inspiradas en
l. El problema es precisar qu ocurre en los casos no legislados y que pueden presentarse
si es posible aplicar para resolverlos la teora en estudio o no,
Veremos algunos de los casos de aplicacin legislativa, para luego enfrentar el
problema sealado. Podemos citar como ejemplos:
1. Las prestaciones mutuas.
Toda esta institucin, reglamentada en los Arts. 908 y siguientes, est encaminada
principalmente a evitar el enriquecimiento injustificado, y tanto es as, que el reivindicante
debe pagar las mejoras necesarias aun al poseedor de mala fe. La razn es que el objeto
reivindicado hubiere estado en el patrimonio de vencedor. ste, para evitar su destruccin,
de todos modos habra debido efectuar dichas mejoras, Si no las indemnizar, obtendra un
enriquecimiento sin causa.
2. Accesin.
Por ejemplo, el dueo del suelo en que se construye, siembra o planta con bienes
ajenos, debe indemnizar al dueo de stos (Arts. 668 y 669), pues en caso contrario
obtendra un enriquecimiento injustificado.
3. Responsabilidad extracontractual por el hecho ajeno.
Veremos en el captulo siguiente (N. 261) que hay personas que deben responder por
los hechos ilcitos de quienes estn a su cuidado, como el marido por los de su mujer (Art.
2.320. inc. 4.), pero tienen derecho a repetir contra el autor del dao (Art. 2.325), pues de
no ser as, ste obtendra un enriquecimiento injusto: la economa de pagar la
indemnizacin.
4. Nulidad de los actos de un incapaz.
De acuerdo al Art. 1.687, la nulidad judicialmente declarada opera retroactivamente,
peto: si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos
que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que
gast o pago en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello
la persona incapaz (Art. 1,688, inc. 1.). El inc. 2. aclara cuando ocurre esto ltimo: si las
cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas hubieren sido necesarias para el incapaz o
subsistan y se quiera retenerlas, Si en tal caso no se restituyera, habra de parte del incapaz
un enriquecimiento injustificado, y para no seguir enumerando:
5. Teora de las recompensas en la sociedad conyugal.
Segn hemos sealado, en el rgimen normal de matrimonio se distinguen el
patrimonio de la sociedad conyugal y el particular de cada uno de los cnyuges; mediante
la institucin de las recompensas, la ley evita que uno de ellos se enriquezca
injustificadamente a costa del otro. Por ejemplo, se vende un bien propio de la mujer en $
100.000; este dinero pasa a pertenecer a la sociedad conyugal (si no se efecta una
subrogacin real), pero sta le queda debiendo a la mujer igual suma, y a la liquidacin de
la sociedad deber pagrsela, porque si no habra obtenido un enriquecimiento a costa de
1 12 22 2
ella sin causa; a la inversa, si se efectan en otro inmueble de la Mujer reparaciones por $
20.000 con dineros sociales, es la mujer la que los adeudar a la sociedad, por la misma
razn, compensndose y pagndose todas ellas a la liquidacin de la sociedad.
Segn esto, el principio en estudio penetra ampliamente en todo el Cdigo, y de ah la
tendencia predominante hoy en da a reconocer que los casos expresamente legislados no
son sino aplicacin especfica de una regla general no establecida en trminos formales,
pero implcita en la ley. Tambin la jurisprudencia se inclina a darle una aplicacin amplia
a la doctrina que comentamos, haciendo innecesaria su introduccin por la va de la
reforma legislativa.
137

Aquel caso en que la Corte Suprema habl de contrato innominado haba lisa y
llanamente un enriquecimiento injustificado para el concubino al apropiarse sin retribucin
del trabajo de su conviviente, pues de no contar con ella, habra debido pagar un empleado,
y un empobrecimiento para sta, pues al trabajar junto con aqul, no pudo desarrollar otra
actividad remunerada (N. 188).
1 19 93 3. . L La a a ac cc ci i n n d de e i in n r re em m v ve er rs so o C Co on nc ce ep pt to o y y e en nu un nc ci ia ac ci i n n d de e s su us s p pr re es su up pu ue es st to os s. .
Como hemos dicho, la accin de in rem verso o de repeticin, es la que corresponde a
quien ha experimentado un empobrecimiento injustificado para obtener una indemnizacin
de aquel que se ha enriquecido ir su costa sin causa
Esta accin es personal, pues proceder contra el obligado a la indemnizacin, esto es,
la persona que ha obtenido el enriquecimiento.
Es netamente patrimonial, pues persigue una indemnizacin, que normalmente ser la
restitucin de lo que ha recibido el enriquecido.
Como tal, es una accin perfectamente renunciable, cedible y transmisible, tanto en su
legitimacin activa como pasiva, y prescriptible. No habindosele sealado plazo especial,
prescribe en 5 aos.
138

Si bien lo normal ser que se intente como accin, no hay inconveniente para oponerla
como excepcin si el actor pretende con el proceso obtener un enriquecimiento
injustificado.
Para que prospere la pretensin del empobrecido, la doctrina exige la concurrencia de 5
requisitos:
1. Que una persona experimente un empobrecimiento;
2. Que otra obtenga un enriquecimiento;
3. Una relacin de causalidad entre ambos.
Estos tres requisitos los refundiremos en uno solo: el enriquecimiento y
empobrecimiento recprocos.
4. Carencia de causa, y
5. La accin de in rem verso es subsidiaria.

1 13 3
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , s se e r re e i ie er re en n a al l e en nr ri iq qu ue ec ci im mi ie en nt to o s si in n c ca au us sa a l la as s s si ig gu ui ie en nt te es s s se en nt te en nc ci ia as s p pu ub bl li ic ca ad da as s e en n l la a R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 22 2, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 9 98 8, , 3 30 0, ,
s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 3 , , 3 35 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 29 96 6, , 4 40 0, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 14 40 0, , 4 42 2, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 1 18 81 1, , 4 48 8, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 25 52 2, , 6 62 2, , s se ec c, , 1 1 p pa ag g. . 8 8 , , e et tc c. .
1 13 38 8
L Lo os s p pl la az zo os s d de e p pr re es sc cr ri ip pc ci i n n d de el l C C d di ig go o C Ci i i il l y y o ot tr ra as s l le ey ye es s h ha an n s si id do o m mo od di i i ic ca ad do os s p po or r l la a l le ey y N N. . 1 16 6 9 95 52 2, , d de e 1 1 d de e o oc ct tu ub br re e d de e 1 19 96 68 8. . C Ca ad da a
e ez z q qu ue e n no os s r re e i ir ra am mo os s a a e el ll lo os s a as se e e el l N N. . 1 1, , 2 23 34 4, , e en n q qu ue e s se e e es st tu ud di ia a d di ic ch ha a l le ey y. .
1 12 23 3
1 19 94 4. . I I, , I II I y y I II II I. . E En nr ri iq qu ue ec ci im mi ie en nt to o y y e em mp po ob br re ec ci im mi ie en nt to o r re ec c p pr ro oc co os s. .
Para que proceda la accin en estudio es preciso que una persona haya sufrido un
empobrecimiento en su patrimonio, la otra un enriquecimiento y que ste sea consecuencia
del primero, esto es, que el uno provoque al otro.
Tanto el enriquecimiento como el empobrecimiento se aprecian con amplitud. Lo
normal ser un aumento en el patrimonio de orden material en el enriquecido y la prdida
correspondiente en el otro, como si ha versado sobre una cosa que se ha traspasado de ste
a aqul, o en el ejemplo ya sealado de las mejoras efectuadas en un bien de uno de los
cnyuges con dineros sociales. Pero no hay inconveniente alguno para que consistan en la
economa de un gasto por un lado, y la prdida de un ingreso cierto o de un desembolso
efectuado para la contraparte. Tal es el caso, por ejemplo, de las mejoras necesarias
efectuadas por el poseedor vencido y el fallado por nuestros tribunales respecto al
concubino. El reivindicante y el concubino haban evitado el uno hacer las reparaciones y el
otro pagar un empleado. Tal economa es suficiente enriquecimiento, y el empobrecimiento
recproco ha consistido en un gasto del poseedor vencido, o de ciertos bienes, en la
accesin o en la prdida del trabajo o esfuerzo desarrollado en el otro ejemplo propuesto: la
concubina podra haber obtenido una remuneracin o utilidad en otro trabajo.
La conclusin es obvia: no es necesario el desplazamiento de bienes de un patrimonio a
otro; lo nico que se exige es que el enriquecimiento se haya generado a costa del
empobrecimiento de la contraparte.
Incluso la jurisprudencia francesa ha aceptado un enriquecimiento meramente moral en
el caso de un profesor que dio clases sin contrato a un alumno incapaz. Como estamos no
en el terreno contractual, sino extracontractual, no rigen las normas sobre capacidad dadas
para las convenciones.
1 19 95 5. . I IV V. . C Ca ar re en nc ci ia a d de e c ca au us sa a. .
Ya sealamos que enriquecimientos y empobrecimientos de patrimonios se presentan
frecuentemente en el Derecho,, pero para que tenga lugar la accin de in rem verso, debe
faltar la causa, expresin que en este caso est usada en el sentido de antecedente jurdico
que justifique el beneficio obtenido y el perjuicio sufrido.
En consecuencia, no habr lugar a aplicar la teora del enriquecimiento injustificado si
existe entre las partes una relacin patrimonial, ya sea derivada de un contrato, de un hecho
ilcito, o de la mera ley. De ah que no puede prosperar la accin de ni rem verso contra
texto legal expreso, por muy injusto que pueda ser el enriquecimiento, pues la ley lo
justifica.
1 19 96 6. . V V. . L La a a ac cc ci i n n d de e i in n r re em m v ve er rs so o s s l lo o p pu ue ed de e i in nt te en nt ta ar rs se e a a f fa al lt ta a d de e o ot tr ra a. .
Para evitar el uso abusivo de una accin tan amplia como puede resultar la de in rem
verso, la doctrina ha establecido el requisito de que no es posible recurrir a ella sino a falta
de toda otra que permita obtener la reparacin. Si la ley ha otorgado en el en caso en
cuestin otra accin al empobrecido, debe ste sujetarse a 1 la que esta prevista
expresamente para esa situacin, y no a la de repeticin que, por lo menos en la legislacin
Francesa y en la nuestra, deriva nicamente de las reglas generales. Es, pues, una accin
subsidiaria.
Y ello aunque le resultare ms beneficiosa la accin de in rem verso, por ejemplo, por
haber prescrito la accin que le corresponde o faltar algn requisito legal para intentarla. De
1 12 24 4
esta manera el enriquecimiento sin causa abrira el camino para eludir la prescripcin o
dichas exigencias, barrenando numerosas disposiciones legales. Y as, por ejemplo, si no
procede la accin del pago indebido por cualquier motivo, no podra obtenerse la
recuperacin de lo pagado sin causa, invocando el enriquecimiento que ha experimentado
el accipiens.
1 19 97 7. . P Pr ru ue eb ba a d de el l e en nr ri iq qu ue ec ci im mi ie en nt to o s si in n c ca au us sa a. .
Al actor que pretende que su demandado esta obligado a restituir o indemnizar, le
corresponde probar la existencia de la obligacin (Art. 1.698), para lo cual deber acreditar
la concurrencia de los requisitos antes sealados.
Su prueba es libre, ya que se trata de establecer hechos: el enriquecimiento, el
empobrecimiento y la falta de causa.
1 19 98 8. . E Ef fe ec ct to os s d de el l e en nr ri iq qu ue ec ci im mi ie en nt to o s si in n c ca au us sa a. .
Obtenida la accin de in rem verso, el enriquecido debe indemnizar al empobrecido el
perjuicio sufrido por ste,
Cuando el objeto en que consiste el enriquecimiento es una cosa, nace la obligacin de
restituirla, aplicndose a falta de disposiciones legales las ya referidas normas de las
prestaciones mutuas, que constituyen la regla general en nuestro derecho.
139

En los dems casos deber indemnizarse el empobrecido; a falta de reglamentacin se
ha discutido cmo se determina ella, pero en definitiva parece la ms aceptable la opinin
que la somete a una doble limitacin: de un lado, el monto del enriquecimiento, pues no
existira justificacin alguna para hacer pagar ms de la utilidad obtenida; y por el otro
lado, el monto del empobrecimiento, ya que tampoco sera lgico que el empobrecido
obtuviera a su turno un enriquecimiento con esta accin que slo tiende a evitar el primero.
Otro problema discutible es en qu momento se determinan el empobrecimiento y
enriquecimiento: si cuando se producen o a la poca de intentarse la accin, ya que un el
intertanto pueden haber variado, como si, por ejemplo, durante el pleito se destruye por
caso fortuito la cosa en que se haban hecho mejoras o en que consiste el enriquecimiento
injustificado. Este ha desaparecido, y en consecuencia parece lgico concluir que nada se
debe.
Si, en cambio, la cosa se ha enajenado, se deber su valor, aunque el enriquecido no
conserve el producto de la enajenacin.

1 13 39 9
C Cr re ee em mo os s q qu ue e l la a a ac cc ci i n n d de e i in n r re em m e er rs so o n no o d da a a ac cc ci i n n c co on nt tr ra a t te er rc ce er ro os s y y e es s s sa a l la a o op pi in ni i n n m ma as s g ge en ne er ra al li iz za ad da a. . C Ci ie er rt to o q qu ue e l la a a ac cc ci i n n d de el l p pa ag go o
i in nd de eb bi id do o l la a o ot to or rg ga a, , p pe er ro o a a a al lt ta a d de e t te ex xt to o l le eg ga al l e ex xp pr re es so o n no o p pu ue ed de e e ex xt te en nd d r rs se el la a a a o ot tr ro os s c ca as so os s. .

1 12 25 5
C Ca ap p t tu ul lo o V VI I
L LO OS S H HE EC CH HO OS S I IL L C CI IT TO OS S
1 14 40 0

1 19 99 9. . R Re eg gl la am me en nt ta ac ci i n n. .
Tras reglamentar los cuasicontratos, el Ttulo 3. del Libro 4. Arts. 2.314 a 2.334,
inclusive, trata De los delitos y cuasidelitos.
Dictado en el siglo pasado y con modelo de comienzos del mismo, el Cdigo nuestro
ha quedado totalmente al margen del amplio vuelo alcanzado por la materia en la doctrina y
legislaciones comparadas (N. 203); la legislacin complementaria es inconexa y sigue
reconociendo como principios rectores los preceptos sealados, y no hemos contado con
una jurisprudencia tan audaz como la francesa para con una total prescindencia de los
textos legales (que no justificamos en modo alguno, pues llega a romper el principie) del
equilibrio de los poderes constitucionales) intentar el objetivo fundamental en este captulo:
procurar a la victima la reparacin ntegra y rpida del dao sufrido.
Es un punto, pues, en que se impone la revisin legislativa, y debe, en consecuencia,
disculparse que nos hayamos apartado del sistema de esta obra, ahondando en el anlisis
critico de las disposiciones legales.
2 20 00 0. . P Pa au ut ta a. .
En una primera seccin veremos los principios rectores; en la segunda, se estudiarn
los requisitos, luego, en secciones sucesivas analizaremos distintas clases de
responsabilidad, para concluir con la accin de indemnizacin y la reparacin del dao,
esto es, el efecto del hecho ilcito.
S Se ec cc ci i n n P Pr ri im me er ra a
D DE E L LO OS S H HE EC CH HO OS S I IL L C CI IT TO OS S E EN N G GE EN NE ER RA AL L. .
2 20 01 1. . D De en no om mi in na ac ci io on ne es s. .
En tina materia con tan franca evolucin en los ltimos tiempos, ni la denominacin ha
quedado inclume.

1 14 40 0
L La a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d c ci i i il l e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al l h ha a d da ad do o l lu ug ga ar r a a u un na a a as st ta a B Bi ib bl li io og gr ra a a a. . A Am m n n d de e l la as s o ob br ra as s d de e c ca ar ra ac ct te er r g ge en ne er ra al l q qu ue e s se e c ci it ta an n e en n l la a
b bi ib bl li io og gr ra a a a a al l i in na al l d de e e es st te e l li ib br ro o p po od de em mo os s m me en nc ci io on na ar r l la as s s si ig gu ui ie en nt te es s e es sp pe ec ci ia al li iz za ad da as s. .
L Ln nt tr re e n no os so ot tr ro os s l la a o ob br ra a m ma as s c co om mp pl le et ta a y y p pr ro o u un nd di iz za ad da a e es s l la a d de e d do on n A Ar rt tu ur ro o A Al le es ss sa an nd dr ri i R Ro od dr r g gu ue ez z, , D De e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al l e en n
e el l D De er re ec ch ho o C Ci i i il l c ch hi il le en no o. . I Im mp pr re en nt ta a U Un ni i e er rs si it ta ar ri ia a. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 94 43 3. . C Co om mo o M M. . d de e P P. . m me er re ec ce e c ci it ta ar rs se e l la a d de e C Ca ar rl lo os s D Du uc cc ci i C Cl la ar ro o. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d c ci i i il l
e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al l. . L Ll l I Im mp pa ar rc ci ia al l, , s sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 93 36 6. . L Ll l R Re ep pe er rt to or ri io o. . 1 1o om mo o X X, , 1 19 9 8 8. . c co on nt ti ie en ne e l la a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a, , A Al le es ss sa an nd dr ri i t ta am mb bi i n n c ci it ta a m mu uc ch ha a
j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a y y p pu ue ed de e e er rs se e a al l r re es sp pe ec ct to o N N s st to or r L Le et te el li ie er r L La as ss so o, , L Ln ns sa ay yo o C Cr r t ti ic co o d de e l la a J Ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a e en n m ma at te er ri ia a d de e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d
e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al l, , M M. . d de e P P. . L Ld di it to or ri ia al l J Ju ur r d di ic ca a 1 19 95 52 2, , e en n M Me em mo or ri ia as s d de e L Li ic ce en nc ci ia ad do os s D De er re ec ch ho o C Ci i i il l, , p pa ag g. . 2 25 55 5. .
L Ln nt tr re e l la as s e ex xt tr ra an nj je er ra as s l le en nr ri i y y L Le e n n, , M Ma az ze ea au ud d 1 1r ra at ta ad do o 1 1e e r ri ic co o y y P Pr ra ac ct ti ic co o d de e l la a R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d C Ci i i il l D De el li ic ct tu ua al l y y C Co on nt tr ra ac ct tu ua al l. . B Bu ue en no os s
A Ai ir re es s, , 1 19 95 51 1 S Sa ab ba at ti ie er r R Re en n 1 1r ra ai it t d de e l la a R Re es sp po on ns sa ab bi il li it t C Ci i i il le e e el l D Dr ro oi it t l lr ra an nc ca ai is s, , 1 10 0 e ed di ic ci i n n. . P Pa ar r s s, , 1 19 95 51 1. .
S So ob br re e t te em ma as s e es sp pe ec c i ic co os s l la as s q qu ue e s se e c ci it ta an n e en n l la a p pa ar rt te e c co or rr re es sp po on nd di ie en nt te e. .
1 12 26 6
ntimamente ligada al Derecho Penal, la denominacin de nuestro Cdigo: delitos y
cuasidelitos, fue la predominante en su poca; hoy la distincin entre unos y otros tiende a
perder trascendencia (N. 214), y de ah que prcticamente no se utiliza.
La primera tendencia fue a reemplazarla por responsabilidad civil extracontractual; la
voz responsabilidad tiene en derecho varias significaciones, y en trminos generales
representa la necesidad jurdica en que se encuentra tina persona de satisfacer su obligacin
(N. 579); pero al hablar de responsabilidad civil se la utiliza en un sentido ms especfico:
la obligacin que tiene una persona de indemnizar los daos a otra ocasionados, Y el
apellido extracontractual se te asigna para diferenciarla de la que proviene del
incumplimiento de una obligacin (N. 205).
Tiende a imponerse otra denominacin, la de actos o hechos ilcitos; estimamos ms
precisa esta ltima que utiliza, por ejemplo, el Cdigo italiano.
141
Hecho, en cuanto existe
una conducta del obligado, por accin u omisin (N. 233), e ilcito, ya que por ser
contraria al derecho, lo obliga a la indemnizacin.
En todo caso, cualquiera que sea la denominacin que se utilice, siempre se estar
significando lo mismo: el civilmente responsable de un hecho ilcito, delito o cuasidelito.
est obligado a indemnizar los perjuicios ocasionados.
2 20 02 2. . F Fu ue en nt te e d de e o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
El Cdigo otorga a los delitos y cuasidelitos civiles la categora de fuente de
obligaciones en los Arts. 1437 y 2.284, y el Art. 2.314 que encabeza el ttulo respectivo,
explica por qu: el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito
o cuasidelito.
El hecho ilcito es fuente de obligaciones, porque da origen a una que antes de l no
exista: indemnizar los perjuicios causados, La responsabilidad nace al margen de la
voluntad de acreedor o deudor; aunque se haya actuado con dolo (delito civil), o sea, con
la intencin de causar dao (N. 216), el autor no ha querido adquirir una obligacin ha
querido el dao, no ha querido convertirse en deudor de la reparacin.
142
Si slo hay culpa
(cuasidelito civil) o sea, negligencia o imprudencia (N. 217), no hay intencin de
perjudicar y mucho menos de asumir una obligacin.
Esta nace por la sola comisin del hecho ilcito y en consecuencia porque la ley la
establece, pero ella no lo hace directamente sino en cuanto concurran los presupuestos de la
responsabilidad extracontractual que se detallan en la siguiente seccin.
2 20 03 3. . D De es sa ar rr ro ol ll lo o e e i im mp po or rt ta an nc ci ia a a ac ct tu ua al l d de e l la a t te eo or r a a d de el l h he ec ch ho o i il l c ci it to o. .
Dijimos que es posible que la nocin misma de obligacin haya nacido en las
sociedades primitivas al reemplazarse la venganza privada por la composicin pecuniaria.
En Roma la responsabilidad extracontractual no obtuvo su pleno desarrollo, pues no
madur el concepto de que toda culpa daosa obliga a reparar el perjuicio causado. Existan
delitos civiles que eran los contemplados por la ley, al igual que los contratos, como decir,
delitos nominados y estrechamente unidos al concepto penal de ellos.

1 14 41 1
L La a e ex xp pr re es si i n n ' 'a ac ct to o' ' d de ej ja a a a u ue er ra a a aq qu ue el ll lo os s c ca as so os s d de e p pu ur ra a o om mi is si i n n, , e en n q qu ue e n no o h ha ay y a ac ct tu ua ac ci i n n n ni in ng gu un na a d de el l r re es sp po on ns sa ab bl le e, , y y s se e s sa an nc ci io on na a
j ju us st ta am me en nt te e q qu ue e n no o h ha ay ya a o ob br ra ad do o d de eb bi ie en nd do o h ha ac ce er rl lo o , ,N N' ' 2 23 33 3, ,. . P Po or r e es so o p pr re e e er ri im mo os s l la a e ex xp pr re es si i n n h he ec ch ho o i il l c ci it to o. .
1 14 42 2
M Ma az ze ea au ud d, , D De er re ec cb bo o C Ci i i il l. . P Pa ar rt te e 2 21 1, , 1 1. . 2 2 N N. . 3 3 4 4, , p pa ag g. .
1 12 2
Surgieron posteriormente otras figuras no contempladas por la les- y a las vctimas de
las cuales el pretor concedi accin para reclamar los perjuicios sufridos; por parecerse a
los delitos se las llamo cuasi ex delitos, tal como ocurri con los cuasicontratos (N. 179), y
de ah los glosadores efectuaron la distincin entre delito y cuasidelito, segn si el hechor
actuaba con dolo o culpa.
Los canonistas sentaron el principio de que toda culpa obliga a reparar el dao
causado, lo que abri el camino al establecimiento de la responsabilidad civil
extracontractual en trminos generales, sin perjuicio de las normas especiales para algunas
figuras que las merecen.
As recogieron y reglamentaron esta materia el Cdigo francs, el nuestro y dems
derivados de l.
Como lo advertirnos en el N. 199 ha ido desde fines del siglo pasado que la
responsabilidad extracontractual ha adquirido una importancia que antes no tuvo, debido al
desarrollo desde aquella poca a nuestros das del maquinismo, la empresa y los medios de
transporte. El nmero de accidentes e, cada vez ms frecuente, razn por la cual se han
multiplicado los procesos relacionados con la obligacin de indemnizar; el riesgo que crean
los instrumentos y artefactos creados por el hombre y el intenso trnsito y aglomeraciones
de las ciudades modernas, la velocidad que pueden alcanzar los vehculos, su constante uso
y adelantos, han desplazado la tranquila vida anterior en que el hecho ilcito daoso
resultaba ms bien excepcional.
Individuos y empresas quedan expuestos as a la Posibilidad de pagar fuertes
indemnizaciones; esto los lleva a la contratacin de seguros para cubrir estos riesgos. El
seguro puede originar, a su vez, un descuido en la conducta de los individuos al sentirse a
salvo de las consecuencias dainas de sus actos, lo cual puede ser origen de nuevos
accidentes, etc.
Todas estas causas han obligado a intervenir al legislador, orgnicamente en los pases
con Cdigos de la poca, en forma muy desordenada en el caso nuestro. En el N. 211
sealaremos las principales tendencias en el derecho contemporneo, luego de indicar los
fundamentos civiles de la responsabilidad extracontractual.
2 20 04 4. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d m mo or ra al l, , p pe en na al l y y c ci iv vi il l. .
Para demarcar correctamente la nocin de responsabilidad civil, conviene distinguir
claramente estas tres especies de responsabilidad,
La responsabilidad moral es una nocin netamente subjetiva, dependiente de los
conceptos generales dominantes y de la conciencia y religiosidad del propio sujeto. No
implica necesariamente un perjuicio ajeno, bastando la mera intencin, y de producirlo, no
da lugar a reparacin exigible coactivamente.
En la responsabilidad civil se precisa una exteriorizacin, acto o abstencin, que causa
un perjuicio imputable a su autor, La obligacin de reparacin es jurdica y como tal
exigible coactivamente. Sin embargo, no significa esto que la moral no influya en la
responsabilidad civil. La tica exige la plena satisfaccin del dao causado, y fundamenta
la obligacin de reparar en cuanto haya culpa del autor.
Responsabilidad civil y penal se han entrelazado siempre estrechamente, perjudicando
en muchos sentidos el desarrollo de la primera, porque la segunda es obviamente ms
restringida.
Sus principales diferencias derivan:
1 12 28 8
1. La nocin de delito penal es ms circunscrita que la civil: lo constituyen toda
accin u omisin voluntaria penada por el legislador, de manera que para la responsabilidad
penal se requiere una disposicin legal que especficamente sancione el acto o abstencin
cometidos
La responsabilidad civil nace, en cambio, por acciones u omisiones que encuadren
dentro de los requisitos sealados en forma general por la ley. Por as decirlo, en el Derecho
Penal los delitos son nominados: robo, hurto, violacin, estafa, lesiones, homicidio; en
materia civil, ya lo dijimos, no hay delitos nominados reglamentados por el legislador a la
manera de los principales contratos. La reglamentacin es genrica, sin perjuicio de normas
especiales para ciertos casos.
Precisamente en el Derecho Romano, por no haberse alcanzado a deslindar claramente
ambas clases de responsabilidad, no se lleg a una teora general del hecho ilcito civil.
2. En materia de responsabilidad civil se atiende exclusivamente al perjuicio
ocasionado a tina o ms personas determinadas; se sanciona el factor econmico o moral,
pero fundamentalmente el primero que se ha perturbado se obliga a indemnizar el dao. En
tal sentido la responsabilidad penal se acerca ms a la moral, porque no es necesario el
dao especfico: se sanciona al responsable por la gravedad del acto, por el atentado que
ste implica, sancin que la diferencia de la moral. y que normalmente es de mayor
gravedad que la de indemnizar los perjuicios.
143

3. Finalmente, en el cielito penal est comprometido el inters general y no solamente
el particular de la victima: el legislador justamente eleva un acto a la categora de delito
penal cuando considera que se ha vulnerado algn valor de entidad social. La
responsabilidad civil mira casi exclusivamente a la reparacin del dao causado.
144

Ello no obsta a que normalmente coincidirn los tres rdenes de responsabilidad,
especialmente la civil y la penal; existiendo delito penal, tambin lo habr normalmente
civil, como ocurre en los delitos contra las personas y la propiedad: lesiones, homicidio,
robo, hurto, estafa, etc.
Por eso es que el Art. 2.314, tras sealar que el autor del hecho ilcito debe indemnizar
perjuicio, agrega que es sin perjuicio de la pena que las leyes le imponen, y que el Art. 10
del C.P.P. declare que del delito nace siempre una accin para el castigo del culpable y
puede nacer una civil para la indemnizacin de los daos si los ha habido. Volveremos
sobre el punto al tratar la accin de indemnizacin, su competencia (N. 300) y los efectos
de la sentencia penal en materia civil (N. 301).
La coincidencia no es total, pues hay tantos delitos civiles que no son penales, como
viceversa, penales que no son civiles.
Si los que sanciona el Derecho Penal no han daado a una persona determinada, no
habr delito, civil como ocurre con la vagancia, mendicidad, delitos contra la seguridad
interior y exterior del Estado, etc.
A la inversa, por ejemplo, el Art. 1768 en la disolucin de la sociedad conyugal el
delito civil de ocultacin de bienes comunes que no est tipificado por la ley penal.
Tambin se ha calificado de delito civil y no penal la omisin del curador de confeccionar
inventario antes de entrar a ejercer la guarda.
145
Por estas razones se ha fallado que si un

1 14 43 3
R RD DJ J, , 1 1s s, , 3 35 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 34 43 3, , y y 3 3 , , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 1 19 93 3. .
1 14 44 4
R RD DJ J. . 1 1, , 6 62 2, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 2 21 13 3. . L La a s se en nt te en nc ci ia a a ag gr re eg ga a q qu ue e l la a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n n no o e es s p pe en na a y y n no o p pr ro oc ce ed de e d de ec cl la ar ra ar rl la a d de e o o i ic ci io o a au un nq qu ue e s se e r re e i ie er ra a a a
l la a m me er ra a r re es st ti it tu uc ci i n n d de e l la a c co os sa a h hu ur rt ta ad da a o o r ro ob ba ad da a. . S So ob br re e i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n y y p pe en na a a as se e N N. . 9 90 08 8. .
1 14 45 5
R RD DJ J, , 1 1. . 3 36 6. . s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 3 32 29 9. .
1 12 29 9
hecho no constituye delito penal, no por ese solo motivo resulta excluida la posibilidad de
que lo sea civil.
146

Decamos que un maridaje tan estrecho como el que an establecen las legislaciones,
ha perjudicado la ampliacin de la responsabilidad civil en cuanto a que su objetivo es la
pronta y total reparacin del dao, Por la mayor gravedad sancionadora, la calificacin del
delito penal debe ser ms estricta, no as en la civil, en que llega a aceptarse la reparacin
sin culpa (N. 208).
2 20 05 5. . D Di iv vi is si i n n d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d c ci iv vi il l e en n c co on nt tr ra ac ct tu ua al l y y e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al l. .
Si se habla de responsabilidad civil extracontractual, es porque la hay contractual.
Aparece as el tema de la responsabilidad civil dividido en dos categoras: la contractual,
que es la obligacin del deudor de indemnizar al acreedor los perjuicios que le ha originado
el incumplimiento o cumplimiento tardo de la obligacin, y la extracontractual, que se
suele tambin llamar delictual o aquiliana, y a que nos venimos refiriendo. Esta ltima
denominacin, que se transmite a la culpa extracontractual, deriva de la Ley Aquilia que
reglament la materia en la Roma antigua. Consiste en la obligacin en que se encuentra el
autor de indemnizar los perjuicios que su hecho ilcito ha ocasionado a la victima.
Los mltiples problemas a que da lugar la existencia de estos dos rdenes de
responsabilidad, requieren previamente a su estudio el anlisis de las normas que rigen la
contractual, lo que se hace al tratar de los efectos de la obligacin en general.
147
En dicha
parte destinaremos un captulo especial a dilucidar cundo concurre una u otra,
especialmente por los casos de duda que se presentan (N. 928 y siguientes) la importancia
de distinguirla (N. 927). el llamado problema del cmulo de responsabilidades (N. 935 ) y
la teora de la unidad de la responsabilidad civil (N. 936 a 939).
Aqu diremos slo dos palabras sobre esta ltima y las principales se sealan entre
ellas, y que son fundamentalmente dos: en la responsabilidad contractual existe un vnculo
jurdico previo; la extracontractual da origen al vnculo, y en la primera, la culpa por el
incumplimiento o cumplimiento tardo se presume no as por regla general en la aquiliana.
No obstante estas diferencias y otras de menor trascendencia, una corriente doctrinaria
moderna tiende a equipararlas en lo que se llama la teora unitaria de la responsabilidad
civil. Para estos autores La responsabilidad civil es una sola, fuente siempre de la
obligacin de reparacin, y sus diferencias son de mero detalle.
2 20 06 6 F Fu un nd da am me en nt to os s d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al l. .
Dos tendencias existen principalmente para fundamentar la responsabilidad por el
hecho ilcito: la clsica de la responsabilidad subjetiva o por culpa, y una moderna de la
responsabilidad objetiva o sin culpa.
Las trataremos en los nmeros siguientes, analizando tambin la posible existencia de
una infraccin de una obligacin de conducta, y la teora de lo injusto, para rematar esta
parte con un vistazo a las actuales en materia de responsabilidad extracontractual.

1 14 46 6
R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 8, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 5 58 8. .
1 14 4
S Si in n l ll le eg ga ar r a a a ac ce ep pt ta ar r p pa ar ra a n nu ue es st tr ro o D De er re ec ch ho o i in nt te eg gr ra al lm me en nt te e l la a t te eo or r a a u un ni it ta ar ri ia a, , n no os s p pa ar re ec ce e l l g gi ic co o d da ar r a a l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d c ci i i il l n no o t tr ra at ta am mi ie en nt to o
c co om m n n, , s si in n d de ej ja ar r d de e d de es st ta ac ca ar r l lo os s p pu un nt to os s d de e d di i e er re en nc ci ia a, , p pu ue es s r re ea al lm me en nt te e l lo os s d de e c co on nt ta ac ct to o s so on n m ma as s a ab bu un nd da an nt te es s, , l lo o q qu ue e o ob bl li ig ga a a a u un na a c co on ns st ta an nt te e
r re e e er re en nc ci ia a p pa ar ra a e e i it ta ar r m me er ra as s r re ep pe et ti ic ci io on ne es s, , D De es sg gr ra ac ci ia ad da am me en nt te e e en n e el l e es st ta ad do o a ac ct tu ua al l e en n n nu ue es st tr ro o p pa a s s e el ll lo o c cr re ea ar r a a m ma as s c co on n u us si io on ne es s q qu ue e c cl la ar ri id da ad de es s, , y y a a
s st ta a h he em mo os s s sa ac cr ri i i ic ca ad do o e el l m m t to od do o. .
1 13 30 0
2 20 07 7. . L La a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d s su ub bj je et ti iv va a. .
La doctrina clsica seala fundamento de la obligacin que la ley impone de
indemnizar causado la culpabilidad del agente, esto es, la actitud reprochable del autor del
delito o cuasidelito, que puede recorrer una cierta graduacin desde el dolo a la ms leve
negligencia, pero que le impone la necesidad de responder de su conducta. Para esta
doctrina, dos son los requisitos fundamentales de la responsabilidad extracontractual: el
dao y que l haya sido originado por la culpa o dolo de quien lo ha provocado.
Precisamente se la llama subjetiva o por culpa, porque la razn de existir de la
obligacin indemnizatoria es la actuacin ilcita del agente del dao.
Aunque el punto ha sido discutido por algunos autores franceses, es indudablemente la
doctrina del Cdigo Civil francs y del nuestro y dems seguidores de aqul.
Ya hemos sealado que el desarrollo de la tcnica y la ciencia en el siglo pasado dej
al desnudo la pobreza de una reglamentacin hecha para otros tiempos. Se comenz a
advertir que raramente la vctima obtena reparacin, y sin mucho estudio fue fcil concluir
que la razn principal estribaba en sus dificultades para probar la culpa.
Nadie poda discutir que si sta es requisito de la responsabilidad extracontractual,
debe acreditarla quien alega pues de ello depende que exista obligacin de indemnizar y la
obligacin debe establecerla quien pretenda cobrarla (Art. 1698).
Pues bien, los partidarios de ampliar y facilitar la indemnizacin a la vctima, aun con
sacrificio de principios provenientes de muy antiguo, concentraron sus crticas en el
requisito de la culpa, el ms difcil de probar por su subjetivismo.
En primer lugar, se seal que exigir culpa en la responsabilidad
es confundirla con la moral y penal, en que justamente se sanciona una actitud culpable
del agente; en la primera, en cambio, lo nico que importa es el dao ocasionado.
Luego se la critic por motivos de justicia social. En efecto, el problema adquiri
caracteres ms dramticos en los accidentes del trabajo, en que los obreros quedaban
prcticamente desamparados para luchar en pleitos largos y engorrosos con las empresas.
Generalmente la vctima es de menos recursos que el autor del dao, y el legislador debe
protegerla. Por ello se critic a la doctrina subjetiva que mira ms a la actuacin del autor
del dao que hacia la situacin de vctima, que evidentemente merece mayor proteccin.
2 20 08 8. . I II I. . L La a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d o ob bj je et ti iv va a. .
Fruto de estas crticas y de realidad social y econmica que las inspiraba, fue la
aparicin de la doctrina de la responsabilidad objetiva o del riesgo, como tambin se la
llama, porque ella no atiende como lo anterior a la conducta del agente, a su culpabilidad,
sino meramente al resultado material que de ella ha derivado: el dao. La obligacin de
indemnizar exige fundamentalmente la existencia de un perjuicio ocasionado a otro por la
conducta del autor del mismo.
Se la ha llamado del riesgo, porque a falta de culpa, la obligacin indemnizar se funda
en la idea de que toda persona que desarrolla una actividad, crea un riesgo de dao a los
dems. Si ese riesgo se concreta perjudicando a otro, resulta lgico que quien lo cre deba
indemnizar a la persona daada, sea o no culpable del accidente. Este se ha originado por el
riesgo creado y no por el acto especfico que lo provoca.
De ah en adelante, en el desarrollo de la doctrina los autores se separan para limitar la
nocin anterior que resulta excesivamente amplia algunos distinguen entre los actos
normales y anormales, siendo estos ltimos los que obligan a indemnizar. Otros hablan del
1 13 31 1
riesgo-beneficio o sea, el autor que explota una actividad econmica en su propia
utilidad, responde como contrapartida al beneficio que de ella obtiene de los daos que a
los dems causa.
Un ejemplo permitir aclarar las dos diferentes concepciones de la responsabilidad,
basado en la conduccin de vehculos motorizados, una de las fuentes hoy en da ms
nutritiva de responsabilidad extracontractual Una persona atropella a otra que atraviesa un
cruce teniendo a su favor la luz verde del semforo: el conductor responde por culpa, pues
ha infringido el Reglamento respectivo (N. 226). En cambio, en el mismo ejemplo, el
conductor tena a su favor la sealizacin y ha respetado en todas sus partes el mencionado
Reglamento manejaba con prudencia sin que nada pueda reprochrsele. En la
responsabilidad subjetiva no tiene obligacin de indemnizar, pues no tiene culpa, En la
objetiva, s, porque el slo hecho de manejar un vehculo crea un riesgo de accidente.
La doctrina objetiva, especialmente cuando se lleva a un extremo como el sealado, ha
recibido severas crticas que importan otras tantas defensas de la doctrina clsica.
Se destaca, en primer lugar, que es peligrosa: si ampara a una vctima frente al dao
que se le ha ocasionado facilitndole el cobro de la indemnizacin, por otro lado fomenta la
existencia de nuevas vctimas, porque si de todos modos habr que reparar, puede
introducirse en la conciencia general la idea de que ante el Derecho da igual actuar con
diligencia o sin ella. \a que siempre se responder del dao que pueda llegarse a ocasionan
Para, defenderse de esta posibilidad se contratarn seguros de riesgos a terceros, todo lo
cual puede conducir a un aumento de los hechos ilcitos
Enseguida, se seala que el subjetivismo informa todo el Derecho Civil, que no puede
dejar de considerar a las personas para adoptar un criterio meramente material del efecto
producido. Ya hemos sealado numerosas instituciones de desarrollo reciente impregnadas
del mayor subjetivismo: abuso del derecho, causa ilcita, etc.
Finalmente, referido al problema de la vctima y del autor, se seala que no es lo
equitativo que siempre la primera resulte indemne, pues debe mirarse a ambas partes y no
sancionar a quien nada ha puesto de su parte para que el accidente ocurra.
148
Luego de
examinar otras doctrinas en materia de responsabilidad extracontractual, al dar un vistazo al
Derecho Comparado actual, volveremos sobre el punto (N. 211).
2 20 09 9. . I II II I. . E El l h he ec ch ho o i il l c ci it to o c co om mo o v vi io ol la ac ci i n n d de e u un na a o ob bl li ig ga ac ci i n n p pr re ee ex xi is st te en nt te e. .
Son los autores que propugnan la unidad de la responsabilidad civil (N. 936) quienes
principalmente han sostenido que en el hecho ilcito existe la infraccin de una obligacin
preexistente, tal como ocurre en la responsabilidad contractual que nace por el
incumplimiento o cumplimiento imperfecto de las obligaciones emanadas del contrato.
Planiol y Ripert son los ms destacados sustentadores de esta tesis.
149

Esta obligacin es la que impone el sistema jurdico imperante de no lesionar los
derechos y bienes ajenos, esto es, de no causar dao a otro. O lo que es lo mismo, el
individuo debe observar un comportamiento jurdico precavido que le permita no cometer
injuria a los intereses de otro. Es esta una obligacin estrictamente legal, y su violacin, al

1 14 48 8
U Un na a s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 3 39 9, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 5 55 5, , a an na al li iz za a e es st te e p pr ro ob bl le em ma a d de el l u un nd da am me en nt to o d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al l. .
N Nu ue es st tr ra a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a e en n g ge en ne er ra al l r re ec co on no oc ce e l la a c cu ul lp pa a c co om mo o n ni ic co o u un nd da am me en nt to o d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e i in nd de em mn ni iz za ar r e en n e el l C C d di ig go o C Ci i i il l, , p po or r a a d de e
e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 3 3, , s se ec c. . l la a, , p pa ag gs s. . 6 60 0 y y 1 12 25 5, , 2 22 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 4 48 81 1 y y e el l c ci it ta ad do o a an nt te er ri io or rm me en nt te e. .
1 14 49 9
P Pl la an ni io ol l y y R Ri ip pe er rt t. . 1 1r ra at ta ad do o P Pr ra ac ct ti ic co o d de e D De er re ec ch ho o C Ci i i il l l lr ra an nc c s s, , 1 1o on nt to o 6 69 9, , N N. . 3 3 p pa ag g. . 5 52 23 3 P Pa ar r s s, , 1 19 93 31 1. . V V a as se e, , t ta am mb bi i n n M Ma az ze ea au ud d, , o ob b. . c ci it t. .
1 1. . I I. . N N. . 1 10 02 2, , p pa ag g. . 1 10 06 6. . \ \ l la a t tr ra ad du uc cc ci i n n d de e G Go on nz za al lo o B Ba ar rr ri ig ga a L Lr rr ra az zu ur ri iz z d de e b bu u a ar rt t c cu ul lo o R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d D De el li ic ct tu ua al l y y R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d C Co on nt tr ra ac ct tu ua al l
e en n R RD DJ J, , 1 1. . 2 2 , , 1 11 1 p pa ar rt te e, , p pa ag g. . 1 1: : A Al le es ss sa an nd dr ri i. . o ob b. . c ci it t, , N N. . 2 25 5, , p pa ag g. . 4 42 2, , y y 1 1o or rn na as se el ll lo o, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag gs s. . 1 16 69 9 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
1 13 32 2
igual que el incumplimiento en materia contractual, da nacimiento a la obligacin de
indemnizar los perjuicios.
Esta concepcin no ha tenido plena aceptacin, porque semejante obligacin no tiene
los caracteres de tal, pues es indeterminada y ms bien podemos decir que se trata de un
deber general de conducta (N. 19). Sin embargo, tiene la virtud de llamar la atencin a la
existencia de este deber de conducta como presupuesto del hecho ilcito lo que tambin es
analizado desde otro punto de vista por la teora de lo injusto a que nos referiremos en
seguida.
2 21 10 0. . I IV V. . L La a t te eo or r a a d de e l lo o i in nj ju us st to o. . D De e p pr ro oc ce ed de en nc ci ia a p pe en na al l, ,
1 15 50 0

la teora de lo injusto (N. 175) tambin entronca en cierto sentido ambas
responsabilidades, la contractual y la extracontractual, dndoles un contenido objetivo,
como actos contrarios al Derecho Objetivo, una violacin de las normas jurdicas reprimida
por aqul por la va sancionadora.
Lo injusto o antijurdico se presentar cada vez que se quebrante una norma jurdica,
aunque ella no est expresada primariamente, sino a travs de la sancin.
El sistema jurdico reacciona de diversos modos frente a la violacin de las normas de
derecho, segn su gravedad, y la sanciona criminalmente cuando es ella mayor y llega a ser
atentatoria a la convivencia social, y exclusivamente por la va civil si no alcanza tal grado
de conmocin. Pero ello no quita que en todo quebrantamiento jurdico, aun cuando slo
provoque un dao a un particular, exista comprometido un inters general, cual es el
respeto que se debe al ordenamiento de derecho.
Volveremos sobre el punto al tratar del incumplimiento de la obligacin contractual,
que por esta teora es tambin considerado como un acto injusto (N. 798); por el momento
destaquemos su gran virtud de sntesis jurdica, y que no es aceptada totalmente pues
Muchos mantienen la clsica opinin de que en el hecho ilcito existe un derecho subjetivo
o un inters comprometidos.
151

2 21 11 1. . V V. . T Te en nd de en nc ci ia as s a ac ct tu ua al le es s e en n e el l d de er re ec ch ho o c co om mp pa ar ra ad do o. .
Podemos decir a modo de sntesis que las legislaciones actuales se caracterizan por un
criterio pragmtico en la materia.
Predomina la idea de la defensa de la vctima, y de procurarle que en todo caso obtenga
un resarcimiento eficaz y oportuno del dao que ha sufrido; se reconoce la existencia de un
deber social y de justicia en este punto, pero no se acepta integralmente la responsabilidad
objetiva, sino para ciertos casos y efectos, buscndose otras alternativas para la consecucin
del fin sealado y evitar los inconvenientes de la responsabilidad subjetiva.
Veremos, en primer lugar, la situacin de la responsabilidad objetiva y enseguida las
otras tendencias.
2 21 12 2. . A A. . A Ac ce ep pt ta ac ci i n n p pa ar ra a c ci ie er rt to os s e ef fe ec ct to os s d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d o ob bj je et ti iv va a. .
Si bien se observa, los sistemas jurdicos siempre han conocido casos de obligacin de
indemnizacin en que para nada se considera la actitud del sujeto, y se asimilan en cierto
sentido a la moderna teora del riesgo en cuanto a que establecen el deber de plena

1 15 50 0
V V a as se e 1 1o om ma as se el ll lo o, , o ob b. . c ci it t. . p pa ag gs s. . 2 21 19 9 y y s si ig gt te es s. . l le ed de er ri ic co o P Pu ui ig g P Pe en na a. . 1 1r ra at ta ad do o , ,l le e D De er re ec cb bo o C Ci i i il l L Ls sp pa an no ol l. . M Ma ad dr ri id d, , 1 19 95 51 1, , 1 1. . 4 4 p pa ag gs s. . 1 19 9 y y
s si ig gu ui ie en nt te es s. .
1 15 51 1
M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1, , 6 6 p pa ag g. . 4 4 , ,
1 13 33 3
reparacin cuando se ejercita un derecho legtimamente, pero con violacin del derecho,
principalmente real, ajeno.
Tpico es el Art. 847 del Cdigo Civil: Si un predio se halla destituido de toda
comunicacin con el camino pblico por la interposicin de otros predios, el dueo del
primero tendr derecho para imponer a los otros la servidumbre de trnsito, en cuanto fuere
indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando el valor del terreno necesario
para la servidumbre y resarciendo todo otro perjuicio. Muy semejante es la situacin del
explorador, que es la persona que ha obtenido una concesin para investigar un mineral, en
el Art. 25, letra g) del Cdigo de Mineria, que le impone la obligacin de indemnizar los
daos que ocasione con los trabajos que ejecute. En ninguno de estos casos se atiende a la
culpabilidad del agente, quien antes por el contrario ejercita un legtimo derecho, sino a la
utilidad que obtiene en contraposicin a la cual se le obliga a indemnizar los daos que
ocasione al derecho ajeno.
Las presunciones de derecho de responsabilidad, como las del Art. 2.341 (N. 276), y
2.327 (N. 282) del Cdigo estn muy cercanas tambin a la responsabilidad objetiva, pues
el autor no obtiene nada con probar que no hubo culpa de su parte: la ley niega derecho a
esa prueba.
En nada se afecta el sistema general con una mayor difusin de los casos en que se
responder sin culpa, y esa es la tendencia general en las legislaciones; veremos los casos
en la nuestra en la seccin siguiente (N. 223).
Finalmente, hay aspectos en que no cabe otra justificacin de la responsabilidad que
precisamente la teora objetiva (N. 289 y 290).
2 21 13 3. . B B. . O Ot tr ro os s m me ed di io os s d de e a am mp pl li ia ar r y y a as se eg gu ur ra ar r l la a o ob bt te en nc ci i n n d de e i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n. .
Sealamos anteriormente los inconvenientes de la responsabilidad subjetiva y de la
objetiva a (N. 187 y 188). Para paliar unos y otros las legislaciones han efectuado las
siguientes evoluciones:
1. Traspaso a la seguridad social de los riesgos ms comunes.
Los accidentes del trabajo y los provocados por empresas de transporte influyeron
mayormente en el nacimiento de la responsabilidad por riesgo creado; hay ahora una
tendencia a desplazarlos hacia la seguridad social, mediante la obligatoriedad del seguro a
favor de terceros, o la creacin de fondos por aportes de las empresas a fin de afrontar las
indemnizaciones sin necesidad de juicio declarativo previo. Nuestra legislacin ha recogido
esta inclinacin en materia de accidentes del trabajo, y con un seguro de pasajeros (No
224);
2. Presunciones de culpa.
Si el inconveniente ms grave de la responsabilidad subjetiva es la dificultad para
establecer en juicio la culpa del autor del dao, se ha reaccionado mediante el
establecimiento en la ley de presunciones de culpa en ciertos casos, que obligan al hechor a
probar su ausencia de responsabilidad.
La situacin es diferente a la responsabilidad objetiva; en sta, el autor del dao nada
obtiene con probar su falta de culpa, pues de todos modos responde, Si hay una presuncin
de responsabilidad, puede exonerarse de ella probando que no tuvo culpa, pero le
corresponde a l la prueba y no a la vctima.
Veremos algunas de estas presunciones en nuestra legislacin (N. 222).
3. Desplazamiento de algunos casos hacia la responsabilidad contractual.
1 13 34 4
Si en sta la culpa se presume, la vctima se encuentra en mejor situacin para cobrar la
indemnizacin, pues slo debe probar los perjuicios, y al autor del dao le corresponde
acreditar la ausencia de responsabilidad; por ello la jurisprudencia y doctrina,
principalmente francesas, han procurado traspasar una serie de situaciones de una a otra
clase de responsabilidad especialmente, mediante la elaboracin de una teora de la
obligacin de seguridad que establecen en una serie de contratos con riesgos para las
personas (N. 933).
4. Finalmente, para no seguir enumerando, se ha ampliado la nocin de
responsabilidad incluyendo en ella actos que la doctrina clsica consideraba generalmente
irreprochables. El caso ms tpico es el de la doctrina del abuso del derecho (N. 227), de
manera que una persona puede responder extracontractualmente por el mero ejercicio de un
derecho que le pertenece si se te considera abusivo.
2 21 14 4. . C Co on nc ce ep pt to o d de el l h he ec ch ho o i il l c ci it to o. . S Su us s p pr ri in nc ci ip pa al le es s c cl la as si if fi ic ca ac ci io on ne es s. .
Segn lo anteriormente expuesto, es ilcito todo hecho culpable o doloso que causa
dao a otro, e impone al autor la obligacin de reparar el dao causado.
Semejante obligacin puede derivar de la intencin del agente, de su negligencia o
imprudencia o meramente de la ley, en los casos de responsabilidad objetiva.
De esto deriva una distincin entre el delito civil, el cuasidelito civil y la
responsabilidad sin culpa: pero advertimos de antemano que si diferentes en cuanto al
elemento constitutivo, todos ellos tienen el mismo resultado, la obligacin de indemnizar,
que no es ni mayor ni menor en un caso ti otro, pues no depende de la actitud del sujeto,
sino de la gravedad del perjuicio.
Desde otro punto de vista, la responsabilidad extracontractual se ha clasificado en
simple y compleja, La primera corresponde por el hecho propio, y la segunda por el hecho
ajeno y el de las cosas. En consecuencia, hay tres categoras de ella: por el hecho propio, el
ajeno y el de las cosas, distincin que tambin se presenta aun cuando con una
trascendencia menor en materia contractual (N. 851).
A la primera clasificacin nos referiremos a propsito de la imputabilidad como
requisito de la responsabilidad contractual en la seccin que sigue, y a la segunda, en las
secciones subsiguientes.
S Se ec cc ci i n n s se eg gu un nd da a
R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S D DE E L LA A R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D E EX XT TR RA AC CO ON NT TR RA AC CT TU UA AL L
2 21 15 5. . E En nu um me er ra ac ci i n n. .
Para que haya lugar a la responsabilidad extracontractual, dos son los requisitos
fundamentales: la actuacin ilcita, culpable o dolosa, y el dao a la vctima que ella
ocasiona. A ellos se agrega la capacidad del agente y que no concurra alguna causal de
exencin de responsabilidad. Desglosndolos, tenemos, en consecuencia:
1. Una accin u omisin del agente;
2. La culpa o dolo de su parte, que se estudia conjuntamente con el anterior;
3. La no concurrencia de una causal de exencin de responsabilidad;
4. La capacidad del autor del hecho ilcito;
5. El dao a la vctima, y
1 13 35 5
6. La relacin de causalidad entre la accin u omisin culpable o dolosa y el dao
producido.
En su oportunidad se ver que los requisitos son ms o menos los mismos de la
responsabilidad contractual (N. 821), equivaliendo la accin u omisin ilcitas al
incumplimiento o cumplimiento imperfecto de esta ltima. El elemento que concurre
unicamente en la responsabilidad contractual y no en la aquiliana es la mora del deudor, y
as se ha resuelto por nuestros tribunales.
152

En prrafos sucesivos pasamos a examinar los requisitos enumerados.
L LA A A AC CC CI I N N U U O OM MI IS SI I N N C CU UL LP PA AB BL LE E O O D DO OL LO OS SA A D DE EL L A AG GE EN NT TE E
2 21 16 6. . D Do ol lo o y y d de el li it to o c ci iv vi il l. .
La clasificacin tradicional entre delitos y cuasidelitos civiles ha descansado en la
diferente actitud del agente; todos sus dems elementos son comunes, pero en el delito hay
dolo del autor del dao y culpa en el cuasidelito civil. Salvada esta separacin, no hay otras
entre ste y aqul, y no es mayor la responsabilidad en el caso de dolo que en el de la culpa,
pues su intensidad se mide por el dao y no por la actuacin del agente.
De ah que las legislaciones de este siglo hayan abandonado la distincin entre delito y
cuasidelito civil; as ocurre en los Cdigos alemn, suizo, italiano, de Brasil, Per, etc.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro (Art. 44, inc. final). Definido en el Ttulo Preliminar, el dolo se presenta en varias
circunstancias en el Derecho Civil, principalmente como vicio del consentimiento como
agravante de la responsabilidad contractual y como elemento del delito civil, pero siempre,
segn la teora unitaria del dolo (N. 826) es uno mismo: la intencin del agente de causar
dao a otro.
El dolo se aprecia in concreto segn las circunstancias del actor, ya que incluye un
elemento psicolgico: la intencin, el deseo de causar el dao, cuya prueba corresponder
siempre al demandante, ya que el dolo no se presume (No 827)
De ah que el dolo concurrir normalmente cuando -al mismo tiempo se haya cometido
un delito penal; si no, bastar la prueba de la culpa que es menos difcil que la del dolo,
como se ver luego (N' 220). Es raro encontrar casos de delito civil puro; podemos citar el
siguiente, que se ventilo ante nuestros tribunales una persona compr un automvil que no
result de buena calidad, En vez de arreglar amistosa o judicialmente la cuestin, opt por
desacreditar pblicamente la marca, siendo demandado por la casa importadora y
condenado a reparar los perjuicios.
153

2 21 17 7. . C Cu ul lp pa a y y c cu ua as si id de el li it to o c ci iv vi il l. .
La culpa aquiliana es de mayor trascendencia que el dolo y da origen segn la
distincin antes sealada al cuasidelito civil.
Este existir con mucha mayor frecuencia independientemente del penal, sobre todo
porque en esta ltima materia slo excepcionalmente existen cuasidelitos contra las cosas:
por regla general, slo los hay contra las personas. Y as, en un choque de vehculos en que

1 15 52 2
R RD DJ J, , 1 1. . 2 26 6, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 23 34 4
1 15 53 3
R RD DJ J, , 1 1. . 2 25 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 50 01 1
1 13 36 6
no haya personas lesionadas, hay cuasidelito civil, y el conductor culpable deber
indemnizar al otro los daos ocasionados, pero no penal, y solo una posible contravencin
al Reglamento del Trnsito, sancionada con multa. Pero si, a consecuencia del mismo
choque, fallece o sufre lesiones una persona, puede haber cuasidelito civil y penal.
154

Ni el Cdigo francs ni el nuestro definieron la culpa, pero el Art. 44, en el Ttulo
Preliminar, seal una triple distincin, en grave, leve y levsima y dio los conceptos de
cada una, y aunque esta diferenciacin no se aplica en materia extracontractual (N. 219),
permite dar la nocin de la culpa en nuestra legislacin.
Se la ha definido habitualmente como la falta de diligencia o cuidado en la ejecucin
de un hecho o en el cumplimiento de una obligacin. En el primer caso, la culpa es
extracontractual, delictual o aquiliana, y en el segundo es contractual. Se seala igualmente
una clara distincin en nuestra legislacin entre ambas clases de culpa fundada
principalmente en que la primera da origen al vinculo, mientras la segunda lo supone; sta
admite grados, segn decamos, y la aquiliana no; y, finalmente, la extracontractual no se
presume, mientras la contractual s. Volveremos sobre el punto al efectuar un paralelo entre
las dos clases de responsabilidad (N. 927).
Lo referente a la culpa extracontractual lo examinaremos a travs de los siguientes
aspectos:
1. Formas de apreciarla;
2. Graduacin de la culpa;
3. Prueba de la culpa;
4. Responsabilidad sin culpa;
5. Traspaso a la seguridad social;
6. Los casos de culpa, y
7. Determinacin de la culpa.
2 21 18 8. . I I. . F Fo or rm ma as s d de e a ap pr re ec ci ia ar r l la a c cu ul lp pa a: : o ob bj je et ti iv va a y y s su ub bj je et ti iv va a. .
Para apreciar la culpa existen en doctrina dos concepciones que reciben,
respectivamente, las denominaciones de culpa objetiva o en abstracto, y de culpa subjetiva
o en concreto. La primera designacin no es aconsejable, pues puede inducir a error en
relacin con la responsabilidad objetiva y subjetiva, distincin que se funda en la
concurrencia de culpa como requisito de la indemnizacin.
En la culpa en abstracto, se compara la actitud del agente a la que habra tenido en el
caso que ocasiona dao una persona prudente expuesta a la misma situacin; o sea, se
adopta un tipo ideal y se determina cmo habra ste reaccionado,
En la responsabilidad in concreto o subjetiva, se procede, al igual que en e dolo, a
determinar la situacin personal del sujeto al tiempo del accidente,
En nuestra legislacin es indudable que se adopta el primer criterio, y el sujeto ideal de
comparacin es el buen padre de familia, segn el concepto del Art.47.
155

2 21 19 9. . I II I. . G Gr ra ad du ua ac ci i n n d de e l la a c cu ul lp pa a. .
Decamos anteriormente al sealar las diferencias entre culpa aquiliana y contractual,
que la distincin del Art. 47 entre culpa grave, leve y levsima no tiene la misma aplicacin
en la primera que en la segunda; es ms propia de sta.

1 15 54 4
R RD DJ J, , 1 1. . 3 36 6, , s se ec c. . V VI I, , p pa ag g. . 3 34 43 3 3 3 , , s se ec c. . 1 1 p pa ag gs s, , 1 10 0 y y 1 19 93 3. .
1 15 55 5
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 1 12 24 4, , p pa ag g. . 1 1 3 3. .
1 13 3
El principio en la materia es que la culpa por ms leve que sea da lugar a la
responsabilidad extracontractual,
156
Sin embargo de ello, se concluye que es aplicable en
esta parte la regla de que la culpa grave civilmente equivale al dolo (N' 835), lo que no
tiene mayor relevancia, segn lo ya expresado que no hay diferencias en sus efectos entre
delito y cuasidelito civiles.
La conclusin es que queda al criterio del juez determinar si en la actitud del hechor ha
existido descuido suficiente para constituir culpa.
2 22 20 0. . I II II I. . P Pr ru ue eb ba a d de e l la a c cu ul lp pa a. .
Por regla general la culpa extracontractual deber probarla la vctima.
En materia contractual, el Art. 1.547, inc. 3., dispone que la prueba de la diligencia o
cuidado incumbe al que ha debido emplearlo, lo que equivale a decir que dicha clase de
culpa se presume, pues el deudor debe probar que no ha incurrido en ella.
No existe norma semejante en materia extracontractual, por lo cual corresponde aplicar
las reglas generales en materia de prueba: de acuerdo al Art. 1.698, toca acreditar la
existencia de la obligacin a quien la alega. La vctima que cobra indemnizacin sostiene
que ha existido de parte del demandado un acto u omisin doloso o culpable que le causa
dao, por lo cual est obligado a la reparacin, o sea, afirma la existencia de una
obligacin, para lo cual deber acreditar que concurren los requisitos legales para que ella
tenga lugar, sus elementos constitutivos, uno de los cuales es la culpa o el dolo.
Es uno de los puntos, como decamos, que hacen dificultoso para la vctima obtener su
reparacin.
La prueba no tiene restricciones, como que se trata de probar hechos, y puede
recurrirse a las presunciones,
157
testigos, confesin, peritajes, etc., sin limitacin alguna.
En relacin con esta materia nos detendremos en los siguientes puntos de inters en los
nmeros que siguen a ste:
1. Teoria de las obligaciones de prudencia y resultado, y
2. Presunciones de culpa.
2 22 21 1. . A A. . T Te eo or r a a d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s d de e p pr ru ud de en nc ci ia a y y d de e r re es su ul lt ta ad do o. .
La doctrina y jurisprudencia francesas han establecido una distincin entre las llamadas
obligaciones determinadas o de resultado, y obligaciones generales de prudencia y
diligencia o de medios.
En las primeras, la obligacin es concreta: el deudor debe obtener un resultado
determinado, y as el vendedor ha de entregar la cosa vendida en la poca convenida. En
otros casos, en cambio, el deudor se obliga a poner de su parte la diligencia necesaria, a
conducirse con prudencia para obtener el resultado deseado, pero no a conseguir ste. El
ejemplo ms corriente es el de ciertos profesionales, como el mdico, quien no se obliga a
mejorar al enfermo, sino a prestar toda su diligencia para conseguirlo; como el abogado,
para ganar el pleito que se le ha encomendado, etc.
Como consecuencia de esto, en el primer caso el deudor ha incurrido en
incumplimiento si no se ha producido el resultado prometido, en el ejemplo entregar lo
vendido en el da sealado, y en el segundo si no ha prestado los cuidados prudentes y
diligentes para obtener el resultado buscado. Puede que ste no se produzca, pero no por

1 15 56 6
P Po or r l la a a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1s s. . s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 13 31 1, , 4 45 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 0 04 4, , y y 5 55 5, , s se ec c, , 1 1, , , , p pa ag g. . 3 35 5. .
1 15 5
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 6 62 2, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 3 36 6 . .
1 13 38 8
ello est incumplida la obligacin siempre que se haya puesto toda la diligencia para
conseguirlo.
La importancia de la clasificacin estriba precisamente en materia de prueba porque en
las obligaciones de resultado el acreedor nada debe probar, pues al deudor de ellas le
corresponde acreditar que se obtuvo el resultado prometido, y, si l no ha tenido lugar, que
no hubo culpa suya en este hecho. En cambio, en las obligaciones de medios no basta
establecer que no se obtuvo el resultado, o sea, en los ejemplos, se muri el paciente, se
perdi el pleito, sino que el deudor no se ha comportado con la diligencia o prudencia
necesarias, y esta prueba corresponde al acreedor
En relacin con la materia que estudiamos las obligaciones contractuales son
normalmente de resultado; sin embargo, como veremos ms adelante, la responsabilidad
profesional es normalmente contractual (N. 934), pero la culpa, segn la doctrina en
examen, corresponde probarla al acreedor.
En materia extracontractual, se ha establecido, a la inversa, la existencia de
obligaciones de resultado en relacin a la responsabilidad por el hecho de las cosas (N.
279). El guardin de ellas esta obligado a impedir que la cosa produzca dao a terceros y si
de hecho los produce, a l le corresponde probar que no fue por, culpa suya.
La importancia estriba, pues, en que la presuncin de culpa no opera nicamente y
siempre en materia contractual, sino que en una y otra responsabilidad es preciso distinguir
segn si la obligacin infringida es de medios, en que el peso de la prueba corresponde al
acreedor, o de resultado, en que el deudor deber probar su ausencia de culpa.
158

Entre nosotros la distincin no resulta aceptable,
159
pues la disposicin del Art. 1.547
presume la culpa contractual sin hacer diferencias y no es posible sostener la existencia de
obligaciones de resultados extracontractuales, pero es digna de tomarse en cuenta en una
futura modificacin del Cdigo, pues, como lo veremos ms adelante, contiene tina gran
parte de razn desde un punto de vista terico.
2 22 22 2. . B B. . P Pr re es su un nc ci io on ne es s d de e c cu ul lp pa a. .
Si la prueba de la culpa es uno de los elementos que dificultan la obtencin de la
reparacin, el legislador ha tratado de paliarla estableciendo presunciones de culpabilidad
para ciertos y determinados casos.
Cuando veamos la responsabilidad por el hecho ajeno y de las cosas, veremos que ella
constituye una presuncin de culpa (N. 261 y 279). Tambin en materia de accidentes
causados por vehculos existen algunas presunciones de culpa, que veremos al referirnos
brevemente a ellos (N. 291),
En relacin con esta materia se ha discutido el alcance del Art. 2.329. El precepto en su
inc, lo dispone que por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia
de otra persona, debe ser reparado por sta. Y agrega a continuacin: son especialmente
obligados a esta reparacin, enumerando tres casos que veremos al tratar los hechos
ilcitos en particular (N. 288).
Para muchos, hay una meta reiteracin en el inc. 1. del artculo citado de la norma del
Art. 2.314, que impone al que ha cometido un delito o cuasidelito la obligacin de
repararlo,
160
pero el seor Alessandri
161
ha sostenido que hay tina presuncin de

1 15 58 8
V V a as se e S Sa a a at ti ie er r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1, , N N- - 1 11 13 3, , p pa ag g. . 1 14 46 6, , N N M Ma az ze ea au ud d, , D De er re ec ch ho o C Ci i i il l, , P Pa ar rt te e 1 11 1, , 1 1. . 1 1, , N N. . 2 21 1, , y y 1 1. . I II I. . N N- - 3 3 y y 5 51 10 0, , p pa ag gs s. . 1 12 2 y y 2 21 15 5
1 15 59 9
L Ln n e el l m mi is sm mo o s se en nt ti id do o. . A Al le es ss sa an nd dr ri i, , n no ot ta a N N. . 2 2 a a l la a p pa ag g. . 5 55 5, , o ob b. . c ci it t. .
1 16 60 0
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. .s s. . 3 3, , s se ec c, , 1 1 p pa ag g. . 6 60 0, , y y 2 29 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 54 49 9, ,
1 13 39 9
responsabilidad por el hecho propio cuando el dao proviene de un hecho que, por su
naturaleza o por las circunstancias en que se realiz, es susceptible de atribuirse a culpa o
dolo del agente. Se funda este autor:
1. En la ubicacin del precepto, a continuacin de las presunciones de responsabilidad
por el hecho ajeno y de las cosas;
2. La redaccin de la disposicin pues habla del dao que pueda imputarse y no que
sea- imputable, esto es, basta que sea racional y lgico entender que ha habido culpa, y
3. Los casos del precepto, que sostiene son por va ejemplar y suponen por s solos la
demostracin de culpa,
Con toda la autoridad de la opinin antes sealada, discrepamos de ella,
162
pues nada
hay en el precepto realmente que permita sostener una presuncin de culpa, cuyos exactos
alcances no se alcanzan a precisar en la ley.
Existen tambin algunas presunciones de derecho de culpabilidad; podemos citar en el
Cdigo, el Art. 2.327, para el dao causado por un animal fiero de que no se reporta
utilidad para la guarda o servicio de un predio (N. 282), y el Art. 2,321, referente a la
responsabilidad de los padres por los hechos ilcitos de sus hijos menores si
reconocidamente provienen de mala educacin o hbitos viciosos que les han dejado
adquirir (N. 276),
Finalmente, advirtamos que no es lo mismo presuncin de culpa que responsabilidad
objetiva, pues en el primer caso el autor del dao puede eximirse probando su falta de
culpa, mientras que corno sta no es elemento de la responsabilidad objetiva, semejante
prueba no lo libera de ella. En cambio, la presuncin de derecho es equivalente en sus
efectos a la responsabilidad objetiva, pues precisamente no se admite la prueba de falta de
culpa.
2 22 23 3. .I IV V. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d s si in n c cu ul lp pa a e en n n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n. .
En los N. 208 y 192 precisamos su concepto y la tendencia actual en las legislaciones
a aceptar en ciertos casos la doctrina del riesgo.
Al estudiar el requisito de la culpa nos corresponde analizar los casos en que l no es
necesario, esto es, en que nuestra legislacin acepta la responsabilidad objetiva.
Digamos, desde luego, que ella no existe en el Cdigo Civil, sino nicamente en
legislaciones especiales y para ciertos y contados casos, de modo que a sos se limita
exclusivamente su aplicacin entre nosotros.
163

Los ms notorios son los siguientes:
1. Accidentes del trabajo.
El Art. 255 del Cdigo del Trabajo -hoy derogado por la Ley N. 16.744 de 1. de
febrero de 1968-, recoga claramente la doctrina que sealamos, pues estableca la
responsabilidad del patrn o empleador por los accidentes del trabajo sufridos por sus
obreros y empleados, y slo les permita eximirse de ella probando la fuerza mayor extraa
y sin relacin alguna con el trabajo o el dolo del trabajador. Actualmente el problema ha
sido traspasado en gran parte a la seguridad social, segn lo veremos en el nmero
siguiente.
2. Constitucin Poltica del Estado.

1 16 61 1
O Ob b. . c ci iu u, , N N. . 1 19 95 5, , p pa ag gs s. . 2 29 92 2 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
1 16 62 2
L Ln n i ig gu ua al l s se en nt ti id do o, , R Ra am m n n M Me ez za a, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1 I II I. . N NI I L LO O 1 19 9, , p pa ag g. . 2 2 6 6. . n n
1 16 63 3
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , N NO O , , p pa ag g. . 1 12 23 3
1 14 40 0
El Art. 20 de la anterior Constitucin dispuso que todo individuo en favor de quien se
dictare sentencia absolutoria o se sobreseyere definitivamente, tendr derecho a
indemnizacin en la forma que determine la ley, por los perjuicios efectivos o meramente
morales, que hubiere sufrido injustamente. Desgraciadamente la disposicin qued como
meramente programtica, por no haberse dictado la ley a que ella se refera.
164
Por eso la
actual Constitucin en la letra i) del N. 7. del Art. 19 dispone: una vez dictado
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o
condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de
los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser
determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar
en conciencia.
3. Art. 16 de la Ley de Seguridad interior del Estado,
Esta ley es la N. 12.927 de 6 de agosto de 1958, cuyo texto actualizado se contiene en
el Decreto Supremo N. 890 de 3 de julio de 1975, del Ministerio del Interior, publicado en
el Diario Oficial de 26 de agosto de 1975. El precepto citado permite en ciertos casos
suspender publicaciones de diarios, revistas o transmisiones radiales.
Su inciso final seala que si el afectado fuere absuelto, tendr derecho a ser
indemnizado por el Estado.
4. Cdigo Aeronutico.
El DFL N. 221 de 15 de mayo de 1931, publicado en el Diario Oficial del 30 del
mismo mes y ao, en su Art. 65 castigaba penalmente al culpable de un accidente causado
por una aeronave en la superficie a las personas, salvo que hubiera procedido por fuerza
mayor, pero en todo caso, se debe indemnizar los daos, sealaba el precepto.
Hoy la materia la reglamenta el Cdigo Aeronutico, Ley N. 18.916 de 8 de febrero
de 1990, cuyos Arts. 155 y 156 establecen la responsabilidad del explotador, que es la
persona que utiliza una aeronave y slo lo exime de responsabilidad en los casos de guerra,
sabotaje, etc.
Los Arts. 142 y 143 establecen otras responsabilidades objetivas, de las cuales el
transportador areo slo se libera en los casos del Art. 146.
La ley como se ve, atena la responsabilidad objetiva, permitiendo que en ciertas
circunstancias, la persona se libere de responsabilidad.
5. Fumigaciones.
Las reglamenta la Ley 15,703 del 1. de octubre de 1964, y en su Art, 6. establece la
responsabilidad solidaria de quien las ejecuta y la persona que las haya contratado, quienes
deben indemnizar los perjuicios a terceros, etc.
2 22 24 4. . V V. . T Tr ra as sp pa as so o d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al l a a l la a s se eg gu ur ri id da ad d s so oc ci ia al l. .
Como decamos en el N. 213, en los accidentes ms frecuentes existe la tendencia a
que el Estado se haga cargo de la indemnizacin por medio de organismos especializados, o
estableciendo la obligatoriedad de los seguros a favor de terceros. Ello ha sido recogido por
nuestra legislacin en materia de accidentes del trabajo y de accidentes a pasajeros de la
movilizacin colectiva; a esto ltimo nos referiremos al hablar de los accidentes del trnsito
(N. 291), y por ahora diremos dos palabras respecto de los primeros.

1 16 64 4
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 23 3, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 5 , , 3 39 9, , s se ec c. . P P, ,, , p pa ag g. . 3 30 01 1, , y y 4 40 0, , s se ec c, , p pa ag g, , 5 51 16 6. .
1 14 41 1
Como vimos, el Cdigo del Trabajo estableci la responsabilidad objetiva del patrn, y
en sus Arts. 294 y siguientes le permitan salvarla asegurando a su personal en instituciones
legalmente autorizadas; la Ley N. 16.744, de lo de febrero de 1968, estableci el seguro
obligatorio de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, financiado con una
cotizacin pareja del 1% de las remuneraciones imponibles de cargo del patrn o
empleador, y una flexible tambin de cuenta de ste con un mximo del 4%, de acuerdo al
riesgo de la actividad respectiva (Art. 15). La ley, adems de esto, para prevenir el grave
peligro de estos sistemas de que la persona se descuide por saberse asegurada, contempla
un mecanismo de premios y agravamientos de la cotizacin (Art. 16).
Naturalmente que el tema excede de nuestras preocupaciones, pero como interesa al
desarrollo futuro de la institucin, queremos referirnos nicamente a las relaciones que se
producen entre el organismo encargado de administrar el seguro y el patrn o empleador y
el accidentado en caso de producirse algn accidente. La seguridad social absorbe la
indemnizacin a travs de su sistema de prestaciones reglamentadas estrictamente, y la
vctima no tendr normalmente derecho a cobrar reparacin a la Empresa. Ello sufre
excepcin en dos casos:
1. Cuando el patrn o empleador no ha cumplido su obligacin de afiliar al obrero o
empleado al sistema, en que la Administracin efecta de todos modos la prestacin, pero
repite por su costo total contra el primero (Art. 56), sin considerar para nada su culpa o dolo
en el accidente.
2. Si el accidente se debe a culpa o dolo del empresario o de un tercero, en cuyo caso
el organismo administrador repite contra el responsable por el valor total de las
prestaciones otorgadas y, adems, la vctima y dems personas a quienes el accidente o
enfermedad cause dao, pueden reclamar contra el responsable las otras indemnizaciones a
que tenga derecho con arreglo ti las prescripciones del Derecho Comn, e incluso el dao
moral. O sea, para esta repeticin cobro de las dems indemnizaciones se vuelve al Derecho
Comn.
2 22 25 5. . V VI I. . L Lo os s c ca as so os s d de e c cu ul lp pa a. .
La nocin de culpa es relativa, y depende de las condiciones del hecho; es difcil
determinar en una sola frmula cuando la hay, y depender mucho de la apreciacin del
juez. Sin embargo pueden sealarse algunos casos generales, y otros especiales se vern al
estudiar las situaciones ms frecuentes de responsabilidad extracontractual.
Dentro de los primeros, nos referiremos en esta parte a los siguientes:
1. Infraccin de ley, reglamento y nieto descuido;
2. Abuso del derecho;
3. Relaciones de vecindad, y
4. Culpa por omisin.
2 22 26 6. . A A. . I In nf fr ra ac cc ci i n n d de e l le ey y, , r re eg gl la am me en nt to o, , m me er ro o d de es sc cu ui id do o. .
Si el hecho ilcito recibe tal denominacin por ser contrario a derecho, habr culpa
cada vez que se viole la ley, el reglamento, etc., esto es, se acte contra sus preceptos, pues
el primer deber del individuo es respetar el derecho objetivo.
Estas disposiciones legales y reglamentarias se dictan muchas veces para prevenir
accidentes, y si por no haberlas respetado ste se produce, habr culpa del autor del hecho.
Por ejemplo, si a las locomotoras a vapor se les exige llevar parrilla para evitar que lancen
1 14 42 2
chispas, y por no tenerla se incendia una sementera;
165
si a los tranvas as se les exige
llevar salvavidas en la parte delantera y no cumplen esta disposicin,
166
etc.
167

Los casos ms frecuentes de infraccin de disposiciones legales reglamentarias se
debaten en materia de trnsito. Se regirla por la Ordenanza General del Trnsito, que de un
origen meramente municipal, hoy se contiene en el D.S. N. 3068, de 27 de octubre de
1964, publicado en los Diarios Oficiales de 31 de octubre y 3 de noviembre de 1964.
168

Hoy es la Ley N. 18.290, de 7 de febrero de 1984.
Pero ello no significa que no exista culpa, sino en caso de infraccin de ley o
reglamento; basta la negligencia o descuido del agente,
169
como si se arroja por distraccin
una colilla de cigarrillo donde existen materias inflamables y se provoca un incendio.
2 22 27 7. . B B. . E El l a ab bu us so o d de el l d de er re ec ch ho o. .
Por regla general, cuando una persona acta en virtud de un derecho, aunque ocasione
dao a otro, no tiene responsabilidad, y as, el importante crtico teatral que califica mal una
obra, por lo cual sta constituye un fracaso econmico, ha ocasionado un perjuicio, pero sin
culpabilidad de su parte, pues ha ejercitado legtimamente su derecho.
Pero el mismo ejercicio puede acarrear responsabilidad a su titular si lo hace en forma
abusiva; es la teora del abuso del derecho, con raigambres romanistas, pero que ha
adquirido su mximo desarrollo del siglo pasado a esta parte.
Constituye una reaccin contra el criterio exageradamente individualista de los
Cdigos clsicos que haban erigido en verdaderos santuarios los derechos subjetivos, de
manera que su titular poda disponer de ellos a su antojo y con prescindencia total del
inters ajeno. Como actualmente se ha impuesto el principio de que los derechos subjetivos
no existen para la mera satisfaccin egosta, y se da mayor preeminencia al contenido social
de los mismos, la teora que comentamos sostiene que si el titular hace uso excesivo de los
derechos que le corresponden y concurren los dems requisitos legales de la
responsabilidad extracontractual, puede verse obligado a indemnizar los perjuicios que
ocasione.
Desarrollado por la doctrina y jurisprudencia francesas, este principio, inspirado en el
afn ya sealado de moralizar las relaciones jurdicas, ha sido acogido ampliamente por los
Cdigos modernos, como se sealar a continuacin.
Veremos, sucesivamente, los requisitos que se fijan para su aplicacin; la situacin en
la ley chilena, los efectos que produce y los casos ms tpicos y frecuentes de aplicacin.
2 22 28 8. . B B1 1. . R Re eq qu ui is si it to os s d de el l a ab bu us so o d de el l d de er re ec ch ho o. .
Como toda doctrina elaboracin, no hay pleno acuerdo cuando procede su aplicacin;
sin embargo, podemos sealar los siguientes corno los ms aceptados presupuestos de ella:
1. Existencia de un derecho.
Si se acta sin que exista un derecho, es evidentemente que estamos frente a los casos
generales de responsabilidad.
2. El derecho debe ser de ejercicio relativo.
Es lo mismo que decir que la ley no haya excluido expresamente su aplicacin.

1 16 65 5
R RD DJ J, , 1 1. . 1 12 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. .
1 16 66 6
R RD DJ J, , 1 1. . 2 2, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 8 86 6. .
1 16 6
V V a as se e u un na a n nu ut tr ri id da a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a e en n A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t, ,. . N N. . 1 12 25 5, , p pa ag g. . 1 1 5 5, , y y N N s st to or r L Le et te el li ie er r, , o ob b. . c ci it t. . N No os s 1 13 3 y y 1 15 5, , p pa ag gs s. . 2 26 64 4 y y 2 26 6 . .
1 16 68 8
D Di ic ct ta ad do o p po or r e el l P Pr re es si id de en nt te e d de e l la a R Re ep p b bl li ic ca a e en n i ir rt tu ud d d de e l la a a ac cu ul lt ta ad d q qu ue e l le e d di io o l la a l le ey y 1 15 5. .1 12 23 3 d de e 1 1 d de e e en ne er ro o d de e 1 19 96 63 3. .
1 16 69 9
R RD DJ J, , 1 1. . 3 38 8, , s se ec c, , 1 1 p pa ag g. . 2 23 39 9. .
1 14 43 3
La regla general es que los derechos sean de ejercicio relativo, pero hay algunos a los
cuales la ley no les seala limitaciones o les otorga expresamente el carcter de absolutos.
En ellos no cabe invocar a doctrina en estudio; por ejemplo, en caso de incumplimiento del
contrato bilateral, el contratante diligente puede a su arbitrio exigir el cumplimiento o la
resolucin. Si puede hacerlo a su arbitrio, el deudor no puede oponerse a la accin
alegando el mero nimo de perjudicarlo del acreedor (N. 544). En el curso de este estudio
veremos otros casos.
3. Que el ejercicio sea abusivo.
Aqu si que las doctrinas y legislaciones se dividen, pues es difcil realmente precisar
cundo el ejercicio de un derecho es abusivo. Incluso se ha criticado la denominacin,
dicindose que no puede abusarse de un derecho, sino que hay un exceso en su ejercicio;
170

sin embargo de lo cual la denominacin se ha arraigado definitivamente,
Pueden sealarse varias corrientes de opinin.
Para algunos, corno es el caso del Cdigo alemn y algunos inspirados en l, el
ejercicio de un derecho no est permitido cuando no puede tener otro fin que causar dao a
otro (Art. 226). Prcticamente equivale al dolo, o sea, habra abuso del derecho si ste se
ejercita en el solo afn de causar perjuicios, y sin utilidad alguna para su titular.
Para otros, debe atenderse al fin econmico y social para el cual existe o se ha otorgado
el derecho. Extrema en esta posicin era la legislacin sovitica, que exiga que los
derechos se ejercitaran conforme a su destino econmico y social.
Otra frmula semejante es la del Proyecto Franco-Italiano de las Obligaciones que
impone un ejercicio de los derechos de buena fe y que no exceda los lmites del objeto en
vista del cual ese derecho le ha sido conferido a su titular.
Cdigos como el suizo, se limitan a sancionar el abuso del derecho, pero han preferido
no definirlo, dejando en consecuencia al criterio del juez su calificacin.
El Cdigo italiano, por su parte, prefiri no establecer una regla general sino casos
particulares de abuso del derecho en relacin con el ejercicio de algunos de ellos.
Finalmente, y es la posicin que parece ms adecuada y sustentan, entre otros,
Mazeaud, Colin y Capitant, Demogue y Alessandri, entre nosotros,
171
el abuso del derecho
no difiere de cualquier otro caso de responsabilidad extracontractual, y por lo tanto habr
lugar a l siempre que concurran los requisitos de la misma: una actuacin dolosa o
culpable que cause dao, con la particularidad nicamente de que la actuacin corresponda
al ejercicio de un derecho.
2 22 29 9. . B B2 2. . E El l a ab bu us so o d de el l d de er re ec ch ho o e en n l la a l le eg gi is sl la ac ci i n n c ch hi il le en na a. .
Nuestra legislacin, al igual que la francesa, no contiene disposicin expresa relativa a
la institucin que comentamos: hay casos como el-ya sealado del Art, 1.489, en que la
rechaza y otros en que la aplica, pero la doctrina y jurisprudencia no tienen reparos en
aceptarla con amplitud en las situaciones no legisladas.
Un caso tpico de aceptacin de esta doctrina en nuestro Cdigo era el del Art. 945,
hoy trasladado con ciertas modificaciones al Art. 56, inc. 1. del Cdigo de Aguas, y que
permite a cualquiera cavar en suelo propio un pozo hoy nicamente para la bebida y usos
domsticos, aunque de ello resultare menoscabarse el agua de que se alimenta otro pozo;
pero si de ello no reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con el

1 1 0 0
O Op pi in ni i n n d de e P Pl la an ni io ol l, , B Ba au ud dr ry y- -L La ac ca an nt ti in ne er ri ie e, , B Ba ar rd de e, , D De em mo og gu ue e y y D Du ug gu ui it t, , c ci it ta ad do os s p po or r A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. . N N. . 1 16 65 5, , p pa ag g. . 2 25 54 4. .
1 1 1 1
L Ls st te e l lt ti im mo o, , o ob b. . c ci it t. . N N. . 1 1 1 1, , p pa ag g. . 2 26 61 1. .
1 14 44 4
perjuicio ajeno ser obligado a cegarlo. Otros casos conspicuos son el Art. 2.110, que
prohbe la renuncia de mala fe o intempestiva a la sociedad; y en general, los que sancionan
con indemnizacin el ejercicio de acciones judiciales temerarias (Arts. 45, inc. 3. de la Ley
de Quiebras; 280 del C.P.C. para las medidas perjudiciales precautorias; 467 del mismo
Cdigo en el juicio ejecutivo y C.P.P. para las acciones criminales, que veremos en el N.
265).
Nuestros tribunales han acogido la doctrina en estudio generalmente en relacin con el
ejercicio abusivo de acciones criminales; la sentencia ms llamativa de la Corte de
Santiago, de 27 de julio de 1943, juicio Ocaranza con Caja de Seguro Obrero Obligatorio;
se trataba de una querella por estafa y falsificacin, y se conden al actor por haber
procedido a sabiendas o al menos con negligencia culpable de que el querellado era
inocente; la Corte declar que el ejercicio de un derecho, si de l deriva un dao,
mediando culpa o dolo se transforma en la comisin de un delito o cuasidelito civil.
172

Como puede apreciarse, la Corte acogi el criterio que sealamos en el nmero anterior de
la culpa o dolo como fundamento del abuso derecho.
2 23 30 0. . B B3 3. . E Ef fe ec ct to os s d de el l a ab bu us so o d de el l d de er re ec ch ho o. .
Si se renen los requisitos ya estudiados del abuso del derecho y los generales de la
responsabilidad extracontractual, se condenar al que ha hecho un uso excesivo de sus
facultades a indemnizar los perjuicios causados.
Lo que cabe destacar es que en numerosos casos del abuso del derecho, procedern
ciertas formas de reparacin en especie, que no son frecuentes en la responsabilidad
extracontractual (N. 302), como ser, por ejemplo, el citado caso del pozo, en que se obliga
a cegarlo, la publicacin de sentencias absolutorias, etctera.
2 23 31 1. . B B4 4. . A Al lg gu un no os s c ca as so os s f fr re ec cu ue en nt te es s d de e a ab bu us so o d de el l d de er re ec ch ho o. .
Un derecho en cuyo ejercicio se presentan numerosos casos de abuso del derecho es el
de dominio, especialmente en las relaciones de vecindad a que nos referimos en el nmero
que sigue.
Otro ya sealado y muy frecuente es el del ejercicio abusivo de acciones judiciales a
que nos referiremos en el N. 294.
En nuestro pas, la Ley 11.622 de 25 de septiembre de 1964 que legislaba sobre
arriendos, contemplaba el derecho del arrendatario a oponerse al desahucio alegando la
falta de motivos plausibles para solicitarlo (Art. 14). Como qued claro en su redaccin, el
legislador no quiso contemplar el abuso del derecho. La actual Ley 18.101 de 29 de enero
de 1982 no contiene la excepcin sealada. La Ley 16.455 de 6 de abril de 1966 estableci
la inamovilidad de los trabajadores, fundada ms en la nocin de propiedad en el empleo
que en el abuso del derecho, aunque la solucin era la misma, pues slo aceptaba el despido
por las causales que la propia ley sealaba, esto es, cuando exista motivo legtimo. La
materia actualmente est reglamentada por la Ley N. 19.010, de 29 de noviembre de 1990.
Una sentencia reciente aplic con bastante audacia la teora del abuso del derecho al
que pretenda pagar con moneda desvalorizada una deuda que no haba cumplido
oportunamente. Cierto que la resolucin fue de tina Corte del Trabajo, a la que se permita

1 1 2 2
R RD DJ J, , 1 1. . 4 41 1, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 1 1. . O Ot tr ro os s a al ll lo os s s so ob br re e a ab bu us so o d de el l d de er re ec ch ho o, , p po oi i a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 5 52 2, , s se ec c. . 2 2 p pa ag gs s. . 2 29 9 y y 3 3, , y y 1 1. . 6 62 2, , s se ec c. . 3 3
p pa ag g. . 1 10 0. .
1 14 45 5
un mayor arbitrio judicial, pero cabe hacer notar que la Corte Suprema rechaz el recurso
de queja deducido contra ella.
173

2 23 32 2. . C C. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r l lo os s a ac ct to os s d de e v ve ec ci in nd da ad d. .
Una de las limitaciones que se sealan al derecho de dominio es la que imponen las
relaciones de vecindad, por elementales razones de convivencia social.
Normalmente la obligacin de indemnizar los daos ocasionados a los vecinos se ha
fundado en el abuso del derecho de dominio; en Francia hubo casos famosos que mucho
ayudaron al desarrollo de esta doctrina, como el de un propietario que construy una
chimenea superflua con el nico objeto de privar de luz y vista a un vecino, y el de otro que
elev un cerco divisorio para perjudicar a una cancha de aterrizaje colindante y obligarles a
comprar su terreno, etc.
Existe una tendencia a exceder los meros lmites del abuso del derecho, respecto de los
perjuicios que pueden sufrir los vecinos y que van ms all de la medida que ellos estn en
la necesidad de sufrir por las obligaciones ordinarias de vecindad. Es el caso, por ejemplo,
de la industria que perturba al barrio con sus ruidos u olores, no obstante tornar las
precauciones exigidas por reglamentos y ordenanzas. Si no se cumplen stas, hay culpa
comn y corriente, pero aunque se respeten, hay opiniones para aceptar la procedencia de la
indemnizacin, objetivamente considerada para unos y fundada la responsabilidad para
otros por la intromisin en el derecho del vecino, pero siempre que los perjuicios sean de
consideracin.
174

Otro caso en que los roces entre vecinos pueden ser muy frecuentes y se exige un
respeto mayor al derecho ajeno, se presenta en la propiedad horizontal;
175
de ah que los
Reglamentos de Copropiedad contienen prohibiciones muy minuciosas para prevenir
molestias a los cohabitantes del edificio, y sancionadas privadamente en ellos, sin perjuicio
de la procedencia de la indemnizacin al perjudicado, de acuerdo a las reglas generales.
En estos hechos ilcitos, la reparacin puede ser de distinta ndole: demoler la
chimenea o muralla intil, hacer las transformaciones destinadas a evitar los ruidos u
olores, o sea, se acepta la reparacin en especie, si ella es posible. Caso contrario, habr que
recurrir a la indemnizacin, segn las reglas generales.
2 23 33 3. . D D. . C Cu ul lp pa a p po or r o om mi is si i n n. .
La culpa puede ser de accin (in commitendo), esto es, por obrar no debiendo hacerlo,
o por omisin o abstencin (in ommitendo), esto es, por dejar de actuar.
Lo normal ser, sin embargo, que la omisin se produzca en el ejercicio de una
actividad, o sea, consiste en no tomar una precaucin que debi adoptarse, en no prever lo
que debi preverse, como por ejemplo, si un automovilista vira sin sealizar previamente su
intencin de hacerlo, Esta culpa es lo que algunos llaman negligencia, por oposicin a la
imprudencia, que sera la culpa por accin.
176

1 1 3 3
R RD DJ J, , 1 1. . 6 62 2, , s se ec c. . 3 3, ,1 1, , p pa ag g. . 1 10 0. .
1 1 4 4
M Ma az ze ea au ud d, , D De er re ec ch ho o C Ci i i il l, , P Pa ar rt te e, , 2 2 1 1. . 4 4 1 1. .3 38 88 8 y y s si ig gt te es s, ,, , p pa ag gs s 6 60 0 y y s si ig gu ue es s. .
1 1 5 5
V V a an ns se e N N- - S SO O\ \ 1 1. .0 03 32 2. .
1 1 6 6
L Ls st ta a d di is st ti in nc ci i n n e en nt tr re e n ne eg gl li ig ge en nc ci ia a e e i im mp pr ru ud de en nc ci ia a e es s l la a q qu ue e p pr re ec co on ni iz za a A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag gs s, , 1 19 9 y y 1 19 99 9, , p pe er ro o n no o p pa ar re ec ce e t te en ne er r
u un nd da am me en nt to o l le eg ga al l, , p pu ue es s, , p po or r e ej je em mp pl lo o, , e el l A Ar rt t. . 2 2. .3 32 29 9 y ya a c ci it ta ad do o, , h ha ab bl la a d de e m mi il li ic ci ia a o o n ne eg gl li ig ge en nc ci ia a, , u us sa an nd do o e es st ta a e ex xp pr re es si i n n c co om mo o s si in n n ni im mo o d de e c cu ul lp pa a
p pa ar ra a o op po on ne er rl la a a al l d do ol lo o. . P Po or r l lo o d de em ma as s, , s si i b bi ie en n s se e m mi ir ra a e en n t to od da a a ac cc ci i n n d da an no os sa a h ha ay y u un na a o om mi is si i n n, , p po or rq qu ue e t to od do o a ac ct to o p pu ue ed de e e ej je ec cu ut ta ar rs se e c co on n e el l m ma ax xi im mo o
d de e p pr re ec ca au uc ci io on ne es s y y e e i it ta ar r e el l m ma al l a aj je en no o, , l lo o q qu ue e o oc cu ur rr re e e es s q qu ue e h ha ay y a ac cc ci io on ne es s p pe el li ig gr ro os sa as s y y q qu ue e p po or r t ta an nt to o r re eq qu ui ie er re en n u un n c cu ui id da ad do o m ma ax xi im mo o , ,N N' ' 2 28 80 0, ,, , a a
e el ll la as s p pa ar re ec ce e r re e e er ri ir rs se e l la a e ex xp pr re es si i n n ' 'i im mp pr ru ud de en nc ci ia a . .
1 14 46 6
Hasta aqu no hay discrepancia alguna; todas estas culpas dan lugar a responsabilidad,
pero una corriente de opinin que compartimos sostiene que tambin la hay en la
abstencin, esto es, cuando el agente no desarrolla ninguna actividad en circunstancias que
debi hacerlo. Es el caso de una persona que pudiendo salvar a otra sin riesgo grave para s
misma no lo hace o del mdico que sin razn de peso, se niega a atender a un herido. etc.
177

2 23 34 4. . V VI II I. . D De et te er rm mi in na ac ci i n n d de e l la a c cu ul lp pa a. .
Conforme a la doctrina de la apreciacin de la culpa in abstracto, el juez, para
determinar si la hubo, deber comparar la actuacin del hechor, tal como ha quedado
establecida en el pleito, con la forma normal de reaccionar de los seres humanos colocados
en la misma situacin. Es, pues, en mucho sentido, una funcin de criterio, en la que
influyen poderosamente el sentir general y la propia opinin del sentenciador, quien debe
un poco ponerse en la situacin del autor del hecho para determinar cmo habra actuado l
mismo en tales circunstancias.
178

Ello explica las vacilaciones de la Corte Suprema para resolver si es cuestin de hecho
o de derecho la determinacin de la culpa. Es indiscutible que precisar los hechos que
pueden constituir la culpa, por ejemplo, si hubo choque o no, si exista disco Pare, la
velocidad del conductor, etc., corresponde a los jueces del fondo, salvo que los hayan dado
por establecidos con infraccin de las leyes reguladoras de la prueba.
179
Pero calificarlos,
esto es, si ellos constituyen dolo, culpa, caso fortuito, es cuestin de derecho y susceptible
de revisin por la casacin en el fondo, puesto que se trata de conceptos establecidos en la
ley. Sin embargo, la jurisprudencia es, como decamos, vacilante, y a veces reconoce la
doctrina sealada, y en otras no.
180
.
H HE EC CH HO OS S Q QU UE E A AL LT TE ER RA AN N O O E EX XI IM ME EN N D DE E R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D
Hay hechos que excluyen la existencia de culpa o dolo y otros en que no obstante haber
uno y otra, no se responde civilmente, o se modifica la responsabilidad. Todas estas
situaciones las podemos agrupar as:
1. Ausencia de culpa y caso fortuito
2. Estado de necesidad;
3. El hecho del tercero;
4. La culpa de la vctima;
5. Eximentes de responsabilidad, en especial en relacin con las de orden penal, y
6. Convenciones sobre responsabilidad.
Las examinaremos en los nmeros siguientes, en el orden indicado.

1 1
U Un n c ca as so o e en n l la a G G. . d de e 1 1. . d de e 1 19 94 40 0, , p pa ag g. . 3 38 80 0. .
1 1 8 8
U Un n c co on nc ce ep pt to o q qu ue e s se e h ha a e en nt ti il la ad do o e en n l lo os s t tr ri ib bu un na al le es s e en n r re el la ac ci i n n a a l la a c cu ul lp pa a e es s e el l d de e l la a p pr re e i is si ib bi il li id da ad d d de el l d da an no o: : R RD DJ J, , 1 1s s 6 69 9, , s se ec c. . 4 4 p pa ag gs s. . 8 8
y y 1 16 68 8, , 1 1, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g, , 2 22 26 6. .
1 1 9 9
R RD DJ J 1 1. . 2 23 3, , s se ec c 1 11 1. . p pa ag g. . 5 5 . .
1 18 80 0
A Ac ce ep pt ta a l la a c ca as sa ac ci i n n, , p po or r e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 3 36 6, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 54 44 4, , l la a r re ec ch ha az za an n a al ll lo os s d de e l la a m mi is sm ma a R RD DJ J, , 1 1s s 3 32 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 9 93 3, , 3 35 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, ,
1 1 3 31 1 y y 3 36 6, , s se ec c. . V V, , p pa ag g, , 9 90 0
1 14 4
2 23 36 6. . I I. . C Ca as so o f fo or rt tu ui it to o y y a au us se en nc ci ia a d de e c cu ul lp pa a. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Segn el Art. 45 del Cdigo, se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que
no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, un apresamiento de enemigos, los
actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc..
Si hay caso fortuito o fuerza mayor, no hay culpa del autor del dao y queda exento de
responsabilidad; ello ocurre tanto en materia contractual como extracontractual, pero tiene
mayor importancia en la primera, pues se presume la responsabilidad del deudor, y all lo
examinaremos (N. 838 y siguientes).
Sin embargo, en materia extracontractual interesar al demandado probar el caso
fortuito, ya sea para reforzar su defensa, o porque la les, presume su culpa. Nos remitimos
para dichos efectos a los nmeros sealados.
Diferente al caso fortuito es la ausencia de culpa; aqul supone un hecho imprevisto e
irresistible; para probar sta, basta acreditar que se ha actuado con la debida diligencia y
cuidado, siendo totalmente accidental el dao producido.
Al demandado le basta probar esta ltima; no hay necesidad que pruebe el caso fortuito
para quedar exento de responsabilidad.
181

2 23 37 7. . I II I. . E Es st ta ad do o d de e n ne ec ce es si id da ad d. .
El estado de necesidad es aquel en que una persona se ve obligada a ocasionar un dao
a otra para evitar uno mayor a s misma o a un tercero.
Por ejemplo, se produjo un incendio en un puerto, y la autoridad para evitar su
propagacin, se vio obligada a echar al mar unos barriles de aguardiente. Por considerar
que se haba actuado para evitar un dao mayor, se neg lugar a la responsabilidad del
Estado.
182

El estado de necesidad se diferencia del caso fortuito en que si bien hay un hecho
imprevisto, l no es irresistible; puede resistirse pero a costa de un dao propio. Al igual
que la fuerza mayor, puede presentarse tambin en la responsabilidad contractual (N' 850).
Nuestra legislacin no contempla para efectos civiles esta institucin,
183
por lo que
para acogerla debe asimilarse a alguna otra situacin reglamentada, como la ausencia de
culpa. el caso fortuito, la fuerza mayor, etc.
184

El estado de necesidad supone un conflicto de intereses en que es difcil decidir cul es
el ms legtimo; si bien es comprensible la actitud del que por evitarse un dao mayor opta
por causarlo a un tercero ajeno al hecho, y hasta cierto punto la situacin en que se
encuentra lo inhibe a l, como a cualquier persona colocada en igual emergencia, de actuar
en otra forma, no lo es menos que quien recibe el dao no ha tenido parte alguna en el
suceso, y de aceptarse que el estado de necesidad sea eximente de responsabilidad, sufrir
ntegro el dao. Semejante desproporcin excede los lmites de la solidaridad social.
Ello explica las vacilaciones de la doctrina y legislaciones que contemplan la
institucin. En los Cdigos alemn y suizo se reconoce la facultad del que esta expuesto al
dao a perjudicar a otro, y la obligacin de ste tolerar la violacin de su derecho, pero

1 18 81 1
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. . N N. . 5 52 20 0, , p pa ag g. . 6 60 03 31 1 y y l la as s s se en nt te en nc ci ia as s p po or r l l c ci it ta ad da as s. .
1 18 82 2
G G. . d de e 1 1. . d de e 1 18 89 90 0, , p pa ag g. . 9 99 99 9, , e en n c ca am mb bi io o, , s se e d de ec cl la ar r q qu ue e n no o h ha ab b a a e es st ta ad do o d de e n ne ec ce es si id da ad d e en n e el l | |l le ec ch ho o d de e a ar rr ro oj ja ar r a al l m ma ar r u un no os s b ba ar rr ri il le es s d de e
c ce er r e ez za a p pa ar ra a e e` ` e e i it ta ar r l la a p pr ro op pa ag ga ac ci i n n d de e u un na a h hu ue el lg ga a: : R RD DJ J, , 1 1. . 5 5, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 5 55 5. .
1 18 83 3
L Lo o e es st ta ab bl le ec ce e c co om mo o e ex xi im me en nt te e d de e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p pe en na al l e el l N N. . d de el l A Ar rt t. . 1 10 0 d de el l C C d di ig go o P Pe en na al l. .
1 18 84 4
V V a as se e A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. . N N. . 5 52 2 . . p pa ag g, , 6 60 03 3, , y y L Ll l c ca as so o o or rt tu ui it to o a an nt te e e el l D De er re ec ch ho o C Ci i i il l, , A Al lb be er rt to o C Co ou ut ta as ss se e y y l le er rn na an nd do o I It tu ur rr ra a. . M M, , d de e P P. .
L Ld di it to or ri ia al l j ju ur r d di ic ca a. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 95 58 8, , N N. . , , p pa ag gs s. . 1 1 4 4 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
1 14 48 8
puede cobrar la indemnizacin correspondiente. El Art. 2.045 del Cdigo italiano, en
cambio, deja al criterio del juez la fijacin de la indemnizacin.
185

2 23 38 8. . I II II I. . E El l h he ec ch ho o d de el l t te er rc ce er ro o. .
Respecto del hecho del tercero, es forzoso efectuar algunos distingos. En primer lugar,
si el hecho del tercero es o no la nica causa del dao.
1. El hecho del tercero es la nica causa del dao.
En tal caso es necesario un nuevo distingo: si el hecho de tercero no es culpable ni
doloso, no existe responsabilidad ni para ste ni para el autor del dao.
Pero si es culpable o doloso, el autor no responder sino en los casos en que la ley lo
hace responsable del hecho ajeno (No 261); en caso contrario, para l constituye un caso
fortuito, y deber la indemnizacin el tercero culpable.
2. El hecho del tercero concurre al dao.
En tal caso, fuerza es distinguir nuevamente si en el autor de dao y en el tercero que
concurre a l se dan los requisitos de la responsabilidad extracontractual, esto es, si ambos
son culpables responden solidariamente de los daos ocasionados (Art. 2.317, N. 299) En
cambio, si la actuacin del tercero no es ni culpable ni dolosa, e autor del dao responder
de todos los perjuicios, a menos que e hecho del tercero constituya para l un caso fortuito.
Por ejemplo, si un automovilista pasa un cruce con sealizacin a su favor y por la otra
va atraviesa otro vehculo infringiendo aqulla por lo cual el primero, a fin de esquivar el
choque, atropella a un peatn, este conductor es el autor del dao, pero responde el nico
culpable que fue el del vehculo que infringi la sealizacin. Pero si sta no existe y
ambos vehculos cruzan a velocidad excesiva, generndose el mismo accidente, hay
responsabilidad comn y solidaria.
2 23 39 9 I IV V. . L La a c cu ul lp pa a d de e l la a v v c ct ti im ma a. .
Al respecto, cabe efectuar e mismo distingo anterior: la culpa de la vctima ha sido la
nica causa del dao; en tal caso es evidente que no hay responsabilidad para e autor del
mismo, porque no hay culpa suya, como si un peatn cruza de improviso la calzada a mitad
de cuadra y es atropellado por un vehculo que transita respetando las exigencias
reglamentarias.
186

Pero puede existir tambin concurso de culpas, esto es, tanto de que causa los daos
como de la vctima. Tal situacin se encuentra prevista en el Art. 2.330: La apreciacin del
dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente. O sea
procede una rebaja de la indemnizacin, que los tribunales determinarn soberanamente.
187

Lo anteriormente expuesto no cambia en el caso de aceptacin del riesgo por la vctima
o sea, cuando sta acept voluntariamente exponerse al dao, como en un duelo.
La culpa de la vctima slo afecta la indemnizacin, pero no la responsabilidad
penal.
188

1 18 85 5
D Di ic ce e e el l p pr re ec ce ep pt to o: : C Cu ua an nd do o q qu ui ie en n h ha a c co om me et ti id do o e el l h he ec ch ho o d da an no os so o h ha a s si id do o o or rz za ad do o a a e el ll lo o p po or r l la a n ne ec ce es si id da ad d d de e s sa al l a ar r a a s s m mi is sm mo o o o a a o ot tr ro o d de el l
p pe el li ig gr ro o a ac ct tu ua al l d de e u un n c ca an no o a a l la a p pe er rs so on na a, , y y e el l p pe el li ig gr ro o n no o h ha a s si id do o c ca au us sa ad do o o ol lu un nt ta ar ri ia am me en nt te e p po or r l l n ni i e er ra a e e i it ta ab bl le e d de e o ot tr ra a m ma an ne er ra a, , a al l p pe er rj ju ud di ic ca ad do o s se e
l le e d de eb be e u un na a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n c cu uy ya a m me ed di id da a s se e d de ej ja a a a l la a e eq qu ui it ta at ti i a a a ap pr re ec ci ia ac ci i n n d de el l j ju ue ez z. .
1 18 86 6
R RD DJ J. . 1 1. . 6 64 4. . s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 3 38 86 6. .
1 18 8
V V a as se e N N s st to or r L Le et te el li ie er r, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 1 13 31 1, , p pa ag g, , 3 32 29 9, , s so ob br re e j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a d de e A Ar rt t. . 2 23 33 30 0: : l la a d de ec cl la ar ra ac ci i n n c ci it ta ad da a, , p po or r e ej je em mp pl lo o, , e en n R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 2 , ,
s se ec c. . 1 11 1 1 1 p pa ag g. . 5 53 30 0, , 2 28 8 s se ec c. . 1 1 1 1 p pa ag g. . 1 11 1 O Ot tr ro os s c ca as so os s d de e c cu ul lp pa a d de e l la a c ct ti im ma a e en n l la a m mi is sm ma a R RD DJ J, , 1 1. . 6 64 4, , s se ec c, , 4 41 1 p pa ag g. . 3 38 86 6, , y y l l- -M M- - N N. . 2 23 33 3, , p pa ag g. . 5 5 1 1
N N. . 2 26 64 4, , p pa ag g. . 3 3 8 8, , N N. . 2 2 5 5, , p pa ag g. . 4 48 80 0 y y 2 2 , , p pa ag g, , 5 58 81 1. .
1 18 88 8
R RD DJ J. . 1 1. . 0 0, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 9 91 1. .
1 14 49 9
2 24 40 0. . V V. . E Ex xi im me en nt te es s d de e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d. .
En materia penal existen circunstancias que eximen de responsabilidad penal (Art. 10
del C.P.), que la atenan (Art. 11), la agravan (Art 12) o la extinguen (Art. 93), Estas
disposiciones no se aplican en materia civil como lo prueba el hecho de que la sentencia
absolutoria en lo criminal no produce cosa juzgada en lo civil si se ha fundado en la
existencia de circunstancias eximentes de responsabilidad criminal (Art, 19, N. 1. del
Cdigo de Procedimiento Civil).
Sin embargo, han comenzado a preocupar a la doctrina y legislaciones, como en el caso
ya citado del estado de necesidad, y en la legtima defensa. Por ejemplo, el Art. 2044 del
Cdigo italiano dispone: No es responsable quien ocasiona el dao para legtima defensa
de s mismo o de otro.
A falta de legislacin, se deber resolver el problema de cada una de ellas en particular,
segn los principios generales de la legislacin, y as en la legtima defensa es evidente que
no se responde si rene las condiciones para ello, porque falta la culpa.
Tampoco se responder si se ha actuado por fuerza fsica o moral, y cuando la ley
expresamente ha rechazado la responsabilidad, como ocurre con los parlamentarios que son
inviolables por las opiniones que viertan en el desempeo de sus funciones (Art. 58 de la
Constitucin Poltica).
Nuestros tribunales han declarado reiteradamente que la amnista de que es objeto el
autor de un delito no extingue la responsabilidad civil, por lo cual el proceso criminal
contina, aunque limitado a esta ltima.
189

2 24 41 1. . V VI I. . C Co on nv ve en nc ci io on ne es s s so ob br re e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d. .
Es punto que mucho se ha discutido, tanto en materia contractual como
extracontractual, la validez de las estipulaciones destinadas a suprimir o modificar la
responsabilidad del actor del dao; lgicamente tienen ms aplicacin en la primera, donde
las estudiamos con ms detencin (N. 862 y siguientes), pero pueden presentarse tambin
en relacin con los hechos ilcitos, como por ejemplo si antes de un evento deportivo -una
carrera automovilstica, verbi gracia- se establece entre los participantes la recproca
irresponsabilidad por los accidentes que puedan ocurrir, o si entre vecinos se conviene ella
por los daos que posiblemente ocurran, etctera.
Se distinguen dos clases de convenciones sobre responsabilidad: las unas eximen a la
persona de toda obligacin de indemnizar; las otras la limitan en cierta forma; por ejemplo.
a una determinada suma de dinero.
No deben confundirse con las causas eximentes de responsabilidad, pues stas impiden
la existencia del hecho ilcito, mientras que aqu existe, pero no se indemniza total o
parcialmente; ni tampoco con los seguros a favor de terceros, ya que en stos nicamente
cambia la persona del indemnizador, mientras las convenciones de irresponsabilidad hacen
desaparecer la obligacin de indemnizar.
La existencia de una estipulacin sobre responsabilidad no hace derivar sta en
contractual, porque ella supone una obligacin previa que no se ha cumplido (N. 821).
Contractualmente, aunque con limitaciones, se han aceptado las estipulaciones que
alteran las reglas legales sobre responsabilidad; en cambio, respecto de los hechos ilcitos
se sostena en forma casi invariable su ilicitud, por estimar que se trata de normas de orden

1 18 89 9
R RD DJ J, , 1 1s s 6 60 0, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 4 4 , , 6 62 2, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 4 44 44 4 y y 6 64 4 s se ec c. . 4 4 p pa ag g, , 2 21 11 1
1 15 50 0
pblico inderogables por las partes, pues a la sociedad interesa que no se cometan delito o
cuasidelito, agregndose que la existencia de una exencin de responsabilidad puede
debilitar el cuidado de quien se siente protegido por ella. Sin embargo de esto, nunca se
discuti que a posteriori la vctima puede renunciar, transigir, etc., respecto de la
indemnizacin que le corresponde.
Hay actualmente una tendencia en la doctrina, legislacin y jurisprudencia, aunque no
en forma unnime,
190
a discutir la posicin antes expuesta, porque el inters social est
representado por la represin penal del hecho ilcito, pero la indemnizacin es un problema
particular de la vctima, que si la puede renunciar cuando el dao se ha producido, no se
divisa razn para que no le sea posible hacerlo de antemano, con algunas limitaciones. Hay
ciertas responsabilidades que no quedan liberadas de indemnizacin:
1. Si la ley lo ha expresamente dispuesto, como ocurre en materia del trabajo, en que
los derechos del obrero o empleado son irrenunciables;
2. En caso de dolo o culpa grave.
Segn el Art, 1.465, la condonacin del dolo futuro no vale, y como en materias
civiles, la culpa grave le equivale (Art. 44), se concluye tanto en materia contractual como
extracontractual (N. 866) que las convenciones de irresponsabilidad no cubren las
indemnizaciones que se deban por actos colosos o de culpa grave. Si de hecho se pactan,
adolecen de nulidad absoluta.
3. El dao a las personas.
Tampoco se libera el autor dc un hecho ilcito de indemnizar el dao a las personas
porque se estima que stas se encuentran al margen del comercio jurdico y, en
consecuencia, no se podra estipular la exencin de responsabilidad por los daos que ellas
sufran. En el ejemplo propuesto de la carrera automovilstica, la convencin de
irresponsabilidad cubrira el dao a los vehculos, pero no a los participantes.
Todo lo cual no es bice, como queda dicho, para que una vez producido el hecho
ilcito la vctima renuncie a la indemnizacin, la componga directamente con el
responsable, transe con l, etc., por que en tales casos no se condona el dolo futuro sino el
ya ocurrido, ni se comercia con la personalidad humana, sino con un efecto pecuniario: la
indemnizacin, que es netamente patrimonial.
L LA A C CA AP PA AC CI ID DA AD D E EX XT TR RA AC CO ON NT TR RA AC CT TU UA AL L
2 24 42 2. . G Ge en ne er ra al li id da ad de es s. .
En nuestra legislacin, como en la mayora de ellas, la capacidad en materia de delitos
y cuasidelitos est sujeta a reglas especiales.
Errneamente se suele denominar este requisito de la responsabilidad extracontractual
como imputabilidad, expresin que usan entre otros los Arts. 2.328 y 2.329 del Cdigo
Civil, Art. 70 de la Ley 15.231, etc. La imputabilidad supone que el hecho ilcito ha sido
cometido por una persona, esto es, hay una accin u omisin culpable o dolosa de ella. Si
no hay capacidad, desaparece la responsabilidad.

1 19 90 0
\ \ a as s , , e el l A Ar rt t. . 1 1. .2 22 29 9 d de el l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o a ac ce ep pt ta a e en n m ma at te er ri ia a c co on nt tr ra ac ct tu ua al l c co on n l li im mi it ta ac ci io on ne es s s se em me ej ja an nt te es s a a l la as s d de el l t te ex xt to o l la as s c cl la au us su ul la as s d de e
e ex xo on ne er ra ac ci i n n d de e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d, , p pe er ro o c co om mo o n na ad da a d di ic ce e e en n l lo os s h he ec ch ho os s l l c ci it to os s, , s se e c co on nc cl lu uy ye e c ci in ne e n no o p pr ro oc ce ed de en n e en n e el ll lo os s: : M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. . 1 1. . I IV V, ,
p pa ag g. . 5 51 13 3. .
1 15 51 1
Este requisito, incluso, es objeto de discusiones en la doctrina y la tendencia actual en
las legislaciones es a procurar la reparacin de la vctima, aun en estos casos. Sin llegar tan
lejos como el Cdigo mexicano, que lo elimin totalmente, la mayora de los Cdigos
modernos, como el alemn, suizo, italiano, etc., Permiten a los tribunales, a falta de
responsabilidad del guardin del incapaz (N. 245), condenar a ste a la reparacin,
atendidas las circunstancias y los medios de fortuna de ambas partes.
2 24 43 3. . L La as s i in nc ca ap pa ac ci id da ad de es s d de el li ic ct tu ua al le es s e en n n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n. .
La regla general en materia extracontractual, ms ampliamente an que en otros
campos, es la capacidad para responder de los daos ocasionados por un hecho ilcito.
En efecto, de acuerdo al Art. 2.319, slo hay tres categoras de incapaces:
191

1. Los infantes, esto es, los menores de 7 aos.
2. Los dementes.
Respecto a ellos, se ha considerado que es responsable si ha actuado en un intervalo
lcido, a diferencia de lo que ocurre en materia contractual, en que si se ha declarado la
interdiccin no se acepta dicha excepcin (Art. 465)
3. Los mayores de 7 aos y menores de 16 anos, que pueden ser o no capaces, segn
el inciso 2. del precepto.
Queda a la prudencia del juez -dice la disposicin- determinar si el menor de 16 aos
ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; es decir, el juez decide y si declara
que obraron sin discernimiento los mayores de 7 aos y menores de 16 aos, sern tambin
incapaces.
En consecuencia, la plena capacidad para los hechos ilcitos se adquiere a los 16 aos,
pero puede extenderse en el caso sealado hasta los 7 aos.
Distinta es la situacin en materia contractual y penal; en la primera, amn de que
existen otras incapacidades, la mayora de edad se alcanza sin distinciones como la
sealada, a los 21 aos, porque se considera que es ms fcil entender la ilicitud de un
hecho que la responsabilidad que significa obligarse. En materia penal, la mayora de edad
es a los 18 aos, debiendo efectuarse entre los 16 y 18 la misma calificacin de
discernimiento (Art. 10, N. 2. y 3. del C.P.), pero sta le corresponde al juez de menores,
mientras que se ha resuelto que respecto del hecho ilcito civil es de la competencia del juez
que conoce del juicio de indemnizacin.
192

2 24 44 4. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l e eb br ri io o. .
Nuestro Cdigo se preocupa en el Art. 2 318 de establecer la responsabilidad del ebrio
por los actos ilcitos que cometa: el ebrio es responsable del dao causado por su delito o
cuasidelito.
Su responsabilidad se funda en su culpabilidad por haberse colocado en tal estado; por
ello, no obstante la amplitud del precepto, la doctrina concluye que no estara obligado por
su hecho ilcito si ha sido colocado en este estado por obra de un tercero y contra su
voluntad, lo que se extiende igualmente a cualquier otra intoxicacin, como por

1 19 91 1
L Ll l C C d di ig go o r ra an nc c s s n no o c co on nt ti ie en ne e u un na a d di is sp po os si ic ci i n n s si im mi il la ar r a al l A Ar rt t, , 2 2. .3 31 19 9 n nu ue es st tr ro o, , o o, , l lo o q qu ue e n no o e ex xc cl lu uy ye e q qu ue e e en n g ge en ne er ra al l l la a d do oc ct tr ri in na a y y
j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a c co on nt te em mp pl le en n l la as s m mi is sm ma as s i in nc ca ap pa ac ci id da ad de es s q qu ue e e es st ta ab bl le ec ce e a aq qu ue el l p pr re ec ce ep pt to o, , p pe er ro o c co on n m ma ay yo or r l li ib be er ra al li id da ad d. . n no o a al lt ta an nd do o q qu ui ie en ne es s s so os st te en ng ga an n
q qu ue e n no o e ex xi is st te e e ex xe en nc ci i n n d de e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e es st ta a c ca au us sa al l , ,M Ma az ze ea au ud d, , o ob b. . c ci it t. ., , P Pa ar rt te e 2 21 1 N N. . 4 44 49 9, , p pa ag g. . 1 11 16 6, ,. .
1 19 92 2
G G. .1 1. . d de e 1 19 93 39 9, , 1 1. . 2 2 s se en nt t. . 1 16 61 1. . p pa ag g. . 6 6 2 2
1 15 52 2
estupefacientes. En tal caso el intoxicado o ebrio no tiene culpa, y ella correspondera a
quien lo coloc en tal situacin.
2 24 45 5. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l g gu ua ar rd di i n n d de el l i in nc ca ap pa az z. .
En materia de responsabilidades este trmino de guardin se usa para designar a la
persona que tiene a su cargo a otra o a una cosa y debe vigilarla: si no cumple este deber es
responsable de los daos que ocasione esa persona o cosa, y su culpa consiste precisamente
en haber faltado a dicha obligacin.
As ocurre con los incapaces: responde de los daos por ellos causados quien debe
vigilarlos. As lo seala el inc. 1. del Art. 2 319 en su parte final: pero sern responsables
de los daos causados por ellos (los incapaces), las personas a cuyo cargo estn si pudiere
imputrseles negligencia.
Esto es, la vctima debe probar la negligencia del guardin. En la siguiente seccin
estudiaremos la responsabilidad por el hecho ajeno, como la del padre de familia por los
hechos ilcitos del hijo menor, del marido por su mujer, etc., que difiere fundamentalmente
de la que establece el Art. 2.319 en un doble sentido; en sta no hay hecho ilcito del
incapaz, pues falta este requisito: la capacidad; lo hay del guardin por su negligencia. Este
responde del hecho propio, mientras en la responsabilidad indirecta se responde del hecho
ilcito de otra persona capaz, y que tambin es responsable.
Y enseguida, en la responsabilidad indirecta se presume la culpa del responsable por el
hecho ajeno, y a l corresponder probar su ausencia de culpa (N. 276), mientras que
tratndose de un incapaz, la victima debe probar la negligencia del guardin. A primera
vista podra pensarse que la distincin es injusta y odiosa, y tanto es as, que el Art. 2.047
del Cdigo italiano obliga a ste probar su falta de responsabilidad; pero la verdad es que
hay una diferencia fundamental entre un caso y otro.
Tratndose de un incapaz, el guardin soporta definitivamente la indemnizacin: no
puede repetir contra aqul, pues ste no ha cometido hecho ilcito. En cambio, en la
responsabilidad indirecta hay derecho a cobrar la indemnizacin pagada al autor del dao
(N. 278).
2 24 46 6. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de e l la as s p pe er rs so on na as s j ju ur r d di ic ca as s. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Las personas jurdicas son plenamente responsables en materia extracontractual; su
capacidad no es discutida entre nosotros. Preferimos s tratarla en los casos de hechos
ilcitos particulares (N. 289), donde tambin se hablar de la responsabilidad del Estado
(N. 290).
E EL L D DA A O O O O P PE ER RJ JU UI IC CI IO O
El dao que sufre la vctima es un requisito indispensable de la responsabilidad civil,
que no persigue, como la penal, castigar, sino reparar el perjuicio sufrido.
Es posible que concurran los dems requisitos, dolo o culpa, capacidad y que exista
responsabilidad penal, pero si no hay dao no habr delito o cuasidelito Civil.
193
De ah que

1 19 93 3
R RD DJ J, , 1 1. . 3 36 6, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 32 29 9: : s si i e el l c cu ur ra ad do or r n no o h ha ac ce e i in n e en nt ta ar ri io o n no o h ha ay y d de el li it to o p po or r n no o h ha ab be er r p pe er rj ju ui ic ci io o. .
1 15 53 3
el delito frustrado no provoque responsabilidad civil. A la inversa, en los casos de
responsabilidad objetiva, hay obligacin de indemnizar el dao aunque no hay culpa ni
dolo.
En nuestra legislacin, dao y perjuicio son trminos sinnimos y se usan
indistintamente, mientras que en otras legislaciones se reserva va la primera expresin para
el dao emergente y la segunda para el lucro cesante (N. 893). En Francia se habla
tambin de daos e intereses para efectuar el mismo distingo.
194

El concepto ms difundido de dao o perjuicio es el que lo considera como todo
detrimento o menoscabo que sufra una persona en su patrimonio o en su persona fsica o
moral.
195

2 24 48 8. . R Re eq qu ui is si it to o d de el l d da a o o p pa ar ra a s se er r i in nd de em mn ni iz za ab bl le e. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Para que el dao de lugar a reparacin, debe reunir las siguientes caractersticas, que
examinaremos en los nmeros que continan a ste:
1. Ser cierto;
2. No haber sido ya indemnizado, y
3. Lesionar un derecho o inters legtimos.
2 24 49 9 I I. . C Ce er rt ti id du um mb br re e d de el l d da a o o. . P Pe er rj ju ui ic ci io o e ev ve en nt tu ua al l y y f fu ut tu ur ro o. .
Que el dao sea cierto, quiere significar que debe ser real, efectivo, tener existencia.
196

Con esto se rechaza la indemnizacin del dao eventual, netamente hipottico, que no
se sabe si existir o no,
197
como ocurre con una persona que es ayudada por mera
benevolencia por otra y sta fallece a causa de un hecho ilcito el primero no puede cobrar
indemnizacin, pues no existe seguridad de que el occiso continuara con su ayuda. Distinta
es la situacin en el derecho de alimentos, pues hay obligacin de proporcionarlos (N.
351).
Sin embargo, en Francia se est aceptando una cierta categora de dao eventual: la
prdida de una probabilidad cierta como ocurre en el caso, por ejemplo, de que por
negligencia un procurador judicial deje transcurrir un trmino sin deducir un recurso legal;
como no hay forma de determinar si el tribunal superior habra acogido el recurso, el dao
es en cierta forma hipottico.
198

Pero que el dao sea cierto no elimina la indemnizacin del dao futuro, que no ha
sucedido an, con tal que sea cierto, esto es, que no quepa duda de que va a ocurrir. En el
fondo el lucro cesante es siempre un dao futuro (N. 893). Por ello no se discute la
indemnizacin del dao futuro cierto.
199

1 19 94 4
S Se er rg gi io o G Ga at ti ic ca a, , o ob b. . c ci it t. . N N. . 6 68 8, , p pa ag g. . 9 91 1, , l lu ue ey yo o, , D De e l la as s O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s, , 1 1 t to om mo o, , n no ot ta a 1 1 a a l la a p pa ag g. . 3 32 25 5. . L La a s si in no on ni im mi ia a e en nt tr re e n no os so ot tr ro os s h ha a s si id do o
r re ec co on no oc ci id da a e en n s se en nt te en nc ci ia as s d de e l la a R RD DJ J, , 1 1S S. . 2 2 , , S Se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 53 30 0, , y y 6 65 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 24 40 0. .
1 19 95 5
L Ls s t to od do o m me en no os sc ca ab bo o q qu ue e e ex xp pe er ri im me en nt te e u un n i in nd di i i id du uo o e en n s su u p pe er rs so on na a y y b bi ie en ne es s, , a a p p r rd di id da a d de e u un n b be en ne e i ic ci io o d de e n nd do ol le e m ma at te er ri ia al l o o m mo or ra al l, , d de e
o or rd de en n p pa at tr ri im mo on ni ia al l o o e ex xt tr ra ap pa at tr ri im mo on ni ia al l , ,R RD DJ J, , 1 1 0 0, , s se ec c 4 4 , , p pa ag g 6 68 8, ,. .
1 19 96 6
R RD DJ J, , 1 1. . 2 24 4, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 50 0 . .
1 19 9
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 3 39 9, , s se ec c. . 1 1 1 1 p pa ag g. . 2 20 03 3. .
1 19 98 8
M Ma az ze ea au ud d, , o ob b. . c ci it t. ., , 2 2 P Pa ar rt te e, , 1 1. . 2 2, , N N 4 41 12 2, , p pa ag g. . 6 62 2
1 19 99 9
A Al le es ss sa an nd dr ri i. . o ob b. . c ci it t. ., , M M 1 14 40 0, , p pa ag g. . 2 21 14 4. . l la al ll lo os s p pu ub bl li ic ca ad do os s, , p po or r a a e ej je em mp pl la ar r, , e en n l la a R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 2 , , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 4 44 4, , 3 32 2, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 5 53 38 8. . y y 3 39 9. .
s se ec c, , l la a. . p pa ag g. . 2 20 03 3. .
1 15 54 4
2 25 50 0. . I II I. . E El l d da a o o n no o d de eb be e e es st ta ar r i in nd de em mn ni iz za ad do o. . I Im mp pr ro oc ce ed de en nc ci ia a d de el l c c m mu ul lo o d de e
i in nd de em mn ni iz za ac ci io on ne es s. .
En principio no puede exigirse la indemnizacin de un perjuicio ya reparado. Y as
veremos ms adelante que hay casos en que la vctima tiene accin en contra de varias
personas para demandar los daos (N. 299); por ejemplo, si los autores del hecho ilcito
son varios, por ser solidaria la accin (Art. 2.317), la vctima puede cobrar el total a
cualquiera de ellos, pero indemnizada por el demandado no podr volver a cobrar los daos
a otro.
Igualmente en la responsabilidad por el hecho ajeno, como en el ya citado caso del
padre de familia por sus hijos menores, la vctima puede demandar al hechor o a aqul, pero
no puede exigir a ambos que cada uno pague el total de la indemnizacin (N. 277).
Se presenta en este punto el problema del llamado cmulo de indemnizaciones, esto es,
que la vctima haya obtenido de un tercero ajeno al hecho ilcito una reparacin total o
parcial del dao sufrido. Este tercero podr ser una compaa aseguradora o un organismo
de la Seguridad Social, etc. La solucin ms aceptada, aunque se ha discutido, pues el
hechor se aprovecha para disminuir su responsabilidad liberndose del todo o parte de la
indemnizacin, de un acto jurdico que le es totalmente ajeno, es que si tales beneficios
tienden a reparar el dao, se se extingue, ya no existe, y no puede exigirse nuevamente su
reparacin.
El que ha pagado sta, por regla general no podr repetir contra el hechor, a menos que
se le cedan las acciones correspondientes, o la ley se las otorgue, como vimos en el cabo de
los accidentes del trabajo debidos a culpa o dolo del patrn o de un tercero (N. 204).
200

Tras estudiar la responsabilidad contractual, veremos tambin el problema de si es
posible acumular la indemnizacin de este orden y la extracontractual (N. 935)
2 25 51 1. . I II II I. . E El l d da a o o d de eb be e l le es si io on na ar r u un n d de er re ec ch ho o o o i in nt te er r s s l le eg g t ti im mo o. .
Lo normal es que resulte lesionado por el hecho ilcito un derecho subjetivo, ya sea
patrimonial como el de dominio, o extrapatrimonial, como el honor de la persona.
Ahora bien, en el dao a las personas se pueden presentar casos dudosos si la vctima
fallece; desde luego queda al margen la situacin en cualquier clase de daos si el afectado
perece con posterioridad al acto ilcito, pero sin haber cobrado la indemnizacin. Esta es
perfectamente transmisible.
Nos estamos refiriendo al caso en que muere a consecuencia del hecho ilcito; si le
sobrevive e, aunque fallezca posteriormente la situacin es igual a la anterior, pero si la
muerte es instantnea, nada transmite a sus herederos, porque nada ha alcanzado a
adquirir.
201

Sin embargo, los que son herederos de la vctima pueden tener un perjuicio personal a
consecuencia del fallecimiento de sta, y en tal caso, concurriendo los requisitos legales,
habr derecho a indemnizacin, pero no la cobran como herederos, sino por el dao
personal que experimentan.
En esto se encuentran en igual situacin que cualquiera otra persona que no sea
heredera de la vctima, y a la que el fallecimiento de sta lesiona un derecho, y por ello se
ha concedido indemnizacin a un hermano del occiso, a quien ste proporcionaba

2 20 00 0
V V a as se e A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 4 48 8 y y s si ig gt te es s. ., , p pa ag gs s. . 5 58 80 0 y y s si ig gt te es s. .
2 20 01 1
1 15 55 5
alimentos.
202
El hermano no es heredero forzoso, de modo que si no es llamado por
testamento, slo puede tener derecho de herencia si no es excluido por otros herederos
abintestato de mejor derecho, como descendientes y ascendientes legtimos. En el caso
fallado no tena derecho a la herencia, no era heredero, pero el hecho ilcito haba vulnerado
un derecho suyo: el de alimentos. Por la misma razn se acogi la demanda indemnizatoria
de una madre ilegtima, que slo puede ser heredera testamentaria, pero tiene derecho a
alimentos del hijo ilegtimo.
203

Pero no slo hay lugar a la indemnizacin cuando se vulnera un derecho, sino tambin
un inters legtimo; as se acept en el siguiente caso: el padre ilegtimo, si no es llamado
por testamento, que no era el caso, ni es heredero ni llene derecho a alimentos del hijo
ilegtimo. Este falleci atropellado por un tren, pero como viva a expensas del hijo, el
padre demand la indemnizacin y le fue otorgada.
204

Se exige sin embargo que el inters sea legtimo, lcito, y por ello la doctrina rechaza
en general que los concubinos puedan cobrar indemnizacin por los daos personales que
les produzca el fallecimiento de su conviviente a causa de un hecho ilcito.
205

2 25 52 2. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n d de e l lo os s d da a o os s. .
Los perjuicios admiten diversas clasificaciones, las cuales no tienen tanta trascendencia
en materia extracontractual, porque el principio imperante en ella es que todos ellos se
indemnizan, a la inversa de la contractual en que existen algunas limitaciones.
La nica excepcin es la del dao indirecto que nunca se indemniza en materia
extracontractual, pues le falta el requisito de la causalidad entre el hecho ilcito y el dao
(N. 256).
Nos referiremos brevemente a las dems clasificaciones, pues nos remitimos a lo que
ms detalladamente se dir en la responsabilidad contractual; slo el dao moral trataremos
con ms extensin en esta parte, pues en general slo se acepta su indemnizacin en
materia extracontractual, pero no en la contractual (N. 892).
1. Dao emergente y lucro cesante.
El primero es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio de una
persona, y el lucro cesante, la utilidad que deja de percibirse (N. 893). No dice el Cdigo
expresamente en el Ttulo 35 que ambos son indemnizables, como lo hace el Art. 1.556 en
materia contractual, pero tanto la doctrina, como la jurisprudencia,
206
en forma unnime
igual lo entienden as, dada la amplitud de los preceptos que establecen la indemnizacin
delictual. En efecto, el Art. 2.314 al contemplar la obligacin del autor del hecho ilcito a la
indemnizacin, habla de dao In distinguir, y el Art. 2.329 por su parte dispone que todo
dao imputable a tina persona obliga a sta a la reparacin. Finalmente el Art. 2 331
menciona expresamente para un caso especial -injurias- ambas clases de daos (N. 294),
2. Previstos e imprevistos.
Esta s que es una clasificacin ms propia de los contratos, pues slo se responde por
regia general de los previstos al tiempo de su celebracin, y de los imprevistos nicamente
en caso de dolo o culpa grave (N. 894).

2 20 02 2
2 20 03 3
R RD DJ J, , 1 1. . 4 44 4, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g, , 1 13 30 0. .
2 20 04 4
R RD DJ J, , 1 1. . 3 30 0, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 52 24 4, , c co on n c co om me en nt ta ar ri io o d de e d do on n A Ar rt tu ur ro o A Al le es ss sa an nd dr ri i R Ro od dr r g gu ue ez z
2 20 05 5
M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a, , D De er re ec ch ho o d de e l la am mi il li ia a, , N N. . 1 15 5 , , p pa ag g. . 1 1 5 5. . S Si in n e em mb ba ar rg go o, , p po or r o ob b i ia as s r ra az zo on ne es s s so oc ci ia al le es s e el l A Ar rt t. . 4 43 3 d de e l la a l le ey y 1 16 6. . 4 44 4 s so ob br re e
A Ac cc ci id de en nt te es s d de el l 1 1r ra ab ba aj jo o d da a d de er re ec ch ho o a a p pe en ns si i n n a a l la a m ma ad dr re e d de e l lo os s h hi ij jo os s n na at tu ur ra al le es s d de el l a as se eg gu ur ra ad do o a al ll le ec ci id do o p po or r e el l a ac cc ci id de en nt te e. .
2 20 06 6
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 2 26 6. . s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 23 34 4. .
1 15 56 6
La distincin no cabe hacerla en materia de hechos ilcitos, pues, por las mismas
razones anteriores, debe concluirse que se indemnizan tanto los perjuicios que pudieron
preverse como los imprevistos a la poca de su comisin.
207

3. En las personas y en las cosas.
El perjuicio puede repercutir en la persona, como la lesin que imposibilita para el
trabajo; la muerte, para las personas que vivan a expensas del difunto, etc., o en las cosas,
si ellas se destruyen o menoscaban a causa del hecho ilcito, como un automvil que es
chocado.
La solucin es la misma anterior: ambos se indemnizan, pues el Cdigo no distingue, y
as, se refiere al dao en las cosas el Art. 2.315, y en las personas el Art. 2.329.
4. Dao contingente.
Es el que an no ha ocurrido, pero que fundadamente se teme, se refiere a l el Art.
2333 (N. 298, 3.)
5. Dao por repercusin o rebote.
Es el que sufre una persona a consecuencia del hecho ilcito experimentado por otra,
situacin a que nos referimos en el N. 251, etc.
2 25 53 3. . D Da a o o m ma at te er ri ia al l y y m mo or ra al l. .
El nico problema que se plantea en materia extracontractual y que hoy puede
considerarse resuelto, no as en la contractual en que la discusin contina (N. 892), es la
procedencia de la indemnizacin del dao moral.
208

Como decimos, tras algunas vacilaciones la doctrina y la jurisprudencia se han
uniformado en orden a que en materia extracontractual se indemniza tanto el dao material
como el moral.
Comenzaremos por sealar su concepcin, para luego destaca los argumentos que
confirman la interpretacin anterior:
Dao material es el que sufre una persona en su patrimonio o en su propia persona
fsica, ya sea que el hecho ilcito cause enfermedad, lesiones o muerte. Y dao moral es el
que afecta los atributos o facultades morales o espirituales de la persona.
209
En general, ese
sufrimiento que experimenta una persona por una herida, la muerte de una persona querida,
una ofensa a su dignidad u honor, la destruccin de una cosa de afeccin, etc. Como han
dicho otras sentencias, es el dolor, pesar, angustia y molestias psquicas que suba una
persona en sus sentimientos a consecuencia del hecho ilcito;
210
un hecho externo que la
integridad fsica o moral de individuo.
211

El dao moral puede presentarse de distintas forman unido a un dao material, o como
nico dao, como un dao puro. Como ejemplo de lo primero, tenemos el caso del pianista
que ve lesionada sus manos en un accidente. El dao moral es el que experimenta a verse
privado de su arte, pero tambin hay uno material que es la prdida que le produce no poder
tocar, o ms tpicamente an, el dao moral que produce consecuencias pecuniarias, corno

2 20 0
R RD DJ J, , 1 1, , 5 50 0, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 4 40 0. .
2 20 08 8
S So ob br re e d da an no o m mo or ra al l a as se e l la a c co om mp pl le et t s si im ma a o ob br ra a c ci it ta ar rl la a d de e L Le es sl li ie e 1 1o om ma as se el ll lo o, , q qu ue e a au un n c cu ua an nd do o r re e e er ri id da a a a l la a c co on nt tr ra ac ct tu ua al l, , a an na al li iz za a e en n
p pr ro o u un nd di id da ad d t to od do o e el l p pr ro ob bl le em ma a
C Ca as so os s i in nt te er re es sa an nt te es s d de e d da an no o m mo or ra al l a an ns se e e en n l l. .M M. . N N. . 2 24 4 , , p pa ag g. . 1 16 6 , , N N` ` 2 24 49 9 p pa ag g. . 2 24 43 3 y y N N. . 2 2 , , p pa ag g. . 5 58 81 1. .
S So ob br re e r re ea aj ju us st ti ib bi il li id di id d d de el l d da an no o m mo or ra al l, , a as se e n no ot ta a 2 29 91 1 b bi is s. .
2 20 09 9
R RD DJ J. . 1 1. . 3 39 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 20 03 3
2 21 10 0
R RD DJ J, , 1 1, , 5 5 , , S Se ec c 4 41 1, , p pa ag g. . 2 22 29 9, , 1 1. . 6 60 0, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 4 44 4 y y 1 1. . 0 0, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 6 68 8. .
2 21 11 1
R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 8, , s se ec c. . 4 41 1, , p pa ag g. . 3 3 5 5 y y o ot tr ra as s d de e i in ni ic ci io on ne es s e en n l lo os s 1 1s s. . 3 31 1, , s se ec c, , 1 1 p pa ag g. . 4 46 62 2 4 45 5, , s su u, , 1 1 p pa ag g. . 5 52 26 6, , 5 56 6, , s se ec c 4 4- -1 1 p pa ag g. . 1 19 91 1 y y 5 5 , , s se ec c. . 4 4
p pa ag g. . 1 14 44 4. .
1 15 5
el descrdito que se hace de una persona y la perjudica en sus negocios. Nunca se ha
discutido que este dao con repercusiones pecuniarias se indemniza.
212

El problema se ha centrado en el dao moral sin repercusiones pecuniarias, como
ocurre en el caso del padre que tiene un hijo demente, pero al cual tiene cario y que fallece
por un hecho ilcito. Esta muerte no produce dao material al padre, pues antes por el
contrario semejante hijo era una carga para l, pero s moral que es el sufrimiento que le
causa la muerte de ese hijo querido.
Se discuti la procedencia de la indemnizacin de este dao porque se deca que la
indemnizacin tiene por objeto hacer desaparecer el dao y el moral es imposible dejarlo
sin efecto; que la indemnizacin es muy difcil de establecer, y que puede llegarse a abrir al
aceptada una avalancha de demandas por este captulo de la personas amigas, familiares,
etc., de la vctima, todas ellas alegando su afliccin.
Sin embargo, como decamos, hoy en da las legislaciones, doctrina y jurisprudencia
universales son unnimes prcticamente para aceptar la indemnizacin del dao moral,
ampliamente o en los casos que enumeran (Cdigos alemn e italiano).
Las razones, referidas las de texto legal a nuestro pas, son las siguientes:
1. No es efectivo que la indemnizacin sea siempre reparadora pues puede tambin
ser compensadora; tampoco ciertos daos materiales es posible hacerlos desaparecer; la
indemnizacin pecuniaria tiende a hacer ms llevadero el dolor por las satisfacciones que el
dinero produce; adems, puede ser posible una reparacin en especie, como la publicacin
de la sentencia, en caso de ofensas al honor o crdito, etc.
2. La dificultad de la indemnizacin y los posibles abusos no pueden servir de
pretexto para negar la compensacin, pues tambin se presentan en los daos materiales.
Por ello se reconoce que queda a la prudencia del juez apreciarlos discrecionalmente;
ellos pueden no necesitar siquiera probarse, por ser evidentes, como ocurre con la muerte
de un hijo.
213

Realmente no puede sino reconocerse una amplia facultad al juez para fijar su
procedencia, segn la cercana del afectado a la vctima, y su cuanta.
3. Porque las disposiciones que establecen la indemnizacin de perjuicios en materia
extracontractual son amplias y no distinguen, segn hemos visto, y ordenan indemnizar
todo perjuicio;
4. Porque en un precepto, el Art. 2.331. el legislador neg expresamente la
indemnizacin del dao moral; es el caso de las imputaciones injuriosas contra el honor o el
crdito de una persona, que slo dan derecho a demandar una indemnizacin pecuniaria si
se prueba un dao emergente o lucro cesante apreciable en dinero (N' 294). Si lo dijo
expresamente en esta situacin el legislador, quiere decir que en los dems se indemniza el
dao moral, pues si no el precepto estara de ms, y
5. La legislacin posterior al Cdigo Civil es confirmatoria en tal sentido, pues
menciona expresamente el dao moral entre los indemnizables: Art. 19, No 7, letra i de la
Constitucin Poltica; Art. 215 del Cdigo Penal; Art. 69 de la Ley 16.744 sobre accidentes
del trabajo; Art. 34 de la Ley N. 16.643, de 4 de septiembre de 1967 sobre Abusos de
Publicidad.

2 21 12 2
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 4 44 4, , s se ec c, , 1 1 p pa ag g, , 1 1 y y s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 4 41 1, , 4 43 3, , s se ec c, , 1 1 p pa ag g. . 4 49 96 6, , 4 45 5, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 11 18 8. .
2 21 13 3
R RD DJ J, , 1 1s s. . 4 45 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 52 26 6, , 4 48 8, , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 4 4, , 5 50 0, , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 8 89 9, , 5 58 8, , s se ec c. . 4 4 , ,, ,p pa ag g 3 3 5 5, ,, , 5 5 , , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 1 14 44 4, , 6 63 3, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 23 34 4, ,
6 65 5, , s se ec c. . 4 4 p pa ag gs s. . 2 24 41 1 y y 2 25 58 8, , p pa ag gs s. . 2 22 2 y y 1 10 02 2. . L Ln n c co on nt tr ra a d de e l la a d di is sc cr re ec ci io on na al li id da ad d j ju ud di ic ci ia al l: : 1 1. . 5 5 , , s se ec c 4 4 . . L Ln n a al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a m mi is sm ma a R RD DJ J, , 1 1. . 6 66 6, ,
s se ec c. . l la a, , p pa ag g, , 8 86 61 1 s se e h ha a d de ec cl la ar ra ad do o q qu ue e c co or rr re es sp po on nd de e a a o os s j ju ue ec ce es s d de el l o on nd do o c ca al li i i ic ca ar r s si i e el l h he ec ch ho o p pr ro od du uj jo o p pe es sa ar r, , d de ep pr re es si i n n o o r ru us st tr ra ac ci i n n a a l la a c ct ti im ma a. .
1 15 58 8
Este precepto es especialmente interesante, porque efecta la distincin antes sealada
entre las dos categoras de dao moral; dispone: la indemnizacin de perjuicios
provenientes de los delitos de injuria o calumnia causados por alguno de los medios
sealados en esta ley, podr hacerse extensiva al dao pecuniario que sea consecuencia de
la depresin moral sufrida con motivo de la injuria, o calumnia por la vctima, su cnyuge,
ascendientes, descendientes o hermanos, y aun a la reparacin del dao meramente moral
que sufriere el ofendido.
Con lo expuesto, nada de extrao tiene que nuestra jurisprudencia se haya afirmado en
la plena aceptacin de la indemnizacin del dao moral.
214

2 25 54 4. . D De et te er rm mi in na ac ci i n n d de el l d da a o o. .
La prueba del dao corresponde a la vctima; no hay otras limitaciones que las
introducidas por la jurisprudencia en caso de dao moral, segn vimos en el nmero
anterior, y en que se ha declarado en algunos casos que basta la prueba del parentesco de
madre a hijo. En los perjuicios materiales es siempre necesario para quien lo, cobra
acreditarlos, sin que existan limitaciones al respecto quien pretende indemnizacin alega
una obligacin y la prueba de sta corresponde al que la invoca (Art- 1698).
Se ha considerado en general por, nuestros tribunales que la determinacin del monto
del dao es cuestin de hecho, no susceptible de revisin por la va de la casacin,
215
pero
la calificacin de ellos, aunque se ha vacilado mucho, o sea, si es dao eventual, indirecto,
moral, etc., es cuestin de derecho.
216

L LA A R RE EL LA AC CI I N N D DE E C CA AU US SA AL LI ID DA AD D
Para que una persona quede obligada a indemnizar un perjuicio no basta que ste exista
y que haya habido un acto culpable o doloso suyo; es preciso, adems, que el dao sea por
causa directa y necesaria del hecho del autor, de manera que In ste no se habra producido.
No lo dice en esta parte la ley expresamente, como en materia contractual (Art. 1.558;
No 824), aunque se puede deducir de las expresiones que utiliza: inferir dao a otro,
dao que pueda imputarse a otro, y por simple lgica: si la accin u omisin del
demandado nada ha tenido que ver con el dao no se ve a qu ttulo tendra ste que
indemnizarlo.
Hay ejemplos clsicos y extremos en la materia una persona deseando matar a otra le
proporciona un veneno de accin lenta y antes que ste haga efecto, otra mata a la vctima
de un balazo; no hay responsabilidad civil para el primero, porque con o sin veneno, el
disparo de todos modos habra matado a la vctima, Otro caso: una persona maneja de
noche sin los focos encendidos, pero hay tal neblina que igualmente las luces de nada le

2 21 14 4
A Ad de em ma as s d de e l lo os s a al ll lo os s c ci it ta ad do os s e en n l la a n no ot ta a a an nt te er ri io or r, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 3 38 8, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 23 39 9, , 3 39 9, , s se ec c. . V V, , p pa ag g. . 2 20 03 3, , 5 59 9, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 2 28 8 e en n m ma at te er ri ia a d de e
a ab bu us so os s d de e p pu ub bl li ic ci id da ad d, , 6 60 0 s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 4 4 , , 5 5 , , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 2 22 29 9. . S Se e h ha a r re es su ue el lt to o t ta am mb bi i n n q qu ue e l la a s so oc ci ie ed da ad d c co on ny yu ug ga al l n no o p pu ue ed de e s su u r ri ir r d da an no o m mo or ra al l, , l lo o
q qu ue e e es s e e i id de en nt te e, , p pu ue es s n no o e es s p pe er rs so on na a: : R RD DJ J, , 1 1. . 5 56 6, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 1 19 95 5. .
S Se e h ha a r re es su ue el lt to o, , s si in n e em mb ba ar rg go o, , q qu ue e e el l s so ol lo o h ho om mi ic ci id di io o d de el l p pa ad dr re e d de e a am mi il li ia a h ha ac ce e p pr re es su um mi ir r e el l d da an no o m ma at te er ri ia al l y y m mo or ra al l a a l la a a am mi il li ia a: : R RD DJ J, , 1 1. . 6 65 5, , s se ec c. .
4 4 p pa ag g. . 2 29 93 3. .
S Se e d de eb be en n a au un nq qu ue e n no o s se e d de em ma an nd de en n: : R RD DJ J, , 1 1. . 2 2, , s se ec c. . 4 4a a, , p pa ag g. . 1 16 60 0. .
2 21 15 5
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o: : R RD DJ J, , 1 1, , 3 39 9, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 20 03 3. .
2 21 16 6
A A t t t tu ul lo o d de e e ej je em mp pl lo o: : R RD DJ J, , 1 1. . 3 32 2, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 41 19 9. .
1 15 59 9
habran servido. Si en tales circunstancias atropella a un peatn, el hecho es casual, porque
no hay relacin entre la negligencia del conductor y el accidente.
217

La exigencia de cae requisito conduce a la exclusin de los daos indirectos, como se
dir en el nmero siguiente refirindose los que continan a ste al problema de la
pluralidad de causas, de la causa sobreviniente y a la prueba de la causalidad.
2 25 56 6. . I I. . E El l d da a o o i in nd di ir re ec ct to o. .
Ya dijimos que los perjuicios pueden ser directos o indirectos, siendo los primeros una
consecuencia directa y necesaria del hecho, y los indirectos, los que se habran producido
an sin ste. Como decamos, en materia contractual, el Art. 1.558 los excluye de la
indemnizacin, y en materia delictual debe llegarse a igual conclusin, porque respecto de
ellos falta el requisito en estudio de la causalidad.
Puede suceder como en los ejemplos extremos que hemos dado que la falta de
causalidad entre el hecho y el dao exonere totalmente de responsabilidad, pero en otras
ocasiones determinar una distincin entre los perjuicios, debiendo repararse aquellos que
son directos, pero no los que carecen de relacin con el hecho ilcito.
En el caso fortuito, en cambio, no existe culpa ni dolo por parte del hechor; en los
perjuicios indirectos concurre el uno o el otro, pero el dao no tiene relacin con la
actuacin ilcita.
Finalmente, debe advertirse que en el dao indirecto hay una falta total de relacin
entre el hecho ilcito y el perjuicio; si la hay, aunque sea mediata, como ocurre en los daos
por repercusin, existe obligacin de indemnizarlos.
2 25 57 7. . I II I. . P Pl lu ur ra al li id da ad d d de e c ca au us sa as s. . T Te eo or r a as s p pa ar ra a s so ol lu uc ci io on na ar rl la a. .
El dao puede resultar de la concurrencia de varias causas, la ausencia de cualquiera de
las cuales habra evitado su generacin.
La diferencia con el dao indirecto es que el hecho lcito no influye en l; el perjuicio
de todos modos se habra producido; en la pluralidad de causas, el dao se habra producido
de no concurrir todas las causas que lo provocan. Se presenta en variadas circunstancias,
como por ejemplo cuando hay culpa tanto del hechor como de la vctima, o de un tercero, o
del acaso: en la responsabilidad por el hecho ajeno, en que concurren la culpa del hechor y
del que lo tiene a su cuidado, cuando interviene una posterior que provoca o agrava el dao;
en el caso de que alguien robe un vehculo y cause un accidente culpable, habiendo
negligencia del conductor por haberlo dejado abierto y con las llaves puestas, etc.
Para determinar si hay responsabilidad en estos casos, existen principalmente dos
tendencias en la doctrina:
1. Una es la llamada de la equivalencia de condiciones, formulada por el jurista
alemn Ven Buri y que inspira, en gran parte, a la doctrina y jurisprudencia francesas, y es
seguida, entre nosotros, por Alessandri.
218
Se la llama as porque para sus sostenedores
todos los acontecimientos que han generado el dao y sin los cuales ste no se habita
producido, tienen igual equivalencia jurdica y, en consecuencia, si entre ellos existe un
hecho ilcito, su autor est obligado a la indemnizacin ntegra; si son vados los hechos

2 21 1
C Co om mo o, , p po or r e ej je em mp pl lo o, , e en nt tr re e e el l h he ec ch ho o d de e c co on nd du uc ci ir r e el l e eh h c cu ul lo o s si in n l la a l li ic ce en nc ci ia a c co or rr re es sp po on nd di ie en nt te e y y e el l a ac cc ci id de en nt te e: : R RD DJ J, , 1 1. . 6 66 6, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 2 23 3. .
O Ot tr ra a s se en nt te en nc ci ia a e en n l l. .M M. . N N. . 2 23 33 3, , p pa ag g. . 5 56 6, , a ap pl li ic ca a e el l p pr ri in nc ci ip pi io o d de e l la a c ca au us sa al li id da ad d a al l A Ar rt t. . 2 2. .3 33 30 0, , y y n no o p pr ro oc ce ed de e r re ed du uc ci ir r l la a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n s si i l la a i in n r ra ac cc ci i n n
d de e l la a c ct ti im ma a n no o t tu u o o i in nc ci id de en nc ci ia a e en n e el l a ac cc ci id de en nt te e l le e| | t tr ra an ns si it to o, , L Ln n e el l m mi is sm mo o s se en nt ti id do o, , l l. .M M. . M M 2 23 39 9, , p pa ag g 3 30 04 4, , y y N N. . 2 26 69 9, , p pa ag g, , 1 11 13 3. .
2 21 18 8
O Ob b. . c ci it t. . N N. . 1 15 56 6, , p pa ag g. . 2 24 42 2. .
1 16 60 0
ilcitos que han generado el dao, todos los autores de ellos estn obligados solidariamente
a la indemnizacin, sin perjuicio de la distribucin posterior de ella entre los hechores.
2. La doctrina anterior tiene a su favor su sencillez y el favor que otorga a la vctima,
pero ha sido criticada, ya que puede llevar a extremos absurdos, pues una causa
insignificante culpable, entre muchas ms determinantes, puede obligar a la indemnizacin
total. Por ello ha surgido otra teora preconizada por el jurista alemn Von Kries, de la
causa eficiente, adecuada o determinante, para la cual entre todas las causas que concurren
a la produccin del dao debe elegirse aquella que normalmente ha de producirlo, o sea, es
necesario preferir el acontecimiento que ha desempeado el papel preponderante en la
ocurrencia del perjuicio. Esta teora tiende a abrirse paso entre los autores y tribunales en
Francia.
219

2 25 58 8. . I II II I. . L La a p pl lu ur ra al li id da ad d d de e c ca au us sa as s e en n l la a l le eg gi is sl la ac ci i n n c ch hi il le en na a. .
Nuestra legislacin no tiene una solucin directa al problema, sino parciales para
ciertos casos.
Por ejemplo, si el dao se debe a la accin de dos o ms personas, y constituye un solo
delito o cuasidelito, el Art. 2.317 las hace responsables solidariamente frente a la vctima,
esto es, cada uno est obligado a la reparacin total.
El precepto no resuelve el problema, si las actuaciones ilcitas no constituyen un solo
delito o cuasidelito, pero intervienen varios sujetos, todos los cuales concurren al dao,
pero parece lgico aplicar el mismo criterio.
La responsabilidad indirecta est fundada en igual idea, porque concurre al dao tanto
la culpa de quien obr como de aquel que lo tena a su cuidado y con su autoridad y
vigilancia no impidi el Pecho (N. 266).
En el caso de la concurrencia de la culpa de la vctima, vimos que el Cdigo atena la
responsabilidad del hechor (N. 239).
El problema de la causa sobreviniente lo veremos en el nmero que sigue, Nuestra
jurisprudencia por estas razones ha aplicado en general la doctrina de la equivalencia de las
condiciones
220
y as, por ejemplo, en dos casos ha resuelto que si una persona fallece de una
gangrena sobrevenida a cansa del accidente, el dao es directo y debe indemnizarse, porque
civilmente se responde de todos los daos inmediatos como tambin de los mediatos o
remotos que sean consecuencia necesaria del acto, pues a no mediar ste no habran
ocurrido.
221
Tambin se ha fallado que si el reo conductor del automvil pudo evitar el
accidente y su imprudencia lo determin, no se toman en cuenta para encontrarlo
responsable otros factores.
222
En otros casos la ha rechazado.
223

2 25 59 9. . I IV V. . I In nt te er rv ve en nc ci i n n d de e u un na a c ca au us sa a p po os st te er ri io or r a al l h he ec ch ho o. .
Hay ms o menos acuerdo para concluir que si el dao se debe a una causa posterior al
hecho ilcito, falta la relacin de causalidad; el dao es indirecto y no indemnizable.
El ejemplo en la materia tambin es clsico: una persona sufre en un accidente una
herida levsima y sin ninguna importancia o trascendencia. El hechor debe indemnizar, si
tuvo culpa, el leve dao ocasionado, pero puede ocurrir que por descuido de la vctima o

2 21 19 9
M Ma az ze ea au ud d, , o ob b. . c ci it t, ,, , P Pa ar rt te e 2 2 1 1. . 2 2, , N N. . 5 56 66 6, , p pa ag g. . 3 31 14 4. .
2 22 20 0
R RD DJ J, , 1 1s s 3 31 1, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g 1 14 41 1 y y 3 32 2, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 1 10 0. .
2 22 21 1
G G. .1 1. . d de e 1 19 93 39 9, , 1 1. . 2 2 s se en nt t. . 1 16 61 1, , p pa ag g. . 6 6 2 2 y y R RD DJ J, , 1 1. . 6 60 0, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 3 3 4 4. .
2 22 22 2
2 22 23 3
G G. . d de e 1 1. . d de e 1 18 88 8 , , s se en nt t. . N N. . 8 84 49 9, , p pa ag g. . 5 50 01 1. .
1 16 61 1
error mdico, la herida se agrave, llegando a producir la muerte de la vctima. Este dao es
totalmente indirecto y no responde el autor del hecho ilcito, porque su causa generadora es
la negligencia de la vctima o del mdico.
2 26 60 0. . V V. . D De et te er rm mi in na ac ci i n n d de e l la a c ca au us sa al li id da ad d. .
La verdad es que se trata de un problema bastante relativo y ninguna de las doctrinas
examinadas es aceptable integralmente.
Se puede apreciar en el ejemplo del nmero anterior que la muerte de la vctima no
habra ocurrido sin la herida, de modo que sta es concausa en su produccin: sin embargo,
la opinin general es que en tal caso no hay responsabilidad por esos daos. Igualmente en
el ejemplo que dbamos anteriormente del automvil robado no hay responsabilidad para el
propietario, de acuerdo a los Arts. 68 y 70 de la Ley N. 15.231 sobre Juzgados de Polica
Local, segn lo veremos ms adelante (N. 274): a esta solucin igualmente llega la
doctrina de otros pases, a falta de texto legal. La verdad es que en tal caso falta
verdaderamente el vnculo de causalidad, porque no puede determinarse si el auto, a pesar
de estar cerrado, hubiere sido robado, y adems con el accidente mismo ninguna relacin
tiene el propietario.
En conclusin, en nuestra opinin, en principio basta cualquier relacin entre la
actuacin culpable o dolosa y el dao, salvo que ella normalmente sea inadecuada para
producirlo.
Por regla general corresponder al actor probar el vinculo de causalidad, ya que es
presupuesto de la obligacin, salvo los casos en que la ley lo presuma, como ocurre en los
que establece el Art. 2.329. Por ejemplo, si se remueven las losas de una acequia o caera
en calle o camino, sin las debidas precauciones, y alguien cae en ellas, el actor no necesita
probar que se cay por la remocin de las losas; al demandado corresponder acreditar la
causa extraa (N. 288).
La Corte Suprema ha considerado que es cuestin de hecho determinar la concurrencia
del vnculo de causalidad,
224
lo que parece errneo.
S Se ec cc ci i n n t te er rc ce er ra a
R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D P PO OR R E EL L H HE EC CH HO O A AJ JE EN NO O
Estudiada la teora general del hecho ilcito en las secciones anteriores, en la presente y
dos que siguen analizaremos sucesivamente distintas categoras de hechos ilcitos.
En sta nos corresponde tratar la responsabilidad por el hecho ajeno, y en la cuarta la
responsabilidad por el hecho de las cosas. Ambas han solido agruparse bajo distintas
denominaciones.
As, es frecuente or hablar, sobre todo en textos antiguos, de responsabilidad
extracontractual compleja; la simple sera aquella en que se responde por el hecho propio.
La segunda por el hecho ajeno o de las cosas, y se llama as porque la causa del dao es
directamente el hecho de otra persona o de una cosa (en que se incluyen los animales), pero

2 22 24 4
R RD DJ J, , 1 1s s 3 32 2, , s se ec c. . 1 1 , , P Pa ag g. . 3 35 58 8, , 3 39 9, , s se ec c 1 1 p pa ag g. . 9 9. .
1 16 62 2
responde el que tiene a su cuidado la persona o cosa, por presumir la ley que ha faltado a su
deber de vigilancia.
Efectivamente, la diferencia fundamental entre una y otra responsabilidad es que por
regla general la llamada simple no se presume, y en cambio en la compleja hay
presunciones de responsabilidad en contra del que deber reparar el dao ajeno o de las
cosas. De ah que muchos autores llaman a este captulo de las presunciones de
responsabilidad.
Otra denominacin que ha hecho fortuna es de responsabilidad indirecta, porque no se
indemniza el dao ocasionado directamente, sino por otra persona o tina cosa.
Se ha criticado, en cambio, la denominacin de responsabilidad por el hecho ajeno (al
igual que por el hecho de las cosas: N. 279), porque se dice que no se est respondiendo
por el hecho de otro, sino por la propia culpa de haber descuidado el deber de vigilancia.
Pero la vedad es que el hecho ilcito es ajeno, lo que ocurre es que en su comisin hay
culpa tambin de otra persona que tenia deber de cuidado respecto del hechor.
La responsabilidad por el hecho ajeno est reglamentada por el Cdigo en los Arts.
2320 a 2322; el primero de estos preceptos comienza diciendo: toda persona es
responsable no solo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su
cuidado.
Podemos con estos elementos definirla como la que deriva de los delitos y cuasidelitos
de las personas capaces de cometerlos que se encuentran en la relacin expresamente
prevista en la ley respecto del responsable.
El precepto citado en sus incisos siguientes contempla cinco casos, enumeracin que
no es taxativa; en el Art. 2.322 se contiene uno ms y fuera del Cdigo existen otros,
situaciones todas que veremos a continuacin.
Advirtamos de antemano que esta responsabilidad es solamente civil y no Penal,
aunque el hecho ilcito de que se trate constituya delito o cuasidelito sancionado por la ley
criminal. La responsabilidad penal es siempre personal. El que responde civilmente por el
hecho ajeno puede figurar en el proceso criminal, constituyendo la figura del tercero
civilmente responsable, pero que nada tiene que ver con la accin penal.
2 26 62 2. . F Fu un nd da am me en nt to o d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e el l h he ec ch ho o a aj je en no o. .
En trminos generales, y desde luego en los casos del Cdigo, la responsabilidad por
el hecho ajeno se funda en la culpa que la ley presume en la persona que tiene a otra a su
cuidado y abandona su vigilancia.
No se trata de responsabilidad objetiva, sin culpa: sta existe y por ella se responde y la
negligencia es haber faltado al deber de cuidado.
Tanto es as que, como veremos, el responsable del hecho ajeno puede destruir la
presuncin, probando que por las circunstancias no le ha sido posible evitar el hecho (N.
276).
Pero ms all de esto, la responsabilidad del hecho ajeno se funda en que normalmente
el autor del hecho ilcito, precisamente por depender de otro, ser insolvente, no tendr con
qu responder a la indemnizacin. Se procura, pues, asegurar la indemnizacin de la
vctima.
1 16 63 3
2 26 63 3. . R Re eq qu ui is si it to os s d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e el l h he ec ch ho o a aj je en no o. .
Para que proceda la responsabilidad por el hecho ajeno deben concurrir tres
circunstancias:
1. Un determinado vnculo entre hechor y responsable, que generalmente ser de
subordinacin o dependencia;
2. Que ambos, hechor y responsable, tengan capacidad extracontractual, y
3. Que el hechor haya cometido un hecho ilcito, concurriendo todos los requisitos
propios de ste ya estudiados
Los analizaremos en los nmeros que a ste siguen.
2 26 64 4. . I I. . V V n nc cu ul lo o e en nt tr re e h he ec ch ho or r y y r re es sp po on ns sa ab bl le e. .
En las responsabilidades por el hecho ajeno existe un vnculo entre el responsable y el
hechor, que, en general, y desde luego en todas las del Cdigo, es uno de subordinacin y
dependencia, porque si el fundamento de ellas es una falta de vigilancia, es necesario que se
tenga autoridad respecto de la persona por quien se responde.
225
Esto es lo que la ley dice al
hablar de aquellos que estuvieren a su cuidado.
En los casos expresamente enumerados por la ley se presume la existencia del vnculo
de subordinacin y as, por ejemplo, el padre para eximirse de responsabilidad deber
probar que no tenia al hijo a su cuidado. En los dems deber probarse por el que invoca la
responsabilidad del hecho ajeno el mencionado vnculo.
Aplicando este requisito se ha resuelto que el ejecutante no responde de los hechos del
depositario definitivo,
226
ni el que encarg la obra por los del contratista que ejecuta sta
por su cuenta,
227
ni el mandante por los hechos ilcitos del mandatario,
228
porque los
mandatos se otorgan para ejecutar actos lcitos, y el mandatario no est al cuidado del que
le dio poder.
Reglas especiales gobiernan la responsabilidad por el hecho ajeno del propietario de un
vehculo con el que se ocasiona un acto ilcito; el vnculo en tal caso es de otra naturaleza
(N. 274).
2 26 65 5. . I II I. . C Ca ap pa ac ci id da ad d e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al l d de el l h he ec ch ho or r y y r re es sp po on ns sa ab bl le e. .
El Art. 2.319, que establece el requisito de la capacidad en los hechos lcitos, no
distingue si se trata de responsabilidad por el hecho propio o ajeno, y por tanto se aplica a
ambos. En consecuencia, tanto el que cometi el hecho ilcito como quien lo tena a su
cuidado no deben estar comprendidos en las causales de incapacidad para que haya lugar a
la responsabilidad por el hecho ajeno.
Si es incapaz quien cometi el hecho ilcito, tiene aplicacin el Art. 2.319 citado, y
responden nicamente los que tienen a su cuidado al incapaz: si pudiere imputrseles
negligencia. Es la gran diferencia que existe entre un caso y otro: la responsabilidad por el
hecho ajeno no excluye la del hechor y se presume. En cambio, tratndose de un incapaz,
debe acreditarse la culpa del guardin.

2 22 25 5
R RD DJ J, , 1 1. . 2 29 9, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 54 42 2. .
2 22 26 6
R RD DJ J, , 1 1 2 25 5, , s se ec c. ., , 1 1 p pa ag g. . 1 11 1 . . S Si i s se e t tr ra at ta a d de e d de ep po os si it ta ar ri io o p pr ro o i is si io on na al l d de es si ig gn na ad do o p po or r e el l e ej je ec cu ut ta an nt te e, , e es st te e e es s r re es sp po on ns sa ab bl le e, , p po or rq qu ue e a as s l lo o
d di is sp po on ne e e ex xp pr re es sa am me en nt te e e el l A Ar rt t. . 4 44 43 3, , N N. . 3 3 d de el l C C d di ig go o d de e P Pr ro oc ce ed di im mi ie en nt to o C Ci i i il l. .
2 22 2
R RD DJ J, , 1 1. . 3 3, , s se ec c. . 2 21 1, , p pa ag g. . 8 86 6
2 22 28 8
G G. .1 1. . d de e 1 19 93 38 8, , 1 1o om mo o 2 20 0, , s se en nt t. . N N. . 2 2. . p pa ag g, , 3 32 21 1, , R RD DJ J, , 1 1. . 3 39 9. . s se ec c, , 1 1 p pa ag g. . 1 14 48 8 y y 1 1. . 5 51 1, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 40 0. . L Ls s u un n p pu un nt to o q qu ue e e en n e el l e ex xt tr ra an nj je er ro o
s se e d di is sc cu ut te e, , p pe er ro o e en n e el l n nu ue es st tr ro o n no o a ad dm mi it te e d du ud da as s: : S St ti ic ch hk ki in n, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag gs s. . 5 58 86 6 y y s si ig gt te es s. ., , N N. . 2 20 0 y y s si ig gt te es s. ., , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 3 31 12 2, , N N. . 2 21 1 . .
L Lx xc ce ep pc ci io on na al lm me en nt te e, , e el l m ma an nd da at ta ar ri io o , ,y y e en n t t r rm mi in no os s m ma as s a am mp pl li io os s, , e el l r re ep pr re es se en nt ta ad do o, , r re es sp po on nd de er ra a s si i h ha a p pa ar rt ti ic ci ip pa ad do o t ta am mb bi i n n p pe er rs so on na al lm me en nt te e e en n e el l
h he ec ch ho o i il l c ci it to o, , y y s si i h ha a r re ec ci ib bi id do o p pr ro o e ec ch ho o d de el l d do ol lo o a aj je en no o, , c co on n o or rm me e a a l la a r re eg gl la a g ge en ne er ra al l d de el l A Ar rt t. . 2 2. .3 31 16 6, , i in nc c. . 2 2 , ,N N' ' 2 29 99 9: : R RD DJ J, , 1 1. . 3 30 0, , s se ec c. . l la a, , 4 41 13 3, ,. .
1 16 64 4
Y si el incapaz resulta ser la persona a quien se pretende responsabilizar del hecho
ajeno, el mismo Art. 2.319 lo impedir, ya que, como decamos, excluye de toda obligacin
de indemnizar tanto por el hecho propio como por el ajeno o de las cosas. Y as, por
ejemplo, el padre demente no responder del hecho de sus hijos menores que vivan con l,
pues mal puede cuidar de otra persona quien no puede atenderse a s mismo. As se ha
fallado.
229

2 26 66 6. . I II II I. . C Co om mi is si i n n d de e u un n h he ec ch ho o i il l c ci it to o p po or r l la a p pe er rs so on na a d de e c cu uy yo os s a ac ct to os s s se e r re es sp po on nd de e. .
En la responsabilidad por el hecho ajeno hay obligacin de indemnizar la comisin de
un delito o cuasidelito civil de otro; en consecuencia, el hecho cometido por la persona de
quien se responde debe reunir todos los requisitos de la responsabilidad extra contractual,
ya estudiados.
An ms, la vctima debe probarlo, a menos que a su respecto exista otro tipo de
presuncin legal: a falta de ella, deber acreditar la accin u omisin culpable o dolosa el
dao y la relacin de causalidad, todo ello conforme a las generales La nica diferencia es
que establecido el hecho ilcito, esto es, probadas todas las circunstancias sealadas, la
vctima queda liberada de acreditar la culpa del tercero civilmente responsable: ella es la
que se presume. Por tal razn se ha fallado que no hay responsabilidad de terceros si el
hechor ha sido declarado absuelto por falta de culpa.
230

2 26 67 7. . L Lo os s c ca as so os s d de e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e el l h he ec ch ho o a aj je en no o. .
Como dijimos, algunos de ellos estn expresamente establecidos en el Art. 2.320, otros
caben en la regla general del inc. 19 del mismo y los hay establecidos fuera del Cdigo.
Estudiaremos sucesivamente, en consecuencia:
1. El padre o la madre respecto de los hijos menores;
2. Guardador por el pupilo;
3. Marido por la mujer casada, hoy derogado;
4. Jefes de escuelas y colegios por los discpulos;
5. Patrones y ernpleadores por el hecho de sus dependientes;
6. Otros casos de personas al cuidado de terceros, y
7. Propietario del vehculo por el conductor.
2 26 68 8. . I I. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l p pa ad dr re e o o m ma ad dr re e p po or r s su us s h hi ij jo os s m me en no or re es s q qu ue e h ha ab bi it te en n c co on n
e el ll lo os s. .
Dice el inc. 22 del Art. 2.320: As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable
del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa.
Para que tenga lugar esta responsabilidad por el hecho ajeno es necesario que se
cumplan las siguientes circunstancias:
1. Afecta al padre, y a falta de l a la madre.
Nuestra legislacin, apartndose de la universal, separ de la patria potestad todo lo
relativo a la autoridad paterna, y en consecuencia, esta responsabilidad que se funda
precisamente en el cuidado de los hijos, deriva del Titulo 9. del Libro 1. De los derechos
y obligaciones entre los padres y los hijos legtimos Arts. 219 a 239, y no del ttulo 10. del
mismo Libro. De la patria potestad.

2 22 29 9
G G. .1 1. . d de e 1 19 93 39 9, , 1 1. . 2 2 s se en nt t. . N N. . 1 16 61 1 p pa ag g. . 6 6 2 2. .
2 23 30 0
R RD DJ J, , 1 1. . 5 59 9, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 6 6 . .
1 16 65 5
La ley no distingue y en consecuencia puede tratarse tanto de padres legtimos como
naturales, pues a ambos corresponde el cuidado de los hijos menores, pero no al
simplemente ilegtimo, a quien le pertenece nicamente si le ha sido otorgado (N. 273).
La responsabilidad es en primer lugar del padre, porque a l estn sometidos los hijos
(Art. 219): A falta de l, corresponder a la madre, pero el legislador no dijo en este caso,
cundo se entiende faltar el padre. Creemos que deben aplicarse por analoga las
disposiciones de los Arts. 109 y 110, que precisan cundo se entiende faltar el padre para
dar el consentimiento para el matrimonio del hijo menor: si ha fallecido, est demente,
ausente del territorio de la Repblica y no esperarse su pronto regreso o ignorarse el lugar
de su residencia; si ha sido privado de la patria potestad por sentencia judicial o por su mala
conducta ha sido inhabilitado para intervenir en la educacin de los hijos. Igualmente, en
los casos en que de acuerdo a los Arts. 223 y 224 corresponde a la madre el cuidado
personal de sus hijos.
2. Debe tratarse de hijos menores de 18 aos.
Estos son los hijos menores en nuestra legislacin. Por los hijos mayores no responden
los padres; en consecuencia, en el caso del Art. 246, o sea, si el hijo de familia comete un
hecho ilcito en la administracin de su patrimonio profesional o industrial, no respondern
los padres, porque el hijo se mirar como mayor de edad. Igual ocurre en el caso del Art.
242, esto es, respecto de los empleos pblicos del hijo menor, pues tambin es considerado
como mayor en lo concerniente a stos. Finalmente, la emancipacin pone trmino a la
patria potestad y no al cuidado de los hijos, y en consecuencia, no elimina la
responsabilidad por los hechos ilcitos de ellos, a menos que lleve consigo tambin la
prdida de su tuicin (Art. 264).
3. El hijo debe habitar en la misma casa con sus padres.
As lo exige la ley, pues en tal caso podrn ejercer la vigilancia necesaria; de ah que en
principio los padres no responden de los hechos de sus hijos menores que no conviven con
ellos, salvo el caso de excepcin del Art. 2.321, segn lo veremos a continuacin
4 Que el padre o la madre, con la autoridad y cuidado que su calidad les confiere, no
haya podido impedir el hecho (Art. 2.320, inc. final; N. 276).
Los tres primeros requisitos los debe probar el demandante; el ltimo se presume, y
toca a los padres acreditar que no pudieron impedir el hecho ilcito, prueba que no se les
acepta en el caso del citado Art. 2.321. Dice el precepto: los padres sern siempre
responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y que
conocidamente provengan de mala educacin, o de los hbitos vicios que les han dejado
adquirir Como la disposicin usa la expresin siempre se concluye que es una
presuncin de derecho, de manera que probado el hecho ilcito y que l proviene
conocidamente, esto es, notoriamente de alguna de las circunstancias sealadas, nada
obtendran los padres con probar que no se renen los requisitos anteriores, como decamos
recin en el caso del hijo que no vive con el padre, o que con su autoridad y cuidado fue
imposible evitar el hecho, siempre ser responsable mientras el hijo sea menor.
2 26 69 9. . I II I. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l g gu ua ar rd da ad do or r p po or r e el l p pu up pi il lo o. .
As el tutor o curadores responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su
dependencia o cuidado (Art 2.320, inc. 3.).
Corresponde esta responsabilidad al tutor por los hechos del impber mayor de 7 aos
que ha obrado con discernimiento y a los curadores generales del menor adulto, o sea
1 16 66 6
menor de 21 aos, pero siempre que teniendo menos de 16 aos haya obrado con
discernimiento, del disipador y del sordomudo que no puede darse a entender por escrito;
no del demente, dada la incapacidad extracontractual,, de ste. El guardador del incapaz
slo responder si se le prueba negligencia de acuerdo al Art. 2.319 (N. 245).
La ley no exige que el pupilo viva en la misma casa del guardador, como lo hizo
respecto del padre o madre; basta que lo haga bajo su dependencia y cuidado; por ello no
puede aplicarse a los curadores adjuntos, de bienes y especiales, que no tienen a su cuidado
al pupilo, y de acuerdo a la regla general del inc. final del precepto, el tutor o curador se
libera de responsabilidad, probando que con la autoridad y vigilancia que su cargo le
confiere no ha podido impedir el hecho (N. 276).
2 27 70 0. . I II II I. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l m ma ar ri id do o p po or r l la a m mu uj je er r. . S Su u d de er ro og ga ac ci i n n. .
Dispona el inc. 4. del precepto que comentamos: As el marido es responsable de la
conducta de su mujer.
Esta responsabilidad se fundaba en la autoridad marital, y en consecuencia abarcaba el
caso de la mujer separada de bienes,
231
que sigue sujeta a ella, pero no el de la divorciada
perpetua o temporalmente, porque el divorcio hace cesar la vida en comn de los cnyuges.
Segn la regla general del inciso final del Art. 2.321, se exima de responsabilidad el
marido, probando que con su autoridad no pudo evitar el hecho (N. 276).
Al suprimirse la incapacidad de la mujer casada, bajo el rgimen de sociedad conyugal,
la ley opt por derogar tambin esta disposicin.
2 27 71 1. . I IV V. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de e l lo os s j je ef fe es s d de e e es sc cu ue el la as s y y c co ol le eg gi io os s p po or r s su us s d di is sc c p pu ul lo os s. .
Dice la parte primera del inc. 5. del Art. 2.320: As los jefes de colegios y escuelas
responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado.
La responsabilidad afecta al jefe o quien ejerza el cargo equivalente, director, rector,
etc., por los hechos ilcitos de sus discpulos mayores o menores de edad, ya que el
precepto no distingue como en otros casos. Y slo subsiste mientras los tenga a su cuidado,
o sea, mientras permanezcan en el establecimiento o bajo su control. Se libera de ella de
acuerdo a la regla general, o sea, si prueba que con su autoridad y cuidado no habra podido
impedir el hecho (N. 276).
2 27 72 2. . V V. . P Pa at tr ro on ne es s y y e em mp pl le ea ad do or re es s p po or r s su us s d de ep pe en nd di ie en nt te es s. .
Todas las legislaciones contemplan la responsabilidad del patrn o empleador por los
hechos que ejecuten sus trabajadores en el ejercicio de sus funciones de tales; esta
responsabilidad ha adquirido una mayor trascendencia aun con la existencia de empresas de
transportes, y de empresas con vehculos propios para el reparto. Ello ha multiplicado la
posibilidad de daos a terceros ajenos a las respectivas empresas.
Mucho se ha discutido sobre el fundamento de la responsabilidad del empleador; para
algunos es motivada por la culpa in eligendo, o sea, por la negligencia en la seleccin de su
personal; para otros es la culpa in vigilando, porque ha descuidado la vigilancia.
Finalmente, para otros es netamente objetiva; el empresario crea un riesgo con su actividad

2 23 31 1
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. . N N. . 2 25 58 8, , p pa ag g. . 3 34 49 9, , y y D Du uc cc ci i, , o ob b. . c ci it t. . N N. . 1 12 2 , , p pa ag g. . 8 83 3, , c cr re ee en n q qu ue e c cu ua an nd do o l la a m mu uj je er r e ej je er rc ce e u un na a p pr ro o e es si i n n, , i in nd du us st tr ri ia a u u
o o i ic ci io o d de e a ac cu ue er rd do o a al l A Ar rt t. . 1 15 50 0, , e el l m ma ar ri id do o n no o r re es sp po on nd de e p po or r l lo os s h he ec ch ho os s i il l c ci it to os s c co om me et ti id do os s p po or r e el ll la a e en n d di ic ch ho o e ej je er rc ci ic ci io o. . N No o c co om mp pa ar rt ti im mo os s s su u o op pi in ni i n n, ,
p po or rq qu ue e s si i l la a m mu uj je er r s se ep pa ar ra ad da a t to ot ta al lm me en nt te e d de e b bi ie en ne es s s si ig gu ue e a al l c cu ui id da ad do o d de el l m ma ar ri id do o, , n no o h ha ay y r ra az z n n n ni i d di is sp po os si ic ci i n n p pa ar ra a e ex xc cl lu ui ir r e el l c ca as so o c ci it ta ad do o. .
1 16 6
que realiza hoy ms que nunca a travs de sus trabajadores, siendo lgico que responda por
los hechos lcitos cometidos por stos en sus funciones.
En nuestra legislacin hay que fundarla en alguno de los dos primeros principios, pues
el empresario, patrn, empleador, etc., puede eximirse de responsabilidad probando su falta
de culpa.
232

Nuestro Cdigo contiene tres disposiciones diferentes en relacin con la materia, de
redaccin no muy afortunada, aunque justificable en la poca de su dictacin, pero que
afortunadamente no ha producido mayores tropiezos, porque la jurisprudencia fundada en
una u otra ha hecho una aplicacin amplsima de esta responsabilidad indirecta, segn
luego lo veremos.
Estas disposiciones son:
1. Los artesanos, por el hecho de sus aprendices, mientras estn bajo su cuidado (inc.
5. del Art. 2.320).
Son artesanos los que ejercitan algn arte u oficio mecnico, sin maquinarias
complejas y en pequea escala; el aprendiz es el que est adquiriendo bajo su direccin el
mismo arte u oficio. La responsabilidad del primero por los hechos del segundo subsiste
mientras el aprendiz est bajo vigilancia del artesano; puede suceder que viva con l, y en
tal caso es permanente. Es indiferente que el aprendiz sea mayor o menor de edad, y que
est unido al artesano por un contrato de trabajo o no. Este se libera de responsabilidad
conforme a la regla general del inc. final del Art. 2.320: probando que con su autoridad no
habra podido evitar el hecho ilcito (N. 276).
En realidad, esta responsabilidad se funda ms bien en la relacin casi patriarcal entre
artesano y aprendiz que en el vnculo de trabajo que entre ellos existe;
2. Empresarios por el hecho de sus dependientes mientras estn a su cuidado (inc. 59
del Art. 2.321).
El Cdigo habl de empresario y dependiente, expresiones que no son muy
precisas en la legislacin, pero que los tribunales han entendido en un sentido sumamente
amplio. Otras legislaciones, como la francesa e italiana, usan un trmino ms extensivo que
el de empresario, comitentes.
En consecuencia, debe entenderse por empresario, aunque en el Cdigo y en el
idioma la expresin es ms restringida, a todo patrn o empleador, y por dependiente a todo
trabajador suyo, cualesquiera que sean las condiciones en que presten sus servicios.
La nica condicin sealada por la ley es que se encuentren al cuidado del empresario,
y se ha entendido que es as mientras presten sus servicios o desempeen las funciones
encomendadas.
233

Y el empresario se exime de responsabilidad conforme a la regla general tantas veces
citada del inc. final del Art. 2.320: probando que con su autoridad y cuidado no habra
podido evitar el hecho (N. 276).

2 23 32 2
L Ln n n nu ue es st tr ro o c co on nc ce ep pt to o, , e en n d do oc ct tr ri in na a n no o c ca ab be e o ot tr ra a j ju us st ti i i ic ca ac ci i n n q qu ue e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d o ob bj je et ti i a a d de el l e em mp pr re es sa ar ri io o m mi ie en nt tr ra as s e el l d de ep pe en nd di ie en nt te e e es st t
e en n u un nc ci io on ne es s. . L Ln n e el l o ol lu um me en n d de e l la a e em mp pr re es sa a a ac ct tu ua al l e es s i im mp po os si ib bl le e h ha ab bl la ar r d de e c cu ul lp pa a d de e e el le ec cc ci i n n, , y y a as s e el l e em mp pl le ea ad do o - -u u o ob br re er ro o p pu ue ed de e t te en ne er r
a an nt te ec ce ed de en nt te es s e ex xc ce el le en nt te es s y y s si in n e em mb ba ar rg go o c co om me et te er r u un n h he ec ch ho o i il l c ci it to o, , p po or rq qu ue e c co on n l la a c co om mp pl le ej ji id da ad d m mo od de er rn na a a a e el ll lo os s t to od do os s e es st ta am mo os s e ex xp pu ue es st to os s. .
A Ad de em ma as s, , n no o d de eb be e o ol l i id da ar rs se e q qu ue e l la a i in na am mo o i il li id da ad d d de e l lo os s t tr ra ab ba aj ja ad do or re es s h ha a r re es st tr ri in ng gi id do o l la a a ac cu ul lt ta ad d d de el l e em mp pr re es sa ar ri io o d de e d de es sp pe ed di ir r a a s su u p pe er rs so on na al l, , a a l lo os s
c ca as so os s e en n q qu ue e l la a a al lt ta a s se e h ha a c co om me et ti id do o. . N No o p pu ue ed de e a ac ct tu ua ar r p po or r p pr re e e en nc ci i n n. . 1 1a am mp po oc co o e es s p po os si ib bl le e s so os st te en ne er r q qu ue e e el l e em mp pr re es sa ar ri io o, , s sa al l o o c ca as so os s d de e
e ex xc ce ep pc ci i n n e en n l la a p pe eq qu ue en na a i in nd du us st tr ri ia a o o c co om me er rc ci io o, , d do om m s st ti ic co os s, , e et tc c. ., , t te en ng ga a a a s su u c cu ui id da ad do o a al l d de ep pe en nd di ie en nt te e y y m me en no os s c cu ua an nd do o s st te e a ac ct t a a u ue er ra a d de el l r re ec ci in nt to o
d de e l la a e em mp pr re es sa a, , q qu ue e e es s e el l c ca as so o m ma as s r re ec cu ue en nt te e h ho oy y e en n d d a a d de e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de e s st ta a, , p po or r a ac cc ci id de en nt te es s d de el l t tr ra an ns si it to o. . l li in na al lm me en nt te e, , e es s l la a s so ol lu uc ci i n n m ma as s
j ju us st ta a, , n no o h ha ay y r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d s si in n c cu ul lp pa a, , p po or rq qu ue e d de eb be e h ha ab be er rl la a e en n e el l d de ep pe en nd di ie en nt te e, , y y e es s n ne ec ce es sa ar ri io o q qu ue e s st te e a ac ct t e e p po or r c cu ue en nt ta a d de e l la a e em mp pr re es sa a a al l
c co om me et te er r e el l h he ec ch ho o l l c ci it to o. . L Ls s r re ea al lm me en nt te e s st ta a y y n no o e el l d de ep pe en nd di ie en nt te e q qu ui ie en n c cr re e e el l r ri ie es sg go o. .
2 23 33 3
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o. . G G. .1 1. . d de e 1 19 90 01 1, , 1 1. . 2 2 . ., , s se en nt t. . 3 3. .0 02 25 5, , p pa ag g. . 1 1. . 1 1 4 4. .
1 16 68 8
3. Finalmente, los amos por sus criados o sirvientes.
Este caso est contemplado no por el Art. 2.320, sino por el Art. 2.322: los amos
respondern de la conducta de sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
234

La expresin amos y criados tiene significacin bien precisa en el Cdigo; son
stos los domsticos. Sin embargo, la jurisprudencia ha interpretado el precepto a veces en
forma amplia, aplicndolo en forma general a toda clase de obreros e incluso empleados.
235

La diferencia del precepto con los casos anteriores es obvia: el amo responde por los
hechos ejecutados por los criados y sirvientes en el ejercicio de sus funciones, y aunque no
se hayan ejecutado a su vista. Igualmente, la exencin para el amo es distinta, y la
contempla el inc. 2. del Art. 2.322: pero no respondern de lo que hayan hecho sus
criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han
ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir,
empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes.
La conclusin es que en nuestra legislacin la responsabilidad de todo empleador o
patrn es ampliamente aceptada por la doctrina y jurisprudencia, ya sea fundada en el (N.
5 del Art. 2.520,
236
ya en la regla general que seala este precepto (ver nmero siguiente),
ya en el Art. 2.522, excediendo con mucho su texto estricto.
237
Ello mientras los
dependientes se encuentran en el ejercicio de sus funciones y las realicen del modo que es
propio, aun cuando las efecten fuera del recinto de la empresa, como conductores de
vehculos,
238
o reparadores de artefactos a domicilio, etc.
2 27 73 3. . V VI I. . O Ot tr ro os s c ca as so os s d de e p pe er rs so on na as s a a c cu ui id da ad do o d de e t te er rc ce er ro os s. .
La enumeracin del Art. 2.320 no es limitativa; lo revela el encabezamiento general:
toda persona es responsable.. del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado, y los
casos expresamente contemplados van todos ellos precedidos de la expresin as,
demostrativa de que se trata de meras aplicaciones de una regla general.
239

Por ello dicho precepto siempre se aplicar cuando una persona tenga a otra a su
cuidado, debiendo as probarlo la vctima, y de ah que se ha fallado que el padre
simplemente ilegtimo que, segn dijimos, no tiene ni patria potestad ni autoridad paterna
responde de los hechos ilcitos del hijo ilegtimo que tenga a su cuidado.
240

Naturalmente que no se podr asilar la vctima en la regla genera para eludir alguno de
los requisitos del precepto en los casos especficos sealados, como por ejemplo, si el hijo
no vive con su padre, y tampoco cabe aplicar el Art. 2.321.

2 23 34 4
L Ls st te e p pr re ec ce ep pt to o e es s l la a m ma as s c ca ab ba al l d de em mo os st tr ra ac ci i n n d de e l lo o q qu ue e d de ec c a am mo os s e en n l la a n no ot ta a 2 22 29 9, , p po or rq qu ue e c ca am mb bi i l la a e ex xp pr re es si i n n a a s su u c cu ui id da ad do o p po or r
e ej je er rc ci ic ci io o d de e s su us s r re es sp pe ec ct ti i a as s u un nc ci io on ne es s , , y y a ag gr re eg g t to od da a a a: : a au un nq qu ue e e el l h he ec ch ho o. .. .. . n no o s se e h ha ay ya a e ej je ec cu ut ta ad do o a a s su u i is st ta a , , t to od do o l lo o c cu ua al l e es s r re e e el la ad do or r d de e q qu ue e
e el l c cu ui id da ad do o n no o c co om mp pr re en nd de e e es st ta a l lt ti im ma a s si it tu ua ac ci i n n. . L Ln n c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a, , n no o p po od dr r a a u un nd da ar rs se e e en n e el l A Ar rt t. . 2 2. .3 32 20 0 l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l e em mp pr re es sa ar ri io o p po or r e el l
c co on nd du uc ct to or r q qu ue e t tr ra ab ba aj ja a e en n l la a c ca al ll le e, , c co os sa a q qu ue e l la a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a s si ie em mp pr re e h ha a a ac ce ep pt ta ad do o: : R RD DJ J, , 1 1. . 5 55 5, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 2 28 8. . L La a e er rd da ad d e es s q qu ue e e el l A Ar rt t. . 2 2. .3 32 22 2 e es s
m ma as s p pr ro op pi io o p pa ar ra a l la as s e em mp pr re es sa as s q qu ue e e el l a an nt te er ri io or r. . A A o or rt tu un na ad da am me en nt te e l la a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a h ha a p pr re es sc ci in nd di id do o u un n t ta an nt to o d de el l t te ex xt to o l le eg ga al l p pa ar ra a d da ar r l la a
i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n a am mp pl li ia a q qu ue e s se e c ci it ta a e en n e el l t te ex xt to o. .
2 23 35 5
P Po or r e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . , , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 1 14 46 6. . L La a r ra az z n n e es s l la a d di ic ch ha a: : e el l p pr re ec ce ep pt to o e es s m ma as s p pr ro op pi io o d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p pa at tr ro on na al l, , a au un nq qu ue e e el l
C C d di ig go o l lo o l li im mi it t a al l s si ir r i ie en nt te e p po or r o ob b i ia as s r ra az zo on ne es s d de e p po oc ca a. . C Ca ab be e t te en ne er r p pr re es se en nt te e e es so o s s l lo o d di ic ch ho o e en n u un na a r re e i is si i n n u ur rg ge en nt te em me en nt te e n ne ec ce es sa ar ri ia a d de e e es st ta as s
d di is sp po os si ic ci io on ne es s. .
2 23 36 6
U Un n c ca as so o r re ec ci ie en nt te e e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 6 65 5, , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 3 39 9. .
2 23 3
V V a as se e n no os s 2 23 32 2. .
2 23 38 8
V V a an ns se e l la a n no ot ta a 2 23 31 1 y y l la a s se en nt te en nc ci ia a e en n e el ll la a c ci it ta ad da a. .
2 23 39 9
L Ln n c ca am mb bi io o, , e en n l lr ra an nc ci ia a, , s se e e es st ti im ma a g ge en ne er ra al lm me en nt te e q qu ue e e el l A Ar rt t. . 1 1. .3 38 84 4, , e eq qu ui i a al le en nt te e a a n nu ue es st tr ro o A Ar rt t. . 2 2. .3 32 20 0, , e es s t ta ax xa at ti i o o. .
2 24 40 0
G G. .1 1. . d de e 1 19 93 35 5, , 1 1. . 2 2 , , s se en nt t. . N N. . 1 18 8, , p pa ag g. . 5 50 00 0. .
1 16 69 9
De acuerdo al Art. 15, inc. 2. de la Ley 7.613, sobre Adopcin, a adoptante
corresponden los derechos de la autoridad paterna respecto del adoptado, y en
consecuencia, responde de los hechos ilcitos de ste en los mismos trminos que el padre o
madre (inc. 2. del Art. 2.320)
Hay numerosas disposiciones legales que contienen tambin aplicacin del principio
general sealado, como el Art. 865, N. 4. del C de Co. que contempla la responsabilidad
civil del naviero por los hechos del capitn y tripulacin,
241
el Art. 909 del mismo Cdigo
que establece la del capitn por ciertos hechos de estos ltimos, etc.
Finalmente, hay casos que alteran las reglas y fundamentos de Cdigo, como ocurre
con el propietario del vehculo que causa un accidente, y que veremos en el nmero que
sigue, y en el Art. 31 de la Ley 16.643, de 4 de septiembre de 1967 sobre Abusos de
Publicidad y que hace al propietario o concesionario del medio de difusin por va del cual
se ha cometido el delito, solidariamente responsable con el autor de las indemnizaciones
civiles que procedan.
2 27 74 4. . V VI II I. . P Pr ro op pi ie et ta ar ri io o d de el l v ve eh h c cu ul lo o p po or r e el l c co on nd du uc ct to or r. .
Hemos ya dicho que los accidentes del trnsito se han convertido en los ms frecuentes
hechos ilcitos; ello ha obligado al legislador en todas las latitudes a tomar medidas
especiales para este tipo de cuasidelitos; entre ellas muchas contemplan la responsabilidad
del propietario del vehculo por el hecho del conductor que l ha colocado al volante o si el
accidente deriva del mal estado del vehculo.
242

Nuestra legislacin se ha hecho eco de esta tendencia con la dictacin de la Ley N.
15.123, de 17 de enero de 1963, refundida en la Ley N. 15.231, de 8 y 30 de agosto de
1963, sobre Organizacin y Atribuciones de los juzgados de Polica Local, Arts. 68 y 70.
243

Actualmente la materia la contemplan la Ley del Trnsito (Arts. 174 y sgtes.) y la Ley
N. 18.287 de 7 de febrero de 1984 sobre Procedimientos ante los juzgados de Polica
Local.
Interesa antes que todo precisar los conceptos que estn en juego: vehculo, conductor
y propietario.
Veamos, en primer lugar, a qu vehculos se refieren estas disposiciones: la respuesta
es a toda clase de medios de transporte. En efecto, la Ley del Trnsito en su Art. 29 define
el vehculo como medio en el cual, sobre el cual o por el cual toda persona o cosa puede
ser transportada por una va. La misma disposicin menciona varios, a ttulo de ejemplo,
vehculos de emergencia, de locomocin colectiva, a traccin humana o animal, triciclos,

2 24 41 1
R RD DJ J, , 1 1. . 1 1 , , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 3 3 5 5. .
2 24 42 2
P Po or r e ej je em mp pl lo o, , A Ar rt t. . 2 2. .0 05 54 4, , i in nc c. . 3 32 2 y y i in na al l d de el l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o: : L Ll l p pr ro op pi ie et ta ar ri io o d de el l e eh h c cu ul lo o o o e en n s su u l lu ug ga ar r, , e el l u us su u r ru uc ct tu ua ar ri io o o o e el l a ad dq qu ui ir re en nt te e
c co on n p pa ac ct to o d de e r re es se er r a a d de e d do om mi in ni io o, , e es s r re es sp po on ns sa ab bl le e s so ol li id da ar ri ia am me en nt te e c co on n e el l c co on nd du uc ct to or r, , s si i n no o p pr ru ue eb ba a q qu ue e l la a c ci ir rc cu ul la ac ci i n n d de el l e eh h c cu ul lo o h ha a t te en ni id do o l lu ug ga ar r
c co on nt tr ra a s su u o ol lu un nt ta ad d. . L Ln n t to od do o c ca as so o, , l la as s p pe er rs so on na as s i in nd di ic ca ad da as s p po or r l lo os s i in nc ci is so os s a an nt te er ri io or re es s s so on n r re es sp po on ns sa ab bl le es s d de e l lo os s d da an no os s d de er ri i a ad do os s d de e i ic ci io os s d de e
c co on ns st tr ru uc cc ci i n n o o d de e d de e e ec ct to o d de e m ma an nt te en ni im mi ie en nt to o d de el l e eh h c cu ul lo o . . C Co om mo o s se e a ap pr re ec ci ia a, , l la a d di is sp po os si ic ci i n n e es s m ma as s p pr re ec ci is sa a y y m ma as s a am mp pl li ia a q qu ue e l la a n nu ue es st tr ra a, , p pu ue es s
a ab ba ar rc ca a a al l u us su u r ru uc ct tu ua ar ri io o y y a ad dq qu ui ir re en nt te e a au un n n no o d du ue en no o. . P Pa ar re ec ce e u un n p po oc co o e ex xa ag ge er ra ad do o s s h ha ac ce er rl lo o r re es sp po on nd de er r p po or r d de e e ec ct to os s d de e c co on ns st tr ru uc cc ci i n n a a q qu ue e e es s
t to ot ta al lm me en nt te e a aj je en no o. .
2 24 43 3
A Al lg gu un no os s j ju uz zg ga ad do os s d de el l C Cr ri im me en n s so os st tu u i ie er ro on n q qu ue e e es st ta as s d di is sp po os si ic ci io on ne es s p po or r s su u u ub bi ic ca ac ci i n n s s l lo o s se e a ap pl li ic ca ab ba an n e en n l lo os s a as su un nt to os s d de e q qu ue e c co on no oc ce en n l lo os s
J Ju uz zg ga ad do os s d de e P Po ol li ic c a a L Lo oc ca al l p pe er ro o n no o e en n l lo os s q qu ue e c co or rr re es sp po on nd de en n a a e el ll lo os s. . L Ls s r re ea al lm me en nt te e p pe en no os so o q qu ue e c ci ie er rt to os s t tr ri ib bu un na al le es s e en n e ez z d de e a ay yu ud da ar r c co on n s su u
i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n a al l p pe er r e ec cc ci io on na am mi ie en nt to o d de e l la as s i in ns st ti it tu uc ci io on ne es s, , d de es sb ba ar ra at te en n c co on n u un na a h he er rm me en n u ut ti ic ca a t ta an n p pr ri im ma ar ri ia a l lo os s i in nt te en nt to os s, , a au un nq qu ue e a ai is sl la ad do os s, , d de el l
l le eg gi is sl la ad do or r d de e p po on ne er r a al l d d a a n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n. . L Ls s p pr ri in nc ci ip pi io o e el le em me en nt ta al l q qu ue e l la a a ap pl li ic ca ac ci i n n d de e u un na a d di is sp po os si ic ci i n n n no o d de er ri i a a d de e s su u u ub bi ic ca ac ci i n n, , s si in no o d de e s su u
c co on nt te en ni id do o y y u un nd da am me en nt to o. . A Ad de em ma as s, , e el ll la as s a ar rr ra an nc ca an n s su u o or ri ig ge en n d de e l la a L Le ey y 1 15 5. .1 12 23 3 d de e a ap pl li ic ca ac ci i n n t to ot ta al lm me en nt te e g ge en ne er ra al l, , y y s se e e en nc cu ue en nt tr ra an n r re e u un nd di id da as s e en n l la a
d de e P Po ol li ic c a a L Lo oc ca al l p po or r a au ut to or ri iz za ac ci i n n q qu ue e d di io o a aq qu u l ll la a a al l P Pr re es si id de en nt te e d de e l la a R Re ep p b bl li ic ca a p pa ar ra a o or rd de en na ar r l la as s n no or rm ma as s s so ob br re e e es st ta a m ma at te er ri ia a. . l li in na al lm me en nt te e, , e en n u un n
p pu un nt to o q qu ue e n no o a al le e l la a p pe en na a i in ns si is st ti ir r, , c co on n i ig gu ua al l c cr ri it te er ri io o n no o d de eb be er r a an n q qu ui ie en ne es s a as s p pi ie en ns sa an n h ha ab be er r a ap pl li ic ca ad do o l la a O Or rd de en na an nz za a G Ge en ne er ra al l d de el l 1 1r ra an ns si it to o, , p po or rq qu ue e
l la a a ac cu ul lt ta ad d d de el l P Pr re es si id de en nt te e p pa ar ra a d di ic ct ta ar rl la a t ta am mb bi i n n l la a c co on nt te en n a a e el l A Ar rt t. . 2 2 d de e l la a L Le ey y d de e P Po ol li ic c a a L Lo oc ca al l. .
1 1o od do o e el l t t t tu ul lo o V VI I e en n q qu ue e e es st ta an n l lo os s A Ar rt ts s. . 6 68 8 y y 0 0 t te en n a a p pr re ec ci is sa am me en nt te e e el l e ep p g gr ra a e e D Di is sp po os si ic ci io on ne es s G Ge en ne er ra al le es s . .
1 1 0 0
etc. En consecuencia, las presunciones que pasaremos a estudiar se aplican a toda clase de
vehculos.
La misma Ley define al conductor como toda persona que conduce, maneja o tiene el
control fsico de un vehculo motorizado en la va pblica; que controla o maneja un
vehculo remolcado por otro; o que dirige, maniobra, o est a cargo del manejo directo de
cualquier otro vehculo, de un animal de silla, de tiro o de arreo de animales.
Finalmente, debe tenerse presente que en conformidad al Art. 38 de la misma Ley del
Trnsito Se presumir propietario de un vehculo motorizado la persona a cuyo nombre
figure inscrito en el Registro, salvo prueba en contrario. La disposicin reproduce el
antiguo artculo 40 de la Ley N- 15.321 sobre juzgados de Polica Local, y se refiere a la
inscripcin de los vehculos en el Registro de Vehculos Motorizados que lleva el Servicio
de Registro Civil e Identificacin, y antes corresponda al Conservador de Bienes Races.
A la vctima, en consecuencia, le bastar acompaar, una copia de dicha inscripcin, y
al que en ella figure le corresponder probar que ya no es el dueo.
244

La ley contempla tres situaciones diferentes de responsabilidad del propietario, cuyas
naturalezas jurdicas y alcances analizaremos separadamente. Son ellas: primero, por el
conductor a quien ha facilitado el vehculo; por el conductor que no ha sido individualizado
y, finalmente, en el caso de mal estado del vehculo.
1. Conductor a quien se ha entregado el vehculo.
A esta situacin se refera el Art. 68 de la Ley 15.321, hoy trasladado con ciertas
modificaciones de redaccin al Art. 174, inc. 22 de la Ley del Trnsito: sin perjuicio de la
responsabilidad de otras personas en conformidad al derecho comn, estarn obligadas
solidariamente al pago de los daos y perjuicios causados el conductor y el propietario del
vehculo, a menos que ste pruebe que el vehculo le ha sido tomado sin su consentimiento
o autorizacin expresa o tcita.
Muy discutida es la naturaleza jurdica de esta responsabilidad; desde luego cuando el
vehculo lo entrega el propietario a otro conductor, hay una presuncin de culpa suya
totalmente anloga a los casos de responsabilidad por el hecho ajeno: slo se libera de
responsabilidad probando que el vehculo ha sido tomado sin su conocimiento o
autorizacin.
En cierto sentido hay responsabilidad objetiva, porque el propietario al dar el vehculo
al conductor ha creado el riesgo del accidente, y debe responder del mismo. No tiene
posibilidad de liberarse de esta responsabilidad aun probando la debida diligencia o
cuidado, o que con su autoridad no pudo evitar el hecho ilcito, como es la regla del Cdigo
sino la falta de conocimiento o autorizacin, nica forma de eludir su responsabilidad.
Podra pensarse tambin que hay presuncin de derecho de culpa, pero ya hemos dicho que
tales presunciones muy poco se diferencian de la responsabilidad objetiva.
Es, pues, un caso de responsabilidad por el hecho ajeno, pero con varias
particularidades. En primer lugar, es sin perjuicio de la responsabilidad de otras personas en
conformidad al derecho comn, o sea, pueden concurrir conjuntamente varias
responsabilidades por el hecho ajeno: del padre del conductor, etc. Incluso el propietario, a
su vez, puede estar afecto a dos responsabilidades por el hecho ajeno distintas: por ejemplo,

2 24 44 4
D De e a ah h q qu ue e e el l p pe el li ig gr ro o d de e l la a m ma al la a p pr ra ac ct ti ic ca a d de e n no o e e e ec ct tu ua ar r o op po or rt tu un na am me en nt te e l la as s t tr ra an ns s e er re en nc ci ia as s d de e l lo os s e eh h c cu ul lo os s q qu ue e s se e e en na aj je en na an n, , a a i in n d de e
e e i it ta ar r o o p po os st te er rg ga ar r e el l p pa ag go o d de e l lo os s i im mp pu ue es st to os s q qu ue e l la as s g gr ra a a an n o o p po or r n no o t te en ne er r j ju us st ti i i ic ca ac ci i n n t tr ri ib bu ut ta ar r a a d de e l lo os s d di in ne er ro os s c co on n q qu ue e s se e a ad dq qu ui ie er re en n. . A Ad de em ma as s
d de el l r ri ie es sg go o s se en na al la ad do o e en n e el l t te ex xt to o, , e es st ta an n l lo os s p pr ro op pi io os s e en nt tr re e a ad dq qu ui ir re en nt te e y y e en na aj je en na an nt te e, , p po or r e ej je em mp pl lo o, , s si i s st te e a al ll le ec ce e. .
V V a as se e l l. .M M. . N N. . 1 18 89 9, , p pa ag gs s. . 1 14 41 1, , 2 21 15 5 y y 2 24 42 2, , a al ll lo os s q qu ue e s se e r re e i ie er re en n a a l la a i in ns sc cr ri ip pc ci i n n e en n e el l R Re eg gi is st tr ro o d de e V Ve eh h c cu ul lo os s M Mo ot to or ri iz za ad do os s. .
1 1 1 1
si es padre del conductor menor de edad que vive con l, o es empresario y el conductor
dependiente suyo, etc.
Otra particularidad es que la responsabilidad del propietario es solidaria con el
conductor. En los casos antes sealados de responsabilidad por hecho ajeno no hay
solidaridad (N. 277).
245

2. Conductor que no ha sido individualizado.
En ntima relacin con la disposicin que hemos comentado se encuentra el inc. 2. del
Art. 175 de la Ley del Trnsito (antes Art. 70 de la Ley 15.321): tambin sern imputables
al propietario, las contravenciones cometidas por un conductor que no haya sido
individualizado, salvo que aqul acredite que el vehculo le fue tomado sin su conocimiento
o sin su autorizacin expresa o tcita. Dicho de otra forma. la responsabilidad del
propietario subsiste, aunque no pueda individualizarse al conductor. Su responsabilidad es
nica, puesto que justamente no puede identificarse al hechor. La ley precave el caso, que
era tan frecuente, de que ste, muchas veces el propio propietario, huyera del sitio del
hecho y se excusara de responsabilidad. Actualmente hay una presuncin en su contra, y
slo puede destruirla conforme a la regla general: que le fue tomado el vehculo sin
conocimiento o consentimiento. Nada sacara con acreditar slo quin es el conductor
desaparecido, pues de todos modos quedara sujeto a la responsabilidad solidaria antes
estudiada.
3. Mal estado del vehculo.
El otro caso de responsabilidad del propietario est as definido por el Art 175, inciso
1. de la Ley del Trnsito (antes Art. 70 de la Ley 15.32 1)243 salvo prueba en contrario,
las infracciones que se deriven del mal estado y condiciones del vehculo sern imputables
a su propietario, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponde al conductor. Aqu la
responsabilidad se funda en la evidente negligencia del propietario que mantiene su
vehculo en condiciones de causar accidentes. Nada tiene de objetiva, y en consecuencia se
permite la prueba de que el mal estado no le es imputable, por corresponder a una
negligencia del conductor, del establecimiento que lo arregla, etc. Tampoco es solidaria,
pues la ley no lo dice, ni nada obtendra el propietario con probar que el vehculo le fue
tomado sin su autorizacin o conocimiento, tanto porque la ley no le faculta dicha prueba,
como porque el fundamento de su responsabilidad no es el hecho de dar el vehculo sino
tenerlo en condiciones de causar accidentes.
Muy dudoso es resolver si hay propiamente responsabilidad por el hecho ajeno. No lo
creemos as; la ley considera al propietario autor del hecho ilcito en responsabilidad
directa, pues es muy posible incluso que no la haya para el conductor. El precepto dice: sin
perjuicio de la responsabilidad que corresponda al conductor, dando a entender que a ste
puede no caberle ninguna. En efecto, si ste no tena por qu saber ni advertir el mal estado
del vehculo, y el accidente se debe exclusivamente a l, no habr responsabilidad para el
conductor. En consecuencia, tampoco influir en su responsabilidad la concurrencia de
alguna eximente de ella en el conductor, como la incapacidad de ste.

2 24 45 5
V Ve er re em mo os s q qu ue e e en n l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l h he ec ch ho o a aj je en no o, , e el l t te er rc ce er ro o c ci i i il lm me en nt te e o ob bl li ig ga ad do o p pu ue ed de e r re ep pe et ti ir r c co on nt tr ra a e el l h he ec ch ho or r , ,A Ar rt t. . 2 2. .3 32 25 5, , N N. . 2 2 8 8, ,. .
, ,P Pu ue ed de e h ha ac ce er rl lo o e el l p pr ro op pi ie et ta ar ri io o q qu ue e e es st ta a o ob bl li ig ga ad do o s so ol li id da ar ri ia am me en nt te e N No o p po od dr r a a h ha ac ce er rl lo o e en n i ir rt tu ud d d de el l c ci it ta ad do o A Ar rt t. . 2 2. .3 32 25 5, , p pe er ro o s s c cr re ee em mo os s q qu ue e p po od dr r a a
h ha ac ce er rl lo o p po or r a ap pl li ic ca ac ci i n n d de el l i in nc c. . 2 2 d de el l A Ar rt t. . 1 1. .5 52 22 2: : l la a d de eu ud da a e es s s s l lo o d de el l c co on nd du uc ct to or r , ,N N 4 42 21 1, ,. . L Ll l c co om me et ti i e el l h he ec ch ho o i il l c ci it to o y y l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d
s so ol li id da ar ri ia a s se e i im mp po on ne e a al l p pr ro op pi ie et ta ar ri io o r re en nt te e a a l la a c ct ti im ma a
U Un na a s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 0 0, , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 2 28 8 d de et te er rm mi in n q qu ue e e el l d du ue en no o r re es sp po on nd de e s so ol li id da ar ri ia am me en nt te e c co on n e el l m me ec ca an ni ic co o a a q qu ui ie en n
e en nc ca ar rg g l la a r re ep pa ar ra ac ci i n n, , a au un nq qu ue e l le e h ha ay ya a p pr ro oh hi ib bi id do o e el l u us so o d de el l e eh h c cu ul lo o, , p po or rq qu ue e e es s u un na a c co on n e en nc ci i n n q qu ue e p pr ro od du uc ce e e e e ec ct to os s s s l lo o e en nt tr re e l la as s p pa ar rt te es s. .
O Ot tr ra a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l l. .M M. . N N. . 1 19 90 0, , p pa ag g. . 1 18 80 0, , e es st ta ab bl le ec ce e q qu ue e e el l p pr re ec ce ep pt to o s se e a ap pl li ic ca a t ta an nt to o a a l la as s p pe er rs so on na as s n na at tu ur ra al le es s c co om mo o a a l la as s j ju ur r d di ic ca as s. .
V V a an ns se e t ta am mb bi i n n a al ll lo os s d de e l la a m mi is sm ma a l l. .M M. . N N. . 2 21 16 6, , p pa ag g. . 2 26 64 4 y y N N. . 2 23 30 0 y y 4 41 16 6. .
1 1 2 2
2 27 75 5. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e el l h he ec ch ho o a aj je en no o. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Desde luego, segn ya dijimos, la responsabilidad por el hecho ajeno es de efectos
solamente civiles, nunca criminales.
Dicho a modo de enunciacin, estos efectos civiles son:
1. Por regla general establecen una presuncin solamente legal;
2. La vctima puede tambin cobrar al hechor, y
3. El tercero que paga la indemnizacin puede repetir contra el autor del hecho lcito.
Los examinaremos en los nmeros siguientes.
2 27 76 6. . I I. . L La a p pr re es su un nc ci i n n d de e r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e el l h he ec ch ho o a aj je en no o e es s l le eg ga al l. . E Ex xc ce ep pc ci io on ne es s. .
La responsabilidad del hecho ajeno se funda en la concepcin de que ha habido un
descuido, una culpa por falta de vigilancia en la persona que tiene autoridad sobre otra (N.
262), y por ello se presume su responsabilidad, presuncin que normalmente es meramente
legal.
La regla general la contempla el tantas veces citado Art. 2.320, inc. final: pero cesar
la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
La vctima, en consecuencia, no tiene que probarle culpa al tercero civilmente
responsable, sino que ste debe acreditar que no la tiene rindiendo la probanza antes
transcrita. Y la jurisprudencia ha sido estricta en este sentido, porque exige una
imposibilidad total de evitar el hecho para que el responsable pueda eximirse.
246
Se ha
resuelto tambin que es cuestin de hecho determinar si con su autoridad pudo evitarlo.
247

En el Cdigo esa regla tiene dos excepciones: la ya citada del inc. 2. del Art. 2.322
respecto a la responsabilidad de los amos por el hecho de sus criados y sirvientes (N. 272),
en que la prueba de exencin vara ligeramente, y la del Art. 2.321 respecto de los padres,
por los hechos de sus hijos menores provenientes de la mala educacin o hbitos viciosos,
estudiada en el N. 268.
En los casos no contemplados en el Cdigo y que no estn fundados en el cuidado del
hechor, como ocurre con el recin visto del propietario de un vehculo, o contenga normas
especiales, tambin hay casos de excepcin a la regla general sealada.
2 27 77 7. . I II I. . L La a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e el l h he ec ch ho o a aj je en no o n no o e ex xc cl lu uy ye e l la a d de el l h he ec ch ho or r. .
No lo ha dicho expresamente la ley, pero deriva de la aplicacin de las reglas
generales: el hechor ha cometido un acto ilcito, y es plenamente capaz. En consecuencia,
queda comprendido en las disposiciones generales de los Arts. 2.314 y 2.329, inciso 1., no
habiendo precepto legal que la excluya. Antes por el contrario el inc. 2. del Art. 2.322
seala que si el amo se exonera de responsabilidad por los hechos de sus criados (N. 272)
toda la responsabilidad recae sobre stos.
En consecuencia, la responsabilidad del guardin slo extingue la del hechor cuando
aqul paga la indemnizacin.

2 24 46 6
G G. .1 1. . d de e 1 19 92 26 6, , 1 1. . 2 2 . ., , s se en nt t. . 1 11 14 4, , N N. . 5 51 13 3. .
2 24 4
R RD DJ J, , 1 1s s. . 3 32 2, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 6 66 6, , y y 6 63 3, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 23 34 4. .
L Ln n s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l l. .M M. . N N. . 2 26 64 4, , p pa ag g. . 3 3 8 8 s se e r re es so ol l i i q qu ue e s si i s se e i in n o oc ca a l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l d du ue en no o d de el l e eh h c cu ul lo o y y n no o l la a d de el l
e em mp pl le ea ad do or r, , n no o p pu ue ed de e e ex xc cu us sa ar r s su u r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d b ba as sa ad do o e en n e el l i in nc c. . i in na al l d de el l A Ar rt t. . 2 2. .3 32 20 0 d de el l C C d di ig go o C Ci i i il l. .
1 1 3 3
La victima si no la ha percibido del responsable, podr entonces cobrarla al hechor,
pero lo normal ser lo contrario, ya que uno de los fundamentos de la responsabilidad por el
hecho ajeno es la probable insolvencia del autor.
No puede, eso s, demandar a ambos, porque la ley no establece solidaridad, salvo el
caso ya sealado del propietario que ha dado el vehculo para que otro lo conduzca; podra
s hacerlo pero en forma subsidiaria, porque lo que no puede es pretender cobrar a ambos.
Tampoco podra acumular las responsabilidades por el hecho ajeno provenientes de
diferentes causales, como si, por ejemplo, el hijo menor que vive con su padre comete un
hecho ilcito mientras est en el colegio. La responsabilidad por el hecho ajeno corresponde
en tal caso al jefe del colegio, porque l tiene a su cuidado al menor, y no al padre. La
excepcin es el caso ya citado de la responsabilidad del propietario de un vehculo, que es
sin perjuicio de otras conforme al derecho comn (N. 274).
Finalmente, no hay tampoco inconveniente para que la vctima demande al responsable
de acuerdo al derecho comn, por ejemplo, por no reunirse los requisitos legales, como si el
hijo menor no vive con su padre y el hecho ilcito no deriva de su mala educacin o hbitos
viciosos, pero en tal caso deber probarle su culpa al padre, segn las reglas generales.
2 27 78 8. . I II II I. . D De er re ec ch ho o a a r re ep pe et ti ir r d de el l r re es sp po on ns sa ab bl le e q qu ue e h ha a p pa ag ga ad do o l la a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n c co on nt tr ra a e el l
h he ec ch ho or r. .
Dice el Art. 2.325: Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por
las que de ellas dependen tendrn derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas,
si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin orden de la persona a quien deba
obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo 2.319.
En consecuencia, para que exista el derecho a repetir, deben concurrir las siguientes
circunstancias:
1. El acto ilcito debe haber sido cometido por una persona capaz.
Ya sabemos que el guardin del incapaz slo responde si se le prueba culpa propia, y el
incapaz no es responsable ante nadie; tampoco respecto del guardin culpable que por su
negligencia se vio obligado a pagar indemnizacin.
2. El responsable debe haber pagado la indemnizacin.
En caso contrario no tendra que repetir. Ya dijimos que el fundamento de esta
disposicin es evitar el enriquecimiento sin causa (N' 172); si se pudiera repetir sin haber
pagado, a la inversa, haba enriquecimiento injustificado para el tercero responsable.
3. Es preciso que el acto se haya ejecutado sin orden de la persona que pretende
repetir.
El autor del hecho ilcito debe obediencia a la persona responsable; es posible, pues,
que haya actuado por orden suya, y en tal caso se le niega a sta la posibilidad de repetir, y
4. El precepto destaca, finalmente, que el hechor debe tener bienes.
Ello es comn a toda obligacin que para cobrarse si el deudor no la paga
voluntariamente, debe ejecutarse en su patrimonio, pero al propio legislador le merece
dudas el derecho de repeticin que consagra, porque uno de los fundamentos de la
responsabilidad por el hecho ajeno es la probable insolvencia del hechor (N. 262).
Tratndose de cnyuges casados bajo el rgimen de sociedad conyugal se aplica el Art.
1.748: Cada cnyuge deber, asimismo, recompensa a la sociedad por los perjuicios que le
hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que ella hiciere de las multas y
reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por un delito o cuasidelito. El precepto
1 1 4 4
tena mayor importancia cuando el marido responda por los hechos lcitos de la mujer. De
todos modos se aplicar en caso de que la indemnizacin se pague por la sociedad
conyugal: el cnyuge culpable, marido o mujer, le deber una recompensa por este captulo.
Si ella se paga con dineros propios del cnyuge infractor, no habr, por cierto, recompensa
alguna.
R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D P PO OR R E EL L H HE EC CH HO O D DE E L LA AS S C CO OS SA AS S
El otro caso de responsabilidad indirecta o compleja, o de presuncin de culpa, se
encuentra en el hecho de las cosas, que es un punto en el cual existe una fuerte divisin,
segn veremos en el nmero siguiente, en las legislaciones.
La verdad es que en la mayora de los hechos ilcitos interviene una cosa u objeto que,
o causa el dao por s mismo, si tiene independencia total del hombre para accionar, como
ocurre con los animales, o funciona con la colaboracin de ste, como cualquier mquina,
vehculo, etc., o, finalmente, slo puede actuar si el ser humano hace uso de ella, como un
objeto contundente que se utilice como arma.
Repeso de este ltimo caso, no hay duda alguna de que se trata del hecho del hombre
que hace uso de la cosa; el problema de la responsabilidad por el hecho de stas slo puede
presentarse cuando ellas actan con independencia de la accin del hombre por la sola
fuerza de la naturaleza, o con la intervencin de ste.
En ambos casos la responsabilidad se fundar en la falta de vigilancia del propietario
que tiene la cosa a su cuidado o se sirve de ella; en esto consiste su culpa, la que se
presume, facilitndose as la prueba del acto ilcito a la vctima. El guardin de la cosa, o
quien la utiliza, debe mantenerla en condiciones de no causar dao a terceros o accionarla
con la prudencia necesaria a fin de obtener el mismo resultado; si la cosa ocasiona un dao,
la ley presume la culpa, o sea que se ha faltado a dicha obligacin.
2 28 80 0. . D Di is st ti in nt ta as s d do oc ct tr ri in na as s r re es sp pe ec ct to o a a l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e el l h he ec ch ho o d de e l la as s c co os sa as s. . E En n
l la a m ma at te er ri ia a e ex xi is st te en n f fu un nd da am me en nt ta al lm me en nt te e t tr re es s p po os si ic ci io on ne es s. .
1. La concepcin romanista.
El Derecho Romano concibi nicamente la responsabilidad por el hecho de las cosas
que actan por s solas, con total independencia sin intervencin del hombre, respondiendo
el guardin de la cosa por su falta al deber de vigilarla o tenerla en condiciones de buena
conservacin.
Con semejante posicin reglament nicamente tres casos de responsabilidad presunta
por accin de las cosas, los mismos que contemplan nuestro Cdigo y otros de corte clsico
(N. 289), con la natural salvedad del hecho de los esclavos. Fueron ellos: a) los daos
cometidos por esclavos y animales; b) los ocasionados por ruina de edificios, y c) los
producidos por objetos que caen de los edificios (actio de effusis et dejectis).
2. La concepcin francesa.
El Cdigo francs reglament expresamente las dos primeras situaciones, y en un
comienzo a ellas limit la doctrina y jurisprudencia el campo de aplicacin de la
responsabilidad por el hecho de las cosas; pero posteriormente evolucionaron interpretando
1 1 5 5
el Art 1.384 en un sentido cada vez ms amplio. Este precepto es meramente enunciativo en
orden a que una persona responde no slo del hecho propio, sino del de las personas por
quienes debe responder y del dao causado por las cosas que se tienen en custodia; a
continuacin, reglamenta los casos de responsabilidad por el hecho ajeno y por estas
ltimas.
Los autores y tribunales han interpretado el precepto no como meramente enunciativo
de los casos que posteriormente se reglamentan, sino como una presuncin de
responsabilidad para el guardin de la cosa por todos los daos que ella puede ocasionar y
no solamente en las situaciones expresamente previstas; llevando la presuncin cada vez
ms lejos, se concluye que el guardin slo se exime de responsabilidad probando el caso
fortuito o el hecho ajeno, y no le basta acreditar la ausencia de culpa. Finalmente, se acepta
que existe hecho de la cosa, y presuncin de responsabilidad, aun cuando el objeto sea
accionado por el hombre, lo que ha permitido extenderla a los accidentes de vehculos, de
mquinas, calderas, etc.
La doctrina es aparentemente seductora por la proteccin que otorga a la victima, pero
crea un grave problema porque, como decamos, no existe prcticamente hecho lcito en
que no intervenga alguna cosa y se hace necesario deslindar cundo hay hecho de ella y
cundo del hombre, variando en este punto las opiniones desde considerar que concurre lo
primero si la cosa tiene vicios y defectos, si ella es peligrosa, escapa al dominio material del
hombre, etc. En todo caso, queda amplio campo a la arbitrariedad de las interpretaciones.
3. Ampliacin de los casos de responsabilidad por el hecho de las cosas.
No es de extraar, entonces, que no haya prosperado la posicin francesa, ni aun en
Blgica con un texto idntico y donde primero se formul esta doctrina por el clebre
jurista Laurent. Los Cdigos modernos se limitan a ampliar el nmero de presunciones por
el hecho de las cosas, o sea, en que stas intervienen.
Principalmente se ha introducido la nocin de cosa peligrosa, o sea, aquella que por su
propia naturaleza est mayormente expuesta a provocar accidentes, como ocurre con las
empresas que utilizan las fuerzas de la naturaleza (gas, vapor, electricidad, etc.), explosivos,
maquinarias y vehculos, etc. A esta concepcin se refieren los Cdigos de Polonia, Mxico
e italiano;
248
por ejemplo, el Art. 2.050 de este ltimo, impone a quien desarrolla una
actividad peligrosa, por su naturaleza o la de los medios empleados, una mxima obligacin
de diligencia. Se presume su responsabilidad y de ella puede eximirse nicamente probando
haber adoptado todas las medidas idneas para evitar el dao.
2 28 81 1. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e el l h he ec ch ho o d de e l la as s c co os sa as s e en n n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n. .
Si nos hemos extendido en la concepcin doctrinaria y legislativa contempornea
respecto a la responsabilidad por el hecho de las cosas, es porque se impone en nuestra
legislacin en este punto ms que en otros una pronta revisin del Cdigo. Como dijimos,
ste limita estas presunciones a los tres casos clsicos sealados en el nmero anterior, que
examinaremos sucesivamente en los acpites que a ste siguen, y en que la cosa causa el
dao sin intervencin de la mano del hombre, fundndose la presuncin de responsabilidad
en la ausencia de vigilancia o conservacin de ella.

2 24 48 8
L Ls se e C C d di ig go o e en n s su u A Ar rt t. . 2 2. .0 05 51 1 i im mp po on ne e t ta am mb bi i n n l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l g gu ua ar rd di ia an n p po or r l la as s c co os sa as s q qu ue e t ti ie en ne e e en n c cu us st to od di ia a, , p pu ud di ie en nd do o e ex xi im mi ir rs se e
n ni ic ca am me en nt te e p pr ro ob ba an nd do o e el l c ca as so o o or rt tu ui it to o p pe er ro o c co on n u un n a al lc ca an nc ce e m ma as s l li im mi it ta ad do o e en n l la a i in nt te er rp pr re et ta ac ci i n n q qu ue e e en n l lr ra an nc ci ia a: : M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1o om mo o 6 6 , , N N. .
2 24 4, , p pa ag g. . 5 52 22 2. . 1 1a am mb bi i n n r re eg gl la am me en nt ta a e es sp pe ec ci ia al lm me en nt te e l lo os s a ac cc ci id de en nt te es s d de e e eh h c cu ul lo os s: : A Ar rt t. . 2 2. .0 05 54 4 , ,N N 2 29 91 1, ,. .
1 1 6 6
La modificacin del Cdigo creemos que debe estar orientada hacia la posicin
sealada en el N. 3 del prrafo anterior, o sea, a la extensin de los casos de
responsabilidad por el hecho de las cosas, especialmente en materia de accidentes por
medio de vehculos, a que nos referiremos en la seccin siguiente (N. 291) y otras cosas
peligrosas.
2 28 82 2. . I I. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r e el l h he ec ch ho o d de e l lo os s a an ni im ma al le es s. .
Se refieren a los daos ocasionados por animales los Arts. 2.326 y 2.327, y en sntesis
establecen la responsabilidad del dueo y del que se sirve del animal ajeno por el dao
causado por ste, aun despus de que se haya soltado o extraviado; fndase la presuncin
de responsabilidad en el deber de vigilancia de estas personas a fin de evitar que el animal
cause dao a otros. Si ste se ocasiona, se presume la responsabilidad y al dueo o al que se
sirve de la cosa corresponder probar la ausencia de culpa, probanza que en ciertos casos ni
siquiera se admite.
Es necesario formular una advertencia: en nuestro derecho slo existe hecho del animal
cuando el dao es ocasionado por este mismo; si es manejado por el hombre y mientras
ste mantenga su control hay hecho humano y no del animal, y, en consecuencia, no existe,
como ocurre en Francia, presuncin de responsabilidad.
Segn lo sealado, sta puede recaer en dos personas:
1. El dueo del animal.
Dispone el inc. 1., del Art. 2.326: -el dueo de un animal es responsable de los daos
causados por el mismo animal, an despus que se haya soltado o extraviado; salvo que la
soltura, extravo o dao no pueda imputarse a cuya del dueo o del dependiente encargado
de la guarda o servicio del animal.
El dueo, en consecuencia, se exime de responsabilidad probando que la soltura,
extravo o dao no se debi a su culpa, porque con ello destruye la base de la presuncin.
Dentro de la culpa del dueo se incluye la del dependiente encargado de la custodia o
servicio del animal, y en tal caso se presenta una doble responsabilidad indirecta: por el
hecho ajeno del dependiente, y de la cosa, el animal. El dueo deber eximirse de ambas,
probando la falta de culpa del dependiente. Esta prueba no se le permite en el caso
contemplado en el Art. 2.327, de dao causado por un animal fiero del que no se reporta
utilidad.
2. El que se sirve de un animal ajeno.
Se refiere a ella el inc. 2. del precepto: lo que se dice del dueo se aplica a toda
persona que se sirva de un animal ajeno.
O sea, se siguen en todo y por todo las reglas anteriores: se presume la responsabilidad,
y ella slo se extingue probando el que se serva del animal que la soltura, extravo o dao
no se deben a su culpa ni a los dependientes encargados de la guarda o servicio del animal,
no admitindose semejante probanza en el caso del animal fiero que no presta utilidad.
La nica variante es que el precepto deja a salvo la accin de quien se sirve de un
animal ajeno contra el dueo, si el dao ha sobrevenido por una calidad o vicio del animal,
que el dueo, con mediano cuidado o prudencia, debi conocer o prever, y de que no le dio
conocimiento. En consecuencia, tiene accin de repeticin contra el dueo, pero debe
probarle su culpa en la forma sealada en el precepto.
Debe tenerse cuidado con esta disposicin, porque ella no establece una doble
responsabilidad ante la vctima; sta slo puede dirigirse contra el que usaba el animal
1 1
ajeno, y es ste quien, pagada la indemnizacin, podr hacerlo contra el dueo por la culpa
por omisin del propietario hacia l, y que lo coloc en situacin de causar daos a
terceros.
Como decamos, el Art. 2.327 contempla una presuncin de derecho de
responsabilidad. Dispone el precepto: El dao causado por un animal fiero, de que no se
reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo
tenga, y si alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo.
La presuncin, en consecuencia, abarca a todo el que tenga al animal, sea como dueo
o a cualquier ttulo o motivo. El nico requisito es que se trate de una fiera que no preste
utilidad a la guarda o servicio del predio; no sera, pues, el caso de un perro feroz que sirva
para proteger una propiedad contra los ladrones.
Si no se admite prueba de ausencia de culpa, podra pensarse que se trata de un caso de
aplicacin de la teora del riesgo, pero en verdad lo que ocurre es que se niega toda posible
exencin al que tiene un animal fiero, porque su imprudencia y negligencia son tan
ostensibles que el legislador las considera indiscutibles. Pero si el fundamento es la culpa,
ya hemos dicho que las presunciones de derecho producen efectos muy semejantes a la
responsabilidad objetiva, porque no se discute la culpa; en las primeras, ella se da por
descontada; en la doctrina del riesgo no se toma en cuenta.
2 28 83 3. . I II I. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d p po or r r ru ui in na a d de e u un n e ed di if fi ic ci io o. .
Se refieren a esta materia los Arts. 2.323 y 2.324, en relacin con los Arts. 934 y 2.003,
regla 3a.
Las expresiones edificio y ruina son utilizadas en sentido amplio; la primera
comprende toda construccin que adhiere al suelo en forma permanente, y la ruina no
implica necesariamente la ntegra destruccin de la obra; la hay cuando una parte
cualquiera del edificio, adherida al mismo, sufre un deterioro que causa dao a terceros; as
se fall en el caso de una persona que transitaba por calle Ahumada y sufri lesiones
provenientes de la cada de una comba de un edificio.
249

Esta responsabilidad corresponde al propietario si ha omitido las reparaciones
necesarias o ha faltado de ayuna u ora manera al cuidado de un buen padre de familia. Al
propietario le cabe la obligacin de mantener el edificio en buenas condiciones, y de ah
que se presuma su responsabilidad en los dos casos citados.
Tratndose de vicios de construccin, corresponder al constructor de acuerdo a las
normas del contrato de empresa.
Veremos estas dos situaciones en los nmeros siguientes.
2 28 84 4. . A A. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l p pr ro op pi ie et ta ar ri io o. .
Dispone el inc. 1. del Art. 2.323: el dueo de un edificio es responsable a terceros
(que no se hallen en el caso del artculo 934), de los daos que ocasione su ruina acaecida
por haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al
cuidado de un buen padre de familia.
La referencia al Art. 934 significa que entre los terceros que sufren dao por la ruina
del edificio es preciso distinguir a los vecinos de los dems terceros. La diferencia entre los

2 24 49 9
R RD DJ J, , 1 1. . 3 39 9, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 2 20 03 3. .
1 1 8 8
primeros y stos es que aqullos han tenido los medios de advertir el posible dao, y el
legislador los protege nicamente si tomaron las medidas necesarias para defenderse.
El Art. 934 reglamenta la denuncia de obra ruinosa que puede efectuar quien teme que
la ruina de un edificio vecino le ocasione dao. De acuerdo a este precepto, es necesario
distinguir si el vecino ha notificado la querella al tiempo de producirse el dao o no.
Si no hubiere precedido notificacin de la querella a la ruina del edificio no habr
lugar a la indemnizacin (inc. 2. del Art 934).
Si se ha notificado previamente la querella, es fuerza efectuar un subdistingo en caso
de dao al vecino:
Si el edificio cayere por efecto de su mala condicin, se indemnizar de todo perjuicio
a los vecinos; pero si cayere por caso fortuito, como avenida, rayo o terremoto, no habr
lugar a indemnizacin, a menos de probarse que el caso fortuito, sin el mal estado del
edificio, no lo hubiera derribado (inc. 1. del Art. 934).
La ley se pone tambin en el caso de que el edificio perteneciere a dos o ms personas
proindiviso; en l la indemnizacin se divide entre ellas a prorrata de sus (notas de dominio
(inc. 2. del Art. 2.323). La disposicin constituye una excepcin a la norma general del
Art. 2.317 que establece la responsabilidad solidaria entre los coautores de un mismo delito
o cuasidelito civil (N. 299). La disposicin tiene importancia, adems de los casos de
copropiedad, en los edificios acogidos a la Venta por Pisos y Departamentos (Captulo V de
la Ley General de Construcciones y Urbanizacin; N. 80, 3..), en que cada propietario es
dueo exclusivo de su departamento, local o piso, y copropietario con los dems en los
bienes comunes del edificio.
2 28 85 5. . B B. . D Da a o os s p pr ro ov ve en ni ie en nt te es s d de e v vi ic ci io os s d de e c co on ns st tr ru uc cc ci i n n. .
Si el dao causado por la ruina de un edificio proviniere de un vicio de construccin,
tendr lugar la responsabilidad prescrita en la regla 3. del artculo 2.003 (Art. 2.324).
Este precepto es un caso en que la responsabilidad contractual y la extracontractual se
rigen por la misma regla: el Art. 2.003, N. 3., que reglamenta la primera, y se aplica a la
segunda por la remisin del Art. 2.324. En consecuencia, el constructor le responde tanto al
propietario como a los terceros por la ruina del edificio proveniente de un vicio de
construccin, siempre que se renan las siguientes condiciones:
1. Que la ruina total o parcial del edificio ocurra dentro de los 5 aos subsiguientes a
la entrega, y
2. Que ella se deba:
A) A vicios de la construccin;
B) A vicios del suelo que el empresario o las personas empleadas por l han debido
conocer en razn de su oficio;
C) A vicio de los materiales suministrados por el empresario, o
D) A vicio de los materiales suministrados por el dueo, siempre que sean de aquellos
que el empresario por su oficio ha debido conocer o conocindolos no dio aviso oportuno.
2 28 86 6. . I II II I. . D Da a o o c ca au us sa ad do o p po or r u un na a c co os sa a q qu ue e c ca ae e o o s se e a ar rr ro oj ja a d de e l la a p pa ar rt te e s su up pe er ri io or r d de e u un n
e ed di if fi ic ci io o. .
De acuerdo al inc. 1. del Art. 2.328: el dao causado por una cosa que cae o se arroja
de la parte superior de un edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma
parte del edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas ellas; a menos que se pruebe
1 1 9 9
que el hecho se debe a culpa o mala intencin de alguna persona exclusivamente, en cuyo
caso ser responsable sa sola.
La cosa que se arroja o cae del edificio no debe formar parte de se, estar adherida al
mismo, porque en tal caso estaramos frente a la ruina de un edificio, de la cual responde el
dueo, segn vimos recin.
Se hace responsables a todas las personas que habitan la parte del edificio de donde
provino el objeto, salvo que se pruebe la culpa o dolo de una sola de ellas, quien deber
ntegra la indemnizacin. En el primer caso hay una nueva excepcin a la regla general del
Art. 2.317, ya que la indemnizacin no se debe solidariamente, sino que se divide entre los
que habitan la parte correspondiente del edificio, con la salvedad ya indicada (N. 299).
Esta responsabilidad se funda en la manifiesta negligencia del que arroja un objeto a la
calle, o coloca cosas, como maceteros, que pueden caerse lesionando a un peatn.
El inc. 2. del precepto otorga accin popular para solicitar la remocin de cualquier
objeto que amenace cada o dao, en la forma que veremos ms adelante (N. 298, 3.).
S Se ec cc ci i n n q qu ui in nt ta a
D DE E A AL LG GU UN NO OS S H HE EC CH HO OS S I IL L C CI IT TO OS S E EN N E ES SP PE EC CI IA AL L
De varios hemos hablado ya, y no nos corresponde insistir mayormente, como son los
que se refieren a los daos por las cosas que terminamos de examinar; los accidentes del
trabajo, cuyos lineamientos generales hemos esbozado y que escapan a los mrgenes de
nuestro estudio (N. 224); abusos del derecho (N. 227); derivados de las relaciones de
vecindad (N. 232); los casos de responsabilidad objetiva (N. 223); los hechos ilcitos de
mera omisin (N. 222), etctera.
Hay otro grupo de responsabilidades en que el problema consiste precisamente en
determinar su naturaleza contractual o extracontractual, y que por tal motivo estudiaremos
una vez analizada aqulla; son los casos de responsabilidad pre y postcontractual (N. 931);
del contrato nulo (N. 932); de todos aquellos contratos en que se establece una obligacin
de seguridad, como el de transporte (N. 933); profesional (N. 934); etctera.
En consecuencia, en esta seccin estudiaremos, y en este orden: 1. Los hechos ilcitos
del Art. 2.329; 2. La responsabilidad de las personas jurdicas; 3. La del Estado; 4. Los
accidentes del trnsito; 5. El incendio; 6. Los eventos deportivos, y 7. Injurias y
calumnias.
2 28 88 8. . I I. . L Lo os s h he ec ch ho os s i il l c ci it to os s d de el l A Ar rt t. . 2 2. .3 32 29 9. .
En el N. 222 nos referimos en general al precepto del Art. 2.329, por haberse
sostenido que l establece una presuncin de culpa por el hecho propio, al decir que todo
dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por
sta.
Agrega enseguida: Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da o de noche;
1 18 80 0
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que
atraviesa un camino, lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por l.
No son casos de responsabilidad objetiva; antes por el contrario en los tres
mencionados existen actitudes culpables: disparar imprudentemente un arma de fuego; no
tomar las precauciones necesarias, tener el acueducto o puente que se repara o construye
en estado de causar dao. Estas circunstancias debe probarlas la victima, y hecho, ya no
podr discutirse que se trata de un cuasidelito civil.
Aplicando el precepto, una sentencia conden a un contratista que ejecutando unas
obras no coloc el distintivo de peligro en una zanja abierta, lo cual provoc un
accidente.
250

2 28 89 9. . I II I. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de e l la as s p pe er rs so on na as s j ju ur r d di ic ca as s. .
Decamos al hablar de la capacidad extracontractual que en nuestra legislacin existe
texto expreso que establece la responsabilidad de las personas jurdicas (N. 246). Es el Art.
39, inc. 2. del C.P.P.: La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las
personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hayan intervenido en el
acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que afecta a la corporacin en cuyo
nombre hayan obrado---.
La persona jurdica no puede ser responsable penalmente, salvo ciertas penas
pecuniarias; en cambio, y as lo establecen expresamente tambin algunos Cdigos
modernos: alemn suizo, brasileo, etc., lo es civilmente.
Lo que merece la duda es que la persona jurdica por s misma no puede actuar y en
consecuencia, delinquir o cuasidelinquir ella personalmente; de ah que aunque
generalmente se ha aceptado su responsabilidad extracontractual, nuestra jurisprudencia
haya solido tener algunas vacilaciones.
251

Esta responsabilidad abarca a toda clase de personas jurdicas, ya sea que persigan
fines de lucro o no, fundaciones, corporaciones, sociedades de personas o de capitales,
etctera.
Cundo ser responsable la persona jurdica? El precepto del Art. 39 del C.P.P. lo da a
entender: cuando se acta en su nombre, esto es, cuando lo hacen por ella personas
naturales con facultad para representada u obligarla: administrador de una sociedad civil,
Directorio de una Sociedad Annima, etc. Dicho de otra manera, cuando la sociedad ha
expresado su voluntad en la nica forma que puede hacerlo: a travs de sus rganos de
administracin.
Aunque se ha discutido, es evidentemente una responsabilidad por el hecho propio,
porque la accin u omisin en que incurren los rganos de las personas jurdicas son de
stas mientras aqullos se mantengan en el ejercicio de sus funciones. Si los han excedido,
ya no actan por la persona jurdica, sino por su propia cuenta, y sern los nicos
responsables.
Sin embargo, la responsabilidad de las personas jurdicas se asemeja en cierta forma a
la indirecta por el hecho ajeno, en un doble sentido: primero, porque no excluye la
responsabilidad personal de las personas naturales que han actuado por la jurdica (no
olvidemos que ellas pueden haber cometido el delito penal a que se refiere el Art. 39, inc.

2 25 50 0
R RD DJ J, , 1 1. . 3 3 s se ec c. . 2 2a a. . , , p pa ag g. . 8 86 6. .
2 25 51 1
V V a as se e A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 1 10 03 3, , p pa ag g. . 1 14 48 8, , y y N N s st to or r L Le et te el li ie er r, , o ob b. . c ci it t. ., , N N- - 2 26 6, , p pa ag g. . 2 2 8 8. .
1 18 81 1
2. del C.P.P.), y enseguida, porque la persona jurdica tiene derecho a repetir contra sus
administradores si se ve obligada al pago de la indemnizacin.
Por otro lado, la responsabilidad directa de la persona jurdica tampoco excluye la
indirecta de ella por los hechos ilcitos cometidos por sus dependientes en el ejercicio de
sus funciones en conformidad a las reglas generales (N. 251). La diferencia es que los
dependientes no son rganos de la persona jurdica, actan por cuenta de ella, no en nombre
suyo.
252

2 29 90 0. . I II II I. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l E Es st ta ad do o. .
Es uno de los puntos ms complejos y difciles de definir, porque a la dificultad ya
sealada de las personas jurdicas que propiamente no tienen actuacin propia, sino a travs
de sus rganos, se agrega el poder de soberana de que goza el Estado y que le permite
imponerse a los particulares. De all que primeramente se haya negado toda posibilidad de
que el Estado fuere responsable por los actos ilcitos de los funcionarios, perteneciendo
exclusivamente a stos la obligacin de indemnizarlos.
Posteriormente, se fund la responsabilidad del Estado en la doctrina que distingue
entre los actos de autoridad y de gestin (N. 53), aceptndose en stos pero no en los
primeros, porque es en ellos que el Estado acta como poder. En esta nocin se ha
mantenido hasta ahora entre nosotros el problema en la doctrina y jurisprudencia, aunque
los modernos estudios de Derecho Pblico que rechazan semejante distincin por arbitraria,
cun permitiendo una evolucin que funde la responsabilidad del Estado en principios ms
slidos.
A fin de despejar el problema conviene dejar a un lado a las empresas del Estado,
porque en ellas la solucin no difiere en absoluto de lo que dijimos anteriormente en cuanto
a las personas jurdicas en general. Es el caso de los Ferrocarriles del Estado, y antes de
Lnea Area Nacional, Empresa de Transportes Colectivos del Estado, etc. Por considerarse
actos de gestin siempre se ha aceptado su responsabilidad indirecta por los hechos de su
personal de acuerdo al Art. 2.320.
253
Hoy la mayor parte de las empresas del Estado son
sociedades annimas, sujetas, por ende, a la misma legislacin de todas ellas.
Luego, es preciso dejar al margen de la responsabilidad del Estado todo dao derivado
de la dictacin de una ley o una sentencia judicial, porque se trata de actos legtimos, y si ha
habido ilicitud (como es el caso de prevaricacin) responde el funcionario. Sin embargo, se
acepta la responsabilidad del Estado por los actos judiciales de persecucin penal injusta.
(N. 223).
254

Segn decamos al comienzo, respecto de los dems actos del Estado, hasta aqu
siempre entre nosotros, la responsabilidad que a ste puede caberle, se ha fundado en la
distincin entre los actos de autoridad y de gestin.
Tanto es al que una sentencia reciente, basndose en ella, defina los actos de autoridad
como aquellos que directamente emanan de una ley o reglamento, y siempre que el
funcionario acte de acuerdo a ellos,
255
y la jurisprudencia ha sido constante para rechazar

2 25 52 2
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 3 39 9, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 2 20 03 3. .
2 25 53 3
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 3 39 9, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 3 34 43 3, , r re es sp pe ec ct to o d de e l la a L Lm mp pr re es sa a d de e A Ag gu ua a P Po ot ta ab bl le e. . V V a an ns s o ot tr ro os s a al ll lo os s e en n A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., ,
N N- - 2 21 1 b bi is s, , p pa ag g. . 3 31 14 4. .
2 25 54 4
V V a an ns se e R RD DJ J, , 1 1. . 6 62 2, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g` `9 93 3, , y y L Lu ui is s C Co ou us si in no o M Ma ac c- -I I e er r. . D De er re ec ch ho o d de e l la as s p pe er rs so on na as s d de et te en ni id da as s, , p pr ro oc ce es sa ad da as s e e, , c co on nd de en na ad da as s
i in nj ju us st ta am me en nt te e a a s se er r i in nd de em mn ni iz za ad da as s d de e t to od do os s l lo os s d da an no os s o oc ca as si io on na ad do os s, , R RD DJ J 5 55 5, , P Pa ar rt te e l la a, , p pa ag g. . 4 43 3. .
2 25 55 5
R RD DJ J, , 1 1. . 6 62 2, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 6 6, , c co on n u un n i in nt te er re es sa an nt te e o ot to o d di is si id de en nt te e d de el l M Mi in ni is st tr ro o I In nt te eg gr ra an nt te e d do on n L Lu ui is s C Co ou us si in no o M Ma ac c- -I I e er r e en n q qu ue e s se en na al la a a al lg gu un na as s
d de e l la as s m mo od de er rn na as s t te en nd de en nc ci ia as s d de e D De er re ec ch ho o P P b bl li ic co o a al l r re es sp pe ec ct to o. .
1 18 82 2
respecto de estos actos la responsabilidad del Estado, como por ejemplo en cuanto a los
actos de polica legtimos, o sea, en que sta acta conforme a las leyes y reglamentos. Y
as, se ha resuelto que el Estado no responde de los daos ocasionados durante la represin
de una turba.
256

En cambio, se acepta la responsabilidad del Estado en los actos de gestin, y por ello se
ha resuelto que si un radiopatrullas infringe el Reglamento del Trnsito y comete un hecho
ilcito no hay acto de autoridad, sino de gestin y responde el Estado.
257

Ahora bien, respecto de los actos de gestin de los funcionarios se aplica el mismo
criterio que para las personas jurdicas de derecho privado: si el funcionario representa al
Estado, responde ste directa mente, y en caso contrario, la responsabilidad es indirecta, de
acuerdo al Art. 2.320. O sea, el problema es resuelto con un criterio estricta mente de
Derecho Privado.
Ello ha permitido que se dirijan fundadas criticas a esta distincin entre actos de
autoridad y gestin. En primer lugar, porque la relacin entre el Estado y sus funcionarios
no es de Derecho Privado, sino de Derecho Pblico; no se trata de un contrato de trabajo,
sino que sujeto a una regulacin legal, como es el Estatuto Administrativo que el Estado
impone unilateralmente. Se agrega que el funcionario no se encuentra al cuidado del
Estado, ni tampoco puede aplicarse e fundamento de la responsabilidad por el hecho de los
dependientes que segn sabemos es la culpa in eligendo o in vigilando.
258
Finalmente, no
hay justicia alguna en dejar al margen de la responsabilidad de Estado todos los actos de
autoridad.
No podemos detenernos en las doctrinas modernas que buscan fundar la
responsabilidad del Estado en principios propios del Derecho Pblico. Nos limitaremos a
sealar sus lineamientos ms generales. Para algunos el Estado es responsable cuando hay
una falta en el servicio pblico, o sea, una deficiencia o mal funcionamiento de ste que
causa dao. Para otros -y es la doctrina que ms adecuada nos parece- se distingue entre la
actividad reglada y discrecional de los funcionarios. En la primera slo puede existir
responsabilidad si el funcionario excede sus atribuciones, que estn claramente deslindadas
y sealadas en la ley, reglamento, decreto u otra resolucin, y en tal caso la responsabilidad
es en principio del funcionario.
259

Distinta es la situacin en los actos discrecionales del servicio pblico, en que si se
causa un dao a terceros, el Estado debe responder objetivamente -porque en el fondo toda
responsabilidad de persona jurdica lo es-, pero siempre naturalmente que se trate de un
hecho ilcito cometido por el funcionario. El Estado con su actividad administrativa crea un
riesgo de daos ilegtimos a los particulares, y debe indemnizarlos en virtud del principio
de la igual reparticin de las cargas pblicas.
260

2 25 56 6
p po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 3 36 6, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 2 2 8 8, , 4 42 2, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 3 39 92 2, , 6 62 2, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 9 93 3. .
2 25 5
S Se en nt te en nc ci ia a c ci it ta ad da a e en n l la a n no ot ta a 1 11 16 6. .
2 25 58 8
V V a an ns se e n no ot ta as s 9 94 4 y y 9 95 5. . U Un n a al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a R RD DJ J 1 1. . 1 1, , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 2 22 2 d de et te er rm mi in n q qu ue e l la a M Mu un ni ic ci ip pa al li id da ad d r re es sp po on nd de e d de el l d da an no o c ca au us sa ad do o
c co on n d do ol lo o o o c cu ul lp pa a p po or r l la as s p pe er rs so on na as s q qu ue e a ac ct t a an n a a s su u n no om mb br re e. .
2 25 59 9
D De e e ex xc ce es so o d de e a at tr ri ib bu uc ci io on ne es s d de el l u un nc ci io on na ar ri io o r re es sp po on nd de e s si ie em mp pr re e s st te e, , c co om mo o i ig gu ua al lm me en nt te e d de e l lo os s a ac ct to os s p pe er rs so on na al l s si im mo os s, , o o s se ea a, , e e e ec ct tu ua ad do os s u ue er ra a
d de el l s se er r i ic ci io o. . L Ln n l la a R Re e i is st ta a l la al ll lo os s d de el l M Me es s, , A An no o X X, , N N. . 1 11 18 8, , s se e p pu ub bl li ic ca a u un na a s se en nt te en nc ci ia a d de e l la a L Lx xc cm ma a. . C Co or rt te e S Su up pr re em ma a d de e 3 3 d de e s se ep pt ti ie em mb br re e d de e 1 19 96 68 8
q qu ue e d de ec cl la ar ra a p pr ro oc ce ed de en nt te e u un na a d de em ma an nd da a d de e i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n d de e p pe er rj ju ui ic ci io os s c co on nt tr ra a u un n I In nt te en nd de en nt te e q qu ue e n ne eg g l la a u ue er rz za a p p b bl li ic ca a p pa ar ra a u un n l la an nz za am mi ie en nt to o. . N No o
h ha ay y r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l L Ls st ta ad do o, , s si in no o p pe er rs so on na al l d de el l u un nc ci io on na ar ri io o, , p pe er ro o c ca ab be e p pr re eg gu un nt ta ar rs se e , ,q qu ui i n n n no o s sa ab be e q qu ue e s st ta a e es s u un na a p po ol l t ti ic ca a a am mp pa ar ra ad da a y y
p pr ro ot te eg gi id da a p po or r e el l G Go ob bi ie er rn no o y y e el l P Pa ar rl la am me en nt to o e en n m mu uc ch ha as s o oc ca as si io on ne es s S Se e e e c cu ua an n r re el la at ti i a as s s so on n e es st ta as s d do oc ct tr ri in na as s, , p pu ue es s s se e m me ez zc cl la an n e en n e el ll la as s e el le em me en nt to os s
d de e p po ol l t ti ic ca a q qu ue e m ma as s b bi ie en n i in nc cl li in na an n a a e es st ta ab bl le ec ce er r o ob bj je et ti i a am me en nt te e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de el l L Ls st ta ad do o. .
2 26 60 0
V Ve er rd da ad de er ra am me en nt te e, , t tr ra at te es se e d de e l la a r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d de e l la as s e em mp pr re es sa as s, , p pe er rs so on na as s j ju ur r d di ic ca as s, , y ya a s se ea an n d de e D De er re ec ch ho o P Pr ri i a ad do o o o P P b bl li ic co o, , s su u p pr ro op pi ia a
r re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d d di ir re ec ct ta a o o i in nd di ir re ec ct ta a e es s s si ie em mp pr re e o ob bj je et ti i a a, , e el l d do ol lo o y y l la a c cu ul lp pa a e es s r re eq qu ui is si it to o d de e l la a a ac ct tu ua ac ci i n n d de el l a ag ge en nt te e q qu ue e o ob br ra a p po or r e el ll la as s y y e en n c ci ie er rt to os s
c ca as so os s n ni i s si iq qu ui ie er ra a d de eb be e e ex xi ig g r rs se el le e. . \ \ a as s , , c cu ua an nd do o l la a a au ut to or ri id da ad d a ac ct t a a e en n l la a r re ep pr re es si i n n d de e u un n d de el li it to o y y c ca au us sa a d da an no o a a t te er rc ce er ro os s a aj je en no os s a al l h he ec ch ho o, , d de eb be er r a a
s si ie em mp pr re e i in nd de em mn ni iz za ar rl lo os s. .
1 18 83 3
2 29 91 1. . I IV V. . A Ac cc ci id de en nt te es s d de el l t tr r n ns si it to o. .
Hemos sealado en numerosas oportunidades la importancia creciente que ellos van
adquiriendo, para lo cual no es necesario recurrir a estadsticas; basta con abrir todas las
maanas el peridico.
Esto ha movido a todas las legislaciones a la dictacin de normas especiales para ellos,
destinadas a prevenirlos y asegurar el pago de la indemnizacin a la vctima una vez
ocurridos; hay algunas en que se establece una presuncin de responsabilidad para el
conductor de un vehculo por los accidentes de transentes o daos a objetos en la va
pblica, ya sea por la va pblica, ya sea por la va de presuncin de responsabilidad por el
hecho de las cosas, como en Francia (N. 280), o por disposicin expresa, como en el Art.
2.054 del Cdigo italiano.
261

En nuestra legislacin tambin se ha dejado sentir esta necesidad, la cual trat de llenar
la Ley N. 15.123, de 17 de enero de 1963, que revis las diferentes disposiciones en la
materia: en su virtud se moderniz la Ley de juzgados de Polica Local, N. 15.231, de 8 y
30 de agosto de 1963, dando, en general, y salvo que se trate de un cuasidelito penal,
competencia a dichos juzgados para resolver lo relacionado con la indemnizacin por
choques o accidentes (N. 279); como hemos dicho esta materia est contemplada tambin
en la Ley del Trnsito (N. 18.290) y en la Ley N. 18.287 sobre Procedimientos ante los
juzgados de Polica Local. La verdad es que en todo caso falta darle un contenido orgnico
a esta legislacin y sentar sus principios fundamentales en el propio Cdigo Civil.
La principal dificultad de los accidentes del trnsito es el establecimiento de la
culpabilidad de las partes que intervienen. Por ello la ley ha establecido numerosas
presunciones de responsabilidad que atenan el inconveniente, pues, acreditadas las
circunstancias sealadas en ellas, corresponder al imputado probar su falta de culpa.
Para el caso de atropellamiento de peatones, la ms general, si el hecho constituye
cuasidelito penal, es la establecida en el Art. 492 del Cdigo Penal que presume la
responsabilidad en los accidentes ocasionados por vehculos de traccin mecnica o animal,
del conductor de stos si ocurren en el radio urbano de una ciudad en el cruce de las
calzadas (que es el rea comprendida por la interseccin de dos calzadas) o en la extensin
de 10 metros anteriores a cada esquina, y la del peatn, si el accidente se produce en otro
sitio de las calzadas.
El Art. 67 de la Ley 15.231 sobre juzgados de Polica Local estableci varias
presunciones de responsabilidad para el conductor, y lo mismo haca la Ordenanza General
del Trnsito en su Art. 236.
Hoy estas presunciones las contempla el Art. 172 de la Ley del Trnsito, cuyo
encabezamiento dice: en los accidentes del trnsito, constituyen presuncin de
responsabilidad del conductor, los siguientes casos:, enumerando 20 situaciones, como ser
conducir sin licencia, no estar atento a las condiciones del trnsito, conducir bajo los
efectos del alcohol, drogas, etc. Por su parte, el inc. 2. del Art. 173 presume la
responsabilidad de quienes huyan del lugar del accidente sin dar cuenta a la autoridad.
Existe un organismo del Cuerpo de Carabineros especializado en accidentes del
trnsito, la Seccin Tcnica de Accidentes del Trnsito (S.I.A.T.), que informa a los
tribunales al respecto (Art. 186 de la Ley del Trnsito, antes Art. 75 de la Ley 15.231), y

2 26 61 1
L Ln n e el l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o s si ie em mp pr re e e el l d da an no o a a l la as s p pe er rs so on na as s y y c co os sa as s s se e p pr re es su um me e i im mp pu ut ta ab bl le e a al l e eh h c cu ul lo o, , s sa al l o o l lo os s q qu ue e t ti ie en ne en n a a p pr ro op pi ia a d de e
c ci ir rc cu ul la ac ci i n n , ,t tr re en ne es s, , t tr ra an n a as s, ,, , y y l lo os s d da an no os s a a l lo os s e eh h c cu ul lo os s e en n c ch ho oq qu ue es s e en n q qu ue e s se e p pr re es su um me e l la a c cu ul lp pa a r re ec c p pr ro oc ca a. . L Ls s d du ud do os so o e en nt tr re e n no os so ot tr ro os s e es st ta ab bl le ec ce er r
s se em me ej ja an nt te e p pr re es su un nc ci i n n s si in n u un na a p pr re e i ia a e ed du uc ca ac ci i n n d de el l p pe ea at t n n, , q qu ue e r re es su ul lt ta a s se er r t ta an n o o m ma as s i ir rr re es sp po on ns sa ab bl le e q qu ue e l lo os s p pr ro op pi io os s c co on nd du uc ct to or re es s. .
1 18 84 4
cuyo informe puede llegar a constituir plena prueba (Art. 188 de la Ley del Trnsito, antes
Art. 76 de la Ley 15.231); se presume, adems, la culpabilidad de quien se niegue a prestar
facilidades al examen de alcoholemia (Art. 172 N. 20 de la Ley del Trnsito).
262

Todas las presunciones sealadas son meramente legales, y admiten la prueba en
contrario del imputado.
Ya hemos visto, adems, las responsabilidades que la ley establece para el propietario
que ha facilitado a un tercero la conduccin del vehculo o lo mantiene en malas
condiciones (N. 253).
Finalmente, algunas legislaciones con el objeto de facilitar a la vctima el cobro de la
indemnizacin establecen la obligatoriedad de los seguros por daos a terceros de los
dueos de vehculos.
Tambin en Chile este sistema se ha implantado, comenzando en el ao 1966 con la
dictacin del Art. 19 de la Ley N. 16.426 de 4 de febrero de ese ao que facult al
Presidente de Repblica para dictar un Reglamento, estableciendo un sistema de seguros de
vida y accidentes personales de los pasajeros de la locomocin colectiva. A continuacin, la
Ley N. 17.308 de 12 de julio de 1970, modificatoria de la legislacin sobre seguros y
sociedades annimas, en su artculo 13 estableci obligatoriamente un seguro para cubrir la
responsabilidad civil por accidentes personales de todo vehculo motorizado.
Actualmente, estos seguros los contempla la Ley N. 18.490 de 4 de enero de 1986,
pero hasta la fecha est suspendida su aplicacin a los daos materiales ocasionados por
accidentes del trnsito.
2 29 92 2. . V V. . I In nc ce en nd di io os s. .
El incendio es otro hecho ilcito de relativa frecuencia. No constituye ruina de un
edificio, por lo cual no se aplica lo dispuesto en los Arts. 2.323 y 2.324,
263
y pueden dar
origen a una responsabilidad contractual o extracontractual, y as por ejemplo, el dao que
un incendio debido a negligencia del arrendatario provoca en las propiedades vecinas. En
consecuencia, si el hechor tiene la cosa por cualquier ttulo que le obligue a su custodia, su
responsabilidad es contractual con la persona a quien est obligado, y extracontractual
respecto a los dems.
Es desgraciadamente frecuente el caso de los incendios intencionales de comerciantes
con el objeto de cobrar el seguro; el Cdigo Penal, para reprimir esta situacin, en su Art.
483 contempla algunas presunciones de responsabilidad para el comerciante si no justifica
que no reporta provecho del siniestro, o cuyo seguro es exageradamente superior al valor
del objeto asegurado, las cuales, en cuanto el incendio constituya tambin delito civil por
daos ocasionados a terceros, se aplican igualmente en materia de responsabilidad
extracontractual.
2 29 93 3. . V VI I. . R Re es sp po on ns sa ab bi il li id da ad d e en n e ev ve en nt to os s d de ep po or rt ti iv vo os s. .
La responsabilidad que puede derivarse de los deportes para los participantes y
espectadores es extracontractual. No puede suponerse en ellos la existencia de una

2 26 62 2
S So ob br re e l la a m ma at te er ri ia a y y e el l p pr ro oc ce ed di im mi ie en nt to o y y c co om mp pe et te en nc ci ia a a an nt te e l lo os s j ju uz zg ga ad do os s d de e P Po ol li ic c a a L Lo oc ca al l a as se e D De er re ec ch ho o P Pr ro oc ce es sa al l C Ch hi il le en no o, , p po or r O Os s a al ld do o
L L p pe ez z L L. ., , L Ld di ic ci io on ne es s L Ln nc ci in na a L Lt td da a. ., , S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 96 69 9, , 1 1o om mo o 1 11 1, , p pa ag gs s. . 2 24 42 2 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. . R Re es sp pe ec ct to o a a l la a S SI IA A1 1, , a as se e R RD DJ J, , 1 1. . 6 65 5, , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 2 23 35 5, , y y
l l. .M M. . N N. . 2 23 30 0, , p pa ag g. . 4 42 28 8, , y y N N. . 2 23 34 4, , p pa ag g. . 9 91 1. .
2 26 63 3
1 18 85 5
obligacin de seguridad, como en algunos contratos (N. 933), aunque para los deportistas
profesionales es posible considerarlo como un accidente del trabajo o anlogo a ste.
Respecto de los participantes, habr culpa de acuerdo a las reglas generales si no se
respeta la reglamentacin propia del deporte y las rdenes de las autoridades privadas que
lo dirigen, como es el rbitro; pero aun cuando se hayan cumplido, puede existir
responsabilidad si no se han adoptado las precauciones mnimas, como si el boxeador
sigui golpeando al adversario no obstante advertir sus malas condiciones.
En cuanto a los espectadores, la responsabilidad, en general, corresponder a los
organizadores del evento que no han adoptado las precauciones necesarias a fin de evitarles
accidentes.
2 29 94 4. . V VI II I. . I In nj ju ur ri ia as s y y c ca al lu um mn ni ia as s. .
El Cdigo Penal distingue entre la calumnia -imputacin de un delito determinado,
pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio (Art. 412)- y la injuria, que define
como toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio
de otra persona (Art. 416).
El Cdigo Civil no hace distincin alguna en la nica disposicin que a ellas se refiere
y las engloba en la expresin imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una
persona (Art. 2.331). Segn este precepto, ellas no dan derecho para demandar una
indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda
apreciarse en dinero; pero ni an entonces tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se
probare la verdad de la imputacin. Este precepto lo hemos citado anteriormente, porque,
primero, es el nico que se refiere en el ttulo 35 al dao emergente y lucro cesante (N.
251 N. 1), y adems excluye la indemnizacin pecuniaria del dao moral (N. 253).
Ello es sin perjuicio de otro tipo de reparaciones no pecuniarias del mismo, como ser,
publicacin de la sentencia, etc., y de la plena procedencia de la indemnizacin del dao
moral en los delitos de injuria y calumnias, sancionados en la Ley N. 16.643, de 4 de
septiembre de 1967, sobre Abusos de Publicidad (N. 253).
De acuerdo al Art. 2.331, antes transcrito, no hay indemnizacin alguna si el hechor
prueba sus imputaciones como verdaderas.
Finalmente, quedan sujetas a normas especiales las acusaciones o denuncias
calumniosas ante los tribunales; es requisito indispensable para que la querella o denuncia
den lugar a responsabilidad penal y civil que sean declaradas calumniosas por sentencia
ejecutoriada (Art. 211 del C.P., Arts. 87, 96, 97, 98, 99, 100, 101 y 576 del C.P.P.).
S Se ec cc ci i n n s se ex xt ta a
J JU UI IC CI IO O I IN ND DE EM MN NI IZ ZA AT TO OR RI IO O Y Y R RE EP PA AR RA AC CI IO ON N D DE EL L D DA A O O
Concurriendo los requisitos antes sealados, nace para el autor de un hecho ilcito la
obligacin de indemnizar el dao ocasionado. Aunque el punto se ha discutido en la
jurisprudencia francesa, nos parece evidente que la obligacin nace coetneamente con la
ejecucin del hecho ilcito daoso; la sentencia que regule la indemnizacin es meramente
declarativa en cuanto a la existencia de la obligacin.
1 18 86 6
No ser lo frecuente, pero no hay discusin posible que la vctima y el hechor pueden
componer voluntariamente la indemnizacin, fijarla de comn acuerdo.
Pero si l no se produce, la vctima, si desea cobrar la indemnizacin, deber recurrir a
los tribunales; no podra pretender la reparacin por s misma, pues nadie est facultado
para hacerse justicia por s mismo salvo casos de excepcin, como ocurre en el Art. 942,
que faculta al dueo de un predio para cortar las races de los rboles que penetran en l.
Y la vctima recurrir a los tribunales para obtener la indemnizacin, ejercitando la
accin de indemnizacin, que es la que nace de los hechos ilcitos, a fin de que se condene
a su autor a la reparacin del dao ocasionado.
2 29 96 6. . C Ca ar ra ac ct te er r s st ti ic ca as s d de e l la a a ac cc ci i n n i in nd de em mn ni iz za at to or ri ia a. . S Su u p pr re es sc cr ri ip pc ci i n n. .
Los caracteres ms importantes que presenta la accin de indemnizacin son los
siguientes:
1. Es una accin personal, pues corresponde ejercerla contra el responsable del dao;
2. Es siempre mueble, pues normalmente persigue el pago de una suma de dinero, y
en ciertos casos la ejecucin de un hecho. De acuerdo al Art. 581 los hechos que se deben
se reputan muebles.
3. Es una accin netamente patrimonial, y como consecuencia de esto:
A. Es renunciable.
De acuerdo a la regla general del Art. 12 no hay duda de que puede renunciarse a la
reparacin del dao, una vez producido.
264
Hemos visto que existen serias limitaciones para
la condonacin anticipada de la indemnizacin (N. 241), pero ninguna para su remisin
una vez nacida la obligacin;
B. Es transigible.
265

As lo seala el Art. 2.449: La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace
de un delito; pero sin perjuicio de la accin criminal. Es lo que decamos anteriormente:
las partes pueden componer libremente la indemnizacin ya devengada. Es obvio que no
puede transarse la accin penal pblica;
C. Es cedible.
Tampoco hay inconveniente alguno para que la vctima ceda la accin indemnizatoria,
como cualquier otro crdito (N. 1.047), pero no se acepta por algunos autores en cuanto a
la reparacin del dao moral, que se considera personalsimo;
D. Es prescriptible.
Nuestro Cdigo, a diferencia del francs, que nada dijo, por lo cual se han originado
discusiones en la doctrina y jurisprudencia, seal un plazo especial de prescripcin para la
accin de indemnizacin.
Dice el Art. 2.332: Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben
en cuatro aos contados desde la perpetracin de acto.
Este plazo de prescripcin slo se refiere a la accin de indemnizacin que nace del
delito o cuasidelito civil, y no a otras accione que pueden corresponder a la vctima, como
la reivindicatoria si ha sido objeto de robo, hurto, usurpacin, etc., que se rige por su propio
trmino de prescripcin. Y es sin perjuicio de los plazos sealados en leyes especiales, y en
el propio Cdigo en caso de ruina de un edificio, en que el plazo es de 5 aos en cuanto a la

2 26 64 4
R RD DJ J, , 1 1. . 6 62 2, , s se ec c. . 4 4a a, , p pa ag g. . 2 21 13 3. .
2 26 65 5
M Mi is sm mo o a al ll lo o d de e l la a n no ot ta a a an nt te er ri io or r. .
1 18 8
responsabilidad del empresario (N. 285); y de un ao por los daos a los vecinos (Art. 950,
inc. 1.).
Como el precepto habl de la perpetracin del acto como momento inicial del
transcurso de la prescripcin, la jurisprudencia y la doctrina entendan habitualmente que
ella comenzaba a corre desde el instante de la accin u omisin imputable del hechor,
aunque el dao se ocasionara posteriormente. De ordinario ambos momentos van a
coincidir, pero no ocurre siempre en esta forma.
As se haba fallado habitualmente con relacin a la responsabilidad extracontractual
de los conservadores de bienes races (N. 934), por el otorgamiento de certificados de
gravmenes y prohibiciones con omisin de una hipoteca debidamente inscrita; con el
mrito de ellos los acreedores haban facilitado dineros al deudor, y al tiempo de rematar la
propiedad no alcanzaron a pagarse por haberse hecho presente el acreedor de la hipoteca
omitida en el certificado. No se negaba la responsabilidad del Conservador por este dao,
pero de acuerdo a la distincin antes mencionada, se contaba el plazo de la prescripcin de
otorgamiento del certificado errneo, y no desde la fecha del dao, que ocurre cuando la
segunda hipoteca no puede cancelarse.
266

Esta interpretacin nos parece inaceptable, pues conduce al absurdo de que la accin
resulte prescrita antes de nacer, porque hemos sealado que es requisito de la
indemnizacin la existencia del dao. Antes de que ste se produzca, la vctima nada puede
demandar, pues no ha sufrido perjuicio. Los hechos icitos se definen precisamente como
las acciones u omisiones culpables o dolosas que causan dao; al hablar de perpetracin del
acto, el Cdigo se est refiriendo a este concepto que incluye el dao. Evidentemente, la
vctima no podra cobrar pasado el cuadrienio otros perjuicios sobrevenidos posteriormente
(N. 302, 42), porque desde el momento que hubo dao se complet el hecho ilcito y
comenz a correr la prescripcin.
Es por estas razones que en un fallo reciente la Corte Suprema cambi de opinin y
cont el plazo de prescripcin desde el momento en que se produjo el dao.
267

Esta prescripcin es de corto tiempo, por lo cual no se suspende, y se interrumpe
naturalmente por reconocer el deudor expresa o tcitamente su obligacin, y civilmente, por
la demanda judicial (N. 1.264). Veremos en seguida que si el hecho es ilcito civil y penal,
la vctima tiene una opcin para su accin de indemnizacin: deducirla ante el mismo
juzgado que conoce del proceso criminal, o ante el que es competente en lo civil; en este
ltimo caso el juicio civil puede quedar en suspenso hasta la terminacin del proceso
criminal (Art. 167 del C.P.C.); naturalmente que mientras dure la suspensin, la
prescripcin no corre.
Sin embargo, la Corte Suprema ha sido muy vacilante para determinar en el caso de
que no se deduzca la accin civil, si el plazo de prescripcin corre mientras se sustancia el
proceso criminal o queda interrumpido. En algunos casos ha declarado que la prescripcin
comienza a correr desde la dictacin de la sentencia criminal,
268
y en otros ha dicho que aun
en este caso el plazo se cuenta desde la perpetracin del hecho ilcito.
269
Nos parece esta

2 26 66 6
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 25 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 50 01 1, , 3 32 2, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 5 53 38 8. .
2 26 6
R RD DJ J, , 1 1. . 6 64 4, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 2 26 65 5, , s se e t tr ra at ta ab ba a d de e u un n p pr ro ob bl le em ma a d de e s so oc ci ie ed da ad d c co on ny yu ug ga al l, , e en n q qu ue e e el l d da an no o a a l la a m mu uj je er r s s l lo o p pu ue ed de e d de et te er rm mi in na ar rs se e a al l
t ti ie em mp po o d de e s su u d di is so ol lu uc ci i n n y y l li iq qu ui id da ac ci i n n. . P Pu ue es s b bi ie en n, , e el ll la a h ha ab b a a p pe ed di id do o l la a s se ep pa ar ra ac ci i n n d de e b bi ie en ne es s p po or r a ac ct to os s d de e r ra au ud de e d de el l m ma ar ri id do o, , y y m mi ie en nt tr ra as s s se e
t tr ra am mi it ta ab ba a e el l j ju ui ic ci io o t tr ra an ns sc cu ur rr ri i e el l c cu ua ad dr ri ie en ni io o d de e l la a p pr re es sc cr ri ip pc ci i n n. . D De e a ap pl li ic ca ar rs se e 1 1 c cr ri it te er ri io o a an nt te er ri io or r d de e l la a C Co or rt te e, , a a l la a m mu uj je er r l le e e er ra a i im mp po os si ib bl le e c co ob br ra ar r s su us s
p pe er rj ju ui ic ci io os s: : a an nt te es s d de e l la a s se ep pa ar ra ac ci i n n d de e b bi ie en ne es s, , n no o e ex xi is st t a an n, , e es st ta ab ba an n p po or r d de et te er rm mi in na ar rs se e. . A Al l l li iq qu ui id da ar r l la a s so oc ci ie ed da ad d c co on ny yu ug ga al l, , e es st ta ar r a an n y ya a p pr re es sc cr ri it to os s. .
2 26 68 8
R RD DJ J, , 1 1s s. . 3 32 2, , s se ec c. . 1 1 P Pa ag g. . 3 34 4 , , 5 50 0, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 3 32 20 0 , ,l la a q qu ue er re el ll la a c cr ri im mi in na al l i in nt te er rr ru um mp pe e l la a p pr re es sc cr ri ip pc ci i n n, ,, , y y 6 62 2, , s se ec c. . 4 4a a. ., , p pa ag g. . 1 16 6 . .
2 26 69 9
1 18 88 8
ltima la buena doctrina, porque el Art. 41 del C.P.P. declara que la prescripcin de la
accin civil se rige por el Art. 2.332 y las de la pena y accin penal por el Cdigo Penal.
270

2 29 97 7. . E El l j ju ui ic ci io o I In nd de em mn ni iz za at to or ri io o. . A As sp pe ec ct to os s r re el le ev va an nt te es s. .
No, nos corresponde, como es natural, analizar en detalle las normas procesales que
gobiernan esta clase de juicios, sino nicamente destacar 4 aspectos fundamentales:
1. La legitimacin para demandar;
2. La legitimacin pasiva;
3. La competencia y procedimiento, en nociones generales, y
4. La Influencia de la sentencia criminal en lo civil.
2 29 98 8. . I I. . L Le eg gi it ti im ma ac ci i n n a ac ct ti iv va a e en n e el l j ju ui ic ci io o i in nd de em mn ni iz za at to or ri io o. .
En trminos generales podemos decir que la accin de indemnizacin corresponde a la
vctima, sus herederos o cesionarios. Nada de extrao tiene esto ltimo, porque hemos
sealado justamente el carcter plenamente transmisible y cedible de la accin
indemnizatoria.
Para precisar un poco ms, es necesario distinguir el dao en las personas, en las cosas
y los casos de accin popular.
1. Dao en las personas.
Normalmente, la accin corresponder al sujeto pasivo mismo del hecho ilcito, aquel
que sufre el dao en su persona.
Pero segn vimos en el N. 251, el dao en la persona de la vctima misma puede
repercutir en otras personas, quienes tambin pueden demandar los daos. Esas personas
pueden ser, a su vez, herederos de la vctima, pero aun cuando sta fallezca no cobran sus
perjuicios personales como tales, sino a ttulo propio. Recordemos tambin que si la
vctima fallece instantneamente a consecuencia del hecho ilcito, nada transmite, y en
consecuencia slo estn legitimados para demandar perjuicios quienes los sufran
personalmente.
2. Dao en las cosas.
De acuerdo al Art. 2.315, puede pedir la indemnizacin no slo el que es dueo o
poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el
habitador, el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o
uso. Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligacin de responder
de ella; pero slo en ausencia del dueo.
O sea, la accin pertenece al dueo, al poseedor e incluso al mero tenedor, pero este
ltimo slo en ausencia del dueo. Este requisito debe entenderse en cuanto el mero
tenedor pretenda cobrar los perjuicios del dueo, pero no si el arrendatario, por ejemplo,
cobra los que a l le acarrea la destruccin de la cosa arrendada. Respecto de ellos, a l
corresponde la accin. Pertenece igualmente a todo el que tiene un derecho real sobre la
cosa de que se ve menoscabado o extinguido. Y finalmente a los herederos de todas estas
personas.
3. Accin popular.
La Ley en general otorga accin popular para la prevencin del dao contingente (N.
252, 4.), pero si l amenaza solamente a personas determinadas, a ellas pertenecer la

2 2 0 0
I ID DL LM M
1 18 89 9
accin. As lo seala el Art. 2.333: Por regla general, se concede accin popular en todos
los casos de dao contingente que por imprudencia o negligencia de alguien amenace a
personas indeterminadas; pero si el dao amenazare a personas determinadas slo alguna de
stas podr intentar la accin.
La ley seal, adems, reglas particulares para ciertos casos, como ocurre con la
denuncia de obra ruinosa, de que tratan los Arts. 932 y siguientes del Cdigo, y el inc. 2.
del Art. 2.328.
Dispone este precepto: si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o
de otro paraje elevado, amenace cada y dao, podr ser obligado a removerla el dueo del
edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o que se sirviere
de ella; y cualquiera del pueblo tendr derecho para pedir la remocin.
Finalmente, el Art. 2334 y final del ttulo 35, seala el efecto de estas acciones
populares: si ellas parecieren fundadas, ser el actor indemnizado de todas las costas de su
accin, y se le pagar lo que valgan el tiempo y diligencia empleados en ella, sin perjuicio
de la remuneracin especfica que conceda la ley en casos determinados.
271

2 29 99 9. . I II I. . L Le eg gi it ti im ma ac ci i n n p pa as si iv va a e en n e el l j ju ui ic ci io o i in nd de em mn ni iz za at to or ri io o. .
En trminos generales podemos decir que la accin de indemnizacin de perjuicios se
dirigir contra todo aquel que responde del dao. En consecuencia:
1. Antes que todo, en contra del autor del mismo (Art. 2.316, inc. 1.).
En el autor del dao se comprende al cmplice,
272
pero no al en cubridor, como luego
lo veremos.
Es posible que los autores sean varios, y en tal caso nuestro Cdigo, reparando la
omisin del Cdigo francs (N. 405), estableci entre todos ellos la responsabilidad
solidaria.
Dice el Art. 2.317: si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas,
cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo
delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2.323 y 2.328.
Esas excepciones son las ya vistas: del edificio cuya ruina causa daos y pertenece a
una comunidad, en que la indemnizacin se divide entre los copropietarios a prorrata de sus
cuotas (N. 284), y de las cosas que se arrojan o caen de la parte superior de un edificio, en
que la indemnizacin, si no puede imputarse dolo o culpa a persona determinada, se divide
por partes iguales entre todos quienes habitan dicha parte del edificio (N. 286).
Para que proceda la solidaridad es necesario que dos o ms personas hayan participado
como autores o cmplices en la comisin de un mismo delito o cuasidelito. Si se han
cometido distintos delitos o cuasidelitos respecto de la misma vctima, como si, por
ejemplo, una persona es atropellada primero por un vehculo, y vuelve a ser atropellada por
otro por haber quedado botada en el camino, no hay solidaridad.
273

Otro caso de solidaridad previsto por la ley es el de la responsabilidad del propietario
de un vehculo que lo ha dado o prestado a otra persona para su conduccin (N. 274).

2 2 1 1
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 3 39 91 1 p pa ag g. . 4 4 1 1 s se e r re e i ie er re e a al l d da an no o l ll la am ma ad do o c co ol le ec ct ti i o o p po or rq qu ue e a a e ec ct ta a a a u un n c co on nj ju un nt to o d de e p pe er rs so on na as s, , p pe er ro o n no o
p pa ar rt ti ic cu ul la ar rm me en nt te e a a n ni in ng gu un na a d de e e el ll la as s, , c co om mo o e el l d de es sc cr r d di it to o a a u un na a p pr ro o e es si i n n. . P Po or r r re eg gl la a g ge en ne er ra al l l lo os s o or rg ga an ni is sm mo os s q qu ue e a ag gr ru up pa an n a a d di ic ch ha as s p pe er rs so on na as s n no o
t ti ie en ne en n a ac cu ul lt ta ad d p pa ar ra a d de em ma an nd da ar r l lo os s d da an no os s, , s sa al l o o q qu ue e l la a l le ey y e ex xp pr re es sa am me en nt te e s se e l la as s o ot to or rg gu ue e, , c co om mo o o oc cu ur rr re e e en n c ci ie er rt to os s a as sp pe ec ct to os s c co on n l lo os s s si in nd di ic ca at to os s, ,
C Co ol le eg gi io o d de e A Ab bo og ga ad do os s, , e et tc c. .
2 2 2 2
P Po or r i ia a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 8, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 5 58 8. .
2 2 3 3
L La a d di is sp po os si ic ci i n n s su up po on ne e p pl lu ur ra al li id da ad d d de e s su uj je et to os s y y u un ni id da ad d e en n e el l h he ec ch ho o: : R RD DJ J, , 1 1. . 6 68 8, , s se ec c. . 4 4a a. ., , p pa ag g. . 2 22 2. .
1 19 90 0
Los efectos de la solidaridad, la manera de demandar, etc., los veremos al tratar de las
obligaciones solidarias (N. 402 y siguientes);
2. Responsable del hecho ajeno.
La accin podr intentarse contra la persona que responde del hecho ajeno, como por
ejemplo, contra el padre por los hechos ilcitos del hijo menor que vive con l; que figurar
en el proceso criminal si el juez en lo penal conoce de la demanda civil, como tercero
civilmente responsable, pero sin que lo afecte naturalmente responsabilidad penal;
3. El que recibe provecho del dolo ajeno.
De acuerdo al inc. 2. del Art. 2.316: el que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser
cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
El hecho de que el precepto excluya al cmplice es el argumento para decidir que su
responsabilidad es la misma del autor, como decamos recin. En cambio, el encubridor del
delito queda afecto a esta obligacin de indemnizar hasta el monto del provecho recibido.
274

La responsabilidad se limita al caso de dolo, pero no de culpa, o sea, tiene lugar
nicamente en los delitos, pero no en los cuasidelitos, y es la misma solucin que da el Art.
1.458, inc. 22, respecto del dolo en la formacin del consentimiento: si es incidental no
vicia ste, pero da accin contra los que lo han fraguado o aprovechado de l, respecto de
estos ltimos hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo (N. 826);
4. Los herederos.
Finalmente, la obligacin de indemnizar es transmisible conforme a las reglas
generales.
3 30 00 0. . I II II I. . N No oc ci io on ne es s g ge en ne er ra al le es s s so ob br re e c co om mp pe et te en nc ci ia a y y p pr ro oc ce ed di im mi ie en nt to o. .
Como ya lo hemos dejado sealado, la regla general es que si el hecho ilcito lo es a la
vez civil y penalmente, la competencia pertenece indistintamente al juzgado civil o penal, a
eleccin de la vctima. A normas especiales queda sujeta la indemnizacin por accidentes
del trnsito.
Si el hecho es ilcito penalmente, corresponder conocer de la indemnizacin al mismo
tribunal que juzga el delito o cuasidelito, o al juez civil que sea competente de acuerdo a las
reglas generales; si el hecho ilcito no tiene sancin criminal es nicamente competente el
juez civil, como por ejemplo si se trata de un cuasidelito de daos.
275
Pero si la accin civil
tiene por objeto la mera restitucin de una cosa (por ejemplo, si ella ha sido hurtada,
estafada, robada, etc.), forzosamente debe deducirse ante el juez que conoce del proceso
penal (Art. 59 del C.P.P.).
Si tratndose de un delito de accin privada se ejerce solamente la accin civil, se
entiende por ello renunciada la penal (Art. 12 del C.P.P.).
El juicio indemnizatorio ante los juzgados del Crimen se sujeta en cuanto a su
procedimiento a las reglas que seala al efecto el C.P.P., pero no por ello deja de ser
Civil;
276
ante los juzgados civiles, sigue las reglas del juicio ordinario sin variantes
especiales.
277
Cabe tener presente nicamente que el juicio civil puede quedar en suspenso,

2 2 4 4
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 8, , s se ec c. . 4 4 , , P Pa ag g. . 5 58 8, , 1 1. . 6 64 4, , s se ec c. . 4 42 21 1, , p pa ag g. . 1 1 5 5. . L Ll l p pr ri im me er ro o d de e e es st to os s a al ll lo os s a ag gr re eg g q qu ue e e el l e en nc cu ub br ri id do or r n no o
r re es sp po on nd de e d de el l l lu uc cr ro o c ce es sa an nt te e, , q qu ue e n no o p pu ue ed de e b be en ne e i ic ci ia ar rl lo o. .
2 2 5 5
R RD DJ J, , 1 1. . 6 62 2, , s se ec c. . 4 4a a. ., , p pa ag g. . 2 20 05 5. .
2 2 6 6
R RD DJ J, , 1 1. . 6 64 4, , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 2 24 45 5
2 2
P Pa ar ra a e el l p pr ro oc ce ed di im mi ie en nt to o e en n l lo o c cr ri im mi in na al l a as se e O Os s a al ld do o L L p pe ez z L L p pe ez z, , o ob b. . c ci it t. ., , y y p pa ar ra a l la as s p pa ar rt ti ic cu ul la ar ri id da ad de es s d de el l c ci i i il l i in nd de em mn ni iz za at to or ri io o, ,
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag gs s. . 4 49 94 4 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
2 2 4 4
1 19 91 1
segn lo dispuesto por los Arts. 167 del C.P.C. y 59, inc. 2. del C.P.P., hasta la
terminacin del juicio criminal, y siempre que en ste se haya dado lugar al plenario.
Conviene eso s tener presente que segn jurisprudencia reiteradsima. uniforme y
compartida por la doctrina (Ver N. 886), en materia extracontractual no se aplica el Art.
173 del C.P.C., que permite reservar para la ejecucin del fallo o en juicio diverso lo
relacionado con la especie y, monto de los perjuicios, siempre que estn establecidas las
bases para su liquidacin. En los delitos y cuasidelitos, en un solo juicio deben establecerse
todos estos factores
Por regla general, segn lo hemos visto para cada uno de los elementos cuya presencia
conjunta determina la existencia de un hecho lcito, la prueba corresponder a la vctima,
sin limitaciones de ninguna especie, puesto que se trata de acreditar un hecho: puede
valerse de todos los medios de prueba que la ley franquea.
278

Tratndose de accidentes del trnsito, es necesario distinguir: si e hecho constituye
cuasidelito penal, su conocimiento corresponder a los juzgados del crimen o civiles, segn
lo antes expresado. En caso contado, puede ser competente o el juez civil que corresponda
o e de Polica Local en cuya comuna ha ocurrido el hecho.
Estos jueces conocen, siempre que sean abogados, de la regulacin de los daos y
perjuicios provenientes del hecho denunciado en nica instancia hasta cierta suma que vara
peridicamente y en 1. instancia, por encima de esta suma, y de la regulacin de daos y
perjuicios
279
(Art 14 de la Ley 15231). El procedimiento est actualmente regulado, como
hemos dicho, por la Ley 18.287 de 7 de febrero de 1984, que establece procedimientos ante
los juzgados de Polica Local. El Art. 92 otorga competencia al juez para conocer de la
demanda civil en accidentes del trnsito siempre que ella se notifique con 3 das de
anticipacin al comparendo de contestacin y prueba que se celebre. Si no se ha notificado,
el juez de oficio o a peticin de parte puede fijar nuevo ella y hora para el comparendo. El
inc. final del precepto dispone que si no se hubiere deducido demanda civil o sta fuere
extempornea o si habindose presentado no hubiere sido notificada dentro de plazo, podr
interponerse ante el juez ordinario que corresponda, despus que se encuentre ejecutoriada
la sentencia que condena al infractor. En el intertanto se suspende la prescripcin, y ante la
justicia ordinaria el procedimiento es el sumario.
280

Lo que debe destacarse aqu es lo dispuesto en el Art. 14, que da al juez de Polica
Local facultad para apreciar la prueba de acuerdo a las reglas de la sana critica,
281
poderosa
arma si es bien empleada, para evitar que estos juicios queden enteramente entregados al
arbitrio de la prueba testimonial. El mismo precepto da otra regla a fin de evitar
malentendidos: el mero hecho de comprobarse una contravencin o infraccin no determina
por s sola la responsabilidad civil del infractor, si no concurren los dems requisitos del
cuasidelito civil, de los cuales el precepto destaca el vinculo de causalidad entre la
contravencin o infraccin y el dao producido por el accidente. Y as, si uno de los

2 2 8 8
p po or r V V a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 2 2 , , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 5 55 5 . .
2 2 9 9
S Si i e el l A Al lc ca al ld de e e ej je er rc ce e l la as s u un nc ci io on ne es s d de e j ju ue ez z d de e P Po ol li ic c a a L Lo oc ca al l s s l lo o t ti ie en ne e c co om mp pe et te en nc ci ia a p pa ar ra a l la a r re eg gu ul la ac ci i n n d de el l d da an no o h ha as st ta a c ci ie er rt ta a s su um ma a, , y y
s si ie em mp pr re e q qu ue e l la a c co om mu un na a n no o s se ea a a as si ie en nt to o d de e u un n j ju uz zg ga ad do o d de e L Le et tr ra as s d de e M Me en no or r C Cu ua an nt t a a. .
2 28 80 0
L Ll l p pr ro oc ce ed di im mi ie en nt to o q qu ue e c co on nt te em mp pl la ab ba a l la a O Or rd de en na an nz za a e er ra a m mu uy y s se em me ej ja an nt te e a al l d de e l lo os s j ju uz zg ga ad do os s d de e P Po ol li ic c a a L Lo oc ca al l , ,1 1 t tu ul lo o 1 11 11 1 d de e l la a L Le ey y N N. .
1 15 5. .2 23 31 1, , y y n no o s se e e e a a e el l o ob bj je et to o d de e e es st ta a r re ep pe et ti ic ci i n n. . V V a as se e O Os s a al ld do o L L p pe ez z, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 11 1, , p pa ag gs s. . 2 24 42 2 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , c co on n a al lg gu un na as s s sa al l e ed da ad de es s d de e q qu ue e d da a
c cu ue en nt ta a l la a n no ot ta a 2 28 83 3. .
C Co om mo o q qu ue ed da a d di ic ch ho o e en n e el l t te ex xt to o h ho oy y s se e h ha a o or rd de en na ad do o e en n a al lg go o l la a m ma at te er ri ia a: : L La a L Le ey y d de el l 1 1r ra an ns si it to o c co on nt ti ie en ne e l la as s n no or rm ma as s s su us st ta an nt ti i a as s. . L La a L Le ey y 1 15 5. .2 23 31 1, ,
e es st ta ab bl le ec ce e l lo os s j ju uz zg ga ad do os s d de e P Po ol li ic c a a L Lo oc ca al l, , y y l la a N N. . 1 18 8. .2 28 8 , , e el l p pr ro oc ce ed di im mi ie en nt to o. .
2 28 81 1
L La a l le ey y a an nt te er ri io or r , ,a ar rt t. . 2 21 1 d de e l la a L Le ey y 1 15 5. .2 23 31 1, , p pe er rm mi it t a a a al l j ju ue ez z a ap pr re ec ci ia ar r l la a p pr ru ue eb ba a e en n c co on nc ci ie en nc ci ia a. . l lo oy y s se e a at te en n a a l la a n no or rm ma a, , a ap pl li ic ca an nd do o e el l s si is st te em ma a
d de e l la a s sa an na a c cr ri it ti ic ca a. .
1 19 92 2
vehculos lleva una luz mala, ha cometido infraccin, pero si el otro pas contra la
indicacin del semforo, la responsabilidad civil es de ese ltimo, In perjuicio de la sancin
que corresponde al primero.
3 30 01 1. . I IV V. . I In nf fl lu ue en nc ci ia a d de e l la a s se en nt te en nc ci ia a c cr ri im mi in na al l e en n m ma at te er ri ia a c ci iv vi il l. .
Como, segn hemos visto, es posible que de la accin civil conozca el juzgado civil
correspondiente, y de la penal el juzgado del Crimen, conviene tener presente la influencia
que una sentencia puede tener en la otra. Al respecto es forzoso efectuar un primer distingo
entre la sentencia civil y la criminal. Por regla general, la primera no tiene influencia en lo
penal (Art. 14 del C.P.P.).
En cambio, respecto de esta ltima es fuerza hacer un distingo nuevamente, segn si
ella es condenatoria o absolutoria (que incluye el sobreseimiento definitivo).
La primera puede hacerse valer en juicio civil (Art. 178 del C.P.C.) no significar por
s sola la acogida de la accin de indemnizacin porque deber probarse el dao, pero
acredita la comisin del hecho y la culpa (Art. 13 del C.P.P.).
La segunda slo tiene influencia en lo civil en los tres casos que seala el Art. 179 del
C.P.C.: si se funda en la no existencia del delito o cuasidelito, a menos que la absolucin
provenga de una eximente de responsabilidad penal; en no existir relacin alguna entre el
hecho que se persigue y la persona acusada, salvo los casos de responsabilidad por el hecho
ajeno o por daos que resulten de accidentes, y finalmente, en no haber en autos indicio
alguno contra el acusado, pero en tal caso la cosa juzgada afecta nicamente a las personas
que hayan intervenido en el juicio criminal como partes directas o coadyuvantes.
El inc. final del precepto seala que no producen nunca cosa juzgada en materia civil
las sentencias absolutorias respecto a las personas que hayan recibido valores u objetos
muebles por un ttulo de que nazca obligacin de devolverlos, como guardadores, albaceas,
etc.
Conforme al Art. 180 del mismo Cdigo: Siempre que la sentencia criminal produzca
cosa juzgada en juicio civil, no ser lcito en ste tomar en consideracin pruebas o
alegaciones incompatibles con lo resuelto en dicha sentencia o con los hechos que le sirvan
de necesario fundamento.
3 30 02 2. . R Re ep pa ar ra ac ci i n n d de el l d da a o o. .
2 28 82 2

Cuando la vctima obtiene en el juicio indemnizatorio, la sentencia ordenar reparar el
dao y la forma en que ello debe hacerse. En esta materia se reconoce al juez una mayor
libertad que en materia contractual.
283

Si ello es posible, la reparacin ser en especie, como en el caso citado del vecino que
eleva el muro con el solo objeto de perjudicar al colindante, y que puede ser obligado a
demolerlo, pero ms frecuentemente ser por equivalencia, y normalmente una suma de
dinero; puede tambin condenarse al pago de una renta vitalicia, o por un perodo
determinado.
284
La nica limitacin que tiene el juez es que no puede otorgar lo que no se
le haya pedido en la demanda, porque fallara ultrapetita.

2 28 82 2
A Al lg gu un no os s a au ut to or re es s d di is st ti in ng gu ue en n i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n y y r re ep pa ar ra ac ci i n n, , i ie en nd do o e en n l la a p pr ri im me er ra a u un n a as sp pe ec ct to o p pu un ni it ti i o o c ci i i il l. . N Nu ue es st tr ro o C C d di ig go o u ut ti il li iz za a
i in nd di is st ti in nt ta am me en nt te e a am mb bo os s p pr re ec ce ep pt to os s, , y y e el l c ca ar ra ac ct te er r d de e p pe en na a c ci i i il l e es s m mu uy y d di is sc cu ut ti ib bl le e. .
2 28 83 3
P Po or r i ia a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. .6 60 0, , s se ec c. . 4 4a a. ., , p pa ag g. . 3 32 2. . V V a as se e N N. . 8 88 86 6. .
2 28 84 4
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 1 1 , , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 3 3 5 5. .
1 19 93 3
El principio general es que la indemnizacin debe calzar justamente con el perjuicio
sufrido; no serie ni superior ni inferior. No se atiende, en consecuencia, a la mayor o menor
culpabilidad del autor (N. 216),
285
ni al beneficio que pueda ste obtener, aunque sea
mayor que el dao, salvo el caso del que recibe provecho del dolo ajeno, que limita su
responsabilidad a la utilidad conseguida, ni a la naturaleza de los perjuicios, porque en
materia extracontractual se indemnizan todos, salvo los inciertos o eventuales y los
indirectos. En cambio, deben restarse del perjuicio los beneficios que el hecho ilcito pueda
haber procurado a la victima, y la conculpa de sta (N. 239).
Hay algunos aspectos que han dado lugar a ciertas dudas:
1. Situacin social y econmica de las partes.
Algunos Cdigos la toman en cuenta, por ejemplo, en caso de que el guardin del
incapaz no sea responsable (N. 242), no as en el nuestro, no obstante lo cual los tribunales
han solido considerarlo contra la opinin de la doctrina.
286

2. Desvalorizacin de la cosa.
Lo que la cosa valga menos despus del accidente y no obstante su reparacin, es un
elemento de la indemnizacin.
287
Ello tiene actualmente gran importancia en choques de
vehculos, aunque se ha pretendido lo contrario.
288

3. Pago de intereses.
Se ha sostenido por algunas sentencias y autores,
289
que el tribunal no podra ordenar
junto con la indemnizacin el pago de intereses, por aplicacin de normas propias de la
responsabilidad contractual. En otros casos se ha declarado que puede hacerlo slo desde la
dictacin de la sentencia.
290
Creemos con Alessandri
291
y otras sentencias,
292
que la nica
manera de que la reparacin sea cabal es que ella considere todas las variaciones ocurridas
durante el pleito, y si la manera de obtenerlo es el pago de intereses desde la demanda, e
juez est facultado, dentro de la relativa libertad que tiene en materia extracontractual, y
siempre que ello le haya sido pedido, para fijarlos.
Dice el seor Alessandri en apoyo de su opinin: corno la vctima tiene derecho a ser
restituida al estado en que se hallara antes del delito o cuasidelito, es justo darle lo que
necesite con este objeto; solamente as la reparacin ser completa.
293

4. Variacin del valor del dao.
Puede ocurrir que la cuanta del dao vare en el tiempo, ya sea porque la vctima
mejore o se agrave, aparezcan nuevos daos no considerados, la moneda se desvalorice,
etc. Ello da lugar al problema de la revisin de la indemnizacin.
Al respecto, preciso es distinguir si las variaciones ocurren antes o despus de la
sentencia; por las mismas razones sealadas en e caso de los intereses, la conclusin ms
aceptable es que se toman en cuenta todos los factores modificatorios anteriores a la

2 28 85 5
A A t t t tu ul lo o d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 26 6, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 1 14 41 1, , y y 3 31 1, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 1 14 44 4. .
2 28 86 6
R RD DJ J, , 1 1s s. . 1 12 2, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 5 55 51 1, , 3 32 2, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 1 10 0, , y y 4 42 2, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g, , 3 39 92 2. . L Ln n c co on nt tr ra a, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . C Ci it t. . N N. . 4 4 4 4, , p pa ag g. . 5 56 65 5 y y 1 1s s a au ut to or re es s
q qu ue e l l c ci it ta a , , y y R RD DJ J. . 6 69 9, , s se ec c. . 4 4a a, , p pa ag g. . 6 66 6. .
2 28 8
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 4 40 0, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 3 33 3. .
2 28 88 8
O Os s a al ld do o L L p pe ez z, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 2 2 p pa ag g. . 2 26 60 0, , c cr re ee e q qu ue e e es s u un n d da an no o i in nd di ir re ec ct to o, , y y q qu ue e p pe es se e a a e el ll lo o s se e l lo o i in nd de em mn ni iz za a. . N No os s p pa ar re ec ce e u un n e er rr ro or r, , e el l d da an no o
e es s d di ir re ec ct to o, , y y u un na a c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a p pr re ec ci is sa a y y n ne ec ce es sa ar ri ia a d de el l a ac cc ci id de en nt te e. .
2 28 89 9
C Ca ar rl lo os s D Du uc cc ci i C Cl la ar ro o, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 2 29 93 3, , p pa ag g. . 1 18 83 3. . R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 28 8, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag gs s. . 1 16 64 4 y y 4 4 , , 5 5 , , s se ec c. . 4 4a a. ., , p pa ag g. . 1 14 49 9 y y 6 60 0, , s se ec c. . 4 4 p pa ag g. . 5 56 63 3. .
2 29 90 0
R RD DJ J, , 1 1. . 6 62 2, , s se ec c. . 4 4a a. ., , p pa ag g. . 3 34 45 5. . G G. .1 1. . 1 19 92 20 0, , 2 2 s se em m. ., , N N` `- - 8 86 6, , p pa ag g. . 4 43 32 2. .
2 29 91 1
O Ob b. . c ci it t. ., , N N. . 4 46 69 9, , p pa ag g. . 5 55 58 8. .
2 29 92 2
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 2 , , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 21 1 4 43 3, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 26 6, , 5 50 0, , s se ea a 2 2 , , p pa ag g. . 1 11 1, , 5 5 , , s se ec c. . 4 4a a, , p pa ag g. . 2 22 29 9, , 1 1, , s se ec c. . 4 4a a. ., , p pa ag gs s. . 2 26 66 6 y y 2 2 8 8. .
O Ot tr ro o a al ll lo o d de e l la a m mi is sm ma a R RD DJ J, , 1 1. . 2 2, , s se ec c. . 4 4a a. ., , p pa ag g. . 1 15 5 d di is sp pu us so o q qu ue e l lo os s i in nt te er re es se es s s se e d de eb be en n d de es sd de e l la a e ec ch ha a d de el l d de el li it to o y y n no o d de e l la a d de em ma an nd da a. .
l li in na al lm me en nt te e, , u un na a s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l l. .M M. . N N. . 2 24 44 4, , p pa ag g. . 3 33 3 d di is sp pu us so o q qu ue e h ha ay y u ul lt tr ra ap pe et ti it ta a s si i s se e c co on nd de en na a a al l p pa ag go o d de e i in nt te er re es se es s n no o
d de em ma an nd da ad do os s. . s si i s se e c co on nd de en na a a al l p pa ag go o d de e i in nt te er re es se es s n no o d de em ma an nd da ad do os s
2 29 93 3
o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 4 4 , , p pa ag g. . 5 56 69 9. .
1 19 94 4
sentencia incluso los que se deban a la desvalorizacin monetaria;
294
los jueces deben
considerar la reparacin segn el valor de los daos al momento de pagarse la
indemnizacin.
En cambio, la opinin general es contraria a una revisin posterior a la sentencia por
oponerse a ella la cosa juzgada,
295
y aunque derive de la prdida del poder adquisitivo de la
moneda. De ah que en Francia en pocas agudas de inflacin las indemnizaciones
consistentes en rentas peridicas se hayan fijado en forma reajustable, de acuerdo a un
ndice.
No creemos que exista inconveniente alguno para adoptar igual procedimiento entre
nosotros, siempre con la limitacin, naturalmente, que se haya as pedido en la demanda, y
evitar as la repeticin en casos tan lamentables como aquel en que la Corte Suprema se vio
obligada a rechazar el reajuste de una renta vitalicia fijada en el ao 1942 en 900 pesos,
suma que constituye una verdadera burla.
296

Hoy en da la jurisprudencia y la doctrina se han uniformado en torno a este principio
de la reajustabilidad, por dos razones: por la regla general del Art. 2.329, de que todo dao
imputable debe indemnizarse, o sea la reparacin debe ser integral y no lo sera si el
acreedor la recibiera desvalorizada, y porque sobre todo, a partir de la dictacin del D.L.
455 (hoy reemplazado por la Ley N. 18.010), la regla normal de la legislacin chilena es la
reajustabilidad de las deudas de dinero, como lo veremos al tratar de stas (N. 356).
297

En Francia tambin se suele aceptar la revisin cuando se discute un dao distinto a los
debatidos en el proceso, lo que si bien es justo, tambin parece muy discutible.
Finalmente, la autoridad de cosa juzgada no obsta en caso alguno para que otras
personas, distintas a las que figuraron en el proceso anterior, aleguen los daos personales
que la variacin les ocasiona, como si por ejemplo, la vctima se agrava y fallece: aquellos
a quienes la muerte produce un perjuicio propio pueden, evidentemente, cobrar en un nuevo
juicio.

2 29 94 4
R RD DJ J, , 1 1. . 6 60 0, , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 4 4 . .
2 29 95 5
2 29 96 6
R RD DJ J, , 1 1. . 6 60 0 s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 4 40 0 . . L Ls sp pe ec ci ia al lm me en nt te e c cr ri it ti ic ca ab bl le e p pa ar re ec ce e l la a a ac ct ti it tu ud d d de e l la a e em mp pr re es sa a i is sc ca al l q qu ue e n ne eg g e el l r re ea aj ju us st te e, , a ap pr ro o e ec ch ha an nd do o l la a
e e i id de en nt te e a al ll la a d de e l la a l le ey y. .
2 29 9
P Po or r a a e ej je em mp pl la ar r, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 0 0, , s se ec c. . 4 4a a. ., , p pa ag gs s. . 5 51 1 y y 6 61 1, , 1 1, , s se ec c. . 4 4a a- -, , p pa ag gs s. . 2 22 2 , , 2 26 61 1 y y 2 26 66 6 y y 2 2, , s se ec c. . 4 4- - , ,, , p pa ag g. . 1 15 5 . . l l. .M M. . N N. . 1 18 89 9, , p pa ag g. . 1 15 53 3, ,
N N. . 1 19 90 0, , p pa ag g. . 1 18 85 5, , 2 21 18 8, , p pa ag g. . 3 36 62 2, , N N. . 2 22 20 0, , p pa ag gs s. . 2 25 5, , 6 66 6 y y 6 6 , , N N. . 2 22 24 4, , p pa ag g. . 1 13 33 3, , N N. . 2 2 , , p pa ag g. . 5 58 81 1, , y y a ad de em ma as s l lo os s q qu ue e s se e c ci it ta an n a a c co on nt ti in nu ua ac ci i n n. .
S Se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e t ta am mb bi i n n e el l d da an no o m mo or ra al l q qu ue ed da a s su uj je et to o a a r re ea aj ju us st te es s: : R RD DJ J 1 1s s. . 0 0, , s se ec c. . 4 41 1 p pa ag g. . 6 68 8 y y 1 1, , s se ec c V VI I p pa ag g. . 2 2 8 8. . l l. .M M. . N N. . 1 19 92 2, , p pa ag g. .
2 24 48 8, , N N. . 2 21 15 5, , p pa ag g. . 2 25 54 4, , N N. . 2 21 18 8, , p pa ag g. . 3 36 63 3, , N N. . 2 22 22 2, , p pa ag gs s. . 1 10 09 9 y y 1 11 16 6, , N N. . 2 26 65 5, , p pa ag g. . 4 44 42 2. .
S Se e h ha a d di is sc cu ut ti id do o a an nt te e l lo os s t tr ri ib bu un na al le es s s si i s st to os s p pu ue ed de en n o or rd de en na ar r u un n r re ea aj ju us st te e n no o p pe ed di id do o p po or r l la a c ct ti im ma a, , r re es so ol l i i n nd do os se e e en n g ge en ne er ra al l q qu ue e h ha ay y
u ul lt tr ra ap pe et ti it ta a e en n o ot to or rg ga ar r r re ea aj ju us st te es s n no o p pe ed di id do os s: : R RD DJ J. . 1 1. . 1 1, , s se ec c. . 4 4a a, , p pa ag g. . 2 26 61 1, , l l. .M M. . N N. . 1 18 88 8, , p pa ag g. . 1 12 25 5, , N N. . 2 26 60 0, , p pa ag g. . 2 21 10 0. . L Ln n c co on nt tr ra a: : R RD DJ J 1 1. . 0 0, , s se ec c. .
4 4a a. ., , p pa ag g. . 4 48 8. . O Ot tr ra a s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n l l. .M M. . N N. . 1 19 90 0, , p pa ag g. . 1 18 80 0 d de ec cl la ar r q qu ue e n no o h ha ab b a a u ul lt tr ra ap pe et ti it ta a s si i e el l r re ea aj ju us st te e s se e h ha ab b a a s so ol li ic ci it ta ad do o d de es sp pu u s s d de e l la a
d de em ma an nd da a. . l li in na al lm me en nt te e, , e en n e el l m mi is sm mo o t te em ma a, , s se e r re es so ol l i i q qu ue e l la a c ca as sa ac ci i n n p po or r u ul lt tr ra ap pe et ti it ta a p po or r e es st te e m mo ot ti i o o d de eb b a a u un nd da ar rs se e e en n e el l C C. .P P. .C C. . y y n no o e en n e el l
C C. .P P. .P P. .: : l l. .M M. . N N. . 1 19 90 0, , p pa ag g. . 1 18 81 1. .
O Ot tr ro o t te em ma a q qu ue e s se e h ha a p pr re es st ta ad do o a a c co on n l li ic ct to o e es s d de et te er rm mi in na ar r d de es sd de e q qu u m mo om me en nt to o s se e d de e e en ng ga an n l lo os s r re ea aj ju us st te es s, , y y e el l c cr ri it te er ri io o p pr re ed do om mi in na an nt te e e es s q qu ue e
d de es sd de e e el l m mo om me en nt to o e en n q qu ue e s se e a a a al l a an n l lo os s d da an no os s. . \ \ a as s , , p po or r e ej je em mp pl lo o, , s si i e el l j ju ue ez z c co on ns si id de er r e el l a al lo or r d de e s st to os s a al l d di ic ct ta ar r s se en nt te en nc ci ia a, , l lo os s r re ea aj ju us st te es s s se e
d de e e en ng ga an n a a c co on nt ta ar r d de e s st ta a: : l l. .M M. . N N. . 2 23 38 8, , p pa ag g. . 2 26 65 5. .
U Un n a al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l l. .M M. . N N. . 1 18 89 9, , p pa ag g. . 1 15 53 3 d de et te er rm mi in na a q qu ue e n no o h ha ay y i in nc co om mp pa at ti ib bi il li id da ad d e en n q qu ue e u un na a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n d de e e en ng gu ue e a al l m mi is sm mo o
t ti ie em mp po o r re ea aj ju us st te es s e e i in nt te er re es se es s. .

1 19 95 5
T Te er rc ce er ra a P Pa ar rt te e

1 19 9
L LA AS S D DI IV VE ER RS SA AS S C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI IO ON NE ES S
3 30 03 3. . I Im mp po or rt ta an nc ci ia a y y e en nu un nc ci ia ac ci i n n. .
No todas las obligaciones se gobiernan por las mismas normas; difieren entre s
respecto a su nacimiento, sus efectos, e incluso su extincin; de ah la importancia del
estudio de la clasificacin de Es obligaciones, en cuanto las diversas categoras de ellas se
apartan de las reglas normales.
298
Estas clasificaciones atienden a diversos factores: 1. En
cuanto a su origen; 2. En cuanto a su eficacia; 3. En cuanto a su objeto; 4. En cuanto a su
sujeto; 5. En cuanto al momento y forma en que producen sus efectos, y 6. En cuanto a su
causa.
En los nmeros siguientes estudiaremos estas clasificaciones, pero de algunas que se
enumeran en el N. 310 daremos una referencia nada ms, porque merecen un tratamiento
ms amplio.
3 30 04 4. . I I. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n e en n c cu ua an nt to o a al l o or ri ig ge en n: : 1 1. . C Co on nt tr ra ac ct tu ua al le es s y y e ex xt tr ra ac co on nt tr ra ac ct tu ua al le es s. .
La ms tradicional de las clasificaciones atiende a la fuente de donde emanan, segn lo
estudiado en la parte anterior, y as se habla de obligaciones contractuales y
extracontractuales, y entre stas, de Es cuasicontractuales, delictuales, cuasidelictuales y
legales stricto sensu. La enumeracin variar segn la clasificacin de las fuentes que se
adopten (N. 32 y siguientes).
Digamos nicamente que se distinguen tambin las obligaciones precontractuales, o
sea, las que se producen en la formacin de contrato, para los efectos de determinar la
responsabilidad que puede caberle a quien las infringe (N. 931).
3 30 05 5. . I II I. . E En n c cu ua an nt to o a a l la a e ef fi ic ca ac ci ia a: : 2 2. . C Ci iv vi il le es s y y n na at tu ur ra al le es s. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
A esta clasificacin nos referimos en el captulo segundo.
3 30 06 6. . I II II I. . E En n c cu ua an nt to o a a s su u o ob bj je et to o. .
Desde este punto de vista hay varias clasificaciones:
3. Obligaciones de dar, hacer y no hacer.
Tambin requieren un comentario ms extenso (N. 342 y siguientes), que se extiende
a una categora particular, la obligacin de restitucin (N. 347).
4. Obligaciones positivas y negativas.
Esta clasificacin carece de mayor importancia jurdica; consisten las primeras en que
el deudor ejecute una accin, y comprenden las de dar, hacer y restituir.

2 29 98 8
A Al l i ig gu ua al l q qu ue e c co on n l la as s u ue en nt te es s, , h ha ay y a au ut to or re es s q qu ue e s se e l li im mi it ta an n a a e en nu um me er ra ar r e en n e es st ta a p pa ar rt te e l la as s d di is st ti in nt ta as s c cl la as si i i ic ca ac ci io on ne es s, , p pe er ro o l la as s p pr ri in nc ci ip pa al le es s l la as s
t tr ra at ta an n j ju us st ta am me en nt te e c co on n l lo os s e e e ec ct to os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. . L Ll ll lo o p pe er rm mi it te e, , e es s c ci ie er rt to o, , o or rd de en na am mi ie en nt to os s m ma as s l l g gi ic co os s p pa ar ra a c ci ie er rt ta as s m ma at te er ri ia as s, , y y a as s , , l la a c co on nd di ic ci i n n
r re es so ol lu ut to or ri ia a t ta ac ci it ta a s se e e es st tu ud di ia a a a p pr ro op p s si it to o d de el l i in nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o d de e l lo os s c co on nt tr ra at to os s b bi il la at te er ra al le es s. . 1 1a am mb bi i n n e en n e es st te e p pu un nt to o h he em mo os s p pr re e e er ri id do o m ma an nt te en ne er rn no os s
e en n l lo o t tr ra ad di ic ci io on na al l s s l lo o e en n a at te en nc ci i n n a a q qu ue e c cr re ee em mo os s q qu ue e e es s m me ej jo or r e el l e es st tu ud di io o d de e c ca ad da a i in ns st ti it tu uc ci i n n c co om mp pl le et ta a y y n no o e en n o or rm ma a p pa ar rc ce el la ad da a. .
1 19 98 8
La obligacin de no hacer es negativa, pues consiste, a la inversa en una abstencin del
deudor, que ste deje de hacer algo.
5. Obligaciones patrimoniales y extrapatrimoniales.
Esta distincin qued ya sealada en la primera parte (N. 5).
6. Obligaciones principales, accesorias y dependientes.
Corresponde a la clasificacin de los contratos ya estudiada en el N. 71, slo que
extendida a cualquier tipo de obligacin, no solamente a las contractuales. Nos remitimos a
lo ya dicho.
7. Obligaciones ordinarias y reales o propter rem.
Hay dos criterios para esta clasificacin: para algunos equivalen las obligaciones
propter rem, o ambulatorias como se las llama, a los gravmenes y obligaciones que
derivan de un derecho real sobre la cosa; son las cargas que lleva aparejado dicho derecho
real.
299

En otra concepcin, la obligacin es de este orden siempre que el deudor limite su
responsabilidad mientras sea poseedor o dueo de la cosa que est afectada a la deuda; en la
ordinaria, el deudor responde con todos sus haberes. Se produce as la separacin entre la
deuda y la coaccin (N. 29). En la obligacin ordinaria, el deudor est sujeto a ambas,
mientras en la propter rem, nicamente a la coaccin y mientras mantenga el dominio o
posesin. En esta concepcin hay casos mltiples en la hipoteca, por ejemplo, si un tercero
la ha constituido en un bien propio para garantizar una deuda ajena (fiador real) y respecto
del adquirente de un bien gravado con hipoteca. Estas personas responden slo hasta el
valor de la cosa hipotecada, y si ella no alcanza para pagar toda la deuda, no tienen ms
responsabilidad. Igualmente, sta subsiste slo en cuanto dichas personas tengan la
posesin de la cosa; si la pierden por cualquier motivo, como si enajenan el inmueble, dejan
de estar afectas a coaccin.
Las caractersticas fundamentales de la obligacin propter rem son que la persona del
deudor se determina por la tenencia a ttulo de dueo, poseedor o por otro derecho real de la
cosa, y que, en consecuencia, se traspasa por su carcter real, junto con ella o el derecho
real en que incide.
8. Obligaciones de objeto nico y objeto mltiple.
Es una categora de obligaciones complejas en cuanto al objeto, y que tambin requiere
un estudio ms particularizado (N. 370 y sigtes.).
9. Obligaciones determinadas o de resultado, y de medios o generales de
prudencia y diligencia.
Nos remitimos a lo dicho en el N. 221 sobre esta clasificacin doctrinaria, y que no es
generalmente aceptada.
10. Obligaciones especficas y genricas.
Atiende esta clasificacin a la determinacin del objeto de la prestacin, y tambin se
hace acreedora a un tratamiento especial (N. 350 y siguientes), que nos llevar a hablar de
la ms comn de las obligaciones, la de dinero (N. 355 y siguientes), y de los intereses
(N. 360 y siguientes).
11. Clasificaciones segn el objeto de la prestacin.

2 29 99 9
V V a as se e M Me es ss si in ne eo o, , o ob b. . c ci it t. . 1 1. . I IV V, , p pa ag g. . 4 41 1 N N 8 8 y y s si ig gt te es s. .
1 19 99 9
Los objetos del derecho admiten numerosas clasificaciones, todas las cuales repercuten
en las obligaciones que en ellos recaen; y as tendremos obligaciones muebles o inmuebles,
de cosas consumibles e inconsumibles, fungibles e infungibles, etc.
3 30 07 7. . I IV V. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci io on ne es s e en n c cu ua an nt to o a al l s su uj je et to o: : 1 12 2. . . . S Si im mp pl le es s, , c co on nj ju un nt ta as s, , s so ol li id da ar ri ia as s e e
i in nd di iv vi is si ib bl le es s. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Es sta una de las clasificaciones ms importantes, y le destinamos el Captulo Cuarto
de esta Parte (N. 381 y siguientes).
3 30 08 8. . V V. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci io on ne es s e en n c cu ua an nt to o a a l lo os s e ef fe ec ct to os s. .
En este grupo tenemos dos rdenes de clasificaciones:
13. Obligaciones de ejecucin nica, instantnea o postergada, y de tracto
sucesivo. Corresponde a la clasificacin igual de los contratos, y nos remitimos a lo dicho
en el N. 81.
14. Obligaciones puras y simples, y sujetas a modalidades.
Es otra de las clasificaciones de importancia, y le destinaremos el ltimo captulo de
esta parte (N. 450 y siguientes).
3 30 09 9 V VI I. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n e en n c cu ua an nt to o a a l la a c ca au us sa a: : 1 15 5. . . . C Ca au us sa al le es s y y a ab bs st tr ra ac ct ta as s. .
El Art. 1.467 declara que toda obligacin debe tener una causa real y lcita, aunque no
es necesario que se exprese.
En consecuencia, esta clasificacin no atiende a si la obligacin tiene o carece de
causa; se llaman abstractas o formales aquellas, como ha dicho una sentencia, que son
independientes del contrato de que emanan,
300
en el sentido de que dicho contrato no puede
ser opuesto al acreedor. Por ejemplo, y como lo veremos ms adelante, en la delegacin, un
tercero -el delegado- asume la obligacin ante el acreedor en lugar del delegante, primitivo
deudor (N. 1.145). El acreedor es ajeno totalmente a las relaciones entre delegante y
delegado y no se pueden invocar en su contra: as ocurre tambin en la fianza, en que el
fiador no puede oponer al acreedor sus excepciones fundadas en el contrato que lo liga al
deudor principal, y en la mayor parte de las obligaciones cambiarias,
301
y as, por ejemplo,
al que ha adquirido una letra de cambio por el endoso, no le empece la convencin en cuya
virtud el librado acept la letra de cambio. (Art. 28 de la Ley 18.092, de 14 de enero de
1982).
3 31 10 0. . P Pa au ut ta a. .
De acuerdo a lo expresado anteriormente, en la mayor parte de estas clasificaciones
nada tenemos que insistir, pero s destinaremos sendos captulos a las obligaciones
naturales, a las clasificaciones del objeto que quedaron pendientes: dar, hacer y no hacer,
objeto nico y mltiple, y especficas y genricas, a las que atienden al nmero de sujetos,
y a las sujetas a modalidades.

3 30 00 0
R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 8, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 3 31 1. .
3 30 01 1
R RD DJ J, , 1 1. . 2 25 5, , s se ec c. . 2 2a a, , p pa ag g. . 5 5. .

2 20 01 1
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S N NA AT TU UR RA AL LE ES S
El Cdigo destina a la clasificacin de las obligaciones que pasamos a estudiar un
ttulo, el 3. del Libro 4. De las obligaciones civiles y, de las meramente naturales, Arts.
1.470 y 1.472.
Nuestro examen de ellas lo haremos en tres secciones: una destinada a fijar el
concepto, fundamento y naturaleza jurdica de la obligacin natural; la segunda, a los casos
de ella en nuestra legislacin, y la tercera, a los efectos que producen.
S Se ec cc ci i n n p pr ri im me er ra a
C CO ON NC CE EP PT TO O D DE E O OB BL LI IG GA AC CI I N N N NA AT TU UR RA AL L
3 31 12 2. . D De ef fi in ni ic ci i n n. .
Dice el Art. 1.470: las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son
aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales, las que no confieren
derecho para exigir su cumplimiento; pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se
ha dado o pagado en razn de ellas.
La definicin destaca la caracterstica fundamental de la obligacin natural que, a
diferencia de la civil, no es completa, pues no otorga accin, sino nicamente excepcin
para retener lo que se ha dado o pagado por ella. Es ste su principal efecto, y en algunas
legislaciones, como la italiana (Art. 2.034), el nico. Se ha criticado la definicin por
limitarse as a sealar el efecto ms importante, pero es ste justamente el que las separa
ms categricamente de las civiles.
3 31 13 3. . O Or ri ig ge en n y y e ev vo ol lu uc ci i n n. .
Como tantas otras, esta institucin de las obligaciones naturales, o imperfectas, como
se las llama tambin, proviene del Derecho Romano. En ste existan, segn dijimos, pactos
que no daban accin, pero que cumplidos daban derecho a retener lo pagado por ellos:
igualmente los actos de los esclavos por no ser stos personas, no obligaban civilmente,
como tampoco en ciertos casos los de los hijos de familia. Como estas personas no podan
obligarse, tampoco estaban forzadas a cumplir, pero si lo hacan, carecan de derecho de
repeticin; tambin por ciertos actos nulos por vicios de forma, se estableca una obligacin
natural.
El Cdigo francs slo mencion de paso esta clase de obligaciones, en el inc. 2. del
Art. 1.235, en cuya virtud no se puede repetir lo que se haya dado o pagado en razn de una
obligacin natural. Nuestro Cdigo, como dijimos, efectu una reglamentacin completa de
2 20 02 2
ellas, pero, segn veremos en el nmero subsiguiente, la concepcin moderna de la
obligacin natural es mucho ms amplia que la de nuestra legislacin.
3 31 14 4. . O Ob bl li ig ga ac ci i n n c ci iv vi il l, , n na at tu ur ra al l y y d de eb be er r m mo or ra al l. .
El legislador establece la obligacin natural por razones de moralidad; en muchos
casos, por haberse infringido ciertas disposiciones legales, no puede amparar al acreedor
dndole accin para exigir el cumplimiento; pero si el deudor, por un imperativo de su
conciencia, y siendo plenamente capaz, paga, cumple un deber moral, de conciencia, y la
ley no le permite el arrepentimiento y que pretenda recuperar lo dado o pagado.
Difiere, pues, la obligacin natural de la mera liberalidad, segn insistiremos ms
adelante, porque en sta no hay ningn deber especfico hacia el acreedor.
El campo de la obligacin puede representarse, en consecuencia, como un trazo, en uno
de cuyos extremos est la obligacin civil, que es la definida en la Parte Primera de esta
obra; en el otro est el deber moral, al que nos referimos en el N. 19, y entre ambos queda
ubicada la obligacin natural.
En la obligacin civil estn plenamente determinados o son determinables los sujetos
del acreedor y deudor y la prestacin, y goza tanto de accin para exigir el cumplimiento
como de excepcin para retener ste.
En el deber moral no es precisa la determinacin, ni tampoco hay accin de
cumplimiento.
La obligacin natural participa de caracteres de ambos; como en la obligacin civil,
determinadas son las partes y la prestacin, pero no hay accin de cumplimiento, en lo cual
se parece al deber moral. Pero se distancia de l, pues por tratarse de un vnculo jurdico,
produce efectos de derecho: retener lo pagado, que se encuentran tutelados por el Derecho.
Quien cumple un mero deber moral, efecta una liberalidad; quien cumple una obligacin
natural, paga, cumple una obligacin, aunque no sea plena. Pero en ambos casos el pago se
hace por un deber de conciencia.
3 31 15 5. . D Di is st ti in nt ta as s c co on nc ce ep pc ci io on ne es s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l. . T Te en nd de en nc ci ia a m mo od de er rn na a. .
Definida as la obligacin natural en cuanto a sus caractersticas principales, debemos
destacar que hay fundamentalmente dos doctrinas respecto de ella: una, la clsica que sigue
la tradicin romana, y otra, la de la doctrina y jurisprudencia francesas, que inspira las
legislaciones contemporneas.
En el trazo imaginario con que hemos representado la obligacin, la doctrina clsica
coloca a la natural ms cerca de la civil, porque la concibe como una de ellas que se ha
desvirtuado o llegado a ser nula; una deuda civil imperfecta. Supone la obligacin natural la
existencia previa de un vnculo jurdico, una obligacin civil que por causas diversas
degener en meramente natural.
No hay duda alguna de que es sta la doctrina que inspira nuestro Cdigo, pues los
casos que enumera de obligacin natural, y que veamos en la seccin siguiente, suponen
todos ellos la previa existencia de una obligacin civil.
La ya sealada parquedad del Cdigo francs y la ya tambin destacada audacia de los
tratadistas y tribunales franceses, han permitido a stos elaborar una nueva concepcin de la
obligacin natural, que acerca mucho ms a sta al deber moral. Las obligaciones naturales
no son nicamente civiles desvirtuadas, sino que se presentan en el cumplimiento de
2 20 03 3
cualquier deber moral, a condicin de que ste sea preciso y de aceptacin general y se
haya cumplido con la conciencia de ser tal.
El concepto se hace, pues, muy amplio y, adems, vago, quedando prcticamente al
criterio del intrprete precisarlo. Se consideran tales los deberes de solidaridad familiar, y
as en el Cdigo francs los hermanos no se deben, como en el nuestro, alimentos, no
obstante lo cual se ha fallado en dicho pas que si se pagan voluntariamente, el hermano
alimentante no puede repetir lo que haya dada Este deber de solidaridad se ha solido
extender tambin a las relaciones de vecindad.
Igualmente, si una persona no responde por cualquier causa de un hecho lcito, pero
buenamente y en pleno uso de sus facultades, paga una indemnizacin, se considera que ha
cumplido un deber moral, y por ende una obligacin natural, y no puede exigir la
restitucin.
Esta nueva concepcin ha entroncado en aquella poderosa corriente moderna que ya
hemos sealado, de moralizar las relaciones jurdicas, y que ha originado otras instituciones
como el enriquecimiento sin causa, el abuso del derecho, etc. Con este criterio la
jurisprudencia francesa resuelve el problema de las donaciones entre concubinos que anula
por causa lcita si tienen por objeto continuar las relaciones amorosas, pero si su fin es
ponerles trmino e indemnizar a la conviviente el dao a su reputacin, las declara vlidas
por constituir el cumplimiento de una obligacin natural.
Es la doctrina que inspira a los Cdigos de este siglo: alemn (Art. 814), suizo (Art.
72), italiano (Art. 2.034), etc.
Nuestra Corte Suprema, prescindiendo de lo que hemos dicho sobre nuestra
legislacin, aplic la doctrina francesa en el siguiente caso: un homicida fue indultado con
la condicin de pagar una renta vitalicia a la viuda del difunto; tras pagarla un tiempo, el
indultado pretendi la restitucin de lo que haba dado en cumplimiento de dicha
condicin, pero el ms alto tribunal de la Repblica neg lugar a ella, fundado en que el
pago importaba el cumplimiento de una obligacin natural
302

3 31 16 6. . N Na at tu ur ra al le ez za a j ju ur r d di ic ca a d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l. .
Variadas discusiones se han suscitado en tomo al problema de determinar si la
obligacin natural es jurdica o no. Sin nimo de terciar en el debate parece evidente el
carcter jurdico de la obligacin natural, desde e momento que merece la tutela de la ley,
no tan perfecta como en la civil, pero suficiente para permitirle producir importantes
efectos civiles.
En la doctrina alemana sobre la obligacin, que distingue entre deuda y coaccin, la
obligacin natural se caracteriza porque en ella slo existe la primera, pero no hay coaccin
contra el deudor n responsabilidad alguna por el incumplimiento.
Finalmente, para algunos autores la obligacin natural es nica mente una causa de
justificacin del pago (N. 335).

3 30 02 2
R RD DJ J, , 1 1. . 1 1 s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 1 14 41 1 D Do on n M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a U Un nd du ur rr ra ag ga a e en n s su u o ob br ra a L La as s O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s y y l lo os s C Co on nt tr ra at to os s a an nt te e l la a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a, ,
S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 93 39 9, , p pa ag g. . 9 9, , N N 1 1, , c co on ns si id de er ra a q qu ue e n no o h ha ab b a a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l, , s se eg g n n l la a c co on nc ce ep pc ci i n n d de e n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n y y q qu ue e l la a C Co or rt te e e es st ti im m c co om mo o
t ta al l e el l c cu um mp pl li im mi ie en nt to o d de e u un n d de eb be er r m mo or ra al l, , y ya a q qu ue e e er ra a m mu uy y d du ud do os sa a l la a l le eg ga al li id da ad d d de e l la a r re en nt ta a i it ta al li ic ci ia a. .
2 20 04 4
L Lo os s c ca as so os s d de e o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l
Despus de definir las obligaciones naturales el Art 1.470 enumera, tras decir tales
son, cuatro categorias de ellas.
La doctrina ha acostumbrado dividir en dos grupos estos cuatro casos:
1. Obligaciones nulas o rescindibles,
303
es decir, correspondientes a obligaciones
civiles afectas a ciertos vicios de nulidad; son los casos de los nmeros 1. y 3. del
precepto, y
2. Obligaciones naturales que han sido obligaciones civiles degeneradas o
desvirtuadas, en las situaciones previstas en los nmeros 2. y 4. del Art. 1.470.
Finalmente, se ha discutido si esta enumeracin es taxativa, lo que lleva a analizar
otros posibles casos de obligacin natural en el Cdigo.
Destinaremos un prrafo al estudio de cada una de estas tres situaciones.
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S N NU UL LA AS S O O R RE ES SC CI IN ND DI IB BL LE ES S
Como decamos, son dos casos: el del N. 1. del Art. 1.470, referente a ciertas
obligaciones contradas por algunos incapaces, y el del N. 3. del mismo precepto, relativo
a la falta de solemnidades en ciertos actos.
Y se les trata conjuntamente, porque en ambos hay actos afectos a una nulidad que es
la relativa en el primer caso, y absoluta en el del N. 3. del precepto.
3 31 19 9. . I I. . O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s c co on nt tr ra a d da as s p po or r c ci ie er rt to os s i in nc ca ap pa ac ce es s. .
Segn el N. 1. del Art. 1.470, son obligaciones naturales: las contradas por
personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de
obligarse segn las leyes, como la mujer casada en los casos en que le es necesaria la
autorizacin del marido, y los menores adultos.
El precepto ha planteado dos problemas de interpretacin:
1. Actos e incapaces a que se aplica, y
2. Desde cundo existe la obligacin natural.
Los que veremos en los siguientes nmeros.
3 32 20 0. . A A. . A Ac ct to os s e e i in nc ca ap pa ac ce es s a a q qu ue e s se e a ap pl li ic ca a e el l N N. . 1 19 9 d de el l A Ar rt t. . 1 1. .4 47 70 0. .
Desde luego, el precepto slo puede aplicarse a las obligaciones de los incapaces
relativos; nunca a los absolutamente incapaces, primero, porque exige en quienes han
contrado la obligacin juicio y discernimiento suficientes, del que stos carecen, y porque,
adems, el inc. 2. del Art. 1.447, dispone expresamente que los actos de los incapaces
absolutos no producen ni aun obligacin natural.

3 30 03 3
l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , N N. . 3 39 9, , p pa ag g. . 6 66 6, , e es st ti im ma a p pr re e e er ri ib bl le e l la a e ex xp pr re es si i n n a an nu ul la ab bl le es s . .
2 20 05 5
Se refiere, pues, la disposicin, exclusivamente a los incapaces relativos, y el problema
es determinar cules de ellos quedan incluidos. No hay ninguna duda respecto del menor
adulto. Respecto de la mujer casada el precepto mencionaba expresamente tambin a la
mujer casada en los casos en que le es necesaria la autorizacin del marido, expresin
que fue derogada por la Ley 18.802 de 9 de junio de 1989
Queda nicamente pendiente de resolver el caso del disipador interdicto, que es la
nica otra incapacidad relativa no mencionada por la disposicin. Nos parece con la
mayora de los autores que no se le aplica, porque si el disipador est bajo interdiccin es
precisamente porque no tiene el suficiente juicio y discernimiento.
Se contra argumenta diciendo que el precepto menciona a la mujer casada y menor
adulto a ttulo de ejemplo, y si eliminamos al disipador interdicto, de ejemplar la
enumeracin pasa a ser taxativa; ello tiene una explicacin histrica, porque sucesivas
modificaciones del Cdigo eliminaron otros dos casos de incapacidades relativas: de las
personas jurdicas y religiosas que quedaban incluidas en el N. 1. del Art. 1.470, y es en
razn de esto que la enumeracin del precepto era meramente ejemplar, y ahora pas a ser
taxativa.
Tampoco la disposicin comprende todos los actos de la mujer casada, cuando necesita
autorizacin del marido, y del menor adulto, sino nicamente aquellos en que el vicio de
nulidad es la incapacidad relativa. Si hay error, dolo, fuerza, infraccin de una prohibicin
legal, como la de la compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente (Art.
1.796), no hay obligacin natural.
3 32 21 1. . B B. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l e ex xi is st te e d de es sd de e q qu ue e s se e c co on nt tr ra ae e. .
La doctrina est dividida, en cuanto al momento en que existe la obligacin natural, en
dos corrientes.
Una que cuenta con la opinin de los seores David Stitchkin, Fueyo y Alessandri,
304
y
sostiene que la obligacin pasa a ser natural una vez que la rescisin ha sido judicialmente
declarada, porque antes el acto se considera vlido y produce obligacin civil.
La otra, que compartimos, es la de don Luis Claro Solar, don Manuel Somarriva,
305
y
la jurisprudencia de los tribunales,
306
y considera que la obligacin natural existe desde la
celebracin del acto por los incapaces relativos sin la intervencin de sus representantes
legales. Esta interpretacin se ajusta ms a los textos legales:
1. Porque el propio N. 1. del Art. 1.470, dice que son obligaciones naturales las
contradas por esas personas, esto es, se refiere al momento en que nace la obligacin, y
2. Porque el Art. 2.375, N. 1, niega la accin de reembolso, que es la que
corresponde al fiador que ha pagado al acreedor para que el deudor principal le restituya lo
dado o pagado, cuando la obligacin del deudor principal es puramente natural, y no se ha
validado por la ratificacin o por el lapso del tiempo. Son estas ltimas las nicas formas
de sanear la nulidad relativa y suponen forzosamente que ella no ha sido judicialmente
declarada; una vez dictada la sentencia que da lugar a la rescisin, no se puede ratificar
sta, ni menos habr prescripcin de ella. Saneada la nulidad, la obligacin pasa a ser civil,
y en consecuencia si la disposicin exige que ello no haya ocurrido, es porque no es
requisito de la obligacin natural que la rescisin est judicialmente declarada.

3 30 04 4
l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , N N- - 4 44 4, , p pa ag g. . 0 0, , q qu ui ie en n c ci it ta a a al l p pr ro o e es so or r S St ti it tc ch hk ki in n, , l le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la as s O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s, , p pa ag g. . 3 35 5. .
3 30 05 5
C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 10 0, , N No o- - 3 32 2, , p pa ag g. . 4 48 8 y y S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s c cl la as se es s. .
3 30 06 6
G G. .1 1. . d de e 1 18 8 2 2. . N N. . 4 42 23 3, , p pa ag g. . 2 29 90 0, , y y d de e 1 18 8 9 9, , N NI I' ' 1 1. . 6 68 8, , p pa ag g. . 1 1. .2 23 39 9. .
2 20 06 6
3 32 22 2. . I II I. . O Om mi is si i n n d de e s so ol le em mn ni id da ad de es s l le eg ga al le es s. .
De acuerdo al N. 3. del Art. 1.470, son obligaciones naturales: las que proceden de
actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles;
como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma
debida.
El precepto presenta problemas muy semejantes a los del caso anterior:
1. A qu clase de actos se refiere, y
2. Desde qu momentos existe la obligacin natural, que examinaremos en los
nmeros siguientes.
3 32 23 3. . A A. . E El l N N. . 3 3. . d de el l A Ar rt t. . 1 1. .4 47 70 0, , s se e r re ef fi ie er re e n ni ic ca am me en nt te e a a l lo os s a ac ct to os s u un ni il la at te er ra al le es s o o
c co om mp pr re en nd de e t ta am mb bi i n n a a l lo os s b bi il la at te er ra al le es s? ?
Se ha discutido el alcance de la expresin actos pues ella puede entenderse en dos
sentidos, uno restringido, equivalente a acto jurdico unilateral y otro amplio, que
comprende tanto a ste como al bilateral o convencin. Opina en este ltimo sentido don
Luis Claro Solar,
307
mientras sustentan la contraria Alessandri, Somarriva y Fueyo.
308
La
jurisprudencia es vacilante.
309

Y en realidad, el problema es de ardua solucin, aunque pareciere tener ms asidero la
opinin restringida, por las siguientes razones:
1. Porque el ejemplo del Cdigo del testamento que no se ha otorgado en forma
debida, es de un acto jurdico unilateral, y de acuerdo al Mensaje con que el Cdigo fue
enviado para su aprobacin, los ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y espritu
de una ley en sus aplicaciones.
2. Porque si bien es cierto que el Cdigo suele utilizar el trmino acto, tambin en
un sentido amplio, normalmente cuando quiere involucrar a los un y bilaterales, habla de
acto o contrato.
3. Por un argumento histrico, ya que el caso est tomado de la tradicin romana,
recogida por Pothier. Las Partidas y el Proyecto de Cdigo Civil espaol, de Garca
Goyena, todos limitados al acto jurdico unilateral, y
4. Porque resultara absurdo e injusto en muchos casos aplicar la disposicin a los
actos jurdicos bilaterales, y as, si se otorga una compraventa de bienes races por
instrumento privado, el comprador podra verse imposibilitado de repetir el precio pagado,
por ser el cumplimiento de una obligacin natural, mientras que el vendedor, aunque
quisiere, no podra cumplir con su obligacin de entregar, pues el Conservador de llenes
Races no puede inscribir documentos privados.
justo es reconocer que este argumento no milita en los contratos unilaterales, y as el
donante de una donacin no insinuada y cumplida voluntariamente no puede repetir, segn
se ha fallado,
310
porque habra cumplido una obligacin natural.
Este caso de obligacin imperfecta se diferencia del anterior en que la sancin es la
nulidad absoluta del acto, y tambin tendr lugar nicamente si la nulidad proviene de la
ausencia de la solemnidad exigida por la ley, pero no por la omisin de otro requisito.

3 30 0
O Ob b. . c ci it t. ., , t to om mo o 1 1 , , p pa ag g. . 5 50 0, , N N. . 3 34 4. .
3 30 08 8
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 3 3 , , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1, , N N. . 4 46 6, , p pa ag g. . 0 0 y y S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s c cl la as se es s. .
3 30 09 9
V V a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . 4 4 , , p pa ag g. . , , N N. . . .
3 31 10 0
G G. .1 1. . d de e 1 18 86 68 8, , N N. . 1 1. .8 8 9 9, , p pa ag g. . 8 81 15 5. .
2 20 0
3 32 24 4. . B B. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l e ex xi is st te e d de es sd de e e el l o ot to or rg ga am mi ie en nt to o d de e a ac ct to o. .
Es el mismo problema del caso anterior, esto es, determinar si la obligacin natural
nace con la sentencia judicial que declara la nulidad absoluta o existe desde que la
obligacin se contrae; la divisin de opiniones es anloga, y la conclusin en nuestro
concepto es esta ltima por razones de texto legal muy semejantes a las sealadas en el N.
321, con las variantes que a continuacin se indican, y as, por ltimo, se ha inclinado a
reconocerlo, aunque con ciertas vacilaciones, la jurisprudencia de los tribunales.
311

En efecto, en el N. 3. del Art. 1.470, se refiere a las obligaciones que proceden del
acto nulo y no que provienen de la declaracin de la nulidad. La expresin es muy
semejante a la del N. 1.: contradas. Y, enseguida, el Art. 2.375, . 1., en cuanto permite
la validacin por el tiempo (es inaplicable la referencia a la ratificacin, pues la nulidad
absoluta no se sanea por esta va), es igualmente argumento para este caso.
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S C CI IV VI IL LE ES S D DE ES SV VI IR RT TU UA AD DA AS S
Los N. 2. y 4. del Art. 1.470 contemplan dos casos de obligacin natural, que
teniendo inicialmente el carcter de civil, lo han perdido, por haberse extinguido la accin
por prescripcin, o no haberse podido acreditar en juicio.
3 32 26 6. . I I. . L La a p pr re es sc cr ri ip pc ci i n n. .
De acuerdo al N. 2. del precepto, son obligaciones naturales: las obligaciones civiles
extinguidas por la prescripcin. Existe una pequea incorreccin de lenguaje porque sta
no extingue la obligacin, sino la accin (N. 1.219); est claro en todo caso lo que el
Cdigo quiso decir: la obligacin naci perfecta, pudo exigirse su cumplimiento y no se
hizo, por lo que ya carece de accin, pero si se cumple a pesar de la prescripcin, no cabe
solicitar la restitucin. Por eso se dice que se trata de una obligacin civil degenerada o
desvirtuada. Lo que se le ha extinguido entonces a la obligacin es su carcter civil, y ha
pasado a ser natural.
Desde qu momento? Y hacemos la pregunta porque tambin este caso presenta el
mismo problema ya visto en los anteriores de determinar cundo nace la obligacin natural,
si desde que transcurre el tiempo necesario para que la accin se extinga por
prescripcin,
312
o es adems indispensable que ella haya sido judicialmente declarada.
313

Y aunque es ms lgico concluir lo primero, ello choca con el inconveniente de que en
tal caso el cumplimiento de la obligacin natural se confundirla con la renuncia de la
prescripcin. En efecto, la prescripcin debe ser alegada, y no puede el juez declararla de
oficio; si no opera de pleno derecho, quiere decir que la obligacin subsiste como civil,
mxime si, como queda dicho, ella puede ser renunciada expresa o tcitamente una vez
cumplida (N. 1.226). En consecuencia, la prescripcin cumplida se renuncia antes de ser

3 31 11 1
V V a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1o om mo o I IV V, , p pa ag g. . , , N N` ` 8 8. .
3 31 12 2
O Op pi in na an n a as s , , C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 54 4, , N N. . 5 56 6, , y y u un na a s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n R RD DJ J, , 1 1. . 3 3 , , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 5 55 51 1. .
3 31 13 3
L Ls s l la a p po os si ic ci i n n d de e A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 3 3 , , A Al l r re ed do o B Ba ar rr ro os s L Lr rr ra az zu ur ri iz z, , C Cu ur rs so o d de e D De er re ec ch ho o C Ci i i il l. . N Na as sc ci im me en nt to o. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 93 32 2, , 2 22 2 A An no o, ,
p pa ag g. . 4 44 4, , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , N N. . 4 48 8, , p pa ag g. . 2 2, , y y e el l p pr ro o e es so or r S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s c cl la as se es s. .
2 20 08 8
declarada, y si una vez ocurrido esto ltimo se paga la obligacin, entonces se ha
solucionado una obligacin natural.
3 32 27 7. . I II I. . O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s c ci iv vi il le es s n no o r re ec co on no oc ci id da as s e en nj ju ui ic ci io o p po or r f fa al lt ta a d de e p pr ru ue eb ba a. .
Segn el N. 4. del Art. 1.470, son obligaciones naturales: las que no han sido
reconocidas en juicio por falta de prueba; tambin en este (uso la obligacin fue civil,
perfecta con accin para exigir el cumplimiento, pero al hacerlo as el acreedor fue vencido
por no haber podido acreditar suficientemente la existencia de ella; sta degenera entonces
en una natural.
Para que la obligacin natural exista, se requiere, en consecuencia, la concurrencia de
tres requisitos:
1. Que haya habido un pleito;
2. Que el deudor haya sido absuelto, y
3. Que la absolucin se haya fundado en que el acreedor no pudo probar la existencia
de la obligacin. Si se ha basado en alguna excepcin de fondo, no hay obligacin, natural.
La Corte Suprema aplic esta disposicin en el siguiente caso: un corredor de
propiedades cobr judicialmente a unos comuneros su comisin por su intervencin en la
enajenacin de un fundo, que en definitiva no se haba efectuado por oposicin de algunos
de los comuneros, pero perdi el pleito por no haber acreditado la orden de venta emanada
de todos ellos. Sin embargo, posteriormente stos se la pagaron, y pretendieron repetir lo
pagado, rechazndose su demanda por aplicacin del N. 42 del Art. 1.470.
314

E EX XI IS ST TE EN N E EN N E EL L C C D DI IG GO O O OT TR RO OS S C CA AS SO OS S D DE E O OB BL LI IG GA AC CI I N N N NA AT TU UR RA AL L? ?
3 32 28 8. . C Ca ar r c ct te er r t ta ax xa at ti iv vo o o o e en nu un nc ci ia at ti iv vo o d de el l A Ar rt t. . 1 1. .4 47 70 0. .
Se ha discutido si el Art. 1.470 contiene todos los casos de obligacin natural en
nuestra legislacin, o hay otros en el Cdigo.
Hay quienes sostienen que el precepto no es taxativo, pues la expresin tales son es
meramente enunciativa; cita algunos casos de obligacin natural, existiendo otros en
diferentes disposiciones. Pero aqu las opiniones se desvan considerablemente, desde
quienes aceptan nicamente un caso ms, hasta los que enumeran 5 o ms casos.
315

Examinaremos estas diferentes situaciones, pero teniendo presente que para calificar
una obligacin de natural no basa que se produzca el efecto fundamental de ella, esto es,
que no pueda repetirse lo dado o pagado, sino adems es necesario que exista una razn de
equidad (no lo seria, por ejemplo, si es una sancin) y que concurran cuando menos
algunos de los otros efectos de la obligacin natural. Estudiaremos stos en la seccin

3 31 14 4
G G. .1 1. . 1 19 93 38 8, , 2 2 s se em m. ., , N N. . 2 26 6, , p pa ag g. . 4 40 04 4. .
3 31 15 5
C Co om mo o e en ns se en na ab ba a e en n s su us s c cl la as se es s d do on n M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a, , e en n r re ea al li id da ad d e el l p pr re ec ce ep pt to o q qu ui is so o s se er r t ta ax xa at ti i o o, , p pe er ro o s se e l le e e es sc ca ap p c cu ua an nd do o m me en no os s u un n
c ca as so o. . L Ln n e e e ec ct to o: : 1 1 L La a e ex xp pr re es si i n n t ta al le es s s so on n n no o e es s e en nu un nc ci ia at ti i a a, , y y e eq qu ui i a al le e a a s so on n e el ll la as s, , 2 2 S Si i e el l e e e ec ct to o p pr ro op pi io o d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l e es s l la a
a au us se en nc ci ia a d de e d de er re ec ch ho o d de e r re ep pe et ti ic ci i n n, , e el l A Ar rt t. . 2 2. .2 29 96 6 l lo o l li im mi it ta a e ex xp pr re es sa am me en nt te e a a l la as s e en nu um me er ra ad da as s e en n e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 4 0 0. . S Si i e en n e el l p pa ag go o d de e l lo o n no o d de eb bi id do o s se e d di ij jo o
q qu ue e s st te e n no o e ex xi is st te e c cu ua an nd do o s se e c cu um mp pl le e u un na a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l d de e l la as s e en nu um me er ra ad da as s e en n e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 4 0 0, , e es s p po or rq qu ue e e el l l le eg gi is sl la ad do or r p pa ar rt t a a d de e l la a b ba as se e q qu ue e n no o
h ha ab b a a o ot tr ra as s, , y y 3 3 A A t tr ra a s s d de e l lo os s p pr ro oy ye ec ct to os s s se e u ue er ro on n c co on nc ce en nt tr ra an nd do o e en n e el l p pr re ec ce ep pt to o t to od do os s l lo os s c ca as so os s d de e o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l. . L Ln n l lo os s p pr ri im me er ro os s
p pr ro oy ye ec ct to os s n no o e ex xi is st t a a p pa ar ra a e el ll la as s u un n t t t tu ul lo o e es sp pe ec ci ia al l y y s so ol lo o s se e r re ep pe et t a a l la a d di is sp po os si ic ci i n n d de el l A Ar rt t. . 1 1. .2 23 35 5 d de el l C C d di ig go o r ra an nc c s s, , e eq qu ui i a al le en nt te e a al l a ac ct tu ua al l A Ar rt t. .
2 2. .2 29 96 6, , a an nt te es s c ci it ta ad do o. . L Ln n e el l P Pr ro oy ye ec ct to o l ll la am ma ad do o I In n d di it to o a ap pa ar re ec ce en n y ya a e en nu um me er ra ad do os s e en n u un n p pr re ec ce ep pt to o e es sp pe ec ci ia al l a al lg gu un no os s d de e l lo os s c ca as so os s, , c co om mp pl le et ta an nd do o l la a
e en nu un nc ci ia ac ci i n n l la a C Co om mi is si i n n R Re e i is so or ra a. . L Ll ll lo o o ob bl li ig ga a a a s se er r c cu ui id da ad do os so o e en n l la a c ca al li i i ic ca ac ci i n n d de e l lo os s c ca as so os s d du ud do os so os s. .
2 20 09 9
siguiente, pero podemos adelantar que la obligacin natural puede novarse y caucionarse y
la sentencia que rechaza la accin no extingue la obligacin natural.
Y se ha sostenido precisamente que hay obligacin natural en todos aquellos casos en
que el Cdigo prohbe la repeticin, a saber:
1. La multa en los esponsales;
2. Lo dado o pagado por un objeto ilcito a sabiendas;
3. En el beneficio de inventario, en cuanto se paga ms all de lo recibido por
herencia, y otras situaciones semejantes;
4. En el pago de intereses estipulados, y
5. En lo pagado en el juego y apuesta.
En los siguientes nmeros examinaremos estas situaciones.
3 32 29 9. . I I. . L La a m mu ul lt ta a e en n l lo os s e es sp po on ns sa al le es s. .
Esponsales o desposorios son: la promesa de matrimonio mutuamente aceptada (Art.
98). El mismo precepto agrega que constituyen un hecho privado que las leyes someten
enteramente al honor y, conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante
la ley civil. Si se estipula una multa para el caso de no cumplirse la palabra de matrimonio,
no puede ella exigirse, pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin
(Art. 99).
Opina que es un caso de obligacin natural, el profesor Fueyo,
316
contra, los seores
Alessandri, Somarriva y Claro Solar.
317
Compartimos esta ltima opinin, porque si bien es
cierto que en su fundamento moral y en su efecto principal, se asemeja esta situacin a la
obligacin natural, no lo es menos que no podra producir los efectos secundarios de
novarse o caucionarse, pues la ley ha negado a los esponsales todo efecto ante la ley civil,
como no sea el sealado.
La verdad es que el pago de la multa en los esponsales no puede ser obligacin natural
en la concepcin de sta como obligacin civil imperfecta o desvirtuada que adopta nuestro
Cdigo, puesto que precisamente el Art. 98 ha declarado que ellos no producen obligacin
alguna, expresin que, por lo dems, incluye tanto a las civiles como a las naturales. En
cambio, en la doctrina moderna, la ruptura de la palabra matrimonial con indemnizacin al
afectado, es un caso tpico de obligacin natural en cumplimiento de un deber moral.
318

3 33 30 0. . I II I. . P Pa ag go o p po or r u un n o ob bj je et to o o o c ca au us sa a l l c ci it to os s a a s sa ab bi ie en nd da as s. .
De acuerdo al Art. 1.468: no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un
objeto o causa ilcita a sabiendas.
Aparece tambin el efecto tpico de la obligacin natural, pero el fundamento es
justamente el contrario: no hay cumplimiento de un deber moral, no se trata de moralizar
los actos jurdicos, sino que una sancin de la ley al que celebr el acto ilcito,
impidindole repetir lo que haya pagado a sabiendas de la ilicitud, de acuerdo con el

3 31 16 6
O Ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . I I p pa ag g. . 4 4. .
3 31 1
A Al le es ss sa an nd dr r, , o ob b. . c ci it t. .. . p pa ag g. . 4 40 0: : C Cl la ar ro o S So ol la ar r. . o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 2 26 6 p pa ag g. . 4 43 3, , S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s c cl la as se es s. .
3 31 18 8
L Ln n r re el la ac ci i n n c co on n l lo os s e es sp po on ns sa al le es s s se e h ha a d di is sc cu ut ti id do o l la a p po os si ib bi il li id da ad d d de e i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n a a l la a c ct ti im ma a d de e u un n d de el li it to o c ci i i il l d de e s se ed du uc cc ci i n n. . N No o h ha ay y
p pr ro ob bl le em ma as s s si i s st te e c co on ns st ti it tu uy ye e a al l m mi is sm mo o t ti ie em mp po o u un n d de el li it to o p pe en na al l, , c co om mo o e el l e es st tu up pr ro o, , p pu ue es s e en n t ta al l c ca as so o n na ac ce e l la a a ac cc ci i n n c ci i i il l p pa ar ra a c co ob br ra ar r l la a
i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n, , s se eg g n n h he em mo os s i is st to o, , y y e e i id de en nt te em me en nt te e l la a e ex xi is st te en nc ci ia a d de e l lo os s e es sp po on ns sa al le es s e es s i in nc cl lu us so o u un n a an nt te ec ce ed de en nt te e p pa ar ra a c ca al li i i ic ca ar r l la a a ac ct ti it tu ud d d de el l
s se ed du uc ct to or r. . L La a d di is sc cu us si i n n s se e c ce en nt tr ra a e en n e el l c ca as so o d de e n no o e ex xi is st ti ir r d de el li it to o p pe en na al l, , s si in no o u un na a r re el la ac ci i n n s se ex xu ua al l p pr re em ma at tr ri im mo on ni ia al l o ob bt te en ni id da a c co on n e en ng ga an no o, , y y q qu ue e a a l la a
c ct ti im ma a p pr ro o o oc ca a u un n d de es sc cr r d di it to o. . N No or rm ma al lm me en nt te e l la a e ex xi is st te en nc ci ia a d de el l e en ng ga an no o h ha ab br ra a c co on ns si is st ti id do o e en n l lo os s e es sp po on ns sa al le es s p pr re e i io os s, , p pe er ro o n no o e es s l la a n ni ic ca a u ue en nt te e d de e
s se ed du uc cc ci i n n, , t ta am mb bi i n n l lo o s se er r a a e el l a ab bu us so o d de e a au ut to or ri id da ad d. . L Ln n t to od do os s e el ll lo os s, , a aj je en no os s a al l p pr ro ob bl le em ma a d de e l lo os s e es sp po on ns sa al le es s, , e es s e e i id de en nt te e l la a p pr ro oc ce ed de en nc ci ia a d de e l la a
r re ep pa ar ra ac ci i n n. . p pe er ro o s si i s se e i in n o oc ca a l la a m me er ra a r ru up pt tu ur ra a d de e l la a p pa al la ab br ra a m ma at tr ri im mo on ni ia al l, , c co om mo o e el l C C d di ig go o h ha a d de ec cl la ar ra ad do o q qu ue e n no o p pr ro od du uc ce en n o ob bl li ig ga ac ci i n n a al lg gu un na a, ,
p pa ar re ec ce e o or rz zo os so o, , a au un nq qu ue e i in nj ju us st ti i i ic ca ad do o c co on nc cl lu ui ir r q qu ue e n no o h ha ab br r a a l lu ug ga ar r a a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n. .
2 21 10 0
antiguo aforismo de que nadie puede alegar su propia torpeza o fraude. Se hace, pues,
excepcin al efecto de la nulidad de que las cosas se retrotraigan al estado en que se
encontraban anteriormente.
319

3 33 31 1. . I II II I. . B Be en ne ef fi ic ci io o d de e i in nv ve en nt ta ar ri io o, , c co om mp pe et te en nc ci ia a, , c co on nv ve en ni io o, , e et tc c. .
Existen varias situaciones en que el deudor ve limitada su responsabilidad, y no paga
todas sus deudas (N. 583). As ocurre en el beneficio de inventario, en el de competencia,
en que el deudor no puede ser obligado a pagar ms all de lo que buenamente pueda;
tambin en virtud de un convenio con los acreedores puede haber limitado sus deudas a una
parte de ellas, etc.
Se ha sostenido aisladamente que si el deudor paga ms all de lo que est obligado,
estara cumpliendo una obligacin natural; nada ms inexacto, lo que pasa es que el deudor
renuncia al beneficio de inventario, de competencia o del convenio, y cumple una
obligacin perfectamente Civil.
320

3 33 32 2. . I IV V. . P Pa ag go o d de e i in nt te er re es se es s n no o e es st ti ip pu ul la ad do os s. .
El Art. 1208 refirindose al mutuo dispone: si se han pagado intereses, aunque no
estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al capital. Por su parte el Art. 15 de la Ley
N. 18.010 de 27 de junio de 1981 dispone para las operaciones de crdito de dinero (N.
359 tris): si se han pagado intereses, aunque no se hayan estipulado, no podrn repetirse n
imputarse al capital. Ambos preceptos contienen, pues, la misma idea.
Concurren en este caso tanto el fundamento, ya que hay un deber moral de retribuir el
favor del prstamo recibido sin intereses, como el efecto principal de la obligacin natural:
derecho a retener lo pagado. Pero a pesar de ello es discutible el carcter de obligacin
natural en nuestra legislacin de este caso, porque no existe una obligacin civil previa y no
es posible ni la novacin ni la caucin, pues desde el momento en que las hubiera, existira
estipulacin de las partes, y el precepto se pone justamente en el caso que no la haya.
321

En la concepcin moderna de la obligacin natural es evidente que la hay por la razn
apuntada: el deber moral de retribuir a quien nos presta un servicio. Aplicndola sin texto
legal alguno en su amparo, la Corte de Talca resolvi que el pago de intereses no
estipulados en una compraventa constitua obligacin natural si del mrito de autos
resultaba equitativo.
322

3 33 33 3 V V. . J Ju ue eg go o y y a ap pu ue es st ta a. .
Reglamentan estos contratos aleatorios los Arts. 2.259 y siguientes; segn ellos, se
pueden clasificar en juegos de azar, de destreza corporal y de inteligencia.
Respecto de los primeros, el Art. 2.259 se remite al 1.466, o sea, en ellos existe objeto
ilcito. En consecuencia, se les aplica el Art. 1.468, que vimos en el N. 330. Por tanto, no
se podr repetir lo dado o pagado por juego de azar a sabiendas, pero en ello hay ms una
sancin que el cumplimiento de una obligacin natural.
A los juegos de destreza corporal se refiere el Art. 2.263, y dispone que producirn
accin con tal que no contravengan a las leyes y a los reglamentos de polica. En

3 31 19 9
L Ls s l la a o op pi in ni i n n p pr re ed do om mi in na an nt te e e en n l la a d do oc ct tr ri in na a: : p po or r e ej je em mp pl lo o, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 4 46 6, , l lu ue ey yo o. . o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , p pa ag g. . 6 6, , S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s
c cl la as se es s, , e et tc c. .
3 32 20 0
C Co om mp pa ar rt te en n n nu ue es st tr ra a o op pi in ni i n n, , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , p pa ag g. . 6 6, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 4 4 , , S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s c cl la as se es s, , e et tc c. .
3 32 21 1
P Pa ar ra a l lu ue ey yo o h ha ay y o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 5 5. .
3 32 22 2
R RD DJ J, , 1 1. . 1 12 2, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 3 3 6 6. .
2 21 11 1
consecuencia, generan una obligacin civil perfecta, provista de accin para exigir el
cumplimiento.
A los juegos de inteligencia, como sera el caso del ajedrez, se les aplica la norma del
Art. 2.260. Dispone este precepto: el juego y la apuesta no producen accin, sino
solamente excepcin. El que gana no puede exigir el pago. Pero si el que pierde paga, no
puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo. Como puede apreciarse, la
disposicin es muy amplia, pero habiendo normas especiales para los juegos de azar y de
destreza corporal, forzoso es concluir que slo se aplica a los de inteligencia y a la apuesta
lcita.
Y constituye un caso tpico de obligacin natural en la concepcin clsica, pues el
efecto, el fundamento y todas sus caractersticas son de ella. El legislador a un acto que
normalmente debi producir una obligacin civil, por su desconfianza hacia estos contratos
aleatorios, lo priva de una parte de su eficacia.
323

Ello confirma que el Art. 1.470 no es enteramente taxativo, y cuando menos hay un
caso de obligacin natural ajeno a l.
E EF FE EC CT TO OS S D DE E L LA A O OB BL LI IG GA AC CI IO ON N N NA AT TU UR RA AL L
Ya hemos sealado que el efecto fundamental que produce la obligacin natural es que
constituye causa suficiente del pago, y no puede repetirse lo que se ha dado o solucionado
por ella. Produce otros efectos tambin, y da lugar a algunos pequeos problemas, puntos
que veremos en los nmeros siguientes en este orden:
1. La obligacin natural como causa suficiente del pago;
2. La obligacin natural y la novacin;
3. La obligacin natural y otros modos satisfactorios de extinguir las obligaciones;
4. Caucin de la obligacin natural;
5. La sentencia que rechaza la accin no extingue la obligacin natural, y
6. Puede la obligacin natural convertirse en civil?
3 33 35 5. . I I. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l c co om mo o c ca au us sa a s su uf fi ic ci ie en nt te e d de el l p pa ag go o. . R Re eq qu ui is si it to os s d de e s st te e. .
La expresin del epgrafe de este nmero no es otra cosa que el efecto que a la
obligacin natural seala el Art. 1.470, pero visto desde el pago.
En efecto, la caracterstica fundamental de la obligacin natural es que quien paga una
de ellas, no puede repetir, esto es, no est habilitado para solicitar la devolucin de lo dado
o pagado. Es la nica defensa del acreedor que carece de accin, pues la obligacin natural
slo es susceptible de pago voluntario pero no forzoso.
Pero quien cumple una obligacin natural voluntariamente, paga En consecuencia, en
primer lugar, no hay pago de lo indebido en e cumplimiento de una obligacin natural, y de
ah que el legislador lo haya sealado as en dama reiterada precisamente al hablar del pago
de lo no debido. Segn el Art. 2.296: no se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir
una obligacin puramente natural de las enumeradas en el Art. 1.470, y de acuerdo al

3 32 23 3
O Op pi in na an n q qu ue e e es s c ca as so o d de e o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 3 35 5, , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 3, , a au un nq qu ue e s si in n h ha ac ce er r l la a d di is st ti in nc ci i n n d de el l
t te ex xt to o, , y y S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s c cl la as se es s, , L Ln n c co on nt tr ra a, , C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , 1 1o om mo o 1 10 0 d de e s su u o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 2 25 5, , p pa ag g. . 3 39 9. .
2 21 12 2
2.297: se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho cuando el pago no
tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
Y en seguida, segn lo hemos tambin destacado, quien cumple una obligacin natural
no dona, paga;
324
en la primera se cumple una obligacin civil, proveniente de un contrato
vlido, y por mera libertad con animus donandi, mientras que en la segunda no hay deber
jurdico de cumplimiento coercible.
Pero para que el pago produzca el efecto que comentamos es necesario que se haya
hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes (Art. 1.470,
inc. final).
De ah que para la irrepetibilidad del pago deben concurrir dos circunstancias
copulativas.
325

1. El pago debe ser voluntario.
Esta expresin es muy semejante a la utilizada por el Art. 1.695 a definir la
confirmacin (ratificacin) tcita de la nulidad relativa como la ejecucin voluntaria de la
obligacin contrada.
La expresin debe entenderse, en consecuencia, en el sentido que el cumplimiento de
la obligacin natural debe ser libre y espontneo por parte del deudor y, adems, con la
conviccin de estar cumpliendo una obligacin meramente de esa naturaleza.
326
As
tambin lo confirma el Art. 2.296, antes transcrito, pues niega la repeticin por pago
indebido cuando se ha pagado para cumplir una obligacin natural, o sea, con este objeto.
No se cumplira con esta exigencia si en el pago concurre algn vicio del
consentimiento
327
o se paga en virtud de una ejecucin de acreedor.
328

2. El que paga debe tener la libre administracin de sus bienes.
Esta expresin del Cdigo se ha prestado a dudas, pues es cosa distinta la capacidad
para administrar que para disponer de los bienes (N. 84). El pago, por regla general, es un
acto de disposicin.
Sin embargo, la verdad es que el Cdigo en numerosas ocasiones ha utilizado la
expresin libre administracin para exigir la plena capacidad de disposicin, por lo cual
debe concluirse que en el cumplimiento de la obligacin natural esta ltima es la que debe
concurrir, o sea, el solvens debe ser mayor de edad, no estar afecto a ninguna otra
incapacidad, y la cosa que se da no debe estar sujeta a prohibicin, embargo, etc.
3 33 36 6. . I II I. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l p pu ue ed de e s se er r n no ov va ad da a. .
La novacin es un modo de extinguir la obligacin, reemplazndola por otra (N.
1.099).
El Art. 1.630 dispone que para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la
obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente.
Nada de extrao tiene que as sea, porque la novacin es un modo satisfactorio de
extinguir las obligaciones, equivale al pago (N. 1.171), y produce su mismo efecto:
extinguir la obligacin, con el consentimiento del acreedor (N. 1.112).

3 32 24 4
G G. .1 1. . d de e 1 19 93 38 8, , 2 2 s se em m. ., , N N. . 8 86 6, , p pa ag g. . 4 40 04 4, , y y t to od da a l la a d do oc ct tr ri in na a. .
3 32 25 5
O Ot tr ro os s a au ut to or re es s a ag gr re eg ga an n u un n t te er rc ce er r r re eq qu ui is si it to o q qu ue e o om mi it ti im mo os s p po or r o ob b i io o: : e el l p pa ag go o d de eb be e s se er r h he ec ch ho o c co on n a ar rr re eg gl lo o a a l la a l le ey y, , o o s se ea a, , e en n l la a o or rm ma a q qu ue e e el l
C C d di ig go o r re eg gl la am me en nt ta a a a t tr ra at ta ar r d de el l c cu um mp pl li im mi ie en nt to o. .
3 32 26 6
L Ll l m mi is sm mo o a al ll lo o d de e l la a n no ot ta a 2 24 4. .
3 32 2
U Un n c ca as so o d de e e er rr ro or r e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 2 21 1, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 25 5 . .
3 32 28 8
G G. .1 1. . d de e 1 18 8 4 4, , N N 2 22 2 2 2, , p pa ag g. . 1 1. .9 90 06 6. .
2 21 13 3
3 33 37 7. . I II II I. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l y y o ot tr ro os s m mo od do os s d de e e ex xt ti in nc ci i n n d de e o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
Como hemos visto anteriormente, el Cdigo se preocup expresamente del pago y de
la novacin.
De los restantes modos de extinguir las obligaciones debemos dejar a un lado aquellos
que no equivalen al pago, pues todos ellos se oponen a la exigibilidad de la obligacin, y la
natural de todos modos no puede exigirse.
De los que equivalen al pago, quedaran la compensacin, confusin y dacin en pago.
La compensacin legal no puede tener lugar entre una obligacin civil y una natural,
porque es requisito de ella la exigibilidad de las deudas que se extinguen, y adems porque
en la obligacin natural se exige cumplimiento voluntario, y la compensacin opera de
pleno derecho, aunque debe ser alegada (N. 718, 727 y 737).
Respecto de la confusin, carece de importancia y aplicacin porque nade se va a
cumplir voluntariamente a s mismo (N. 741).
Nos queda la dacin en pago, y nos vemos inconveniente alguno para que el deudor
cumpla su obligacin natural con un objeto distinto al debido, si ello es aceptado por el
acreedor. No podra el solvens exigir la restitucin, siempre que haya dado en pago
voluntariamente y teniendo la libre administracin de sus bienes (N. 700).
3 33 38 8. . I IV V. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l p pu ue ed de e s se er r c ca au uc ci io on na ad da a. .
El Art. 1.472 dispone de 1 suene de las cauciones contradas para garantizar una
obligacin natural, y dice: las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas
por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrn.
De acuerdo al precepto transcrito debe efectuarse un distingo:
1. Las cauciones constituidas por el propio deudor no quedan incluidas en l pues se
refiere expresamente a las contradas por terceros, y la razn es muy lgica: si el acreedor
no puede exigir el cumplimiento de lo principal, menos podr hacerlo con lo accesorio:
prenda, hipoteca, etc.
2. Las constituidas por terceros son las que tienen plena eficacia, y el acreedor, si no
puede exigir el cumplimiento al deudor, podr hacerlo, por ejemplo, al fiador.
329

Como vimos en el N. 321, el Cdigo se preocup especialmente de la fianza
constituida por un tercero para garantizar una obligacin natural, negndole al fiador en los
Arts. 1358, N. 3. y 1375 el beneficio de excusin,, para que el acreedor cobre primero al
deudor principal, y el de reembolso, o sea, el derecho del fiador a repetir contra aqul lo
que ha pagado al acreedor, a menos que la obligacin natural se haya validado por la
ratificacin o el tiempo. Y es lgico que as sea, pues en caso contrario se estara
persiguiendo al deudor de una obligacin natural, lo que no puede hacerse.
3 33 39 9. . V V. . L La a s se en nt te en nc ci ia a q qu ue e r re ec ch ha az za a l la a a ac cc ci i n n n no o e ex xt ti in ng gu ue e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l. .
As lo seala el Art 1.471: La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra
el naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural.
El legislador lo dijo para evitar toda duda, pero la disposicin es innecesaria, porque si
la obligacin natural carece de accin, la sentencia judicial que rechaza la demanda se

3 32 29 9
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , e er rr r n ne ea am me en nt te e a a n nu ue es st tr ro o j ju ui ic ci io o, , s so os st ti ie en ne e q qu ue e l la a c ca au uc ci i n n a al le e n ni ic ca am me en nt te e s si i s se e c co on ns st ti it tu uy ye e u un na a e ez z q qu ue e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n h ha a
a ad dq qu ui ir ri id do o e el l c ca ar ra ac ct te er r d de e n na at tu ur ra al l, , r re eq qu ui is si it to o q qu ue e l la a l le ey y n no o h ha a e ex xi ig gi id do o e en n p pa ar rt te e a al lg gu un na a. . O Ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 4 43 3. . L Ln n c co on nt tr ra a, , C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 10 0, , N N. .
5 55 5, , p pa ag g. . 6 65 5. .
U Un n c ca as so o a an nt te e l lo os s t tr ri ib bu un na al le es s e en n l la a G G. .1 1. . d de e 1 18 86 65 5, , N N. . 1 1. .5 51 18 8, , p pa ag g. . 6 63 32 2: : s se e a al li id d u un na a h hi ip po ot te ec ca a c co on ns st ti it tu ui id da a p po or r u un n t te er rc ce er ro o a a a a o or r d de e u un n
m me en no or r. .
2 21 14 4
limita a aplicar este carcter, declara que no hay obligacin civil exigible, pero no impide
que posteriormente opere el efecto propio de ella, que es la retencin de lo voluntariamente
pagado por el deudor. No podra pensarse que el amplio efecto de la cosa juzgada cubra
esta situacin, pero el legislador opt por decirlo expresamente.
Es el caso que citbamos, por ejemplo, en el NI-' 327 del corredor de propiedades que
no pudo probar su obligacin. El juicio le fue adverso, pero pudo retener lo pagado en
virtud de lo dicho. Siempre va a ocurrir as en el caso del N. 4. del Art. 1470.
3 34 40 0. . V VI I. . P Pu ue ed de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l c co on nv ve er rt ti ir rs se e e en n c ci iv vi il l? ?
Se ha discutido en doctrina si la promesa efectuada por el deudor de una obligacin
natural de pagarla, da derecho a exigir el cumplimiento. Dicho de otra manera, la
obligacin natural es causa suficiente del pago, pero ser causa suficiente de un
compromiso de pago? El deudor desea cumplir la obligacin natural, pero no estando en
situacin de hacerlo, se compromete a pagarla posteriormente, es este compromiso una
obligacin civil perfecta, y en consecuencia, el deudor no puede arrepentirse y si lo hace, el
acreedor queda facultado para obligarlo al cumplimiento?
En nuestro concepto el problema se soluciona de muy distinta forma, de acuerdo a la
concepcin que se tenga de la obligacin natural (N' 315).
En la doctrina de la obligacin natural-deber moral no se divisa qu inconveniente
puede haber para aceptarlo as; si la obligacin natural puede ser pagada voluntariamente,
es lgico que tambin el deudor pueda comprometerse a hacerlo, y por ello en Francia es la
opinin predominante en la doctrina y jurisprudencia.
330

En nuestro propio pas, una sentencia de la Corte de Santiago de 6 de mayo de 1881
tambin declar que si el testador reconoci deber una obligacin natural y la sucesin
tiene bienes suficientes para ello, debe cumplirla.
331

Sin embargo, creemos que en la doctrina de la obligacin civil desvirtuada o
degenerada, que acepta nuestro Cdigo, es necesario efectuar un distingo.
Siempre la obligacin natural puede convertirse en civil por la va de la novacin, de
acuerdo al Art. 1.630, y segn vimos en el N. 336, pero en tal caso la obligacin natural
primitiva se extingue y da nacimiento a una nueva obligacin, en que alguno de los
elementos esenciales (acreedor, deudor, objeto o causa) debe ser diferente (N. 1.107). No
hay propiamente, pues, conversin de la obligacin natural en civil.
En los dems casos, ella ser posible nicamente cuando la ley permite sanear el efecto
de la obligacin, y en tal caso la promesa de pago se confunde con dicho saneamiento y
debe cumplir sus requisitos.
Y as, en el caso del N. 1. del Art. 1.470 (menor adulto) sera la confirmacin de la
nulidad relativa; en el del N. 2., una renuncia a la prescripcin, y en el del N. 4., una
renuncia a la cosa juzgada del pleito en que se rechaz la accin por falta de prueba. Pero
en el caso del N. 3. vendra a significar una ratificacin de una nulidad absoluta, que est
prohibida expresamente (Art. 1.683).
En los dems casos en que se ha discutido su posible calidad de obligacin natural, se
hace preciso tambin analizarlos uno por uno, y as, en el pago de un objeto lcito a

3 33 30 0
M Ma az ze ea au ud d, , o ob b. . c ci it t. ., , P Pa ar rt te e 1 1 , , 1 1. . 1 1 N N. . 3 36 6 , , p pa ag g. . 5 53 36 6. . C Cu ur ri io os sa am me en nt te e, , e en n c ca am mb bi io o, , e el l A Ar rt t. . 2 2. .0 03 34 4 d de el l C C d di ig go o i it ta al li ia an no o q qu ue e s si ig gu ue e l la a d do oc ct tr ri in na a
r ra an nc ce es sa a, , n ni ie eg ga a t to od do o o ot tr ro o e e e ec ct to o q qu ue e e el l p pr ro op pi io o d de e e el ll la a, , a a l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n n na at tu ur ra al l, , p po or r l lo o q qu ue e p pa ar re ec ci ie er re e q qu ue e n no o p pu ue ed de e c co on n e er rt ti ir rs se e e en n c ci i i il l p po or r l la a
p pr ro om me es sa a d de el l d de eu ud do or r. .
3 33 31 1
G G. .1 1. . d de e 1 18 88 81 1, , N N` ` 5 52 28 8, , p pa ag g. . 3 33 33 3. .
2 21 15 5
sabiendas, el compromiso de pagar sera tan absolutamente nulo como el acto mismo, y no
susceptible de ratificacin; en el mutuo, si se conviene con posterioridad al contrato el pago
de intereses, no hay sino una modificacin del contrato plenamente civil y eficaz,
justamente el Art. 2.208 se pone en el so de que no se hayan estipulado intereses ni en el
contrato ni posteriormente.
Quedaran el caso de los esponsales y de los juegos de inteligencia y apuestas lcitas,
en que parece muy discutible la validez de la promesa de pago, pues la ley ha querido
negarles precisamente todo otro efecto civil que no sea el de retener lo pagado.

2 21 1
C Ca ap p t tu ul lo o I II II I
C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI IO ON NE ES S S SE EG G N N E EL L O OB BJ JE ET TO O
Al describir el cuadro general de las clasificaciones de la obligacin, dejamos
pendientes para un estudio ms detenido algunas que atienden al objeto; a l nos
abocaremos en tres sucesivas secciones destinadas a:
1. Las obligaciones de dar, hacer y no hacer;
2. Las de gnero y especie, y
3. Las de objeto simple y mltiple.
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S D DE E D DA AR R, , H HA AC CE ER R Y Y N NO O H HA AC CE ER R
3 34 42 2. . I Im mp po or rt ta an nc ci ia a. .
Nuestra legislacin asigna mucha trascendencia a esta clasificacin, como que la repite
en el Art. 1.460, al referirse al objeto de la obligacin (N. 25) y al definir el contrato en el
Art. 1.438.
3 34 43 3. . I I. . O Ob bl li ig ga ac ci i n n d de e d da ar r. .
Es sa una materia en que nuestro Cdigo evidentemente se confundi en el uso de los
trminos, apartndose de los conceptos universales, especialmente porque refundi en ella
la de entregar. Para intentar una clarificacin, la estudiaremos a travs de los siguientes
aspectos:
1 Concepto doctrinario de la obligacin de dar;
2. Obligacin de entregar, y
3. Demostracin de que en nuestro Cdigo la obligacin de dar comprende la de
entregar.
3 34 44 4. . A A. . C Co on nc ce ep pt to o d do oc ct tr ri in na ar ri io o d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e d da ar r. .
Si en el lenguaje vulgar dar equivale a donar, en derecho su significado propio es muy
diverso. Obligacin de dar es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un
derecho real.
Dicho de otra manera, es la que nace de los ttulos traslaticios de dominio y dems
derechos reales, como por ejemplo, en la compraventa, en que el vendedor se obliga a dar
una cosa al comprador, esto es, a transferirle el dominio de ella.
2 21 18 8
3 34 45 5. . B B. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e e en nt tr re eg ga ar r. .
En doctrina tambin, la obligacin de entregar es la que tiene por objeto el simple
traspaso material de una cosa, de su tenencia.
En el arrendamiento queda en claro su diferencia con la de dar; en este contrato el
arrendador tiene una obligacin de entregar, pero no de dar, porque el arrendamiento es un
ttulo de mera tenencia: el arrendatario no adquiere derecho real alguno.
Siempre en doctrina, la obligacin de entregar es de hacer, puesto que se trata de
traspasar materialmente la tenencia de una cosa, lo cual es un hecho.
3 34 46 6. . C C. . E En n n nu ue es st tr ro o C C d di ig go o, , l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e e en nt tr re eg ga ar r e es st t i in nc cl lu ui id da a e en n l la a d de e d da ar r. .
D De em mo os st tr ra ac ci i n n. .
Algunos autores
332
y fallos
333
han pretendido aplicar entre nosotros, sin variaciones, los
conceptos doctrinarios sealados en los anteriores nmeros; pero para la mayora de
ellos,
334
opinin que no tenemos ms remedio que suscribir, es evidente que nuestro Cdigo
confundi los conceptos y en consecuencia, la obligacin de entregar queda incluida en la
de dar, y no constituye una obligacin de hacer.
Dicho de otra manera, en nuestra legislacin la obligacin de dar no tiene nicamente
por objeto transferir el dominio o constituir otro derecho real, sino tambin traspasar la
mera tenencia, y en consecuencia, hay que definirla como aquella que tiene por objeto
transferir el dominio de una cosa, constituir un derecho real en ella, o traspasar su mera
tenencia.
Tal conclusin fluye de los siguientes razonamientos:
1. El Art. 1.548 dispone expresamente que la obligacin de dar contiene la de
entregar la cosa. Esto quiere decir que en la obligacin de dar hay dos operaciones
involucradas en ella: una es la entrega jurdica, que es la obligacin de dar propiamente tal
y que en nuestra legislacin, como del solo contrato no nacen derechos reales, consiste en
efectuar la tradicin de la cosa. Tratndose de bienes muebles se cumplir mediante la
entrega de la cosa, pero si son bienes races, la tradicin se har de acuerdo al Art. 686,
mediante la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races; as queda
efectuada la entrega jurdica, pero, adems, debe hacerse el traspaso material de la
propiedad, entregndola fsicamente al adquirente, y sta, que es obligacin de entregar
propiamente tal, queda incluida en la de dar, como lo seala el precepto citado;
2. En la compraventa el legislador, para referirse a la misma obligacin, la del
vendedor de dar la cosa, la denomina indistintamente como de dar y de entregar. En efecto,
el Art. 1.793 define la compraventa como un contrato en que una de las partes se obliga a
dar una cosa, etc., y cuando toca el momento de reglamentar esta obligacin, en el prrafo
6. del ttulo 23 del Libro 4., lo hace bajo el epgrafe de las obligaciones del vendedor, y
primeramente de la obligacin de entregar, y en los preceptos del prrafo citado, Arts.
1.824 y siguientes, vuelve reiteradamente a hablar de la obligacin de entregar, como
ocurre en el propio Art. 1.824, segn el cual en general las obligaciones del vendedor se
reducen a don la entrega o tradicin, etc.

3 33 32 2
C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 10 0, , N N. . 6 61 14 4, , p pa ag g. . 5 54 4 , , M Ma ar r a a M Mo on nt te en ne eg gr ro o, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 1 16 6, , p pa ag g. . 1 13 3, , c co on n u un na a n nu ut tr ri id da a a ar rg gu um me en nt ta ac ci i n n. .
3 33 33 3
L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e e en nt tr re eg ga ar r e es s d de e h ha ac ce er r: : R RD DJ J, , 1 1. . 3 32 2, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 1 10 05 5
3 33 34 4
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 18 8, , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 12 2, , N N. . 2 20 08 8, , p pa ag g. . 2 23 36 6, , M Me ez za a B Ba ar rr ro os s, , D De e l la as s O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s, , N N. . 3 31 1 p pa ag gs s. . 3 35 5 y y 3 36 6, ,
S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s c cl la as se es s, , e en n, , G G. . d de e 1 19 93 33 3, , 2 29 9 s se em m. ., , N N. . 8 81 1, , p pa ag g. . 2 26 63 3, , c co on n u un n i in nt te er re es sa an nt te e o ot to o d di is si id de en nt te e d de e d do on n U Ur rb ba an no o M Ma ar r n n, , q qu ui ie en n s so os st ti ie en ne e q qu ue e
n no o e es s o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e d da ar r l la a q qu ue e t ti ie en ne e p po or r e ex xc cl lu us si i o o o ob bj je et to o t tr ra as sp pa as sa ar r l la a m me er ra a t te en ne en nc ci ia a, , c co om mo o o oc cu ur rr re e e en n e el l a ar rr re en nd da am mi ie en nt to o. .
2 21 19 9
Los ejemplos pueden multiplicarse, ya que el Art.1.924 seala que el arrendador est
obligado a entregar la cosa arrendada, o sea, tiene la misma obligacin que el vendedor,
etc.
Todo ello prueba que el legislador utiliza indistintamente ambas expresiones: dar y
entregar;
3. Los derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles segn lo sea la cosa que
se debe o en que han de ejercerse (Art. 580), y los hechos que se deben se reputan muebles
(Art., 581). Pues bien, el primero de estos preceptos seala como ejemplo: la accin del
comprador para que se le entregue la finca comprada es inmueble. Si la obligacin de
entregar en nuestra legislacin fuere de hacer, sera mueble de acuerdo al Art. 581, pero el
precepto anterior la calific ya expresamente de inmueble, por lo cual no cabe sino concluir
que no es obligacin de hacer, y
4. Como se dej comanda en la historia fidedigna del C.P.C., el procedimiento para
exigir judicialmente el cumplimiento-de las obligaciones de dar, incluye las de entregar
(N. 801).
Con los argumentos sealados no cabe duda de que el Cdigo confundi y refundi en
una sola las obligaciones de dar y entregar, y sta, en consecuencia, comprende dos
obligaciones de dar la de dar propiamente tal, en cuanto tiene por objeto transferir el
dominio o constituir un derecho real, y la de dar, que es de entregar, y mediante la cual se
traspasa la mera tenencia.
3 34 47 7. . I II I. . O Ob bl li ig ga ac ci i n n d de e r re es st ti it tu ui ir r. .
Una forma especial de la obligacin de entregar es la de restituir, que normalmente
corresponde al que ha recibido una cosa a ttulo de mera tenencia y al agotamiento del
contrato, en cuya virtud la detenta, debe devolverla a su legtimo dueo o poseedor o
incluso mero tenedor, segn quien sea el que le haya traspasado la tenencia material.
Tpicamente entonces, la obligacin de restituir tiene lugar en los contratos de mera
tenencia, y as el arrendatario, comodatario, depositario, acreedor prendario, etc., a la
expiracin de los contratos respectivos, deben restituir la cosa arrendada, dada en
comodato, depositada o dada en prenda, respectivamente, a quien se la entreg
previamente.
Pero la obligacin de restituir se presenta tambin en otras situaciones, como ocurre en
el pago de lo indebido, en que debe restituirse lo pagado sin previa obligacin (N. 689), en
la accin de reembolso (N. 198), por efectos de la resolucin del contrato (N. 560), etc.
Finalmente, tambin se presenta en los derechos reales, y as a la expiracin del
usufructo el usufructuario debe restituir la cosa fructuaria, y el poseedor vencido en el
ejercicio de la accin reivindicatoria, de peticin de herencia, etc., debe restituir al legtimo
dueo, heredero, etc. La diferencia con los casos anteriores es que aqu existe una accin
real para la restitucin, mientras en los primeros hay una accin personal, proveniente del
contrato o acto en cuya virtud el acreedor entreg previamente la cosa.
La obligacin de restituir puede corresponder a la misma cosa que fue entregada si ella
es infungible, pero puede ser equivalente a ella cuando el restituyente se ha hecho dueo de
la cosa. En el usufructo el legislador marc perfectamente esta diferencia entre restituir una
cosa no fungible y volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si
la cosa es fungible (Art. 764); en tal caso, la obligacin de restituir es siempre de dar, y as
ocurre en el mutuo, que recae sobre cosas fungibles. El mutuario no restituye la misma cosa
2 22 20 0
que recibi, sino otras equivalentes. En consecuencia, la obligacin de restituir puede
tambin ser de dar o de entregar, sin que tal distincin tenga mayor importancia en nuestra
legislacin segn lo dicho en el nmero anterior.
En la obligacin de restituir puede haber lugar a indemnizaciones recprocas, ya sea
provenientes de los deterioros o menoscabos que haya sufrido la cosa en poder del
restituyente, o a la inversa por los gastos o mejoras realizadas por ste, y en que
habitualmente la ley le otorga el derecho al deudor de retener la cosa mientras ellas no le
sean pagadas por el acreedor: es el derecho legal de retencin a que no referimos en los N.
947 y siguientes.
3 34 48 8. . I II II I. . O Ob bl li ig ga ac ci i n n d de e h ha ac ce er r. .
Doctrinariamente, obligacin de hacer es la que tiene por objeto la ejecucin de un
hecho, pero de acuerdo a lo anteriormente expresado este hecho en nuestra legislacin no
ser nunca la entrega de una cosa, porque en tal caso la obligacin no es de hacer, sino de
dar.
Por extensin de la clasificacin de los objetos, se suele hablar de obligaciones de
hacer fungibles e infungibles, queriendo significar con ello que hay algunas en que es
indiferente que el hecho lo ejecute el propio deudor u otra persona en lugar suyo, pero hay
muchas obligaciones de hacer que dependen de una cualidad personal de aqul, por lo que
en caso de incumplimiento, el acreedor no podr obtener la ejecucin forzada del hecho
mismo (N. 805), se extinguen normalmente por la muerte del deudor, y la imposibilidad en
la ejecucin se sujeta a reglas especiales (N. 1.196).
Ejemplos de obligacin de hacer: construir un edificio, transportar una mercadera,
defender un pleito, abrir una calle en terrenos propios en beneficio de los poseedores
limtrofes,
335
transportar el petrleo vendido al lugar convenido,
336
prolongar, limpiar y
ensanchar un canal,
337
otorgar una escritura pblica,
338
etc.
3 34 49 9. . I IV V. . O Ob bl li ig ga ac ci i n n d de e n no o h ha ac ce er r. .
El objeto de la obligacin de no hacer es una omisin: abstenerse de ejecutar un hecho
que de no existir la obligacin podra hacerse. Es como una limitacin a la libertad de
actuar de una persona, que debe privarse de hacer ciertas cosas que normalmente y a no
mediar la obligacin podra llevar a cabo.
Podemos citar varios casos de obligacin negativa: una muy frecuente es 1 que contrae
una persona al enajenar un establecimiento de comercio de no colocar otro de igual giro en
la misma plaza;
339
las prohibiciones del Art. 404 del C. Co. para los socios de una sociedad
colectiva, como la de no explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opera la
sociedad; la de un vecino de no elevar ms all de cierta altura un muro, etc.
Ciertas obligaciones de no hacer se asemejan a las servidumbres negativas, pero se
distinguen de ellas por su carcter personal, mientras que la servidumbre es un derecho real.
Tambin la obligacin negativa est afecta a normas especiales en caso de
incumplimiento (Nos- 807 y siguientes), e imposibilidad (N. 1.197).

3 33 35 5
R RD DJ J, , 1 1. . 1 16 6. . s se ec c. . 1 11 1, , p pa ag g. . 5 59 99 9. .
3 33 36 6
R RD DJ J, , 1 1. . 2 23 3, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 2 2 3 3. .
3 33 3
G G. .1 1. . d de e 1 19 91 19 9, , 1 1 s se em m. ., , N N. . 3 3. .4 40 06 6, , p pa ag g. . 2 21 12 2. .
3 33 38 8
R RD DJ J, , 1 1. . 6 63 3, , s se ec c. . 2 2a a. ., , p pa ag g. . 6 6 . .
3 33 39 9
G G. .1 1. . d de e 1 19 91 11 1, , 1 1. . 2 29 9, , N N- - 1 1. . 1 10 00 0, , p pa ag g. . 6 64 4o o y y N N 6 66 6, , p pa ag g. . 1 13 3. .
2 22 21 1
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S E ES SP PE EC CI IF FI IC CA AS S Y Y G GE EN N R RI IC CA AS S
Como se dijo en el N. 25, todo objeto debe ser determinado o determinable, pero la
determinacin puede ser la mxima, en que se precisa un individuo especfico dentro de un
gnero tambin delimitado, como el bien raz de calle Ahumada N. tanto, o meramente
genrica, como una vaca, cien acciones de tal Sociedad Annima, etc.
Obligacin de especie o cuerpo cierto es la primera, en que el ojeo debido est
determinado tanto en gnero como en especie; las de gnero, aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo o una cantidad de cosas de una clase o gnero
determinados.
La importancia de esta clasificacin estriba en la distinta forma de cumplirlas, en la
obligacin que como consecuencia de ello se impone al deudor especfico de conservacin,
y en la posible extincin de las primeras por prdida de la cosa debida.
Veremos en prrafos sucesivos las obligaciones especficas, las genricas, una
categora de estas ltimas de gran importancia y aplicacin, como son las de dinero, y
finalmente los intereses que normalmente las acompaan.
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S D DE E E ES SP PE EC CI IE E O O C CU UE ER RP PO O C CI IE ER RT TO O
3 35 51 1. . G Ge en ne er ra al li id da ad de es s. .
El legislador no ha reglamentado en forma especial las obligaciones que recaen en una
especie o cuerpo cierto, como lo hizo, segn veremos, con las de gnero, pero se refiri a
ellas en varias disposiciones, en especial en relacin con su cumplimiento.
Las particularidades de estas obligaciones derivan de la circunstancia de que la cosa
debida es nica, no tiene reemplazo, y por ello:
1. Lleva envuelta para el deudor la obligacin de conservar la especie o cuerpo cierto
hasta la poca del cumplimiento. En el nmero siguiente estudiaremos esta obligacin del
deudor.
2. Debe pagarse la cosa debida y no otra.
As lo veremos al tratar del pago (Art. 1.589, inc. 2.) (Ver N. 615), y esta
caracterstica ya sealada impone en el cumplimiento de la obligacin una indivisibilidad
de pago, pues la entrega debe efectuarla, en caso de haber varios deudores, quien posea la
especie o cuerpo cierto (Art. 1.526, N. 2.) (Ver N. 440).
3. Prdida total o parcial de la cosa debida.
En la obligacin de especie o cuerpo cierto existe la posibilidad de que la cosa se
destruya antes de su entrega.
La prdida puede ser culpable o fortuita. En el primer caso, el deudor responde de los
perjuicios (N. 825 y siguientes), y si se trata de un contrato bilateral, puede pedirse,
adems de stos, la resolucin del mismo (N. 531).
2 22 22 2
Si es fortuita, la obligacin se extingue por prdida de la cosa debida (N. 1.193), lo
cual tambin en los contratos bilaterales da origen a una situacin especial, el problema del
riesgo (N. 1.205).
A la prdida parcial nos referiremos en el N. 1.201.
3 35 52 2. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e c co on ns se er rv va ac ci i n n. .
Vimos en el N. 346 que de acuerdo al Art. 1.548 la obligacin de dar contiene la de
entregar la cosa debida; agrega el mismo precepto: Y si sta es una especie o cuerpo
cierto, contiene, adems, la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios
al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
De manera que tratndose de un cuerpo cierto hay tres obligaciones distintas
contenidas en la de dar: la de dar propiamente tal, la de entregar la especie debida, y, para
que ello sea posible, la de conservarla hasta la entrega. Por ejemplo, si se vende un
inmueble, el vendedor est obligado a dar el bien raz, efectuando la inscripcin
correspondiente en el Conservador, que es su tradicin; debe entregar materialmente el
predio y, finalmente, conservarlo hasta ese momento.
Es lgico que le imponga esta obligacin la ley al deudor, porque por el carcter
irreemplazable de la especie o cuerpo cierto, si ella se destruye, no podr cumplirse la
obligacin, teniendo entonces lugar la distincin sealada en el nmero anterior, segn si la
prdida es culpable o fortuita, total o parcial.
Agrega el Art. 1.549: la obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su
custodia el debido cuidado; este debido cuidado es el que corresponda, de acuerdo a la
naturaleza del contrato (Art. 1.547, inc. 12, ver N. 833).
En nuestra legislacin se presume la infraccin a esta obligacin de custodia en el caso
de que la especie o cuerpo cierto se destruya o deteriore; al deudor corresponder probar la
ausencia de culpa suya en el incumplimiento de la obligacin de conservacin (N. 836).
340

Atentan contra el cumplimiento de esta obligacin actos jurdicos o materiales del
deudor, o ajenos a l, jurdicos, como si, por ejemplo, el deudor que no ha entregado la
cosa, la enajena a otra persona. Actos materiales del deudor seran la negligencia o dolo de
se que destruye o deteriora la cosa, y ajenos a l, el caso fortuito. Ellos le impondrn
responsabilidad si le son imputables, pero segn lo dicho, a l le corresponde probar su
ausencia de culpa o el caso fortuito.
L LA AS S O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S D DE E G G N NE ER RO O
A ellas el legislador destin el ttulo 82 del Libro 4., Arts. 1.508 a 1.510.
Segn el primero obligaciones de gnero son aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
341
Como se advierte,

3 34 40 0
A Au ut to or re es s r ra an nc ce es se es s d di is st ti in ng gu ue en n e en nt tr re e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e c co on ns se er r a ar r y y l la a d de e e en nt tr re eg ga ar r l la a c co os sa a e en n l la a e ec ch ha a c co on n e en ni id da a. . L Ls st ta a s se er r a a u un na a o ob bl li ig ga ac ci i n n
d de e r re es su ul lt ta ad do o, , d de e m mo od do o q qu ue e s si i n no o e en nt tr re eg ga a e el l d de eu ud do or r c cu ua an nd do o d de eb be e e en n e el l e es st ta ad do o q qu ue e l la a e es sp pe ec ci ie e s se e e en nc cu ue en nt tr re e q qu ue ed da a p pr ro ob ba ad do o e el l i in nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o, , y y a a
l l c co or rr re es sp po on nd de e a ac cr re ed di it ta ar r e el l c ca as so o o or rt tu ui it to o, , e et tc c. . L Ln n c ca am mb bi io o l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e c co on ns se er r a ar r l la a c co os sa a e en n b bu ue en n e es st ta ad do o e es s d de e m me ed di io os s, , p pu ue es s o ob bl li ig ga a a al l d de eu ud do or r
n ni ic ca am me en nt te e a a u un na a c ci ie er rt ta a c co on nd du uc ct ta a: : p pr re es st ta ar r a a l la a c co os sa a l lo os s c cu ui id da ad do os s d de e u un n b bu ue en n p pa ad dr re e d de e a am mi il li ia a, , y y a al l a ac cr re ee ed do or r c co or rr re es sp po on nd de er r a a p pr ro ob ba ar r q qu ue e n no o l la a
c cu um mp pl li i . . M Ma az ze ea au ud d, , o ob b. . c ci it t. ., , P Pa ar rt te e 2 2a a. ., , 1 1. . 2 2 , , p pa ag gs s. . 1 15 51 1 y y s si ig gt te es s. .
3 34 41 1
V V a as se e R RD DJ J, , 1 1. . 5 51 1, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 26 65 5. .
2 22 23 3
no es que en las obligaciones de gnero exista absoluta indeterminacin, porque ello se
traducira en la ausencia de objeto, y nulidad absoluta de la obligacin. Y as, no podra
deberse un animal, un rbol, etc. El gnero debe estar determinado, y adems la cantidad
del mismo que se debe, y as si se dijera que se debe trigo sin sealar la cuanta, podra
pretenderse cumplir la obligacin entregando un grano del mismo. Por ello no es
enteramente correcto el precepto al hablar de un individuo, pues pueden ser varios, con
tal que se determine o sea determinable la cantidad.
Ahora bien, en la obligacin genrica la determinacin puede irse haciendo cada vez
mayor hasta llegarse muy cerca de la mxima, que es la especfica; para algunas
legislaciones y autores modernos constituyen una verdadera obligacin intermedia, que
participa de los caracteres de la de gnero, pero tambin de la especfica. Por ejemplo, si el
deudor se compromete a entregar 100 litros de vino tinto, esto es una obligacin genrica
corriente, pero si se ha obligado a entregar los mismos 100 litros de al marca y tipo, y
correspondiente a la cosecha de tal ao, el deudor debe entregar stas y no otras.
342
La
importancia de esta distincin quedar sealada en el nmero que sigue.
3 35 54 4. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e g g n ne er ro o. .
La obligacin de gnero es normalmente fungible; puede darse una u otra especie,
mientras quede comprendida en el gnero debido. De ah que los efectos de la obligacin
genrica -que el legislador reglament en el ttulo 8. y no a propsito del pago, como lo
hizo con las de especie- sean radicalmente inversos a los de sta y as:
1. No hay obligacin de conservacin.
As lo seala la parte final del Art. 1.510: el acreedor no puede oponerse a que 1
deudor las enajene o destruya (las cosas del gnero debido), mientras subsistan otras para el
cumplimiento de lo que debe. El deudor puede realizar, en consecuencia, toda clase de
actos jurdicos y materiales respecto de las cosas del mismo gnero que posea.
2. Cumplimiento.
En la obligacin de especie, slo puede cumplirse entregando el cuerpo cierto debido.
En la de gnero no hay cosas determinadamente debidas.
Por ello, para cumplirla debe procederse a la especificacin, o sea, a la eleccin entre
los individuos del gnero de aquellos que deben entregarse al acreedor.
La eleccin no es de ste, a menos que as se haya expresamente estipulado: En la
obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo
(Art. 1.509, primera parte). De manera que al momento del pago el deudor elige las cosas
con que va a cumplir, y as, si debe 100 sacos de trigo, retira de sus bodegas los 100 sacos y
los entrega al acreedor.
Puede entregar cualquier individuo del gnero, pero con una limitacin que le coloca la
ley: debe ser de una calidad a lo menos mediana, si no se ha precisado otra (Art. 1.509,
parte final).
3. No existe prdida de la cosa debida.
Se dice que el gnero nunca perece (genus nunquam perit), y por ello el Art. 1.510, en
su primera parte dispone que la prdida de algunas cosas del gnero no extingue la
obligacin. Y si no existe este modo de extinguir las obligaciones en las de gnero,
tampoco tiene en principio aplicacin la teora del riesgo (N. 1.215).

3 34 42 2
l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , N N. . 1 13 33 3, , p pa ag g. .1 16 60 0, , y y 1 13 36 6, , p pa ag g. . 1 16 62 2. .
2 22 24 4
Sin embargo, sealamos en el nmero anterior la existencia de obligaciones que sin
dejar de ser genricas, se acercan en cierto sentido a las especficas: las de un gnero
precisado o delimitado, como el ejemplo sealado del vino de tal marca, calidad y ao.
Pues bien, en ellas, el deudor deber conservar las cosas necesarias para cumplir la
obligacin, entregar exactamente lo prometido, y puede producirse la posibilidad de
prdida sin culpa, como lo veremos precisamente a propsito del cumplimiento imposible
(N. 1.195). Adelantemos eso s que la jurisprudencia en general ha resistido esta ltima
posibilidad.
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S M MO ON NE ET TA AR RI IA AS S
3 35 55 5. . L La as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s d de e d di in ne er ro o. .
De ms parece destacar la importancia y frecuencia de las obligaciones expresadas en
una suma de dinero.
Es una obligacin genrica,
343
fungible por excelencia, y de amplio poder de
liberacin, ya que sirve para la adquisicin de toda clase de objetos y servicios.
Normalmente, las obligaciones de los principales contratos recaen en sumas de dinero:
pagar el precio de la compraventa, las rentas de arriendo, los capitales recibidos en mutuo;
los impuestos y contribuciones, la indemnizacin por los hechos ilcitos, etc., tambin
recaen en dinero.
Esta enorme importancia y su propio carcter imponen a las obligaciones de dinero
peculiaridades muy propias en los siguientes aspectos, principalmente:
1. En cuanto a su cumplimiento, como lo veremos en los nmeros siguientes;
2. En el caso de incumplimiento, ya que siempre podr obtenerse su pago en la forma
estipulada, pues si el deudor no lo efecta, se le embargan y rematan bienes suficientes y
con su producto se paga al acreedor (N. 801), y porque la indemnizacin por la mora se
traduce en el pago de intereses (N. 898);
3. Porque normalmente van acompaados de este ltimo accesorio: los intereses, de
que hablaremos en el prrafo que a ste sigue:
4. Porque al ser imposible el cumplimiento de las dems obligaciones en la forma
convenida, ellas se convierten tambin en una obligacin de dinero: el pago de la
indemnizacin de perjuicios (N. 852); etc.
3 35 56 6. . C Cu um mp pl li im mi ie en nt to o d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s d de e d di in ne er ro o. .
El principio, nominalista. Las legislaciones en general imponen el principio
nominalista en el pago de las obligaciones de dinero, esto es, ellas se cumplen entregando
al acreedor la misma suma debida, cualesquiera que sean las variaciones que haya
experimentado en el intertanto se deba el dinero, el valor intrnseco de ste, si lo tiene, o su
poder adquisitivo. El Estado impone una moneda de curso legal y pagando con ella el
deudor se libera de su obligacin.
Sin embargo, el mundo ha estado viviendo un proceso inflacionario ms o menos
agudo segn los pases. Ello ha obligado a alterar este principio, y son muchas las

3 34 43 3
P Po or r e ex xc ce ep pc ci i n n n no o s se er ra a g ge en n r ri ic ca a u un na a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e d di in ne er ro o, , c cu ua an nd do o s st te e s se e i in nd di i i id du ua al li ic ce e p po or r s su u u ub bi ic ca ac ci i n n, , c co om mo o p po or r e ej je em mp pl lo o, , e el l l le eg ga ad do o
d de e l la as s m mo on ne ed da as s d de e o or ro o d de ep po os si it ta ad da as s e en n t ta al l p pa ar rt te e. .
2 22 25 5
legislaciones que establecen o permiten algn sistema de reajuste de las obligaciones de
dinero a fin de evitar el perjuicio del acreedor, ya que entre el perodo en que se contrae la
obligacin y aquel en que se cumple, la suma debida pierde gran parte de su poder
adquisitivo, no obstante lo cual aqul no puede pedir ms por ella.
Nuestra legislacin aceptaba tambin indudablemente el principio nominalista.
344
Su
ms clara expresin se encontraba dentro del Cdigo, no en el pago, sino en el mutuo, en el
Art. 2.199, que fue derogado por el DI. 455 del ao 1974, al que luego nos referiremos.
Deca el precepto: si se ha prestado dinero, slo se debe la suma numrica enunciada en el
contrato.
No obstante la derogacin de la disposicin transcrita, la regla general sigue siendo el
principio nominalista, esto es, la deuda se paga por su valor. Ello deriva de las normas del
pago del propio Cdigo, de la ley que establece el signo monetario, que actualmente es el
Decreto Ley N. 1.123 de 30 de julio de 1975, publicado en el Diario Oficial de 4 de agosto
de 1975 (que reemplaz el E. por el peso), y en cuya virtud al acreedor no se le puede
obligar a aceptar monedas que no sean de curso legal en el pas ni cheques u otros
documentos, y de la misma legislacin sobre reajustes. Si ellos no se estipulan, por regla
general la ley no los presume.
Podramos decir como conclusin que la situacin actual se sintetiza en tres instancias:
1. El principio nominalista sigue siendo la regla general en materia de obligaciones;
2. Se aplica algn sistema de reajuste cuando la ley, la convencin o la resolucin
judicial as lo establecen. En materia de indemnizacin extracontractual la regla general es
la reajustabilidad para otorgar una indemnizacin integral como lo exige la ley (N. 302,
N. 4); y
3. Hay una serie de situaciones no resueltas, algunas de las cuales veremos en los
nmeros siguientes y numerosos conflictos ya que se una de una materia en plena
formacin todava. Ellos deben resolverse de acuerdo a lo sealado, esto es, teniendo
presente que el principio nominalista es la regla general, pero tambin hay una notoria
tendencia a extender por razones de equidad la aplicacin de la reajustabilidad.
345

3 35 56 6 b bi is s. . R Re ea aj ju us st ta ab bi il li id da ad d d de e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s. .
Nuestro pas tiene una larga tradicin inflacionaria de ms de un siglo. Nada de raro
tambin que tenga una conflictiva historia respecto de los sistemas de reajustabilidad, con
numerosas leyes y encontradas interpretaciones. Ello se ha hecho especialmente lgido en
perodos de agudizacin del proceso inflacionario, como han sido los aos 1954 y 1955,
pero muy fundamentalmente el perodo 1972-1977.
En situaciones inflacionarias, sobre todo muy agudas, los acreedores buscan
protecciones contra el previsible perjuicio que sufrirn por aplicacin de la teora
nominalista a la poca del pago, a fin de recibir lo que realmente se les debe. Esas
estipulaciones adoptan las formas ms variadas, y su validez se ha discutido no slo en
nuestro pas, sino en el extranjero.

3 34 44 4
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 6 60 0, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 40 0 . .
3 34 45 5
U Un n a al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 2 2, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 4 49 9 n no o a ap pl li ic c e el l p pr ri in nc ci ip pi io o n no om mi in na al li is st ta a e en n u un na a p pr ro om me es sa a, , p po or r a al lt ta a d de e t te ex xt to o e ex xp pr re es so o q qu ue e
m ma an ni i i ie es st ta am me en nt te e d di is sp pu us si ie er ra a q qu ue e e el l p pa ag go o d de eb b a a h ha ac ce er rs se e e en n i ig gu ua al l n n m me er ro o d de e m mo on ne ed da as s. .
O Ot tr ro o d de e l la a m mi is sm ma a R RD DJ J, , 1 1, , 1 1, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 15 5 , , o or rd de en n r re ea aj ju us st ta ar r l la a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n d de e u un na a e ex xp pr ro op pi ia ac ci i n n, , p pa ar ra a q qu ue e e el ll la a u ue er ra a n nt te eg gr ra a y y
c co om mp pl le et ta a. . I Ig gu ua al l e en n l l. . d de el l M M. ., , N N. . 2 21 15 5, , 1 19 9 6 6, , p pa ag g. . 2 24 40 0. .
A Ap pl li ic c l la a r re ea aj ju us st ta ab bi il li id da ad d e en n u un n c ca as so o d de e r ra au ud de e a ad du ua an ne er ro o u un n a al ll lo o d de e l la a m mi is sm ma a R RD DJ J, , 1 1. . 0 0, , s se ec c. . 4 4 , , p pa ag g. . 3 39 9. .
2 22 26 6
En Francia e Italia, en las pocas lgidas de inflacin de la postguerra, se sostuvo en
general la invalidez de estas convenciones, por considerrselas atentatorias contra el orden
pblico econmico, y las leyes que establecen el curso forzoso y liberatorio de los billetes
de banco y de la moneda oficial.
Entre nosotros el problema se ha planteado en numerosas oportunidades y ha girado en
torno a las leyes que sucesivamente se han ido dictando al ritmo de las crisis monetarias.
346

En este ltimo tiempo hay que distinguir dos etapas bien definidas: 6 de la vigencia de la
Ley 13.305 de 6 de abril de 1959 y sus posteriores modificaciones, especialmente a raz de
la crisis cambiaria del ao 1961.
347

La otra es la legislacin dictada en estos ltimos aos y que introduce un sistema ms o
menos general y reglamenta la reajustabilidad desde el D.L. 455 de 13 de mayo de 1974
(publicado en el Diario Oficial de 25 mismo mes), modificado por los D.L. 910 de 12 de
marzo de 1975 y 1533 de 29 de julio de 1976 y reemplazado por la Ley 18.010 de 27 de
junio de 1981, modificada por la Ley N. 18.840 de 10 de octubre de 1989, Orgnica
Constitucional del Banco Central de Chile.
Nuestros tribunales han sostenido siempre el carcter de orden pblico de las leyes
monetarias, pero slo para imponer su vigencia in actum, aun a las convenciones otorgadas
antes de su dictacin,
348
pero, en cambio, han reconocido en general la validez de las
estipulaciones de las partes para alterar el principio nominalista.
349
Y es lgico que as sea,
con la sola salvedad de las limitaciones que las propias leyes monetarias impongan, por el
principio de la autonoma de la voluntad, y porque el Art. 1.569 ordena que el pago se
har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin.
Estas estipulaciones revisten principalmente los siguientes caracteres:
1. Clusula oro, moneda de oro y valor oro;
2. Clusula en moneda extranjera o valor de ellas;
3. Clusula de pago en mercaderias o valor de ellas; y
4. Clusulas de reajuste, segn ndices, u otro valor, que analizaremos en los nmeros
siguientes.
3 35 57 7. . I I. . C Cl l u us su ul la a o or ro o, , m mo on ne ed da a d de e o or ro o y y v va al lo or r o or ro o. .
En la clusula oro o moneda de oro se estipula que la obligacin se pagar en moneda
de oro determinada, como por ejemplo con 100 monedas de oro chilenas de $ 100, o
argentinas, etc. En la clusula valor oro no se estipula el pago en oro o moneda de oro, sino
que en moneda de curso legal, pero calculada la suma de sta con relacin a cierto peso del
oro, expresado en gramos, o con relacin al valor de determinadas monedas de oro; por
ejemplo, se conviene que la deuda se pagar en pesos moneda nacional, segn el valor que
a la fecha del pago tengan tantas monedas chilenas de oro de $ 100.
Todas las muchas discusiones que existieron sobre la materia
350
fueron zanjadas por la
Ley N. 15.192, de 8 de mayo de 1963, que calific de operaciones de cambio internacional
las transferencias de oro en cualquiera de sus formas (Art. 1.), someti su comercio al

3 34 46 6
S So ob br re e l la a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a d di ic ct ta ad da a e en n r re el la ac ci i n n c co on n l la as s l le ey ye es s q qu ue e a an nt te es s r re eg g a an n l la a m ma at te er ri ia a, , a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o d de e L Le eg gi is sl la ac ci i n n y y j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a, ,
1 1o om mo o V V. ., , p pa ag gs s. . 1 12 2 y y s si ig gt te es s. . V V a as se e t ta am mb bi i n n l lo os s A Ar rt ts s. . 1 11 13 3 y y 1 11 14 4 d de el l C C d di ig go o d de e C Co om me er rc ci io o. .
3 34 4
V V a as se e a al l r re es sp pe ec ct to o l la a p pr ri im me er ra a e ed di ic ci i n n d de e e es sa a o ob br ra a. .
3 34 48 8
G G. .1 1. . 1 19 90 01 1, , 1 1. . 2 2 , , N N. . 2 2. .3 36 64 4, , p pa ag g. . 5 56 6 y y R RD DJ J, , 1 1s s. . 4 4 , , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 9 91 1 , , 6 60 0, , s se ec c. . l la a- -, , p pa ag g. . 2 28 88 8 y y s se ec c. . 2 2a a. ., , p pa ag g. . 1 16 69 9, , 6 61 1, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 2 28 88 8 y y
6 63 3, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 4 42 29 9. .
3 34 49 9
V V a as se e e es sp pe ec ci ia al lm me en nt te e, , R RD DJ J, , 1 1. . 4 48 8, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 1 14 42 2. .
3 35 50 0
V V a an ns se e R Re ep p. ., , 1 1. . V V. ., , p pa ag g. . 1 1 y y l la a b bi ib bl li io og gr ra a i ia a c ci it ta ad da a e en n l la a n no ot ta a 2 2 d de el l m mi is sm mo o R Re ep p. ., , 1 1. . I IV V, , 2 2a a. . e ed di ic ci i n n, , p pa ag g. . 6 64 4. .
2 22 2
control del Banco Central de Chile (Art. 2.) y sancion penalmente en su Art. 32 a las
personas que infrinjan las disposiciones de ste relativas a operaciones internacionales.
Esta disposicin fue derogada por el Decreto Ley TP 1540 de 23 de agosto de 1976,
publicado en el Diario Oficial de 5) de septiembre de 1976 (Art. 1., letra a).
En consecuencia, rige hay en da la ms amplia libertad para la comercializacin del
oro y monedas de oro, razn por la cual nos parece no haber inconveniente alguno para
estipular la clusula oro o monedas de oro. Sin embargo, tienen poco inters porque el
mismo o parecido ojeo se obtiene con la clusula moneda extranjera, que est plena y
claramente reglamentada por la ley, como lo veremos a continuacin.
3 35 58 8. . I II I. . C Cl l u us su ul la a m mo on ne ed da a e ex xt tr ra an nj je er ra a y y v va al lo or r m mo on ne ed da a e ex xt tr ra an nj je er ra a. .
Por la primera se conviene que la obligacin se pagar en la moneda extranjera que se
expresa, pero referida a la de curso legal, y no a la de oro, como tantos dlares, libras
esterlinas, etc., y han ido reemplazando a las clusulas oro a medida que dej de circular la
moneda de este metal. En la clusula valor moneda extranjera se estipula que la obligacin
se pagar en moneda nacional, pero calculada segn la paridad que ella tenga con la
moneda extranjera que se expresa, como por ejemplo se pagar en pesos chilenos por el
equivalente de unas dlares de Estados Unidos de Norteamrica, etctera.
La Ley N. 13.305 ya citada estableci una amplia libertad para la estipulacin de ese
tipo de clusulas, modificando el C.O.T. (Art. 116, inc. final) y C.P.C. (Arts. 500, inc. final
y 511, inc. 22) para hacerlas efectivas en juicio. La crisis cambiara de 1961 sorprendi a
muchos particulares con deudas expresadas en esta forma, que slo se vinieron a resolver
con la dictacin de la Ley N. 14.949 de 11 de octubre de 1962.
Aunque esta legislacin est reemplazada conviene analizarla, porque hay muchas
situaciones pendientes contratadas bajo su vigencia.
Ella distingua entre las obligaciones estipuladas en moneda extranjera pagaderas en el
pas y en el extranjero. Estas ltimas eran perfectamente vlidas y deban cumplirse al tenor
de lo estipulado, con la salvedad de que si el Banco Central no las haba autorizado
previamente, no poda ser obligado a proporcionar las divisas necesarias para su
cancelacin.
Las pagaderas en Chile tambin eran vlidas,
351
pero se pagaban, tanto las contradas
antes como despus de la ley, por su equivalente en moneda nacional, segn el tipo de
cambio libre bancario que diera a la fecha del pago, evo es todas ellas se equiparaban a la
clusula valor moneda extranjera (Art. 5. de la Ley N. 14.949 y 82 del reglamento). Se
exceptuaban los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a habitacin o locales
comerciales cuando el arrendatario tena ingresos en moneda extranjera, los de trabajo,
seguro y transporte desde o hacia el exterior, y en general las obligaciones en el extranjero.
La ley adems en sus Arts. 10 y siguientes reglamentaba la forma de cobrar en juicio
estas deudas, y especialmente la manera de efectuar la conversin a moneda nacional.
352

Conviene hacer presente que bajo la vigencia de esta legislacin existan en el pas dos
tipos de cambio, ambos tericamente libres, pero en la prctica fijados por el Banco
Central: el bancario y el de corredores, este ltimo ms alto. La ley se remita obviamente

3 35 51 1
R RD DJ J, , 1 1. . 6 65 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 1 18 80 0. . V V a as se e e en n l la a n no ot ta a 1 1 a al ll lo os s e en n r re el la ac ci i n n a a l la a i ig ge en nc ci ia a i in n a ac ct tu um m d de e l la a l le ey y, , a au un n e en n j ju ui ic ci io os s e en nt ta ab bl la ad do os s a an nt te es s d de e s su u
d di ic ct ta ac ci i n n. .
3 35 52 2
V V a as se e e en n R RD DJ J, , 1 1s s. . 6 60 0, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 28 88 8 c co on n c co om me en nt ta ar ri io o d de e A Al le ej ja an nd dr ro o S Si il l a a B Ba as sc cu un na an n, , y y 6 63 3, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 4 42 29 9, , a al ll lo os s t to ot ta al lm me en nt te e
c co on nt tr ra ad di ic ct to or ri io os s s so ob br re e l la a o or rm ma a e en n q qu ue e c co on nc cu ur rr re en n e es st to os s c cr r d di it to os s e en n e el l c ca as so o d de e u un na a q qu ui ie eb br ra a. .
2 22 28 8
al primero, pero se discuti si las partes podan estipular lo contrario, o sea, la liquidacin
de la deuda por el equivalente al cambio de corredores.
353

Finalmente la ley no se puso en la situacin de las clusulas valor moneda extranjera,
pero no existiendo otra cotizacin legal que las sealadas, y por la analoga de la situacin,
era evidente que deba aplicarse la misma solucin aunque ella no estuviera de acuerdo con
la verdadera relacin en el mercado (negro, obviamente) entre la moneda chilena y la que
se haba tomado como padrn.
As funcion por largos perodos la prctica entre nosotros de estipular obligaciones
por el equivalente del dlar moneda legal de EE.UU. de Norteamrica, que adems era
objeto de fijacin por tablas diarias, de manera que el reajuste operaba da por da.
Ello perdi vigencia al fijarse el dlar a razn de $ 39 fijos, y entr a funcionar mucho
ms el sistema de reajustes segn la U.F., sobre todo a partir de la Ley N. 18.010 ya
citada.
En todo caso esta ley en su ttulo 2. reglamenta las obligaciones en moneda
extranjera o expresadas en moneda extranjera.
El Art. 20 distingue dos tipos de obligaciones en moneda extranjera:
1. . Las que se han pactado en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la ley o
del Banco Central de Chile. En tal caso, el acreedor podr exigir su cumplimiento en la
moneda estipulada o ejercer los derechos que emanan para el deudor de la respectiva
autorizacin;
2. En los dems casos, las obligaciones expresas en moneda extranjera sern
solucionadas por su equivalente en moneda nacional segn el tipo de cambio vendedor del
da del pago. Tratndose de obligaciones vencidas, se aplicar el tipo de cambio del da del
vencimiento si fuere superior al da del pago. Para establecer el tipo de cambio vendedor
que corresponda se estar al que certifique un Banco de la plaza.
Para los efectos del cobro judicial y cumplimiento de los Arts. 116 y 120 del C.O.T.
citados, bastar un certificado otorgado por un Banco de la plaza al da de la presentacin
de 1 demanda, o a cualquiera de los 10 das precedentes.
El Art. 22 de la Ley N. 18.010 da una serie de normas para el juicio ejecutivo en que
se persiga el pago de obligaciones en moneda extranjera.
Por ltimo, el Art. 24 prohbe toda otra forma de reajuste en las obligaciones
expresadas en moneda extranjera, que la que llevan implcita. Dicho en castellano, que el
que podra emanar de las fluctuaciones de la moneda extranjera. Debe tenerse cuidado en
este punto, porque es comn estipular adems el reajuste que corresponda a la inflacin del
pas cuya moneda se est usando como referencia. Esa estipulacin estara prohibida por
este precepto.
Creemos que en todo caso la ley solucion el problema de las clusulas valor moneda
extranjera que estaban confusas en la Ley N. 13305: ellas se pagarn por el equivalente en
moneda nacional.
3 35 59 9. . I II II I. . C Cl l u us su ul la as s e en n m me er rc ca ad de er r a a y y v va al lo or r m me er rc ca ad de er r a a. .
Por las complicaciones antes sealadas que solan tener las clusulas relacionadas con
el oro o las monedas extranjeras, se hicieron usuales algunas de las siguientes
estipulaciones, que ahora no son 'muy comunes dadas las ventajas de las convenciones por

3 35 53 3
l l. . d de el l M M. ., , N N. . 1 18 89 9, , a ag go os st to o d de e 1 19 9 4 4, , p pa ag g. . 1 13 38 8. .
2 22 29 9
el equivalente en dlares, o las sujetas a un sistema de reajuste, como las que veremos en el
nmero que sigue:
1. Obligaciones que habitualmente se estipulan pagaderas en dinero se conviene que
se paguen en mercaderas, como por ejemplo tantos quintales de trigo, muy frecuentes
especialmente en los arriendos rsticos. No hay discusin posible sobre su validez,
354
salvo
en cuanto infrinjan especficas prohibiciones legales, como la congelacin de arriendos,
cuando ella existe; y
2. Las mismas obligaciones se establecen pagaderas en pesos moneda nacional, pero
con relacin al valor de alguna mercadera, por ejemplo, segn el precio a la poca del pago
de tantos quintales de trigo, situacin que es en todo similar a los sistemas de reajustes que
veremos a continuacin, salvo que referidos a una mercadera.
3 35 59 9 b bi is s. . I IV V. . C Cl l u us su ul la as s e ex xp pr re es sa ad da as s e en n v va al lo or re es s s su uj je et to os s a a r re ea aj ju us st te es s. .
Es el sistema que ms ha alcanzado difusin entre nosotros, y recogido por numerosas
leyes. Se trata de una verdadera moneda de cuenta que se va modificando de acuerdo a
algn sistema fijado por la ley, y que considera las variaciones del poder adquisitivo del
dinero.
El primer sistema adoptado fue el de sueldo vital contemplado por la Ley 7.295 de 22
de octubre de 1942, pero que perdi toda trascendencia en el ao 1971 cuando dej de
reajustarse conforme al mecanismo sealado por dicha ley. Algunas multas legales en todo
caso an se reajustan por este sistema. El ingreso mnimo para los trabajadores es
actualmente el mecanismo que reemplaza al sueldo vital (Art. 80 de la Ley 18.018 de 14 de
agosto de 1981). Se reglamenta en el Art. 40 del DL. 97 de 22 de octubre de 1973,
publicado en el Diario Oficial de 24 de octubre de 1973 y, sus modificaciones.
Se hizo habitual entonces irse al sistema de reajustes que tericamente mide ms de
cerca el deterioro de la moneda: el ndice de Precios al Consumidor que elabora el Instituto
de Estadsticas. En la prctica el mismo revel tener tres inconvenientes: uno, la
desconfianza general en cuanto a su fidedignidad, dos, el hecho de que se manifiesta
mensual y no diariamente, lo que tiene especial gravedad en pocas de alta inflacin como
las que vivi Chile, y tres, que se viene a conocer con cierta tardanza, de manera que si se
liquida una obligacin de mediados de mes, no se sabe el ndice que rige.
355
Frente a este
inconveniente, solieron utilizarse otros ndices corno el de la Cmara Chilena de la
Construccin para el costo de la construccin, el de las llamadas cuotas Corvi,
establecidas en el D.F.L. N. 2 del ao 1959 (Plan Habitacional) y reglamentadas en el
Decreto Supremo N. 121 del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo, publicado en el
Diario Oficial de 19 de octubre de 1967: son las cuotas de ahorro para la vivienda, con un
valor provisional mensual (en lo que aventajan al sueldo vital y al mnimo que tienen
perodos ms largos para su reajuste), y uno definitivo, fijado por el Servicio de Vivienda y
Urbanismo (antes Corporacin de Servicios Habitacionales). Estos ltimos se usaron
bastante en las compraventas y promesas de propiedades.
En materia tributaria, el principio es que toda deuda de impuestos es reajustable (Arts.
53 y 57 del Cdigo Tributario). Rige para estos efectos una moneda especial de cuenta que
es la unidad tributaria, que es la cantidad de dinero cuyo monto, determinado por ley y

3 35 54 4
3 35 55 5
L Ll l D D. .L L. . 4 45 55 5, , h ho oy y d de er ro og ga ad do o, , s so ol lu uc ci io on n a am mb bo os s p pr ro ob bl le em ma as s r re e i ir ri i n nd do os se e a al l I In nd di ic ce e d de e P Pr re ec ci io os s a al l C Co on ns su um mi id do or r l lt ti im mo o c co on no oc ci id do o, , y y a al l
p pr ro om me ed di io o d di ia ar ri io o. . L La a u un ni id da ad d t tr ri ib bu ut ta ar ri ia a a a q qu ue e s se e r re e i ie er re e e el l t te ex xt to o, , t tr ra ab ba aj ja a c co on n u un n d de es s a as se e d de e d do os s m me es se es s, , c co on n e el l m mi is sm mo o o ob bj je et to o. .
2 23 30 0
permanentemente adecuado sirve como medida o como punto de referencia tributario. La
unidad tributaria anual es la vigente en el ltimo mes del ao comercial respectivo,
multiplicada por 12 o por el nmero de meses que comprenda el citado ao comercial
(Art. 82 N. 10 del C. Tributario).
La manera de calcular la unidad tributaria est fijada en el Art. 42 transitorio del
Cdigo Tributario: ella se reajusta mensualmente de acuerdo con el porcentaje de
variacin que experimente el ndice de Precios al Consumidor en el segundo mes que
anteceda al correspondiente a la actualizacin de dicha unidad.
Bajo esta situacin se discuta entre nosotros la validez de las clusulas de reajustes
segn cualquiera de los ndices sealados (ms el de la unidad de fomento a que luego nos
referiremos). Pero exista prcticamente un consenso en aceptar su validez, por tres razones
fundamentales: a) La libertad contractual; b) La aceptacin por ley de algunos sistemas de
reajustes como el de reajuste por la equivalencia en moneda extranjera; y e) El
establecimiento por ley de sistemas de reajustes, por ejemplo, el ya sealado de la unidad
tributaria, de la competencia de los tribunales, de multas, etc.
356

Esta era la situacin vigente al producirse la explosin inflacionaria del ao 1972 en
adelante. Ello origin la dictacin del Decreto Ley Ni! 455, a que ya nos hemos referido,
modificado por los D.L. N. 910, 1533 y 1138.
Esta legislacin (bastante deficiente desde un punto de vista tcnico) introdujo una
distincin fundamental entre las operaciones de crdito de dinero y las dems
obligaciones monetarias, y entre las primeras, una subdistincin entre las de corto plazo y
las de plazo mediano y largo.
El D.L. 455 y sus modificaciones ha sido reemplazado por la citada Ley 18.010,
modificada por la Ley 18.840 de 1989, a la que ya nos referimos al hablar de las
obligaciones expresadas en moneda extranjera. Esta ley tcnicamente es muy superior al
D.L. 455 y mantiene la distincin entre operaciones de crdito de dinero y dems
obligaciones de dinero.
Digamos de todos modos que todos estos sistemas de indexacin estn siendo
criticados porque introducen una gran rigidez a la inflacin, y si benefician al acreedor
pueden perjudicar fuertemente al deudor.
En consecuencia, actualmente existen las siguientes situaciones en las obligaciones de
dinero:
1. Las operaciones de crdito de dinero;
2. Las dems obligaciones de dinero. Entre stas hay que distinguir:
A. Los saldos de precios de compraventa de bienes muebles e inmuebles a las que se
aplican ciertas normas de las operaciones de crdito de dinero;
B. Aquellas que no tienen ningn rgimen especial;
C. Aquellas que tienen reglamentacin especial de la ley que las somete a alguna forma
de reajuste, como vimos respecto de las deudas tributarias.
Con excepcin de esta ltima que no requiere mayor comentario, examinaremos en los
nmeros siguientes estas situaciones.

3 35 56 6
V V a as se e l la a p pr ri im me er ra a e ed di ic ci i n n d de e e es st ta a o ob br ra a, , N N. . 3 35 59 9, , p pa ag g. . 2 23 38 8. .
2 23 31 1
3 35 59 9 t tr ri is s. . A A. . O Op pe er ra ac ci io on ne es s d de e c cr r d di it to o d de e d di in ne er ro o. .
Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega
o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de
aqul en que se celebra la convencin (Art. 1., inc. 1., Ley 18.010).
357

Se considera tambin de este tipo de operaciones el descuento de documentos
representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente. Por
ejemplo, es operacin de crdito de dinero obviamente el descuento de una letra de cambio.
En todo caso, se excluyen de la Ley 18.010 las operaciones de crdito de dinero
correspondientes a contratos aleatorios, arbitrajes de monedas a futuro, prstamo martimo
o avo minero.
Se alaban al dinero para estos efectos, los documentos representativos de dinero
pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado, verbi
gracia, un cheque.
Las operaciones de crdito de dinero pueden ser reajustables o no. Los reajustes deben
estipularse, ya que la ley no los presume. Por eso decamos que la regla general contina
siendo la no reajustabilidad, y aunque muy facilitada y frecuente, la excepcin, la
aplicacin del reajuste.
La Ley 18.010 en su texto primitivo consagraba un sistema basado exclusivamente en
la Unidad de Fomento (UF, en el lenguaje comn), salvo que el Banco Central hubiere
autorizado oso sistema (Arts. 3., 42 y 5. de la Ley 18.010).
La Unidad de Fomento fue establecida por la legislacin que cre los Bancos de
Fomento (Leyes N. 16.253 de 19 de mayo de 1965, y 17.318 de 19 de agosto de 1970,
Decreto Supremo de Hacienda N. 40 de 2 de enero de 1967). Su gran ventaja respecto a
otros sistemas de reajuste es su fijacin diaria. Su inconveniente, especialmente en poca de
agudizacin inflacionaria, deriva de lo mismo, ya que los ingresos de los deudores no
necesariamente tienen la misma indexacin.
Su fijacin, en virtud del DL. N. 455 y sus modificaciones, del DL. 3.345 de 1980 y
de la propia Ley 18.010 en su Art. 42, corresponda a la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras, la que deba determinar su valor diario reajustndolo de acuerdo
a la variacin que haya experimentado el IPC determinado por el Instituto Nacional de
Estadsticas durante el mes calendario anterior al de su determinacin. Dicho valor se fijaba
por la Superintendencia mediante una publicacin en el Diario Oficial, entre el da 10 del
mes en que se fijaba y el da 9 del mes siguiente.
Todo esto fue modificado por el Art. 22 de la citada Ley 18.040 de 1989, Orgnica del
Banco Central de Chile, que modific el Art. 39 de la Ley 18.010 y derog sus Arts. 4. y
5..
En esta virtud, ahora hay que distinguir entre operaciones de crdito en moneda
nacional en que interviene una empresa bancaria, sociedad financiera o cooperativa de
ahorro y crdito, y aquellas en que no intervienen estas instituciones.
En estas ltimas las partes pueden convenir el sistema de reajuste que estimen
conveniente, lo que ahora es una confirmacin plena de la validez de las clusulas de
reajuste.

3 35 5
S So ob br re e o op pe er ra ac ci io on ne es s d de e c cr r d di it to o, , a as se e l l. .M M. ., , N N. . 2 24 48 8, , p pa ag g. . 1 1 3 3
2 23 32 2
Para las instituciones sealadas, el sistema de reajuste tiene que estar autorizado por el
Banco Central de Chile, y la estipulacin de un sistema no autorizado, se tiene por no
escrita. (Art. 35, N. 9 de la Ley 18.840, Orgnica del Banco Central).
En virtud de esta facultad del Banco Central, ste de acuerdo al Compendio de Normas
Financieras de ese Banco, Captulo II, B 3 Sistemas de reajustabilidad autorizado por el
Banco Central, fija y publica la Unidad de Fomento en el Diario Oficial, reemplazando as
a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. Adems de la UF se publica el
ndice de Valor Promedio (IVP), que pretendi ser un sustituto de la UF, sin mayor
difusin.
Si las partes pactan alguno de los sistemas de reajustes autorizados por el Banco
Central (como es la UF), y ste se derogare o modificare, los contratos vigentes continuarn
rigindose por el sistema convenido, salvo que las partes acuerden sustituirlo por otro.
El Cdigo, en el mutuo, determina que si no se hubiere fijado plazo para el pago, no
podr exigirse antes de los 10 das subsiguientes a la entrega (Art. 2.200). En cambio, en
las operaciones de crdito de dinero no puede exigirse el pago, sino una vez transcurridos
esos 10 das, salvo en los documentos y obligaciones a la vista o que de cualquier otra
manera expresan ser pagaderos a su presentacin (Art. 13 de la Ley 18.010). La diferencia
est en que en el mutuo puede estipularse un plazo inferior, no as en las operaciones de
crdito de dinero.
Una norma de inters y que hace excepcin a las reglas generales de las obligaciones
es la del Art. 10 y que da facultad al deudor para anticipar el pago aun contra la voluntad
del acreedor (N. 471).
El Art. 12 transitorio (modificado por la Ley 18.022 de 19 de agosto de 1981) dispone
que las obligaciones contradas antes de la vigencia de la Ley 18.010 se rigen por la
legislacin vigente hasta entonces, pero a partir del 1. de enero de 1983, las deudas
reajustables segn el I.P.C. pasan a serio por Unidad de Fomento.
3 35 59 9 c cu ua at tr ro o. . B B. . S Sa al ld do os s d de e p pr re ec ci io os s d de e c co om mp pr ra av ve en nt ta a. .
El Art. 26 de la Ley 18.010 coloca ciertas deudas de dinero en una situacin intermedia
entre las operaciones de crdito de dinero y las operaciones monetarias que no tienen
reglamentacin especial.
Por su frecuencia, a los saldos de precios de compraventa de bienes muebles o
inmuebles se les aplican tres normas de la misma Ley 18.010, dos de ellas sobre intereses, y
que veremos en el Prrafo 4. de esta seccin y la otra, la del Art. 10, esto es, la facultad del
deudor de pagar anticipadamente aun en contra de la voluntad del acreedor (N. 471).
En todo lo dems, esas obligaciones monetarias siguen las reglas generales.
3 35 59 9 c ci in nc co o. . C C. . D De em m s s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s m mo on ne et ta ar ri ia as s. .
El Art. 1., inc. 2. del D.L. 455 dispona que todas las operaciones de crdito no
incluidas en el inciso anterior se regiran por las disposiciones legales que les sean
aplicables. La Ley 18.010 no contiene una norma semejante, pero de todas maneras la
conclusin es la misma,
Por regla general, ellas no estn sujetas a reajustes, porque no hay norma legal que los
haga operar, y ellos no se presumen. Se exceptan los casos en que la ley impone el
reajuste (deudas tributarias, verbigracia) o ellas estn expresadas en unidades de valor
2 23 33 3
(multas, por ejemplo, de tantos vitales, pensiones alimenticias de tantos ingresos mnimos,
etc.), y, segn hemos visto, las indemnizaciones de perjuicios extracontractuales.
Al mismo tiempo, al no operar las disposiciones de la ley 18.010, y sobre todo despus
de la reforma a sta por la ley 18.040, no cabe duda de que Es panes pueden estipular
cualquier sistema de reajuste, con la nica limitacin, tratndose de deudas expresadas en
moneda extranjera, que ellas no pueden quedar sujetas a otro sistema de reajuste que el que
provenga de dicha moneda, segn vimos.
El Art. 25 de la Ley 18.010 contiene una disposicin que es aplicable a toda obligacin
de dinero, ya sea una operacin de crdito de dinero, un saldo de precio de compraventa de
bienes muebles o inmuebles, o cualquier otra obligacin de dinero. Lo confirma su
ubicacin en el Ttulo III de la ley (Otras disposiciones''); su referencia genrica: en los
juicios de cobro de cualquier obligacin de dinero reajustable'', como por ltimo, la
solucin que daba el pago se har liquidndose el crdito a esa fecha por el valor que
tenga el capital reajustado segn el ndice pactado o la Unidad de Fomento, segn
corresponda. Sabemos que en las operaciones de crdito de dinero no haba otro reajuste
posible que el de la U.F., de manera que cuando la ley se refiere al ndice pactado,
obviamente est considerando las dems obligaciones de dinero. El inc. 29 agrega que en
estos casos en el juicio ejecutivo no se requiere evaluacin previa.
En materia de letras de cambio y pagars la Ley 18.092 de 14 de enero de 1982
introduce normas de gran inters: de acuerdo al Art. 13 N. 2. puede establecerse en la
letra la clusula de ser reajustable la cantidad librada, que se expresar mediante la palabra
reajustable u otra igualmente inequvoca. Segn el Art. 14 en las letras con clusula de
reajuste, la cantidad librada se ajustar conforme a las reglas que el documento seale. No
indicndose sistema de reajuste, se aplicar el de las operaciones de crdito de dinero
vigente a la poca de la emisin de la letra. La indicacin de sistemas prohibidos por la ley,
se tendr por no escrita.
L LO OS S I IN NT TE ER RE ES SE ES S
3 36 60 0. . C Co on nc ce ep pt to o. . E Ev vo ol lu uc ci i n n d de e l la a l le eg gi is sl la ac ci i n n c ch hi il le en na a. .
Los intereses constituyen un accesorio de la deuda que normalmente acompaa a las
obligaciones de dinero. Generalmente a su vez se deben en dinero, pero ni lo uno ni lo otro
impide que otras cosas fungibles devenguen intereses, y que stos a su vez se estipulen no
en dinero, sino tambin en otra cosa fungible (Art. 2205). Tratndose de operaciones de
crdito de dinero regidas por la Ley 18,010 no pueden estipularse intereses, sino en dinero
(Art. 11, inc. 12).
Los intereses son, pues, la renta que produce un capital. El dinero por su gran
empleabilidad normalmente produce una utilidad; la mnima utilidad o beneficio que puede
otorgar un capital son sus intereses. Sin embargo, no toda obligacin de dinero los genera;
slo ocurre as cuando las partes lo han convenido o la ley los establece, y por regla general
no se presumen.
Esta norma se invirti tratndose de las operaciones de crdito de dinero. En ellas, dice
el Art. 12 de la Ley N. 18.010, la gratuidad no se presume, y salvo disposicin de la ley o
pacto en contrario (pacto que adems, de acuerdo al Art. 14, debe constar por escrito, y sin
2 23 34 4
esta circunstancia ser ineficaz en juicio), ellas devengan intereses corrientes, calculados
sobre el capital o sobre capital reajustado, en su caso.
Dada la importancia de la materia, ella ha tenido una marcada evolucin en nuestra
legislacin. Pueden distinguirse tres etapas:
1. La sola vigencia del Cdigo Civil, que no elabor una teora general de los
intereses, sino que se refiere a ellos en disposiciones dispersas,
358
pero principalmente en el
mutuo, a propsito del incumplimiento de las obligaciones de dinero (Art. 1.559) y en la
clusula penal enorme (Art. 1.554, inc. 3.).
El Cdigo distingua tres tipos de intereses, segn veremos ms adelante: legal, que era
por regla general del 6% anual (inc. 22 del Art. 2.207, derogado por la Ley 18.010); inters
corriente, al que se refiere en numerosos preceptos y, que es el que habitualmente se cobra
en los negocios de una plaza determinada
359
y convencional, que es el que fijan las partes
de comn acuerdo;
2. El perodo de vigencia de la Ley No- 4.694 de 27 de noviembre de 1929 llamada de
Represin de la Usura, con sus modificaciones.
Estas consistieron fundamentalmente en la Ley 11.234 de 9 de septiembre de 1953 y
Ley N. 16.464 de 25 de abril de 1966 y el Decreto Ley N. 125 de 14 de noviembre de
1973.
Esta ley comenz aplicndose slo a los contratos de mutuos de dinero o de depsito
de los mismos, regulando el monto de los intereses convencionales, para luego extenderse a
todas las operaciones de crdito.
3. El tercer perodo es el actual, marcado por el D.L. 455 y sus modificaciones (DL
910, D.L. 1.533) y reemplazado actualmente por la citada Ley 18.010, modificada por la
Ley 18.840.
Como hemos dicho, esta ley introduce la nocin de operaciones de crdito de dinero y
los mecanismos de reajustabilidad ya estudiados. Veremos en los nmeros siguientes lo que
se refiere a los intereses, advirtiendo de antemano que esta ley ha dejado varios vacos y
problemas de difcil solucin.
3 36 61 1. . C Ca ar ra ac ct te er r s st ti ic ca as s d de e l lo os s i in nt te er re es se es s. .
Los intereses constituyen un fruto civil, y pueden encontrarse pendientes, mientras se
deben, y percibidos, una vez que se cobran (Art. 647). Se devengan dia por da, de acuerdo
al Art. 790
360

Lo mismo seala el inc. 2. del Art. 11 de la Ley 18.010, y agrega en su inc. 3. para
los efectos de esta ley, los plazos de meses son de 30 das y los de aos, de 360 das.
Los intereses constituyen siempre una obligacin accesoria a la del capital que los
produce. De ah que de acuerdo al principio de que lo accesorio sigue la suene de lo
principal, los intereses se encuentran unidos a la obligacin que los genera, de manera que
por regla general nacen con ella, aunque tampoco hay inconveniente para que se estipulen
posteriormente, y se extinguen con el crdito principal, ya sea por pago, compensacin o
cualquier otro modo de extinguir las obligaciones. El pago o extincin del capital hace
suponer el de los intereses y por ello el Art. 1.595, inc. 2. dispone: si el acreedor otorga

3 35 58 8
l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 19 9, , p pa ag g. . 1 16 65 5, , s se en na al la a q qu ue e s su um ma an n a al lr re ed de ed do or r d de e 1 10 00 0. . S So ob br re e l la a e e o ol lu uc ci i n n d de e l lo os s i in nt te er re es se es s e en n n nu ue es st tr ro o C C d di ig go o a as se e
S So om ma ar rr ri i a a, , L L o ol lu uc ci i n n d de el l C C d di ig go o C Ci i i il l c ch hi il le en no o, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 3 39 90 0 y y s si ig gt te es s. . p pa ag gs s. . 5 52 22 2 y y s si ig gt te es s. .
3 35 59 9
M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a U Un nd du ur rr ra ag ga a, , L L o ol lu uc ci i n n d de el l C C d di ig go o C Ci i i il l c ch hi il le en no o, , S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 95 55 5. . N Na as sc ci im me en nt to o, , N N. . 3 39 92 2, , p pa ag g. . 5 52 23 3. .
3 36 60 0
V V a as se e G Ga at ti ic ca a, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 1 14 41 1, , p pa ag g. . 2 20 06 6
2 23 35 5
carta de pago del capital sin mencionar los intereses se presumen stos pagados. Lo mismo
dispone el Art. 17 de la Ley 18.010, cuyo Art. 18 agrega que el recibo por los intereses
correspondientes a tres perodos consecutivos de pago hace presumir que los anteriores han
sido cubiertos.
Igualmente, como el acreedor tiene el derecho a recibir el pago total no puede ser
obligado a recibir el capital sin sus intereses (Art. 1.591 ).
361

Por la misma caracterstica accesoria de los intereses se traspasan con el crdito a que
acceden, en caso de sucesin por causa de muerte, subrogacin o cesin de crditos. Pero
no en la novacin, a menos que se les reserve expresamente (N. 1.114), porque ella
extingue la obligacin primitiva.
Finalmente, por el mismo carcter sealado, las cauciones del crdito principal tambin
cubren sus respectivos intereses.
3 36 62 2. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n d de e l lo os s i in nt te er re es se es s. .
Los intereses admiten diversas clasificaciones:
1. En cuanto a su fuente, estipulados por las partes o fijados por la ley;
2. Segn la forma en que se fija su tasa, en legales, corrientes y convencionales; y
3. Segn la causa por 1 cual se deben, por el uso y penales.
3 36 63 3. . I I. . E En n c cu ua an nt to o a a s su u o or ri ig ge en n: : e es st ti ip pu ul la ad do os s y y f fi ij ja ad do os s p po or r l la a l le ey y. .
Ya decamos que los intereses por regla general no se presumen; tienen que ser
convenidos por las partes o estar establecidos por la ley. La denominacin de estos distintos
tipos de intereses debe hacerse con cuidado para no confundirlos con los que se enumeran a
continuacin.
Existen numerosos casos en que la ley es la fuente de intereses. Ya citamos el Art. 12
de la Ley 18.010 que los presume para las operaciones de crdito de dinero. El Art. 1.559
los establece como indemnizacin por la mora en las obligaciones de dinero (N. 898). El
Art. 80 de la Ley 18.092 los establece desde el vencimiento de una letra de cambio.
362
En el
Cdigo Civil establecen casos de intereses los Arts. 406, 410, 424, 797, 2.156, 2.158,
2.287, 2.300, 2.370, etctera.
Lo normal ser, sin embargo, que los intereses sean estipulados por las partes, en cuyo
caso no tienen otra limitacin, segn veremos, que el tope que la ley impone en cuanto a su
tasa. En lo dems, las partes pueden fijar fechas y formas de pago, etc.
363

3 36 64 4. . I II I. . i in nt te er re es se es s l le eg ga al le es s, , c co or rr ri ie en nt te es s y y c co on nv ve en nc ci io on na al le es s. .
Esta clasificacin atiende a la forma en que se determina la tasa del inters.
En el inters legal, la tasa la fija directamente la ley. El inc. 2. del Art. 2.207 lo
estableca por regla general en un 6%, cifra que por la inflacin se haba hecho muy baja.
Por ello fue suprimida por el Art. 28 de la Ley 18.010 que derog la disposicin.
En su reemplazo el Art. 19 de la Ley 18.010 dispone: se aplicar el inters corriente
en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al
mximo bancario.

3 36 61 1
P Po or r s su u c ca ar ra ac ct te er r a ac cc ce es so or ri io o l lo os s i in nt te er re es se es s d de eb be en n p pa ag ga ar rs se e j ju un nt to o c co on n e el l c ca ap pi it ta al l: : G G. .1 1. . d de e 1 18 86 69 9, , N N. . 1 1. .6 62 20 0. . p pa ag g. . 1 15 5. .
3 36 62 2
R Re ee em mp pl la az z a al l A Ar rt t. . 3 3 d de el l C C d di ig go o d de e C Co om me er rc ci io o. .
3 36 63 3
V V a as se e G Ga at ti ic ca a, , o ob b c ci it t. . N N. . 1 15 50 0, , p pa ag g. .2 21 14 4. .
2 23 36 6
Destacamos la expresin en todos los casos, porque la disposicin est tcnicamente
mal ubicada. En efecto, cierra el ttulo 1. de la ley, que se refiere a las operaciones de
crdito de dinero, lo que hara presumir que como las dems disposiciones del ttulo, slo
rige para dichas operaciones. Pero al haberse derogado el inc. 2. del Art. 2.207 el inters
legal quedara sin definicin, y la expresin destacada confirma la idea, que
imperfectamente el legislador quiso establecer una disposicin de carcter general, que
debi haber ubicado en el Ttulo III (Otras disposiciones), que s son generales.
El inters legal es 5 regla general en nuestra legislacin. En efecto, dice el inc. 1. (hoy
nico) del citado Art. 2.207: Si se estipulan en general intereses sin determinar la cuota, se
entendern los intereses legales. De manera que siempre que la ley o las partes sealen
intereses sin fijar su tasa, se deben aplicar los legales.
364

La norma es del mutuo, pero a falta de otras en el Cdigo sobre los intereses en
general, hay acuerdo en aplicarlas en todos los casos
Dada la asimilacin del inters legal al corriente, la clasificacin entre los dos ha
perdido bastante importancia. En todo caso, hay ocasiones en que la ley especial fija otras
tasas, como ocurre, por ejemplo, respecto de las deudas tributarias, que estn sujetas a un
inters penal del uno y medio por ciento por cada mes o fraccin de mes, en el caso de
mora en el pago de todo o parte de impuestos o contribuciones adeudadas, inters que
adems se calcula sobre los valores reajustados (inc. 3. del Art. 53 del Cdigo Tributario).
El inters corriente, como su nombre lo dice, es el que se cobra habitualmente en los
negocios de una plaza determinada.
365
El Cdigo y olas leyes se refieren a ellos en
numerosas disposiciones, como el Art. 434, para el saldo que resulte en contra del tutor; en
el Art. 2.156 para el mandatario por los dineros del mandante que haya utilizado en
beneficio propio; en el Art. 80 de la Ley 18.092 de 14 de enero de 1982, respecto a la letra
de cambio vencida (reemplazando al Art. 707 del C. de Co., que lo estableca para la letra
protestada), etctera.
Pero el Cdigo no defini los intereses corrientes, lo que daba origen a grandes
dificultades para establecerlo, obligando al que los cobraba a una prueba de suyo difcil. La
Ley 4194 de 27 de noviembre de 1929, comnmente denominada de Represin de la Usura,
en su Art. 1., inc. 2. segn la redaccin que le dio la Ley 16.466 de 29 de abril de 1966,
dispuso que el inters corriente sera fijado por el Banco Central de Chile, por publicacin
en el Diario Oficial.
366

El Decreto Ley N. 455 derog, como hemos dicho, la Ley de Represin de la Usura, y
en su Art. 52, letra d) defini el inters corriente como aquel que se cobra habitualmente
en el mercado nacional, por personas distintas de las empresas bancarias. A falta de prueba
se consideraba como inters corriente el mximo bancario, un nuevo tipo de inters que
consideraba dicho D.L. y que no le sobrevivi.
El Art. 28 de la Ley 18.010 derog a su tumo el D.L. 455, y ahora hay que distinguir:
a) Tratndose de operaciones de crdito de dinero, el Art. 69 de la Ley 18.010 define el
inters corriente como el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades
financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas. Corresponde a

3 36 64 4
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 2 s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 2 24 4 y y 3 32 2, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 20 00 0, , G G1 1. . d de e 1 19 90 09 9, , 1 1. . 2 2, , s se en nt t. . 8 85 55 5, , p pa ag g. . 2 26 61 1
3 36 65 5
M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a U Un nd du ur rr ra ag ga a L L o ol lu uc ci i n n d de el l C C d di ig go o C Ci i i il l C Ch hi il le en no o, , S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 95 55 5. . N Na as sc ci im me en nt to o, , N N. . 3 39 92 2, , p pa ag g. . 5 52 23 3. .
3 36 66 6
L La a L Le ey y h ha ab b a a d da ad do o e es st ta a a ac cu ul lt ta ad d p pr ri im mi it ti i a am me en nt te e a a l la a S Su up pe er ri in nt te en nd de en nc ci ia a d de e B Ba an nc co os s, , q qu ue e d de eb b a a p pu ub bl li ic ca ar r e en n l la as s p pr ri im me er ra as s q qu ui in nc ce en na as s d de e e en ne er ro o
y y j ju ul li io o d de e c ca ad da a a an no o e el l t t r rm mi in no o m me ed di io o d de el l i in nt te er r s s c co or rr ri ie en nt te e b ba an nc ca ar ri io o. . L La a m mo od di i i ic ca ac ci i n n, , u ue er ra a d de e t tr ra as sp pa as sa ar r l la a u un nc ci i n n a al l B Ba an nc co o C Ce en nt tr ra al l e el li im mi in n e es st ta a
r re e e er re en nc ci ia a a al l i in nt te er r s s c co or rr ri ie en nt te e b ba an nc ca ar ri io o, , d de e m mo od do o q qu ue e l lo o q qu ue e p pu ub bl li ic ca ab ba a d di ic ch ho o o or rg ga an ni is sm mo o e er ra a p pa ar ra a t to od do os s l lo o e e e ec ct to os s e el l i in nt te er r s s c co or rr ri ie en nt te e, , c co om mo o y ya a
s se e h ha ab b a a e en nt te en nd di id do o a au un n a an nt te es s d de e l la a a ac cl la ar ra ac ci i n n d de e l la a L Le ey y 1 16 6. .4 46 66 6. .
2 23 3
la Superintendencia de bancos e Instituciones Financieras determinar dicho inters
corriente, pudiendo distinguir entre operaciones reajustables y no reajustables o segn los
plazos a que se hayan pactado tales operaciones. La Superintendencia fijar tambin el
inters promedio para las operaciones en una o ms monedas extranjeras o expresadas en
dichas monedas.
Los promedios se establecern en relacin con las operaciones efectuadas cada mes
calendario y las tasas resultantes se publicarn en el Diario Oficial durante la primera
quincena del mes siguiente, para tener vigencia hasta el da anterior a la prxima
publicacin.
O sea, la situacin de la antigua Ley de represin de la Usura se ha mantenido con
algunas variantes, principalmente que el inters corriente se fija ahora mensualmente y
cambia segn el tipo de operacin de crdito, esto es, no es uno mismo y uniforme;
b) Pero adems la ley dej nuevamente sin solucin el problema del inters corriente
en los dems casos que no sean operaciones de crdito de dinero, tal como exista en el
primitivo Cdigo.
Al respecto cabe sostener dos soluciones posibles: una que en estos casos hay que
probar en juicio cul es el inters corriente. La otra, aplicar por analoga el inters corriente
que fija 1 Superintendencia, que si bien est en el Ttulo 1 de la ley, que slo se refiere a las
operaciones de crdito de dinero, como hemos sostenido que el Art. 19 (que dice que se
aplicar el inters corriente cuando la ley se refiera al legal o mximo bancario) es de
aplicacin general, podra decirse lo mismo respecto al Art. 6. que los fija. As, por otra
parte, se est operando en la prctica.
Finalmente, el inters convencional es el que fijan las partes de comn acuerdo, y est
sujeto a limitaciones que estudiaremos en los nmeros subsiguientes, tras sealar la
clasificacin de los intereses en por el uso y penales.
3 36 65 5. . I II II I. . I In nt te er re es se es s p po or r e el l u us so o y y p pe en na al le es s. .
La designacin no es del todo acertada, pero se quiere significar con ella que los
primeros se devengan durante la vigencia del crdito, y los penales o moratorios por la
mora del deudor en pagar una obligacin de dinero.
367

Unos y otros pueden tener su origen en la ley o en la voluntad de las partes. Los
intereses moratorios los fija la ley en el caso del Art. 1559, que seala los que deben
pagarse en caso de mora de una obligacin de dinero (N. 899), y en el ya citado Art. 53 del
Cdigo Tributario por las deudas tributaras. Los fijan las partes por medio de la clusula
penal, y as es frecuente en una compraventa que se diga: el saldo de precio devengar un
inters del 15% anual y un 18% tambin anual en caso de mora. El 15% es el inters por el
uso y el 18% es una indemnizacin de perjuicios si no se paga oportunamente el saldo de
precio adeudado (N. 906).
3 36 66 6. . L Li im mi it ta ac ci i n n d de el l i in nt te er r s s c co on nv ve en nc ci io on na al l. .
Casi todas las legislaciones establecen limitacin en la estipulacin de las tasas de
inters, a fin de evitar los abusos de los acreedores y reprimir la usura. Se reconoce que el
deudor, por el apuro de dinero en que se encuentra, suele verse constreido a aceptar lo que
el acreedor exija en el momento de otorgar el crdito.

3 36 6
G Ga at ti ic ca a l ll la am ma a a a l lo os s i in nt te er re es se es s c co on n e en nc ci io on na al le es s, , o o s se ea a, , i ij ja ad do os s p po or r l la as s p pa ar rt te es s p po or r e el l u us so o, , o ol lu un nt ta ar ri io os s l lu uc cr ra at ti i o os s y y p pe en na al le es s a a l lo os s m mo or ra at to or ri io os s, , y y a a
l lo os s e es st ta ab bl le ec ci id do os s p po or r l la a l le ey y, , r re et tr ri ib bu ut ti i o os s y y m mo or ra at to or ri io os s. . O Ob b. . c ci it t. . p pa ag gs s. . 2 21 16 6 y y s si ig gt te es s. .
2 23 38 8
Y como ese peligro es mayor en el mutuo que en otros contratos, de ah que nuestro
Cdigo en l estableciera la limitacin de los intereses. Dice el Art. 2.206: el inters
convencional no tiene ms lmites que los que fueron designados por ley especial; salvo
que no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido el inters
corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters
corriente. Y el inc. 3. del Art. 1.544 se refiere a los intereses penales pactados en el
mutuo, que se rebajaban si exceden al mximo que la ley permite estipular, a este mximo.
O sea, que el solo Cdigo hace una distincin fundamental siempre referida al mutuo,
entre el inters por el uso y el penal. Ambos estn sujetos al mismo lmite: 50% por encima
del corriente, pero la sancin es diferente: en los primeros, en caso de exceso, se rebajan al
corriente, y en la clusula penal al mximo que la ley permite estipular. Esta diferenciacin
se justifica habitualmente diciendo que l deudor puede librarse por su propia voluntad de
pagar intereses penales, pero no de los otros. Le basta para lo primero con cumplir
oportunamente la obligacin.
368

Se ha discutido tambin si estas normas referidas por el legislador al mutuo se aplican
a todo tipo de inters o no, predominando la interpretacin extensiva por la razn ya
apuntada de que el Cdigo reglament todo lo relacionado con los intereses a propsito del
mutuo, aunque no faltan opiniones de que por su carcter restrictivo y sancionatorio no
pueden extenderse a otros contratos.
La Ley 4194 del ao 1929, sobre todo con la modificacin de la Ley 11.234 de 9 de
septiembre de 1953 dej prcticamente sin aplicacin al Cdigo.
369
La primera extendi el
mismo concepto del Art. 2.206 al mutuo de dinero y depsito irregular, pero la segunda lo
ampli a las operaciones de crdito que puedan ejecutar las personas naturales o
jurdicas, concepto que no defini y que se entendi en sentido amplio,
370
y adems rebaj
el inters mximo que se puede estipular al inters corriente ms un 20% en vez del 50%
del Cdigo y de la primitiva Ley 4.694.
Prcticamente las disposiciones del Cdigo haban quedado sin aplicacin hasta que el
D.L. 455 de 1974 derog las disposiciones citadas, defini las operaciones de crdito de
dinero, y en sus Arts. 17 y 20 (distinguiendo entre las de corto plazo y las de mediano y
largo plazo) fij nuevamente el inters convencional mximo en un 50% ms sobre el
corriente.
Finalmente, en esta evolucin de la legislacin, la Ley 18.010 de 27 de junio de 1981,
deroga el D.L. 455 y dispone en su Art. 62, inc. final: No puede estipularse un inters que
exceda en ms de un 50% al corriente que rija al momento de la convencin, ya sea que se
pacte tasa fija o variable. Este lmite de inters se denomina inters mximo convencional.
El Art. 7. determina que esta limitacin no se aplica a las operaciones que el Banco
Central de Chile efecte con las instituciones financieras, y adems contempla en su inc. 29
un caso en que es posible modificar el inters convencional mximo.
En consecuencia, se aplique el Art. 2.206 del Cdigo o el 6. de la Ley 18.010, el
inters mximo que se puede estipular es ahora igual al corriente ms un 50%, o sea, por
ejemplo, si ste es del 20%, el mximo convencional es del 30%. Las nicas diferencias

3 36 68 8
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 11 14 4. .
3 36 69 9
P Pa ar ra a u un n m ma ay yo or r d de et ta al ll le e a as se e l la a p pr ri im me er ra a e ed di ic ci i n n d de e e es st ta a o ob br ra a, , y y S So om ma ar rr ri i a a L L o ol lu uc ci i n n N N. . 3 39 93 3, , p pa ag g. . 5 52 26 6. .
3 3 0 0
S So om ma ar rr ri i a a, , L L o ol lu uc ci i n n, , N N- - 3 39 93 3, , p pa ag g. . 5 52 26 6 c co on ns si id de er ra ab ba a o op pe er ra ac ci i n n d de e c cr r d di it to o t to od da a c co on n e en nc ci i n n e en n i ir rt tu ud d d de e l la a c cu ua al l s se e d da a u un na a p pr re es st ta ac ci i n n
d de e p pr re es se en nt te e c co on nt tr ra a u un na a p pr re es st ta ac ci i n n d de e u ut tu ur ro o . . C Co on n e es st te e s si ig gn ni i i ic ca ad do o, , s se eg g n n s se e c co om mp pr re en nd de er ra a, , q qu ue ed da ab ba a c co om mp pr re en nd di id da a t to od da a e es st ti ip pu ul la ac ci i n n d de e
i in nt te er re es se es s, , c co om mo o p po or r e ej je em mp pl lo o p po or r u un n s sa al ld do o d de e p pr re ec ci io o d de e u un na a c co om mp pr ra a e en nt ta a, , y y d de e a ah h q qu ue e e el l C C d di ig go o h ha ab b a a q qu ue ed da ad do o d de e h he ec ch ho o s si in n a ap pl li ic ca ac ci i n n. . N No o
o oc cu ur rr re e l lo o m mi is sm mo o c co on n e el l D D. .L L. . 4 45 55 5 y y l la a L Le ey y 1 18 8. .0 01 10 0 q qu ue e s se e r re e i ie er re en n s s l lo o a a l la as s o op pe er ra ac ci io on ne es s d de e c cr r d di it to o d de e d di in ne er ro o, , y y l la as s d de e i in ni ie er ro on n. .
2 23 39 9
provienen de la duda ya sealada sobre cul es el inters corriente en el Cdigo, y las
diferencias que la Ley 18.010 hace segn la naturaleza del crdito y en la sancin segn lo
veremos en el nmero subsiguiente para el caso de pactarse intereses superiores a los
legales.
Ahora bien, el inters corriente que se considera para calcular el mximo que la ley
permite estipular es el vigente al tiempo del contrato, no del pago. El Art. 2.206 se refiere
textualmente al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, y
el Art. 6., inciso final de la Ley 18.010 menciona al corriente que rija al momento de la
convencin. Este es tambin el criterio de nuestros tribunales respecto de una clusula
muy frecuente: que el deudor pague los intereses mximos que la ley permite convenir.
371

Se exceptan de las normas sealadas en cuanto a los intereses que se permite estipular
las instituciones y contratos que se rigen por disposicin o leyes especiales. Eras suelen
facultar a organismos el cobro de intereses mayores a los normales, como veamos recin
en el Art. 7. de la Ley 18.010, para las operaciones que efecte el Banco Central con las
instituciones financieras. Hay contratos que tambin hacen excepcin a la limitacin como
el prstamo a la gruesa (Art. 1.184, C. de Co).
La aplicacin de la Ley 18.010 tiene tambin gran importancia por dos captulos: la
ampliacin del concepto de intereses y la sancin en caso de estipulacin de intereses
superiores a los mximos que la ley permite.
3 36 67 7. . A A. . C Co on nc ce ep pt to o d de e i in nt te er re es se es s e en n l la a L Le ey y 1 18 8. .0 01 10 0. .
La Ley 4.649 del ao 1929 tuvo por objeto reprimir la usura, y es sabido que quienes
se dedican a ella usan toda clase de subterfugios para eludir la prohibicin legal; de ah la
extensin que hemos visto a toda clase de contratos y hoy a toda clase de operaciones de
crdito de dinero, a fin de precaver la simulacin, y de ah tambin que el Art. Y de la Ley
4.649 ampli el concepto de inters a una serie de anexos al contrato que no tienen tal
carcter: se consider inters los que en forma directa se estipulaban como tales, y
cualesquiera comisin, honorarios, costas, y en general toda prestacin estipulada que
tienda a aumentar la cantidad que debe pagar el deudor, exceptuadas las costas judiciales.
Los Arts. 42 y 4. bis del D.L. N. 455 de 1974 (este ltimo introducido por el D.L.
1.533 de 1976) mantuvieron ms o menos la misma concepcin. pero considerando el
problema del reajuste, que obviamente no era inters mientras se fijara de acuerdo al ndice
de Precios al Consumidor.
El Art. 2. de la Ley 18.010 mantiene el mismo criterio. Al respecto distingue entre
operaciones de crdito de dinero (que por disposicin del Art. 26 incluye las obligaciones
monetarias constituidas por saldos de precio de compraventa de bienes muebles o
inmuebles) reajustables y no reajustables.
En estas ltimas es inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor,
a cualquier ttulo por sobre el capital, excluidas las costas personales y procesales.
En las reajustables, el concepto es el mismo: toda suma que recibe o tiene derecho a
recibir el acreedor por sobre el capital reajustado. 0 sea, slo el reajuste y calculado
conforme a la propia ley, no se considera inters.
En consecuencia, cualquier suma adicional a los intereses que deba pagar el deudor se
suma a los intereses convenidos y si con ello se excede el lmite legal, tienen lugar las

3 3 1 1
R RD DJ J, , 1 1. . 4 46 6, , s se ec c. . 2 2a a. ., , p pa ag g. . 9 9 . . L Ln n i ig gu ua al l s se en nt ti id do o, , G Ga at ti ic ca a o ob b. . c ci it t. . N N. . 1 1 p pa ag g. . 2 23 38 8. .
2 24 40 0
sanciones que veremos en el nmero siguiente. As lo ha aplicado tambin la jurisprudencia
bajo la vigencia de la Ley N. 4.694, en un caso en que por el pago anticipado de los
intereses deducidos del capital dado en mutuo se declar que ellos deban calcularse sobre
lo efectivamente recibido por el deudor,
372
y en otro en que se haba gravado a ste con el
impuesto a la renta sobre los intereses, que por ley es de cargo del acreedor.
373

En la Ley de la Renta, Decreto-Ley N. 824 del ao 1974, tambin se considera inters
para gravarlo con el impuesto de primera categora lo que el acreedor reciba por encima del
capital reajustado (Arts. 20, TP 2 y 41 bis).
En las dems obligaciones monetarias que no estn regidas por la Ley 18.010 el
concepto de inters es el normal y restringido.
3 36 68 8. . B B. . S Sa an nc ci i n n m mi i c ca as so o d de e e es st ti ip pu ul la ar rs se e i in nt te er re es se es s e ex xc ce es si iv vo os s. .
Como decamos en el N. 366, en el solo Cdigo se distingue entre el inters por el uso
y el penal: en el primero, los intereses excesivos se rebajan al corriente (Art. 2.206), y en el
segundo, al mximo permitido por la ley (Art. 1.544).
El Art. 2. de la Ley 4.694 estableci una sancin ms drstica: el inters convenido se
rebajaba al legal, y agregaba este derecho es irrenunciable y ser nula toda estipulacin en
contrario.
374

Derogada la Ley 4.694 por el D.L. 455 de 1974, el Art. 6. de ste ms o menos
reprodujo la disposicin: los intereses excesivos se rebajaban al inters legal. Pero como
este D.L. slo se aplicaba a las operaciones de crdito de dinero, en todos los dems casos
volvieron a regir plenamente las normas del Cdigo Civil.
El Art. 8. de la Ley N. 18.010 que se aplica tambin por disposicin del Art. 26 a las
obligaciones de dinero constituidas por saldos de precio de compraventa de bienes muebles
o races, dispone:
Se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda al mximo convencional,
y en tal caso los intereses se reducirn al inters corriente que la al momento, de la
convencin. El inc. 2. dispone que los intereses percibidos en exceso se devolvern
reajustados conforme a la misma ley.
Mientras la Ley 4.694 y el D.L. 455 hablaban de nulidad, la actual legislacin dice que
se tiene por no escrito el pacto de intereses excesivos. Pero no se trata propiamente de una
nulidad y menos de inexistencia, porque el efecto es el sealado: slo se pagan los intereses
que correspondan, y si hubo pago excesivo se restituye el exceso, ahora sobre los intereses
corrientes.
Bajo la vigencia de la Ley 4.694 se discuta si el Art. 2.206 del Cdigo haba quedado
derogado por la aplicacin a todo contrato de la primera (N. 366).
375
Hoy no cabe duda
que el precepto, si se le considera de aplicacin amplia, rige en toda obligacin que no sea
de crdito de dinero o saldo de precio en dinero de una compraventa.
Tambin se discuti si haba quedado modificado el Art. 1.544 del Cdigo; dicho de
otra manera, si la sancin establecida en la Ley N. 4.694 se aplicaba tanto a los intereses

3 3 2 2
3 3 3 3
3 3 4 4
V V a as se e l la a p pr ri im me er ra a e ed di ic ci i n n d de e e es st ta a o ob br ra a, , y y S So om ma ar rr ri i a a L L o ol lu uc ci i n n, , N N 3 39 94 4, , p pa ag g. . 5 52 2 . .
3 3 5 5
G Ga at ti ic ca a, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 1 1 5 5, , p pa ag g. . 2 23 34 4 c cr re e a a q qu ue e s se eg gu u a a i ig ge en nt te e e el l A Ar rt t. . 2 2. .2 20 06 6 p pa ar ra a l lo os s m mu ut tu uo os s n no o p pe ec cu un ni ia ar ri io os s, , p po or rq qu ue e e el l A Ar rt t. . 1 19 9 d de e l la a L Le ey y
4 4. .6 69 94 4 s s l lo o s se e r re e e er r a a a a l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s d de e d di in ne er ro o, , p pe er ro o o ol l i id da ab ba a q qu ue e l la a m mo od di i i ic ca ac ci i n n d de e l la a l le ey y 1 11 1. .2 23 34 4 l lo o e ex xt te en nd di i a a t to od da a o op pe er ra ac ci i n n d de e c cr r d di it to o, ,
s si in n e ex xi ig gi ir r q qu ue e u ue er re e d de e d di in ne er ro o. .
2 24 41 1
por el uso como a los penales. Se sostuvo que slo a los primeros,
376
pero pareca preferirse
concluir que tanto los intereses por el uso como los penales, si se han estipulado ms all de
los lmites permitidos, se rebajan a los legales, porque la ley no haca ninguna distincin
entre ellos. Antes por el contrario, hablaba de intereses convencionales (y hoy la Ley
18.010 de pacto de intereses), expresin en la cual ambos quedan comprendidos y an
ms, el concepto de intereses se extendi a una serie de cosas que jurdicamente no tienen
tal calidad. Habra dejado al margen aquellos que propiamente son intereses como son los
penales? No pareca lgico pensarlo as, sobre todo teniendo presente el objeto de la ley, y
su amplitud.
377

Con mayor razn, no cabe duda de que el Art. 8. de la Ley 18.010 se aplica a ambos
tipos de inters. Sin embargo, el Art. 1.544, al igual que el 2.206 rigen para cualquier otra
obligacin que no sea de crdito de dinero, o saldo de precio en dinero de una compraventa.
3 36 69 9. . E El l a an na at to oc ci is sm mo o. .
El anatocismo consiste en que los intereses devengados por el crdito y no pagados al
acreedor se capitalicen y devenguen a su vez intereses, esto es, se producen intereses de
intereses.
Existe una desconfianza general hacia la institucin, pues se presta a abusos y puede
traducirse para el deudor en una verdadera catstrofe; de ah que el Derecho Romano haya
terminado por prohibirla totalmente, lo que se mantuvo durante el Medievo y en algunas
legislaciones contemporneas, corno el Cdigo alemn (Art. 289); el Cdigo francs la
acept con limitaciones (Art. 1. 154), que impiden los abusos: slo por demanda judicial o
convencin posterior respecto de intereses debidos a lo menos por un ao completo.
Disposicin semejante contiene el Cdigo italiano (Art. 1.283), pero reducido el plazo a
seis meses.
Nuestro legislador vacil mucho en la materia, desde prohibirla en forma absoluta en
los Primeros Proyectos, hasta llegar a la solucin definitiva, que slo contena dos normas
al respecto:
La primera es el Art. 1.559, regla 3., que al reglamentar la indemnizacin de
perjuicios por la mora de las obligaciones de dinero dispuso que los intereses atrasados no
producen intereses, esto es, en el caso de incumplimiento no se producen de pleno
derecho, pero nada dispone el precepto respecto de la estipulacin de las partes.
En cambio, el Art. 2.210, en el mutuo, dispuso expresamente que se prohbe estipular
intereses de intereses.
La legislacin comercial acept a la inversa el anatocismo, pero con limitaciones
anlogas a las del Cdigo francs: Art. 804 del C. de Co. para el mutuo mercantil, y 617 del
mismo Cdigo para la cuenta corriente mercantil, etc.
En materia civil se haba dividido la doctrina respecto a lo que ocurre en otros
contratos distintos al mutuo. Para algunos autores y fallos,
378
la prohibicin del Art. 2.210,
no obstante su ubicacin en el mutuo, era de carcter general, y en consecuencia no poda
estipularse en convencin alguna. No obstante ser efectivo que el legislador haba agrupado
las disposiciones sobre los intereses en el mutuo, pero a todas se les reconoce aplicacin

3 3 6 6
A Al le es ss sa an nd dr ri i. . o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 11 11 1, , V Vo od da an no o i ic c, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 3 3 . ., , N N. . 4 40 0 . . S Se e b ba as sa an n e en n q qu ue e e es s l l g gi ic co o d da ar r u un n d di is st ti in nt to o t tr ra at ta am mi ie en nt to o a al l i in nt te er r s s p pe en na al l, ,
y y e en n l la a o op pi in ni i n n a ai is sl la ad da a q qu ue e e el l d di ip pu ut ta ad do o s se en no or r M Mo on nt te ec ci in no os s d di io o e en n t ta al l s se en nt ti id do o e en n e el l d de eb ba at te e d de e l la a L Le ey y N N. . 4 4. .6 69 94 4, , G G. .1 1. . d de e 1 19 94 42 2, , 2 2 s se em mN N 1 10 05 5. . p pa ag g. .
4 45 5 y y R RD DJ J, , 1 1. . 5 52 2, , s se ec c. . 2 2a a, , p pa ag g. . 6 60 0. .
3 3
S So om ma ar rr ri i a a. . o ob b. . c ci it t. .. . N N. . 3 39 94 4, , p pa ag g. . 5 52 2 y y C Ca au uc ci io on ne es s, , N N. . 3 34 4, , p pa ag g. . 3 3p p G Ga at ti ic ca a, , o ob b. . c ci it t, , N N. . 1 1 8 8, , p pa ag g. . 2 24 41 1. .
3 3 8 8
B Ba ar rr ro os s L Lr rr ra az zu ur ri iz z, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 2 2 , , N N. . 6 68 8. . G G. .1 1. . 1 18 89 90 0. ., , 1 1. . 2 2 , , s se en nt t. . 4 4. .1 18 89 9, , p pa ag g. . 1 10 02 29 9. .
2 24 42 2
amplia, en este caso predominaba la opinin contraria por el carcter prohibitivo del
precepto, y porque su infraccin se sancionaba con la nulidad absoluta. As lo estimaban la
mayora de los autores
379
y jurisprudencia.
380

El Art. 16 del D.L. 455 repiti la prohibicin, pero lo permiti mediante demanda
judicial o convenio especial, con tal que la demanda o convenio versara sobre intereses
debidos al menos por un ao completo.
El Art. 28 de la Ley 18.010 derog el Art. 2.210 del Cdigo Civil, es decir, que de ste
desapareci la prohibicin de pactar intereses de intereses
El Art. 9. de la misma ley dispone que podr estipularse el pago de intereses sobre
intereses, capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin. En ningn caso la
capitalizacin podr hacerse por periodos inferiores a 30 das. O sea, se da la solucin
inversa, y se acepta expresamente que se estipule el anatocismo. An ms, el inc. final
agrega que los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubieren sido
pagados se incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario. Vale
decir, tambin es la solucin inversa al Art. 1.559, regla 3..
Finalmente, el inc. 2. establece que los intereses capitalizados con infraccin a lo
dispuesto en el inciso 1. se consideran inters para todos los efectos legales, y en
consecuencia, si con ello se excede el mximo convencional, se rebajan al inters corriente.
Pero el Art. T de la Ley 18.010 slo se aplica a las operaciones de crdito de dinero.
Para las dems rige la disposicin del Art. 1.559 regla 3.. Esto es en el caso de mora en el
pago de una obligacin de dinero, los intereses atrasados no producen intereses.
Pero, qu ocurre en estos dems casos en que no rige el Art. 9. de la Ley 18.010?
Puede o no pactarse el anatocismo? La discusin es ms o menos la misma que exista
bajo la vigencia del Art. 2.210 en cuanto a si ste era de aplicacin general o slo referido
al mutuo.
Sin embargo, derogado el Art. 2.210, no hay en el Cdigo precepto alguno que prohba
el anatocismo, ya que el Art. 1.559, regla 3 a, Slo se refiere a los intereses penales.
En consecuencia, si an antes de esta derogacin se pensaba que fuera del mutuo poda
pactarse el anatocismo, no obstante sus mltiples inconvenientes, con mayor razn hoy hay
que concluir que en virtud del principio de la libertad contractual es lcito pactar intereses
de intereses.
381

O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S C CO ON N P PL LU UR RA AL LI ID DA AD D D DE E O OB BJ JE ET TO OS S
3 37 70 0. . O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s d de e o ob bj je et to o s si im mp pl le e y y c co om mp pl le ej jo o. .
Lo normal es que la obligacin tenga un objeto y dos sujetos, acreedor y deudor.
Pero puede presentarse el caso de pluralidad de unos u otros, y entonces se habla de
obligaciones complejas en cuanto al objeto o los sujetos.
En la obligacin simple o de objeto nico, hay uno solo debido, y el deudor cumple
con l la obligacin. En la obligacin compleja existen varios objetos adeudados, pero
puede cumplirse de dos maneras: pagando todos ellos, en cuyo caso nos encontramos con

3 3 9 9
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 9 9 , , G Ga at ti ic ca a, , o ob b. . c ci it t. ., , N N 2 21 12 2, , p pa ag g. . 2 28 85 5, , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 19 9, , p pa ag g. . 3 33 39 9. .
3 38 80 0
V V a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . 4 4 , , 2 2 e ed d. . p pa ag g. . 2 29 99 9, , N N. . 3 30 0 y y R RD DJ J, , 1 1. . 4 46 6, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 6 64 4 . .
3 38 81 1
V V a as se e l la a e ed di ic ci i n n, , n n 3 36 69 9, , p pa ag g. . 2 24 44 4. .
2 24 43 3
las obligaciones acumulativas, o slo algunos, lo que se presenta en las obligaciones
alternativas y facultativas.
En consecuencia, hay tres categoras de obligaciones con pluralidad de objetos: la
acumulativa, a que nos referimos en el nmero siguiente, como prrafo 1., la alternativa y
la facultativa, a las que destinaremos un prrafo para cada una, terminando en un 4.
prrafo con un paralelo entre todas ellas y otras instituciones.
P P r rr ra af fo o 1 1
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S A AC CU UM MU UL LA AT TI IV VA AS S
3 37 71 1. . C Co on nc ce ep pt to o y y c ca ar ra ac ct te er re es s. .
Existe una cierta vaguedad en las denominaciones de esta categora de obligaciones,
hablndose de obligaciones de simple objeto mltiple, conjuntas o conjuntivas y
acumulativas.
Cuando se deben varios objetos, ello puede ocurrir de dos maneras distintas:
1. Simplemente se adeudan objetos distintos sin relacin entre ellos, como si por
ejemplo una persona vende a otra por un mismo contrato un automvil y un bien raz; tal
como lo hicieron en un solo contrato, bien podran haber otorgado uno para cada operacin.
En consecuencia, hay tantas obligaciones distintas como objetos debidos-, y cada una de
ellas es exigible separadamente, y
2. La obligacin es una sol, pero para cumplirla el deudor debe efectuar varias
prestaciones de manera que la obligacin no estar cumplida mientras no se satisfagan
todos los objetos debidos. As, por ejemplo, una agenda de viajes que organiza una gira
artistica debe proporcionar a los viajeros alojamiento, transportes, visitas a museos, etc., o
si se vende una universalidad de hecho, como un amoblado de comedor, compuesto de una
mesa, seis sillas, un aparador, etc. Hay varias prestaciones y todas ellas deben efectuarse
para que la obligacin quede cumplida; el acreedor puede exigir el pago simultneo de
todas ellas. Era es la obligacin acumulativa que la ley no ha reglamentado, por lo que se
sujeta a las reglas generales.
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S A AL LT TE ER RN NA AT TI IV VA AS S O O D DI IS SY YU UN NT TI IV VA AS S
Las obligaciones alternativas o disyuntivas, como tambin se las llama, s que estn
reglamentadas especialmente en el Ttulo 6. del Libro 4., Arts. 1.499 a 1.504.
El primero de ellos las define como aquellas por las cuales se deben varias cosas, de tal
manera que la ejecucin de una de ellas exonera de la ejecucin de las otras. De ah su
nombre, pues hay una eleccin del objeto de la obligacin, o una cosa o la otra. Hay varias
prestaciones debidas, pero al deudor le basta el cumplimiento de una de ellas para extinguir
la obligacin, como si me obligo con una persona a entregarle o un automvil, o una
propiedad raz o $ 500.000. Las tres cosas se deben, pero se paga una sola de ellas.
2 24 44 4
Lo que caracteriza estas obligaciones es el uso de la conjuncin disyuntiva o; si se
usara la acumulativa y, todas las cosas se deberan, y seran varias las obligaciones o una
de objeto mltiple, segn lo expuesto anteriormente.
Presenta las siguientes caractersticas:
1. La eleccin es por regla general del deudor, pero puede corresponderle al acreedor.
De acuerdo al inc. 2. del Art. 1.500, la eleccin es del deudor, a menos que se haya
pactado lo contrario. Los efectos de la obligacin alternativa y que se refieren
fundamentalmente a la forma de cumplirla, y a la prdida de las cosas debidas
disyuntivamente, varan radicalmente en uno u otro caso;
2. Los objetos se deben bajo la condicin de que sean elegidos para el pago.
La obligacin alternativa misma no es condicional, pues no hay ningn hecho futuro o
incierto que suspenda su nacimiento o extincin, pero s las cosas se deben todas ellas bajo
la condicin de que el deudor o acreedor, segn a quien corresponda la decisin, las elija
para el pago. Elegida una de ellas, es como si las dems nunca se hubieran debido, y la
obligacin se refiriera exclusivamente a la cumplida. Veremos en seguida, los efectos que
ello produce;
3. La obligacin ser mueble o inmueble, segn lo sea el objeto que se determine para
el pago;
4. El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas debidas.
As lo seala el inc. 1. del Art. 1.500: para que el deudor quede libre, debe ejecutar o
pagar en su totalidad una de las cosas que alternativamente deba; y no puede obligar al
acreedor a que acepte parte de una y parte de otra, y
5. No es indispensable que las cosas debidas sean equivalentes, pues la ley no lo
exige.
382

3 37 73 3. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n a al lt te er rn na at ti iv va a. .
Para determinarlos debemos distinguir tres situaciones, a que nos referiremos en los
nmeros siguientes:
1. Eleccin del deudor;
2. Eleccin del acreedor, y
3. Prdida de algunas o todas las cosas debidas disyuntivamente.
3 37 74 4. . I I. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n a al lt te er rn na at ti iv va a c cu ua an nd do o l la a e el le ec cc ci i n n e es s d de el l d de eu ud do or r. .
Son ellos:
1. Obligacin de custodia.
Al deudor le basta conservar una sola de las especies debidas. Lo seala as el inc. 1.
del Art. 1.502: si la eleccin es del deudor, est a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera
de las cosas que alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
En la obligacin de especie el deudor tiene la obligacin de conservarla hasta su
entrega (N. 331), pero como en la alternativa si la eleccin es suya, el deudor puede pagar
con cualquiera de las debidas, le basta con conservar una, y as cumplir con ella;
2. El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas debidas.

3 38 82 2
G G. .1 1. . d de e 1 18 8 8 8, , N N. . 3 35 51 1, , p pa ag g. . 1 15 59 9. .
2 24 45 5
Lo seala as el Art. 1.501: siendo la eleccin del deudor, no puede el acreedor
demandar determinadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le
deben.
No hay con ello excepcin al principio del Art. 1.569, inc. 2., segn el cual el
acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa distinta de la debida (N. 615), porque no
se le ofrece un objeto diverso, sino uno de los que se deben, estando el acreedor obligado a
recibir el elegido por el deudor;
3. Pluralidad de deudores.
Si son varios los deudores, y la eleccin es de ellos, deben hacerla de consuno (Art.
1.526, N. 6.), en un caso de indivisibilidad de pago (N. 446), y
4. Efectos especiales en caso de prdida de las cosas debidas, que veremos en el N.
376.
3 37 75 5. . I II I. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n a al lt te er rn na at ti iv va a c cu ua an nd do o l la a e el le ec cc ci i n n e es s d de el l a ac cr re ee ed do or r. .
En general, son inversos a los recin sealados:
1. Obligacin de conservacin.
Debe el deudor conservar todas las especies debidas si la obligacin se refiere a
cuerpos ciertos, pues el acreedor puede exigirle cualquiera y ser responsable en caso de
haber destruido la que elija ste;
2. El acreedor puede exigir cualquiera de las cosas debidas.
No tiene aplicacin el Art. 1.501 y el acreedor, en consecuencia, demandar la cosa
que l decida.
3. Pluralidad de acreedores.
La eleccin debern efectuarla de consuno, si los acreedores de la obligacin
alternativa son varios (Art. 1.526, N. 6.), y
4. Los especiales en caso de prdida de las cosas alternativamente debidas, los
veremos a continuacin.
3 37 76 6. . I II II I. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a p p r rd di id da a d de e t to od da as s o o a al lg gu un na as s d de e l la as s c co os sa as s a al lt te er rn na at ti iv va am me en nt te e
d de eb bi id da as s. .
Estn reglamentados en el inc. 2. del Art. 1.502, y en los Arts. 1.503 y 1.504, que no
hacen, por otra parte, sino aplicar las reglas generales.
Hacen necesario efectuar algunos distingos: en primer lugar, si la prdida es total o
parcial, fortuita o culpable, y finalmente, segn de quien sea la eleccin.
1. Prdida total.
Se impone un nuevo distingo si es fortuita o culpable.
A. Caso fortuito.
Si todas las cosas disyuntivamente debidas perecen, no habiendo culpa del deudor, se
extingue la obligacin. As lo seala el inc. 1. del Art. 1.504.
B. Culpa del deudor.
En semejante evento, el deudor est siempre obligado al precio de una de las cosas y a
la indemnizacin de perjuicios, y lo nico que vara es el precio de qu cosa debe, segn de
quien era la eleccin.
Si ella perteneca al deudor, deber el precio de la cosa que l elija y la indemnizacin
de perjuicios, y
2 24 46 6
Si la eleccin corresponda al acreedor, el deudor es obligado al precio de la cosa que
aqul elija y a la indemnizacin de perjuicios (Art. 1.504. inc. 2.).
2. Prdida parcial.
Debe hacerse el mismo distingo anterior, segn si es fortuita o culpable.
A. Caso fortuito.
Si una de las cosas alternativamente prometidas no poda ser objeto de la obligacin o
llega a destruirse, subsiste la obligacin alternativa de las otras; y si una sola resta, el
deudor es obligado a ella (Art. 1.503).
B. Culpa del deudor.
Nuevamente es preciso subdistinguir, segn a quin corresponda la eleccin.
Si ella es del deudor, sin duda escoger alguna de las cosas que subsista para liberarse
de la indemnizacin de perjuicios, pero
Si pertenece al acreedor, ste puede a su arbitrio, segn el inc. 2. del Art. 1302 (de
manera que no cabra oponerle el abuso de derecho, N. 227), pedir cualquiera de estas dos
alternativas:
a) alguna de las cosas que subsiste, estando obligado el deudor a drselo, o
b) el precio de la cosa destruida, ms la correspondiente indemnizacin de perjuicios.
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S F FA AC CU UL LT TA AT TI IV VA AS S
Tambin las reglamenta el Cdigo, en el Ttulo 7. del Libro 4., Arts. 1.505 y 1.507.
El primero las define: obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa
determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra
que se designa. Por ejemplo, el testador, en su testamento, impone a un heredero la
obligacin de entregar una casa al legatario, pero dndole la facultad de que si as lo
prefiere, cumpla su obligacin pagndole la suma de $ 1:000.000.
Se altera la ya citada regla del Art. 1.569, inc. 2., pues se obliga al acreedor a recibir
otra cosa distinta de la debida, pero desde el nacimiento de la obligacin el deudor tena
esta facultad (N. 615).
Lo que distingue a la obligacin facultativa es que hay un solo objeto debido, en el
ejemplo, la casa; no se deben la casa y el milln de pesos o una u otro, pero el deudor, al
momento del cumplimiento, puede liberarse de la obligacin con el objeto debido o con
otro previamente determinado; en tal sentido, la obligacin es de objeto mltiple pero slo
para el deudor.
3 37 78 8. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n f fa ac cu ul lt ta at ti iv va a. .
Los efectos de esta clase de obligaciones derivan de la caracterstica ya sealada de que
hay un solo objeto debido, y en consecuencia:
1. El acreedor slo puede demandar el objeto debido.
As lo dispone la parte primera del Art. 1.506: En la obligacin facultativa el acreedor
no tiene derecho para pedir otra cosa que aquella a que el deudor es directamente
obligado; en el ejemplo propuesto, la casa, porque es lo nico debido; slo a ella est
obligado el deudor. La de pagar $ 1.000.000 podra considerarse como una obligacin
2 24 4
sujeta a la condicin meramente potestativa de que el deudor quiera cumplirla, lo que
equivale a decir que no hay obligacin alguna (N. 489).
2. Prdida del cuerpo cierto debido.
Por la misma razn anterior, si la cosa se debe especficamente y se destruye sin culpa
del deudor y antes de haberse ste constituido en mora, el acreedor no tiene derecho a pedir
cosa alguna (parte final del Art. 1.506), o sea, se extingue la obligacin, aun cuando
subsista la cosa con que el deudor tena facultad de pagar.
Nada dijo la ley para el caso de prdida culpable o durante la mora del deudor, pero
resulta evidente que ste pagar con la otra cosa a fin de evitarse el pago de los perjuicios.
Pero el acreedor no esta facultado ni aun en este caso para exigirla,
383
y slo puede
demandar la indemnizacin de perjuicio si el deudor no se allana a entregada.
P PA AR RA AL LE EL LO O R RE EC C P PR RO OC CO O Y Y C CO ON N O OT TR RA AS S I IN NS ST TI IT TU UC CI IO ON NE ES S
3 37 79 9. . P Pa ar ra al le el lo o e en nt tr re e l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s c co om mp pl le ej ja as s s se eg g n n e el l o ob bj je et to o. .
Entre las obligaciones acumulativas por un lado y las alternativas y facultativas por el
otro, no hay ms semejanza que la pluralidad de objetos, pero mientras en las primeras
todos ellos deben cumplirse, en las segundas uno solo se encuentra en tal situacin.
Es posible, en cambio, la confusin entre la disyuncin y la facultad, especialmente si
en la primera la eleccin corresponde al deudor, lo que es la regla general. En ambos casos,
ste determina con qu objeto cumple, y para distinguirlas no queda sino atender a la
estipulacin de las partes, teniendo presente la disposicin del Art. 1.507, que, en caso de
duda, dispone que la obligacin se tendr por alternativa. Ello es ms favorable para el
acreedor, segn veremos enseguida.
Las principales diferencias que pueden anotarse y la trascendencia que tiene no
confundirlas, derivan de:
1. En la obligacin alternativa se deben varias cosas distintas, pero se cumple con tina
sola de ellas, mientras que en las facultativas, tina sola cosa es la debida, quedando al
arbitrio del deudor cumplir con la otra;
2. En estas ltimas, siempre elige el deudor, y en la disyuntiva, puede corresponder
escoger al acreedor, si as se estipula;
3. De ah que en la alternativa, si la eleccin corresponde a este ltimo, puede exigir
determinadamente cualesquiera de las cosas debidas, lo que jams ocurre en las
facultativas: el acreedor slo puede reclamar lo debido;
4. Por la misma razn, resultan diferentes los efectos de la prdida de algunos de los
objetos a que se refiere la obligacin; en la alternativa, sta subsiste mientras exista uno de
ellos, a menos que siendo la eleccin del acreedor, exija ste el precio de la cosa destruida y
la indemnizacin de perjuicios. En la facultativa, si el objeto debido se destruye por caso
fortuito, el acreedor no puede reclamar lo que el deudor tena facultad de darle en
sustitucin, y

3 38 83 3
G G. .1 1. . d de e 1 19 93 36 6, , 2 2 s se em m. ., , N N 1 10 06 6, , p pa ag g. . 4 40 08 8. .
2 24 48 8
5. En la disyuncin, la obligacin ser mueble o inmueble, segn lo sea la cosa con
que se pague; en la facultativa, para la calificacin se atender siempre al objeto debido,
aunque posteriormente se pague con el otro.
384

3 38 80 0. . D Di is st ti in nc ci i n n c co on n o ot tr ra as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s: : d de e g g n ne er ro o, , d da ac ci i n n e en n p pa ag go o y y c cl l u us su ul la a p pe en na al l. .
Para precisar el concepto de las obligaciones con multiplicidad de objetos, no basta
compararlas entre s, es preciso tambin distinguirlas de otras instituciones con las cuales
guardan ciertas semejanzas.
1. Obligaciones de gnero.
El parentesco estriba en que tambin en stas, al momento del cumplimiento, hay una
eleccin por regla general a cargo del deudor: ste escoge entre los individuos del gnero
prometido con cuales paga, pero la confusin es difcil, porque en stas, es nico el objeto
debido y la indeterminacin slo existe para la especificacin dentro de l de las cosas con
que se cumplir.
2. Dacin en pago.
El acreedor, segn dijimos, est obligado nicamente a recibir la cosa debida; tal es la
regla general, pero no hay inconveniente en que por un acuerdo con el deudor, la obligacin
se extinga con otra cosa diversa. Es la dacin en pago (N. 700). En la obligacin
facultativa tambin el acreedor recibe objeto diverso al debido, pero porque desde el
nacimiento de la obligacin el deudor tiene este derecho.
Mientras en la dacin en pago concurre la voluntad del acreedor al tiempo del pago, en
la obligacin facultativa no puede oponerse a que se le cumpla con objeto diverso.
Difiere igualmente de la disyuncin, porque no participa su voluntad en la
determinacin de la cosa con que se le paga si la eleccin es del deudor, y si le pertenece,
porque ste queda obligado a entregar lo que escoja aqul.
3. Clusula penal.
Muy diferentes parecen a primera vista las obligaciones alternativas y facultativas y la
clusula penal, porque sta es una caucin, una obligacin accesoria que slo tiene lugar en
el incumplimiento de la principal (No- 905). Ni en la disyuncin ni en la facultad hay
obligacin principal y accesoria ni dependen del cumplimiento o incumplimiento.
Sin embargo, producido el incumplimiento, el acreedor normalmente podr demandar
o la obligacin principal o la pena, una de las dos cosas, lo que igualmente ocurre en la
obligacin alternativa cuando la eleccin es del acreedor y ste escoge qu objeto demanda.
Igualmente, como en la facultativa, el deudor puede resultar pagando una cosa diversa a la
debida.
Debe reconocerse que hay dificultad en ciertos casos para la calificacin, lo cual
explica ciertas vacilaciones en la jurisprudencia que veremos enseguida, pero para
efectuarla debe atenderse al elemento incumplimiento que identifica a la clusula penal: si
se ha estipulado la obligacin del deudor de un objeto diverso si no cumple con el debido,
habr pena y no disyuncin ni facultad.
As parece ms bien que ocurra en el siguiente caso fallado por la Corte de Iquique: el
deudor se haba obligado a devolver ciertos envases dentro de un plazo, y en su defecto a
pagar cierta suma por lo que omitiere restituir; se calific de obligacin facultativa por el

3 38 84 4
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 2 21 11 1. .
2 24 49 9
tribunal citado y se neg derecho al acreedor a demandar el dinero,
385
lo cual parece
errneo, porque justamente ste se haba estipulado para el caso de incumplimiento.
Igualmente dudoso es otro caso en que se comprometi una persona a cederle a otra
sus derechos en una mina si no le pagaba en cierto plazo una suma de dinero en el evento
de venta de un grupo minero. La Corte Suprema lo calific de obligacin facultativa.
386

3 38 85 5
G G. .1 1. . d de e 1 19 93 36 6, , 2 2 s se em m. ., , N N. . 1 10 06 6, , p pa ag g. . 4 40 08 8. .
3 38 86 6
R RD DJ J. . 1 1. . 4 48 8. . s se ec c. . 1 1 . . p pa ag g. . 6 62 2. .

2 25 51 1
C Ca ap p t tu ul lo o I IV V
L LA AS S O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S C CO ON N P PL LU UR RA AL LI ID DA AD D D DE E S SU UJ JE ET TO OS S
3 38 81 1. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n. .
Decamos que la regla general en derecho es que la obligacin tenga un solo sujeto
activo y un deudor nico, pero tampoco hay inconveniente para que no sea as. El mismo
Art. 1.438, al definir el contrato seal que cada parte puede ser una o muchas personas,
y lo que la ley dijo de] contrato vale para toda clase de obligaciones.
Esas obligaciones complejas en cuanto al sujeto por la existencia de ms de uno de
ellos activa o pasivamente se pueden, a su vez, clasificar desde dos ngulos:
1. En cuanto a la persona en que incide la pluralidad, existen la activa, si concurren
varios acreedores, pasiva, si hay ms de un deudor, y mixta, si ella se presenta tanto
respecto de los acreedores como de los deudores, y
2. Simplemente conjuntas o mancomunadas, solidarias e indivisibles.
En ellas, a su vez, se pueden combinar las clasificaciones anteriores, como lo
destacaremos en las secciones siguientes en que sucesivamente estudiaremos estas tres
categoras, a travs de las cuales se har referencia a las activas, pasivas y mixtas.
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S S SI IM MP PL LE EM ME EN NT TE E C CO ON NJ JU UN NT TA AS S 0 0 M MA AN NC CO OM MU UN NA AD DA AS S
La obligacin simplemente conjunta o mancomunada es aquella que tiene un objeto
divisible y hay pluralidad de deudores, de acreedores o de ambos, pero cada deudor est
obligado al pago de su parte en la deuda, y cada acreedor puede demandar nicamente su
cuota en ella.
Por ejemplo, doy en mutuo $ 30.000 a A, B y C; si no se pacta solidaridad y como el
objeto es divisible, cada uno de ellos pasa a deberme $ 10.000.
En el fondo sucede lo mismo que en las obligaciones con varios objetos: existen tantas
obligaciones autnomas como acreedores o deudores concurran, y por eso hay quienes
sostienen que existe ms bien disyuncin, o sea, separacin que no conjuncin, unin.
El Cdigo no reglament especialmente esta clase de obligaciones, pero se refiri a
ellas principalmente en los Arts. 1.511 y 1.526, inc. 1..
Dice aqul: en general, cuando se ha contrado por Muchas personas o para con
muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es
obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el
segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito. Y el inc. 1. del
Art. 1.526 repite ms o menos lo mismo: si la obligacin no es solidaria ni indivisible,
2 25 52 2
cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es
solamente obligado al pago de la suya.
3 38 83 3. . C Ca ar ra ac ct te er r s st ti ic ca as s. .
La categora de obligaciones con pluralidad de sujetos que estamos analizando presenta
principalmente las siguientes particularidades:
1. Pluralidad de partes y unidad de prestacin.
De acuerdo a los preceptos transcritos en el nmero anterior, para la existencia de una
obligacin conjunta se precisan a lo menos tres personas, dos acreedores y un deudor, o dos
de stos y uno de aqullos; pero la prestacin ha de ser una sola y de cosa divisible, como
lo sealan expresamente los Arts. citados, pues si es indivisible ya no estamos en el terreno
de la mancomunidad, sino de la indivisibilidad (N. 428).
La unidad en la prestacin no quita que pueden ser tambin varios los objetos debidos,
como si en el ejemplo sealado los deudores deben un conjunto de cosas.
2. jurdicamente, constituyen la regla general.
Como tambin lo destacan los citados preceptos, aunque en la practica suele ser a la
inversa, jurdicamente la obligacin conjunta es la regla general; se requiere una
convencin, declaracin o disposicin legal para que la obligacin sea solidaria o
indivisible. En consecuencia, en nuestro Cdigo, a toda obligacin con pluralidad de
sujetos debe calificrsela de conjunta en principio, salvo que expresamente se le haya
negado tal calidad.
3. Puede ser originaria o derivativa.
Ser originaria la obligacin conjunta cuando desde su nacimiento intervienen en ella
varios acreedores o deudores o unos y otros a la vez. Desde su nacimiento la obligacin
tuvo pluralidad de sujetos.
No obstante ser la obligacin conjunta jurdicamente la regla general, no es frecuente
en su forma originaria, porque normalmente el acreedor, si hay varios deudores, exige la
solidaridad entre ellos.
Ms comn ser la obligacin conjunta derivativa, lo que ocurre cuando fallece el
acreedor o deudor, nicos o solidarios, esto es, la obligacin naci como nica o solidaria,
pero por un hecho posterior el fallecimiento de una de las partes, ha pasado a ser conjunta.
Y ello porque cuando fallece el acreedor sus crditos por regla general se dividen entre
sus herederos (N. 1.044); correspondern a ellos en conjunto como cualquier otro bien de
la herencia o se dividirn conforme a sus derechos en sta, pero no podr cada uno cobrar
ms all de su cuota por s solo.
Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas (inc. 1.
del Art. 1.354), y en consecuencia, si por ejemplo he dado en mutuo $ 30.000 a una
persona, y sta fallece dejando 3 herederos por partes iguales, cada uno me est obligado
por $ 10.000. La obligacin originariamente entre dos partes ha pasado a ser conjunta.
4. Por regla general las obligaciones mancomunadas se dividen entre acreedores y
deudores por partes iguales.
As lo comprueba el Art. 2.307. ubicado en la comunidad: si la deuda ha sido
contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no
habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el
derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de ms sobre
la cuota que le corresponda.
2 25 53 3
Semejante forma de divisin puede ser alterada por la convencin o la ley.
As, no hay inconveniente en el ejemplo anterior que A me deba $ 15.000 y B y C,
cada uno $ 7.500.
Y la ley establece una divisin distinta en el ya citado caso de las deudas hereditarias,
que corresponden a los herederos a prorrata de sus cuotas y stas no tienen por qu ser
siempre iguales. As, puede haber un heredero de la mitad y otros dos por un cuarto de la
herencia cada uno, y en tal proporcin se dividirn entre ellos las deudas hereditarias.
3 38 84 4. . E Ef fe ec ct to os s. .
Las obligaciones mancomunadas producen los efectos siguientes:
1. Pago de la deuda.
El deudor no est obligado sino al pago de su cuna de la deuda; si paga de ms habr
un pago de lo no debido, si cometi error (N. 678), y puede repetir por el exceso contra el
acreedor, y si lo hizo intencionalmente se aplican las mismas reglas del pago efectuado por
un tercero extrao (N. 599 y siguientes).
A su vez, cada acreedor no puede exigir sino el pago de su cuota en la deuda, y si en el
hecho percibe ms de ella, el deudor no queda liberado frente a los dems acreedores, y
tiene derecho a repetir contra el acreedor por el exceso, pues hay un pago de lo no debido.
2. Otros modos de extincin.
Lo que se dice del pago rige para todos los modos de extinguir las obligaciones (N.
1.163) y, as, si entre el acreedor y uno de los deudores se produce confusin, ello no afecta
a los dems obligados.
El Cdigo se preocup expresamente de la nulidad en el Art. 1.690: cuando dos o ms
personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no
aprovechar a las otras.
3. Interrupcin de la prescripcin.
La interrupcin que obra en beneficio de alguno de los coacreedores no aprovecha a los
otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores perjudica a los otros (Art.
2.519). Dicho de otra manera, ella afecta nicamente al acreedor y deudor que intervienen
(N. 1.251).
4. La mora.
La constitucin en mora de uno de los deudores por el requerimiento del acreedor, no
coloca en igual situacin a los dems, y, a la inversa, el requerimiento al deudor de uno de
los acreedores no aprovecha a los restantes (N. 871).
5. Insolvencia de un deudor.
La cuota del deudor insolvente no grava a los dems codeudores. As lo dej
expresamente sealado el Art. 1.526, lo que constituye una notoria diferencia con la
solidaridad, en que la solucin es la inversa (N. 422), y
6 Clusula penal.
Como lo veremos en su oportunidad, el Art. 1.540, inc. 1., establece que si la
obligacin principal es de cosa divisible, la pena en principio es conjunta (N. 920).
En sntesis, pueden resumirse los efectos de la mancomunidad diciendo que los actos
ejecutados por uno de los acreedores o ayuno de los deudores slo los afectan a ellos y no a
los dems coacreedores o codeudores.
2 25 54 4
3 38 85 5. . E Ex xc ce ep pc ci io on ne es s a a l la a c co on nj ju un nc ci i n n. .
Las reglas anteriores sufren excepcin en dos casos:
1. En la solidaridad, en la cual cada acreedor puede demandar el total de la deuda.
estando cada deudor obligado al pago total de ella, y
2. En la indivisibilidad, en que la prestacin por su naturaleza o la convencin no
puede cumplirse por parcialidades.
Ambas constituyen en nuestro derecho una excepcin al derecho comn, y pasamos a
estudiarlas en las siguientes secciones.
L LA A S SO OL LI ID DA AR RI ID DA AD D E EN N G GE EN NE ER RA AL L
A diferencia de las obligaciones conjuntas en que se aplican las reglas generales del
derecho, la solidaridad como excepcin que les hace, fue reglamentada expresamente en el
Ttulo 9. del Libro 4., Arts. 1.511 a 1.523.
El inc. 1. del Art. 1.511 ya lo citamos porque consagra como regla general la
conjuncin si la obligacin es de cosa divisible, y agrega en el 2.: en virtud de la
convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada
uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o
nslidum.
Segn esto, don Arturo Alessandri las defina como aquella en que hay varios
deudores o varios acreedores, y que tiene por objeto una prestacin que, a pesar de ser
divisible. puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los
deudores, por disponerlo as la ley o la voluntad de las partes, en trminos que el pago
efectuado a alguno de aqullos o por uno de stos extingue toda la obligacin respecto de
los dems.
387

Puede sintetizarse la definicin diciendo que obligacin solidaria es aquella en que
debindose una cosa divisible y existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos, cada
acreedor est facultado para exigir el total de la obligacin, y cada deudor puede ser
obligado a cumplirla ntegramente.
En todo caso, lo que caracteriza a la obligacin solidaria es que su objeto es divisible y
produce el efecto sealado, del cual derivan todos los restantes: cada acreedor puede exigir
el total de la deuda a cada uno de los deudores
En el ejemplo que venimos utilizando, si he prestado a A, B y C $ 30.000 y hemos
estipulado solidaridad, puedo cobrar a cualquiera de ellos los $ 30.000 y no nicamente
$10.000, como ocurre en las obligaciones conjuntas.
De acuerdo al precepto transcrito, es igual hablar de obligacin solidaria o inslidum.
La solidaridad segn si se presenta entre acreedores, deudores o ambos a la vez, admite
una triple clasificacin, de acuerdo a lo expresado en el N. 381:

3 38 8
O Ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 2 21 16 6. . C Co om mo o e er re em mo os s , ,N N 3 39 95 5, ,, , h ho oy y e el ll la a c co on nt ti ie en ne e u un n p pe eq qu ue en no o e er rr ro or r: : l la a s so ol li id da ar ri id da ad d p pu ue ed de e e em ma an na ar r d de e u un n c ca as so o d de e s se en nt te en nc ci ia a
j ju ud di ic ci ia al l. .
2 25 55 5
1. Solidaridad activa, cuando existe pluralidad de acreedores, y cada uno de ellos
puede exigir el total de la obligacin al deudor;
2. Solidaridad pasiva, si hay varios deudores y un solo acreedor facultado para
demandar a cualquiera de ellos el total de la deuda, y de mucho mayor importancia que la
anterior (N. 402), y
3. Solidaridad mixta, cuando a la vez concurren varios acreedores y pluralidad de
deudores, de manera que cualquiera de los primeros puede exigir a cualquiera de los
segundos el total de la obligacin.
Esta ltima categora no requiere de mayores comentarios, porque en cuanto se refiere
a los acreedores, se aplican las reglas de la solidaridad activa, y en lo que respecta a, los
deudores, las de la pasiva. Por ello slo estudiaremos en particular estas dos ltimas.
Tambin en cuanto a su fuente, la solidaridad puede ser convencional, testamentaria,
legal y judicial en un caso de excepcin (N. 391).
Finalmente, autores franceses distinguen solidaridad perfecta e imperfecta,
clasificacin que entre nosotros no tiene cabida (N. 405).
3 38 88 8. . R Re eq qu ui is si it to os s. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
La solidaridad supone desde luego un presupuesto que por obvio no requiere mayor
comentario, la pluralidad de sujetos, pues si hay un solo acreedor, l cobrar todo el crdito,
que nicamente a l pertenece, ya que de acuerdo al Art. 1.591 el acreedor puede rechazar
un pago parcial.
Pero no basta la existencia de varias partes, pues es necesario adems:
1. Un objeto divisible;
2. Unidad en la prestacin, lo cual no obsta a que exista pluralidad de vnculos, y
3. Que se encuentre establecida en la ley, el testamento, la convencin y en un caso de
excepcin, la sentencia judicial.
En los nmeros siguientes analizaremos estos requisitos.
3 38 89 9. . I I. . E En n l la a s so ol li id da ar ri id da ad d e el l o ob bj je et to o d de eb be e s se er r d di iv vi is si ib bl le e. .
As lo dej sealado expresamente el Art. 1.551, pues si el objeto no tiene este
carcter, o sea, si es indivisible, salimos de los mrgenes de la solidaridad para entrar en los
de la indivisibilidad, en que tambin cualquiera de los acreedores puede exigir el pago total
al deudor que escoja, pero por otras razones y sujeto a otras rejas (N. 428).
3 39 90 0. . I II I. . U Un ni id da ad d d de e p pr re es st ta ac ci i n n y y p pl lu ur ra al li id da ad d d de e v v n nc cu ul lo os s. .
Estos dos caracteres son fundamentales en la solidaridad.
El requisito de la unidad de prestacin est establecido en el Art. 1.512: la cosa que se
deba solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma. Es lgico que as sea,
porque si el objeto debido no es lo mismo, van a existir tantas obligaciones cuantos sean los
objetos.
Aplicando este requisito, la Corte Suprema declar que no haba solidaridad en el
siguiente caso: una persona se oblig a entregar tres pelculas a otras, y un tercero se oblig
como deudor solidario a pagar $ 20.000 al acreedor si no se entregaban las pelculas; no
exista unidad en la prestacin, pues las obligaciones eran distintas.
388

3 38 88 8
R RD DJ J, , 1 1. . 3 32 2, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 18 88 8. .
2 25 56 6
Tambin por la unidad de la prestacin se ha resuelto que si la deuda es del trabajo y se
persigue la responsabilidad solidaria del socio de una sociedad colectiva comercial, son
competentes los juzgados del Trabajo, pues el asunto no pasa a ser civil o mercantil.
389

Pero si la prestacin es una sola, existe pluralidad de vnculos, tantos cuantas sean las
partes que intervienen. Y as, si son tres los codeudores solidarios y uno el acreedor, hay
tres vnculos jurdicos que son como hilos que parten de la mano del acreedor hacia cada
uno de los deudores, segn tina imagen muy usada. Por ello es que el Art. 1.512, despus
de sentar el principio de que la cosa debida debe ser la misma, agrega aunque se deba de
diversos modos.
Este principio es riqusimo en consecuencias jurdicas, de las cuales por el momento
enunciaremos las principales:
1. Alguno de los vnculos puede estar afecto a modalidades.
El mismo Art. 1.512 seala como ejemplo de que la cosa nica se deba de distintas
maneras que lo sea, -pira y simplemente respecto de unos, bajo condicin o plazo respecto
de otros.
Y as, en el caso que estarnos usando es posible que A deba pura y simplemente, en
cuya situacin puedo exigirle el cumplimiento de inmediato; B debe cumplir a 3 meses
fecha y como su deuda es a plazo, no puede pedirse antes de su vencimiento, y finalmente,
la de C es condicional, sujeta a la condicin suspensiva de que perciba un crdito que se le
debe; mientras esto no ocurra no se le puede demandar el pago. Todo es perfectamente
posible por el principio que comentamos.
2. Puede ser diversa la causa de las obligaciones.
Y as, en el mismo ejemplo, los $ 30.000 del mutuo le han sido facilitados a A, B y C
que se han obligado solidariamente con l para su pago; tratndose de un contrato
unilateral, la causa para A es la entrega que se le ha hecho del dinero, pero para B y C
puede ser la mera liberalidad a fin de ayudar a A a obtener su crdito, lo que sin la
solidaridad no habra conseguido, o la recompensa que ste les ofrece, etc.
3. Pueden ser diversos los plazos de prescripcin, segn la naturaleza del vnculo
jurdico.
As se ha fallado.
390

4. Puede ser nula la obligacin respecto de alguno de los obligados y vlida para los
dems.
Porque hay pluralidad de vnculos independientes, uno de ellos puede resultar afectado
por un vicio de nulidad que no concurre en los dems, como si en el ejemplo que venimos
utilizando A es menor de edad y actu sin su representante legal. Su obligacin adolece de
nulidad relativa, pero las de B y C son perfectamente vlidas, etc.
3 39 91 1. . I II II I. . L La as s f fu ue en nt te es s d de e l la a s so ol li id da ar ri id da ad d. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
El Art. 1.511 seal que la solidaridad poda provenir de la convencin, el testamento
o la ley, que en el solo Cdigo eran las nicas fuentes de solidaridad activa o pasiva.
391
Hoy
en da, segn decamos, hay un caso muy excepcional en que el juez puede imponerla por
estar expresamente facultado por ley para ello.

3 38 89 9
R RD DJ J, , 1 1. . 6 60 0, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 29 9. .
3 39 90 0
G G. .1 1. . d de e 1 19 93 3 , , 2 2 s se em m. ., , N N. . 1 19 90 0, , p pa ag g. . 3 33 3
3 39 91 1
R RD DJ J. . 1 1s s. . 3 33 3, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 1 19 91 1 y y 5 59 9, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 4 41 1 e es se e l lt ti im mo o p po os st te er ri io or r a a l la a a ap pa ar ri ic ci i n n d de el l c ca as so o d de e s so ol li id da ar ri id da ad d j ju ud di ic ci ia al l d de el l N N. . 3 39 95 5. .
2 25 5
Si la solidaridad no es establecida directamente por la ley debe ser expresamente
declarada (inc. final del Art. 1.511). En consecuencia, la ley no la presume ni subentiende
y debe establecerse claramente por su condicin de excepcin a las reglas generales del
derecho, que, como hemos dicho varias veces, en nuestra legislacin son las de la
mancomunidad.
392

La regla es justamente la contraria en algunos de los Cdigos modernos, en que se
presume la solidaridad si existen varios deudores, a menos que se diga lo contrario. Por
ejemplo, Art. 427 del Cdigo alemn, 1.924 del italiano, etc.
Que la solidaridad sea establecida expresamente significa en nuestro Cdigo que debe
quedar claramente consagrada: en presencia de una clusula dudosa debe ser descartada y
no puede aplicarse por analoga. Pero tampoco es preciso utilizar trminos sacramentales,
pues ellos estn hoy desterrados del Derecho; lo ms normal ser que se diga que las partes
se obligan solidariamente, inslidum, cada uno por el total, etc.
La Corte Suprema ha declarado que establecer si existe o no solidaridad es cuestin de
derecho, por lo que queda bajo su control por la va del recurso de casacin en el fondo.
393

En los nmeros siguientes examinaremos estas diversas fuentes de la solidaridad.
3 39 92 2. . A A. . L La a l le ey y. .
La ley en realidad es fuente de la solidaridad pasiva, pero no se conocen casos en
nuestra legislacin ni en la extranjera de solidaridad activa legal debido a la menor
importancia que ella tiene.
En cambio, los casos de solidaridad pasiva establecidos en el Cdigo Civil, en otros
Cdigos y leyes son numerosos, aunque ello no les quita el tantas veces destacado carcter
de excepcionales que impide su aplicacin analgica, como ha solido hacerlo con textos
parecidos a los nuestros, la jurisprudencia francesa (N. 405).
Algunos casos del Cdigo Civil los hemos ya sealado: el Art. 2.317 para los coautores
de un mismo hecho ilcito civil (N. 278). Otros seran, por va de ejemplo, el Art. 546 para
los miembros de una corporacin carente de personalidad jurdica; los Arts. 419 y 1.281
por la responsabilidad que les cabe en el ejercicio de sus funciones a los guardadores y
albaceas, si ellos son varios, etc.
En el Derecho Comercial son numerosos los casos en que se la establece: el Art. 370
del C. de Co. para los socios de la sociedad colectiva mercantil, el Art. 79 de la Ley 18.092
de 14 de enero de 1982 sobre Letras de Cambio y Pagars para todos los que firmen una
letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes.
394

3 39 93 3. . B B. . E El l t te es st ta am me en nt to o. .
Es la voluntad del causante la que establece la solidaridad entre sus sucesores, como si
por ejemplo deja un legado a una persona y establece la obligacin solidaria de todos sus
herederos para su pago.
El legatario podr demandarlo a cualquiera de ellos.
Segn lo expresado, la solidaridad en el testamento debe estar claramente establecida.

3 39 92 2
R RD DJ J, , 1 1. . 1 12 2, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 4 49 95 5, , G G. .1 1. . d de e 1 18 88 8 , , N N. . 6 66 63 3, , p pa ag g. . 3 3 9 9 y y N N. . 2 2. .2 21 12 2, , p pa ag g. . 1 13 35 51 1 d de e 1 18 88 89 9, , 1 1 2 2 N N. . 3 31 10 06 6, , p pa ag g. . 1 18 86 65 5, , d de e 3 30 06 6, , 1 1. . 1 1 , ,
N N. . 6 61 11 1, , p pa ag g. . 9 98 8 y y d de e 1 19 92 28 8, , L Ln n s se em m. ., , N N. . 1 1 3 3. . p pa ag g. . 5 53 3. .
3 39 93 3
3 39 94 4
L Lo os s e e e ec ct to os s d de e l la a s so ol li id da ar ri id da ad d c ca am mb bi ia ar r a a d di i i ie er re en n e es so o s s d de e l la a c co om m n n. . V Ve er r n no ot ta a 4 40 09 9
2 25 58 8
3 39 94 4. . C C. . L La a c co on nv ve en nc ci i n n. .
La estipulacin de las partes es tambin una fuente voluntaria de la solidaridad; son
ellas quienes la convienen.
No es requisito que se pacte coetneamente con el nacimiento de la obligacin; puede
acordarse posteriormente siempre que sea claramente establecida con relacin a sta.
3 39 95 5. . D D. . L La a s se en nt te en nc ci ia a j ju ud di ic ci ia al l p po or r r re eg gl la a g ge en ne er ra al l n no o e es s f fu ue en nt te e d de e s so ol li id da ar ri id da ad d. .
E Ex xc ce ep pc ci i n n. .
El Art. 1.511 enumera nicamente la convencin, el testamento y la ley como fuentes
de la solidaridad, y por ello nuestros tribunales han reconocido que carecen de atribuciones
para imponerla;
395
se limitan a declararla cuando ella la establece la ley o la voluntad de las
partes.
Existe actualmente un caso de excepcin en que la solidaridad puede tener su origen en
una sentencia judicial: es el contemplado en el inc. 3. del N. 5. del Art. 280, con la
redaccin que le dio la Ley 10271 de 2 de abril de 1952. Segn este precepto, el hijo
simplemente ilegtimo tiene derecho a pedir alimentos a su presunto progenitor si el
perodo de su concepcin corresponde a la fecha de la violacin, estupro o rapto de la
madre; si el primer delito fue realizado por varios, debe el juez determinar quin es el
presunto padre y si ello no fuere posible, podr condenar solidariamente al pago de dichos
alimentos a todos los autores de la violacin. Y estimamos que la solidaridad es judicial,
pues el juez est facultado para imponerla; no es la ley la que la establece, sino que el
tribunal puede constituirla entre los coautores del delito, como lo revela claramente la
expresin podr que usa el legisladores.
396

Naturalmente que el juez slo puede imponer la solidaridad cuando la ley lo faculte
expresamente para ello, como ocurre en el caso citado.
3 39 96 6. . E Ex xp pl li ic ca ac ci i n n d de e h ha a s so ol li id da ar ri id da ad d. .
Para fundamentar la solidaridad existen principalmente dos doctrinas, la clsica
romanista y la francesa, que explican este fenmeno jurdico de que el acreedor pueda
cobrar ntegro un crdito que no le pertenece en tal forma, y que el pago efectuado por el o
uno de los deudores a cualquiera de los acreedores lo extinga totalmente.
En la tesis romanista cada acreedor es dueo del crdito total, lo que se explica por una
razn histrica, dado que en Roma, por no aceptarse sino imperfectamente la cesin de
crditos, se recurra a la figura del mandato para cobrar, unido a la solidaridad, a fin que el
cesionario pudiera exigir ntegramente el crdito que le haba sido cedido. Como dueo del
crdito puede disponer de ste en su propio beneficio, prescindiendo de los dems
coacreedores.
Desde el punto de vista pasivo, la solidaridad se fundaba en la nocin de que cada
deudor est obligado por el total, lo es de toda la deuda y puede operar con ella como el
deudor nico puede hacerlo con la suya, aun cuando tales actos perjudiquen a los dems
deudores. Los dems efectos de la solidaridad pasiva se explican con el principio de la
unidad de prestacin y la pluralidad de vnculos.

3 39 95 5
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 25 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 26 64 4, , 2 29 9, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 4 48 80 0, , y y 5 59 9, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 4 43 3. .
3 39 96 6
S So om ma ar rr ri i a a, , D De er re ec ch ho o d de e a am mi il li ia a, , 2 2a a e ed d. . 1 19 96 63 3, , N N2 2 5 5 4 4, , p pa ag g. . 5 55 50 0, , q qu ui ie en n c ci it ta a a a D De e l la a M Ma az za a y y L La ar rr ra a n n s so os st te en ni ie en nd do o q qu ue e s se er r a a u un n c ca as so o d de e
s so ol li id da ar ri id da ad d p pa as si i a a l le eg ga al l, , l lo o q qu ue e n no o e es s e ex xa ac ct to o e en n n nu ue es st tr ro o c co on nc ce ep pt to o p po or r l la a r ra az z n n a ap pu un nt ta ad da a e en n e el l t te ex xt to o. .
2 25 59 9
En la concepcin francesa va envuelta la idea de representacin, estro es, se acta por
cuenta de los coacreedores o codeudores.
En la activa, cada acreedor no es dueo del crdito total, sino nicamente de su parte o
cuota y, en consecuencia, no puede efectuar actos de disposicin del crdito ntegro sino en
virtud de un mandato tcito y recproco que esta doctrina supone que existe entre los
coacreedores. Tcito, porque no se expresa, y recproco, porque cada uno de ellos lo tiene
respecto de los dems. Es entonces como mandatario que cada acreedor puede cobrar el
total de la deuda y tomar providencias conservativas en favor de los dems, esto es, ejecutar
actos en beneficio comn, pero no propio. De ah su principal diferencia con la tesis
romana, en que el acreedor como supuesto dueo del crdito total, puede, como todo
dueo, disponer de l en su favor.
En la pasiva, amn del principio ya sealado de la unidad de prestacin acompaado de
la pluralidad de vnculos, muchos efectos secundarios se explican tambin con la misma
doctrina del mandato tcito y recproco que existira entre todos los codeudores solidarios
en sus relaciones con el o los acreedores y establecido en beneficio de stos. Como se le
objeta que en la solidaridad legal mal cabe hablar de mandato, se tiende a reemplazarlo por
la nocin de representacin legal, que es ms lgica. No obstante, cabe advertir que ni aun
en la misma Francia existe acuerdo unnime entre los autores.
Finalmente, en Italia, principalmente, tiende a abrirse paso una nueva doctrina basada
en la comunidad de los intereses entre coacreedores y codeudores, los unos interesados en
obtener el pago y los otros la liberacin.
3 39 97 7. . D Do oc ct tr ri in na a q qu ue e i in ns sp pi ir ra a n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n. .
Al respecto existe una discrepancia entre los autores y la jurisprudencia.
Claro Solar
397
y Alessandri
398
creen que nuestro Cdigo adopt la doctrina de Roma
tanto para la solidaridad activa como para la pasiva, basndose fundamentalmente en dos
argumentos, de texto legal e histrico:
1. El primero es el Art. 1.513 que permite a cada acreedor remitir, novar y compensar
el crdito solidario (N. 400, 2.). Ello prueba que es dueo del crdito total como lo
supone la doctrina romana, pues dispone en su propio beneficio de l, lo que no se acepta
en la de la representacin, como lo demuestra la solucin inversa que da al punto el Art.
1.198 del Cdigo francs, y
2. Porque Bello al lo dijo en nota al margen del Art. 1.690 del Proyecto Indito,
equivalente al citado 1.513 actual: El proyecto se separa aqu del Cdigo francs y sigue el
Derecho Romano.
Sin embargo, otras opiniones sostienen que debe separarse la solidaridad activa y la
pasiva. En cuanto a la primera, no hay dudas de que el Cdigo sigui la doctrina romana,
399

no as en la segunda, porque todas las soluciones del legislador se fundan en la teora
francesa, y porque as lo prueba la cita del seor Bello. En efecto, ella fue colocada al Art.
1513 que reglamenta la solidaridad activa y dijo: el proyecto se separa aqu, en era parte,
lo que quiere significar que la sigue en lo restante.
400

3 39 9
O Ob b. . c ci it t. ., , 1 1o om mo o 1 10 0, , N N. . 4 40 0 , , p pa ag g. . 3 38 84 4. .
3 39 98 8
O Ob b. . C Ci it t, , p pa ag g. . 2 22 25 5. .
3 39 99 9
S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s c cl la as se es s, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b . . c ci it t. ., , p pa ag g. . 2 22 21 1, , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1o om mo o 1 1 , , N N. . 1 1 1 1. . p pa ag g. . 1 19 91 1. .
4 40 00 0
S So om ma ar rr ri i a a, , C Ca au uc ci io on ne es s, , N N` ` 5 53 3, , p pa ag g. . 5 50 0. .
2 26 60 0
La jurisprudencia de los tribunales, sin hacer distincin entre activa y pasiva, pero en
fallos referidos exclusivamente a esta ltima, ha declarado uniformemente que nuestra
legislacin acepta la doctrina del mandato tcito y recproco.
401

S Se ec cc ci i n n t te er rc ce en na a
S SO OL LI ID DA AR RI ID DA AD D A AC CT TI IV VA A
3 39 98 8. . S Su u e es sc ca as sa a a ap pl li ic ca ac ci i n n a ac ct tu ua al l. .
Ya hemos dicho que la solidaridad activa consiste en que habiendo pluralidad de
acreedores de una cosa divisible, cada uno de ellos puede exigir el total de la obligacin y
cumplida sta por el deudor respecto de uno, se extingue para los dems.
Tuvo su auge en Roma como paliativo a las restricciones de la representacin, mandato
y cesin de crditos, pero se encuentra en franco desuso por los peligros que encierra.
En efecto, como cada uno de los acreedores puede cobrar el total del crdito, es posible
que los dems se encuentren con el problema de que quien percibi su pago no quiere
pagarles su parte; en nuestro Cdigo, adems, puede disponer del crdito, novndolo,
remitindolo y compensndolo en perjuicio de sus coacreedores. Todo ello amplificado por
las circunstancias de que la solidaridad activa se transmite a los herederos del acreedor
fallecido, de modo que cada heredero tiene los mismos derechos ya sealados.
Semejantes inconvenientes se evitan cuando hay muchos acreedores dndose poder a
uno de ellos o a un tercero de confianza para que cobre en nombre de todos. Normalmente,
es el deudor que tiene varios acreedores quien pide semejante mandato, a fin de evitarse las
molestias de tener que efectuar tantos pagos y el peligro de equivocarse y pagar mal.
3 39 99 9. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a s so ol li id da ar ri id da ad d a ac ct ti iv va a. .
Hemos sealado ya la explicacin de ellos (N. 396), y que nuestro Cdigo considera a
cada acreedor como dueo total del crdito (N. 397).
Debemos distinguir los efectos entre acreedores y deudor, y entre aqullos una vez
extinguida la obligacin.
4 40 00 0. . I I. . E Ef fe ec ct to os s e en nt tr re e l lo os s a ac cr re ee ed do or re es s y y e el l d de eu ud do or r. . S So on n e el ll lo os s l lo os s s si ig gu ui ie en nt te es s: :
1. Cada acreedor puede exigir el pago total de la deuda al deudor, y en consecuencia
el cumplimiento que a cualquiera de sus coacreedores efecte el deudor extingue la
obligacin respecto de todos ellos.
Se excepta el caso de que el deudor haya sido demandado por alguno de los
acreedores, pues entonces deber pagarle a ste. As lo seala el inc. 1. del Art. 1.513: El
deudor puede hacer el pago a cualquiera de les acreedores solidarios que elija, a menos que
haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces deber hacer el pago al dernandante.
2. Lo que se dice del pago vale igualmente para los dems modos de extinguir las
obligaciones (N. 1.169).
El inc. 2. del Art. 1.513, que ya hemos comentado por ser la demostracin de la
aplicacin de la doctrina clsica en era parte, se preocupa de la novacin, compensacin y
remisin, y dispone: la condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que

4 40 01 1
R RD DJ J. . 1 1s s. . 1 1 , , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 19 9, , 1 19 9, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 1 1 1, , 2 2 , , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 5 51 13 3, , G G. .1 1. . d de e 1 19 93 30 0, , 2 2 N N. . 1 11 18 8: : p pa ag g. . 4 44 44 4, , s se en nt te en nc ci ia as s q qu ue e s so on n c cr ri it ti ic ca ad da as s
p pr re ec ci is sa am me en nt te e p po or r C Cl la ar ro o S So ol la ar r y y A Al le es ss sa an nd dr ri i. .
2 26 61 1
intervenga entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda
con respecto a los otros de la misma manera que el pago lo hara; con tal que uno de stos
no haya demandado ya al deudor.
El inc. 2. del Art. 1.668 se preocup de la confusin, como lo veremos en el nmero
siguiente:
3. La interrupcin que beneficia a uno de los acreedores, aprovecha a todos; as se
desprende del Art. 2.519 (N. 1.251), y
4. Constituido el deudor en mora por uno de los coacreedores, queda en mora respecto
de todos.
4 40 01 1. . I II I. . E Ef fe ec ct to os s e en nt tr re e l lo os s c co oa ac cr re ee ed do or re es s u un na a v ve ez z e ex xt ti in ng gu ui id da a l la a d de eu ud da a. . N Na ad da a d di ij jo o e el l
C C d di ig go o a al l r re es sp pe ec ct to o. .
Con la teora del mandato tcito y recproco se producen los efectos propios de este
contrato, o sea, el acreedor que extingui la deuda debe rendir cuenta a sus mandantes: los
dems acreedores.
En la romana, el dominio del acreedor sobre el total del crdito rige nicamente ante el
deudor; en la realidad, slo le corresponde su parte o cuota, y en consecuencia resulta
evidente que tambin deber darles dicha porcin. De no hacerlo as habra para el acreedor
que recibi el pago un enriquecimiento sin causa.
Si no les paga su parte, los acreedores demandarn al que recibi el pago o hizo operar
otro modo de extinguir cobrndole naturalmente su cuota en el crdito, La solidaridad ha
terminado.
As lo confirma el ya citado inc. 2. del Art. 1.668, nico en que el legislador se
preocup del punto, Se pone el precepto en la situacin de que haya operado la confusin
entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, y en tal caso el primero ser
obligado a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les
corresponda en el crdito (N. 747).
S SO OL LI ID DA AR RI ID DA AD D P PA AS SI IV VA A
Si escasa es la aplicacin de la solidaridad activa, enorme es, en cambio, la importancia
de la pasiva por el carcter de caucin que segn veremos tiene.
Su estudio lo haremos dividido en cuatro prrafos: generalidades para el primero,
efectos de la solidaridad entre acreedor y deudores, y entre stos, extinguida que sea ella, en
las dos siguientes y el final, para la extincin de la solidaridad.
G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S
Segn lo expresado anteriormente, la solidaridad pasiva consiste en que existiendo
pluralidad de deudores, el acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de ellos, y
2 26 62 2
de la misma manera el cumplimiento de uno de los deudores extingue la obligacin
respecto de todos.
Supone pluralidad de deudores, unidad de prestacin de cosa divisible y pluralidad de
vnculos y, tina disposicin legal, disposicin testamentaria, estipulacin de las partes o,
excepcionalmente, una sentencia judicial que la establezca claramente.
Pero, adems, la solidaridad pasiva presenta otra caracterstica, a la que debe su
intensiva aplicacin: de caucin personal, segn diremos en el nmero siguiente.
4 40 04 4. . L La a s so ol li id da ar ri id da ad d p pa as si iv va a c co om mo o c ca au uc ci i n n. . R Re el la ac ci io on ne es s c co on n l la a f fi ia an nz za a. .
Al hablar de los contratos accesorios (N. 72) sealamos la nocin de caucin, su
divisin en reales y personales, y qued esbozada la razn por la cual la solidaridad pasiva
lo es: porque el acreedor va a poder hacer efectivo su crdito en tantos patrimonios cuantos
sean los deudores, de manera que si uno de ellos es insolvente siempre le queda el recurso
de cobrarles a los otros.
En el ejemplo de que nos venimos valiendo, si A fuere el nico deudor y no pudiera
pagarme, el crdito quedara definitivamente impago, pero si B y C son sus codeudores
solidarios hay ms posibilidades de cumplimiento, pues tendra que sobrevenir la
insolvencia a los tres para que no se cancelara la deuda. En consecuencia, mientras mayor
sea el nmero de los deudores solidarios, ms derechos de garanta (prenda) generales tiene
el acreedor y mayor seguridad de ser pagado.
El carcter caucionador de la solidaridad pasiva se hace ms patente cuando alguno de
los codeudores solidarios no tiene inters en la deuda (N. 421); ha accedido a ella
exclusivamente para garantizar el crdito.
Como caucin difiere la solidaridad pasiva de la clusula penal, porque sta la puede
constituir el propio deudor o un tercero, y aun en este caso, porque aqulla supone una sola
obligacin, mientras la clusula penal exige dos: la principal garantizada y la pena para el
caso de no cumplirse aqulla. Y supera como garanta la solidaridad a la clusula penal,
porque si sta la ha constituido el propio deudor, su efectividad es meramente psicolgica
(N. 907), y si un tercero, es necesario el incumplimiento del deudor principal para que el
acreedor le pueda cobrar (N. 913). En cambio en la solidaridad, el acreedor elige al deudor
a quien exigir el pago.
Ms semejanzas existen entre la solidaridad y la fianza, porque sa tambin supone
como mnimo dos deudores, uno principal y el otro subsidiario. Pero la diferencia reside
justamente ah: en la fianza hay dos obligaciones, una subordinada a la otra, mientras en la
solidaridad puede haber varios obligados, pero una obligacin tan slo.
402

Tambin la solidaridad pasiva ofrece mayor garanta que la fianza, principalmente en
dos sentidos:
1. Porque el fiador goza normalmente de beneficio de excusin, en cuya virtud podr
exigirle al acreedor que se dirija primero contra el deudor principal y slo si ste no le paga,
proceda en contra suya. Por ello se le llama deudor subsidiario. Semejante beneficio no
existe en la solidaridad pasiva, puesto que el acreedor puede dirigirse indistintamente
contra cualquiera de los deudores, y

4 40 02 2
2 26 63 3
2. Porque el fiador goza tambin del beneficio de divisin, de manera que si ellos son
varios, slo es posible demandar a cada uno por su parte o cuota en la fianza; en la
solidaridad, como es obvio, no hay nada parecido (Art. 1.514).
403

Sin embargo de lo dicho, ambas cauciones pueden combinarse, resultando entonces la
llamada fianza solidaria.
4 40 05 5. . S So ol li id da ar ri id da ad d i im mp pe er rf fe ec ct ta a. .
Los autores franceses, pretendindose fundar en el Derecho Romano, hacen una
distincin entre solidaridad perfecta que produce todos los efectos de ella, y que pasamos a
estudiar en los siguientes nmeros, e imperfecta, que tan slo genera el efecto ms peculiar
de la solidaridad pasiva: que el acreedor pueda demandar el total de la deuda a cualquiera
de los deudores, pero no a los restantes.
Hay disparidad de opiniones, adems, entre ellos sobre los casos de solidaridad
imperfecta. Para algunos autores la hay siempre en la legal, porque en tal caso no podran
operar los efectos secundarios, ya que no cabria hablar de mandato (N. 396), pero la tesis
predominante es que ella se presenta en los casos en que la doctrina y jurisprudencia han
creado la solidaridad sin texto legal, principalmente en la responsabilidad extracontractual
por la falta en el Cdigo francs de un precepto equivalente a nuestro Art. 2.317. Es como
si retenidos por haber establecido solidaridad sin texto expreso, le restringieran sus efectos.
Pero si en Francia ha podido sostenerse, entre nosotros con justa razn es rechazada
generalmente,
404
primero, porque, como excepcin que es a las reglas generales, la
solidaridad no puede establecerse a falta de texto legal; en seguida, entre nosotros no existe
el ms grave problema que ha originado la cuestin en Francia: la ausencia de una
disposicin que la imponga a los coautores de un hecho lcito y, finalmente, porque la
reglamentacin de la solidaridad pasiva es una sola. sin distincin para sus efectos entre
algunos casos y otros.
4 40 06 6. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a s so ol li id da ar ri id da ad d. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Hemos ya esbozado las doctrinas que intentan explicar los efectos de la solidaridad
(N. 396 y 397).
Corresponde ahora estudiarlos al igual que los de la solidaridad activa, distinguiendo
los que se producen entre el acreedor y los deudores solidarios, y los que pueden generarse
entre stos una vez extinguida la deuda. A cada una de estas divisiones destinarnos los
prrafos siguientes.
E EF FE EC CT TO OS S D DE E L LA A S SO OL LI ID DA AR RI ID DA AD D P PA AS SI IV VA A E EN NT TR RE E A AC CR RE EE ED DO OR R Y Y
D DE EU UD DO OR RE ES S
Los efectos que la solidaridad pasiva produce entre el o los acreedores y los
codeudores solidarios se refieren a los siguientes aspectos:

4 40 03 3
S Se e h ha a a al ll la ad do o q qu ue e s si i u un no o d de e l lo os s d de eu ud do or re es s s se e o ob bl li ig g e ex xp pr re es sa am me en nt te e e en n o or rm ma a s so ol li id da ar ri ia a, , p pe er ro o e el l o ot tr ro o n no o, , e el l p pr ri im me er ro o e es s e en n r re ea al li id da ad d i ia ad do or r y y
n no o c co od de eu ud do or r s so ol li id da ar ri io o, , R RD DJ J, , 1 1. . 2 2 , , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 51 13 3. .
4 40 04 4
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o. . A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 2 23 3 , , S So om ma ar rr ri i a a, , C Ca au uc ci io on ne es s, , p pa ag g. . 6 6 , , N N. . 6 6 . .
2 26 64 4
1. La demanda del acreedor;
2. La extincin de la deuda;
3. La interrupcin de la prescripcin y la mora;
4. Otros efectos de menor trascendencia, y
5. Las excepciones del deudor demandado.
Los veremos en los nmeros que a ste siguen.
4 40 08 8. . I I. . L La a d de em ma an nd da a d de el l a ac cr re ee ed do or r. .
El Art. 1.514 establece cmo debe cobrar su crdito el acreedor: -podr dirigirse contra
todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin
que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin.
El acreedor entonces escoge a su arbitrio, esto es, sin que pueda alegrsele abuso del
derecho (N. 227): si quiere demanda a todos sus deudores conjuntamente,
405
o procede
contra uno o ms de ellos. En el ejemplo de que nos valemos, si quiero demando a A, B y C
por los $ 30.000 o a cualquiera de ellos por esta misma suma.
Y los deudores, como lo seala el precepto, no pueden oponer el beneficio de divisin,
que es una caracterstica fundamental de la moderna solidaridad pasiva, y es una de las
diferencias que le anotbamos con respecto a la fianza.
Se ha resuelto que prorrogada la competencia por uno de los deudores demandados, la
prrroga afecta a todos.
406

Tambin que la solidaridad se comunica a todas las acciones del acreedor que afecten a
todos los deudores; ello a propsito de la accin resolutoria (N. 545) que el acreedor puede
intentar contra cualquiera de los deudores solidarios.
407
Dicho de otra manera, tratndose de
un contrato bilateral, el derecho alternativo del acreedor en caso de incumplimiento a exigir
el pago forzado o la resolucin del contrato (N. 521), se sujeta a la misma regla del Art.
1.514.
Ahora bien, qu ocurre si el acreedor ha demandado a uno solo de los deudores y no
obtiene el pago integral? La respuesta la da el Art. 1.515: la demanda intentada por el
acreedor contra alguno de los deudores solidarios, no extingue la obligacin solidaria de
ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el demandado.
408

Ese derecho a perseguir a los restantes codeudores mientras haya una parte insoluta de
la deuda slo se extingue cuando deja de haberla, esto es, la obligacin est ntegramente
pagada.
409

4 40 05 5
S Se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e e en n t ta al l c ca as so o d de eb be e h ha ac ce er rl lo o e en n u un n s so ol lo o j ju ui ic ci io o y y q qu ue e n ni ic ca am me en nt te e p pu ue ed de e d de em ma an nd da ar r p po or r c cu ue er rd da a s se ep pa ar ra ad da a s si i r re en nu un nc ci ia a a a l la a
s so ol li id da ar ri id da ad d y y c co ob br ra a a a c ca ad da a u un no o s su u c cu uo ot ta a: : G G. .1 1. . d de e 1 19 93 30 0, , 2 2 s se em m. . N N. . 1 11 18 8, , p pa ag g. . 4 44 41 1 L Ln n c co on nt tr ra a R RD DJ J, , 1 1. . 2 28 8, , s se ec c 1 1 , , p pa ag g. . 6 62 2 y y n no os s p pa ar re ec ce e l la a b bu ue en na a
d do oc ct tr ri in na a, , p po or rq qu ue e e el l A Ar rt t. . 1 1. .5 51 15 5, , s se eg g n n e er re em mo os s, , a au ut to or ri iz za a a al l a ac cr re ee ed do or r p pa ar ra a d de em ma an nd da ar r a a o ot tr ro o d de e l lo os s c co od de eu ud do or re es s s si i e en n l la a p pr ri im me er ra a d de em ma an nd da a n no o
o ob bt ti ie en ne e e el l p pa ag go o, , y y p po or rq qu ue e s se eg g n n e el l A Ar rt t. . 1 1. .5 51 16 6, , i in nc c. . 2 2 , , s se e r re en nu un nc ci ia a t ta ac ci it ta am me en nt te e l la a s so ol li id da ar ri id da ad d s si i s se e d de em ma an nd da a a a u un n d de eu ud do or r, , e ex xp pr re es sa an nd do ol lo o a as s y y s si in n
h ha ac ce er r r re es se er r a a d de e l la a s so ol li id da ar ri id da ad d. .
4 40 06 6
4 40 0
R RD DJ J, , 1 1. . 5 50 0, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 5 , ,
4 40 08 8
L Ln n e el l D De er re ec ch ho o R Ro om ma an no o a an nt te er ri io or r a a J Ju us st ti in ni ia an no o, , s si i e el l a ac cr re ee ed do or r d de em ma an nd da ab ba a a a u un no o s so ol lo o d de e l lo os s d de eu ud do or re es s y y n no o o ob bt te en n a a e el l p pa ag go o t to ot ta al l, , n no o p po od d a a
d di ir ri ig gi ir rs se e c co on nt tr ra a l lo os s o ot tr ro os s, , p po or rq qu ue e a a u un ni id da ad d d de e o ob bl li ig ga ac ci i n n, , u un ni id da ad d d de e a ac cc ci i n n, , p pe er ro o l la a s so ol lu uc ci i n n s se e a al lt te er r c co on n J Ju us st ti in ni ia an no o. .
P Pa ar ra a a al lg gu un no os s a au ut to or re es s e es st te e e e e ec ct to o s se e e ex xp pl li ic ca a p po or r l la a u un ni id da ad d d de e l la a p pr re es st ta ac ci i n n, , m mi ie en nt tr ra as s p pa ar ra a o ot tr ro os s p po or r l la a r ra az z n n a an nt te es s s se en na al la ad da a e es s l la a
d de em mo os st tr ra ac ci i n n d de e q qu ue e n no o e ex xi is st te e s se em me ej ja an nt te e u un ni id da ad d, , y y t to od do os s l lo os s e e e ec ct to os s s se e e ex xp pl li ic ca an n p po or r l la a r re ep pr re es se en nt ta ac ci i n n, ,
N No o c ca ab be e d du ud da a q qu ue e n nu ue es st tr ro o C C d di ig go o c co on ns si id de er ra a q qu ue e h ha ay y u un na a s so ol la a o ob bl li ig ga ac ci i n n, , y y n no o o ob bs st ta an nt te e r re ec co on no oc ce e, , c co om mo o s se e h ha a i is st to o, , e el l d de er re ec ch ho o d de el l
a ac cr re ee ed do or r a a i in ns st ta au ur ra ar r a ar ri ia as s d de em ma an nd da as s s se ep pa ar ra ad da as s. .
N No o e es s l lu ug ga ar r p pa ar ra a d di is sq qu ui is si ic ci io on ne es s d do oc ct tr ri in na ar ri ia as s, , p pe er ro o n no os s p pa ar re ec ce e q qu ue e a al l m ma ar rg ge en n d de el l t te ex xt to o l le eg ga al l e en n r re ea al li id da ad d e en n l la a s so ol li id da ar ri id da ad d e ex xi is st te en n a ar ri ia as s
o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s d di i e er rs sa as s, , s s l lo o q qu ue e l li ig ga ad da as s p po or r l la a p pr re es st ta ac ci i n n. .
4 40 09 9
R RD DJ J, , 1 1. . 2 28 8, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 6 62 2. . A Ag gr re eg g l la a s se en nt te en nc ci ia a q qu ue e b bi ie en n p pu ue ed de e t ta am mb bi i n n e el l a ac cr re ee ed do or r d de em ma an nd da ar r a a o ot tr ro os s d de e l lo os s c co od de eu ud do or re es s e es st ta an nd do o
p pe en nd di ie en nt te e e el l j ju ui ic ci io o c co on n e el l p pr ri im me er r d de em ma an nd da ad do o. .
2 26 65 5
Al respecto se presentan dos problemas que merecen tratamiento separado: el efecto de
la cosa juzgada, y el caso de que el crdito sea privilegiado respecto de algn deudor.
4 40 09 9. . A A. . L La a c co os sa a j ju uz zg ga ad da a. .
En el caso de que el acreedor haya demandado a uno de los codeudores solidarios, se
presenta el problema de determinar qu efectos produce la sentencia recada en dicho juicio
respecto de los dems.
En virtud del principio de la representacin legal existente entre los codeudores
solidarios, la conclusin es que existe cosa juzgada para todos los efectos, pues los
restantes codeudores solidarios han estado representados en el juicio por el demandado. La
nica salvedad es que ello es sin perjuicio de las excepciones personales que puedan
corresponderles a los que no actuaron en el juicio (N. 416).
Sin embargo, la Corte Suprema ha declarado que no existe accin de cosa juzgada para
hacer cumplir la sentencia en contra de los deudores que no figuraron como demandados en
el juicio.
410
Si en el ejemplo he demandado a A y la sentencia ha declarado la deuda y la
solidaridad, querra decir que no podra demandar a B o C ejecutivamente para hacerla
cumplir, lo que es criticado por la doctrina
411
por la razn antes apuntada.
Lo que s no podra hacer el acreedor es demandar a uno de los deudores y embargar
bienes de otro; la medida debe trabarse en los bienes del demandado.
412

4 41 10 0. . B B. . C Cr r d di it to o p pr ri iv vi il le eg gi ia ad do o r re es sp pe ec ct to o d de e u un n d de eu ud do or r. .
Puede ocurrir que el crdito sea privilegiado, o sea, tenga preferencia para su pago (N.
974) respecto de todos los deudores, como ocurre, por ejemplo, en los crditos del pupilo
en caso de pluralidad de guardadores.
Pero por la diversidad de vnculos es posible tambin la situacin inversa: el crdito es
privilegiado respecto de alguno o algunos de los codeudores solidarios, pero no de los
dems, como si en el ejemplo propuesto un tercero se constituye en codeudor solidario de
los guardadores para mejor garantizar la responsabilidad de stos frente al pupilo.
En tal caso se presenta el problema de determinar si el crdito pasa a ser tambin
privilegiado respecto de este tercero.
Doctrinariamente la solucin debe ser negativa, porque el privilegio es inherente al
crdito a que accede (N. 982) y no se comunica a los dems obligados,
413
sin embargo de
lo cual la Corte Suprema dio solucin contraria en el caso de una fianza solidaria a favor
del Fisco por derechos de aduana.
414

4 41 10 0
R RD DJ J, , 1 1s s. . 4 40 0, , s se ec c. . 1 1 . . p pa ag g. . 2 24 49 9. . y y 6 65 5. . s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 32 22 2. . L Ln n e es st te e l lt ti im mo o c ca as so o s se e t tr ra at ta ab ba a d de e d de eu ud da as s a al li im me en nt ti ic ci ia as s, , y y s se e h ha ac c a a e e e ec ct ti i a a l la a
s so ol li id da ar ri id da ad d l le eg ga al l d de el l A Ar rt t. . 1 18 8 d de e l la a L Le ey y 1 14 4. .9 90 08 8 d de e o oc ct tu ub br re e d de e 1 19 96 62 2 r re es sp pe ec ct to o d de e l lo os s q qu ue e i i a an n e en n c co on nc cu ub bi in na at to o c co on n e el l p pa ad dr re e, , m ma ad dr re e o o c c n ny yu ug ge e
a al li im me en nt ta an nt te e y y d de e l lo os s q qu ue e, , s si in n d de er re ec ch ho o p pa ar ra a e el ll lo o, , d di i i ic cu ul lt ta ar re en n o o i im mp po os si ib bi il li it ta ar re en n e el l i ie el l y y o op po or rt tu un no o c cu um mp pl li im mi ie en nt to o d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n a al li im me en nt ti ic ci ia a. . S Si i
b bi ie en n j ju ur r d di ic ca am me en nt te e a al le e e el l a ar rg gu um me en nt to o d de el l t te ex xt to o. . l la a e er rd da ad d e es s q qu ue e e en n l la a s so ol li id da ar ri id da ad d l le eg ga al l c ch ho oc ca a u un n p po oc co o l la a c co on nc cl lu us si i n n, , p po or rq qu ue e. . p po or r e ej je em mp pl lo o, , e en n e el l
c ca as so o a al ll la ad do o s se e e ej je ec cu ut ta ab ba a a al l p pr re es su un nt to o c co on nc cu ub bi in no o s si in n s si iq qu ui ie er ra a h ha ab be er rl lo o e es sc cu uc ch ha ad do o e en n e el l j ju ui ic ci io o, , l la a c co on nc cl lu us si i n n e es s q qu ue e e en n t to od do o c ca as so o d de eb be e r re ec co on no oc ce er rs se e
a a a aq qu ue el l c co on nt tr ra a q qu ui ie en n s se e i in n o oc ca a l la a s so ol li id da ar ri id da ad d u un n a am mp pl li io o d de er re ec ch ho o p pa ar ra a p pr ro ob ba ar r e en n l la a e ej je ec cu uc ci i n n q qu ue e s st ta a n no o e ex xi is st te e, , n no o o ob bs st ta an nt te e l lo o q qu ue e s se e h ha ay ya a
e es st ta ab bl le ec ci id do o e en n e el l j ju ui ic ci io o d de ec cl la ar ra at ti i o o. .
4 41 11 1
S So om ma ar rr ri i a a, , o ob b. . c ci it t. ., , N NO O 5 55 5, , p pa ag g. . 5 55 5. . L Ls s l la a m mi is sm ma a o op pi in ni i n n d de e l la a d do oc ct tr ri in na a y y j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a r ra an nc ce es sa as s. .
4 41 12 2
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 1 18 8, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 4 48 82 2. .
4 41 13 3
S So om ma ar rr ri i a a, , C Ca au uc ci io on ne es s, , N N9 9 5 56 6, , p pa ag g. . 5 5 , , q qu ui ie en n c cr ri it ti ic ca a a ad de em ma as s l la a s se en nt te en nc ci ia a c ci it ta ad da a e en n e el l t te ex xt to o p po or rq qu ue e l la a i ia an nz za a s so ol li id da ar ri ia a s si ig gu ue e s si ie en nd do o i ia an nz za a
y y c co om mo o o ob bl li ig ga ac ci i n n a ac cc ce es so or ri ia a n no o g go oz za a d de el l p pr ri i i il le eg gi io o d de e l la a p pr ri in nc ci ip pa al l. .
4 41 14 4
R RD DJ J, , 1 1. . 3 36 6. . s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 3 33 30 0. .
2 26 66 6
4 41 11 1. . I II I. . E Ex xt ti in nc ci i n n d de e l la a d de eu ud da a. .
Extinguida la obligacin por uno de los deudores, ella perece igualmente para todos los
dems en sus relaciones con el acreedor; es la contrapartida de lo anterior: si el acreedor
puede exigir el cumplimiento ntegro a cualquier deudor, el pago hecho por ste libera a los
dems, y lo que se debe del pago es vlido para todos los dems modos de extinguir las
obligaciones (N. 1. 169).
Algunos de ellos requieren un comentario especial:
1. Novacin y dacin en pago.
El Art. 1.519 se preocup especialmente de la novacin; si ella se efecta entre el
acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, la novacin liberta a los otros, a
menos que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida. La novacin supone la
extincin de la obligacin primitiva y de ah la liberacin de los dems deudores, que no
tienen por qu quedar afectos a la nueva obligacin si no han consentido en ella.
Lo que el Cdigo dijo de la novacin hay que entenderlo igual para la dacin en pago.
Si uno de los deudores por un acuerdo con el acreedor le entrega una cosa diversa a la
debida, la obligacin se extingue.
2. Imposibilidad en el cumplimiento.
Si la cosa debida solidariamente perece, es necesario hacer un distingo. Si hay caso
fortuito, la obligacin se extingue respecto de todos los codeudores solidarios, efecto que se
explica habitualmente por el principio de la unidad de la prestacin.
Pero si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios,
todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de los codeudores
contra el culpable o moroso. Pero la accin de perjuicios a que diera lugar la culpa o mora,
no podr intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso. (Art. 1.521).
O sea, se separa el precio de la cosa y la indemnizacin de perjuicios. El primero lo
deben solidariamente todos los deudores, culpables o inocentes, sin perjuicio del derecho
de stos a repetir contra aqullos.
Pero en la indemnizacin termina la solidaridad: slo es obligado a ella el o los
deudores culpables o morosos. Esta interpretacin que tambin establece el Cdigo francs
y parece provenir de una errnea interpretacin de los textos romanos, doctrinariamente
puede ser criticable, porque se aparta de la teora del mandato, pero se ha impuesto, pues no
parece equitativo hacer cargar al deudor inocente con la indemnizacin de perjuicios.
3. Transaccin.
Habitualmente se la define como un contrato que tiene por objeto precaver un litigio
eventual o poner fin a uno ya existente, hacindose las partes concesiones recprocas. El
Cdigo la considera un acto intuito personae, como lo dice expresamente el Art. 2.456, y
por ella el Art. 2.461 dispone que la transaccin no surte efecto sino entre los contratantes y
en consecuencia si hay muchos interesados, la consentida por uno de ellos no perjudica ni
beneficia a los dems, salvo, empero, los efectos de la novacin en la solidaridad.
Lo que pasa es que la transaccin es un acto complejo que puede llevar envueltos otros
pactos jurdicos, entre ellos precisamente una novacin, que de acuerdo al ya citado Art.
1.519 libera a los dems codeudores solidarios que no han consentido expresamente en ella.
Por tanto, la transaccin por regla general no afecta a los dems codeudores, pero los
libera en caso de novacin.
4. Remisin.
2 26 6
Si el acreedor condona la deuda a todos los codeudores solidarios, se extingue la
obligacin. Pero si la remite a uno o ms de ellos, pero no a todos, de acuerdo al Art. 1.518
no puede dirigirse contra los dems que an permanecen obligados sino con rebaja de la
cuota que corresponda al o los remitidos en la deuda. En el ejemplo que utilizamos, si
condono la deuda a A, no puedo cobrar a B y C los $ 30,000 primitivos, sino nicamente el
saldo de $ 20.000. Ello se explica perfectamente, porque segn veremos (N. 418), el
deudor que paga la deuda tiene el derecho de repetir contra los dems deudores por su parte
o cuota en ella. El acreedor no puede por s solo eliminar a uno de los deudores de esta
obligacin de contribucin, y por ello si le remite la deuda, pierde la cuota de ste.
415

Por eso, segn veremos, se considera la remisin como excepcin mixta (N. 417).
5. Compensacin.
Tambin se preocup el legislador especficamente de la compensacin, que produce la
extincin de la deuda cuando las partes son recprocamente acreedoras y deudoras. Puede
ocurrir que alguno de los codeudores solidarios sea a su vez acreedor del acreedor comn.
Si opone la compensacin al ser demandado por ste, la obligacin se extingue, y
tendr derecho a cobrar a los dems codeudores su parte en la deuda. Pero los dems
codeudores solidarios no pueden oponer la compensacin sino cuando el que es acreedor a
su vez del acreedor de todos ellos les ha cedido su derecho.
Por ello tambin la compensacin se considera como excepcin mixta (N. 417).
4 41 12 2. . I II II I. . I In nt te er rr ru up pc ci i n n y y m mo or ra a. .
El Cdigo resuelve expresamente lo relativo a la prescripcin en el Art. 2.519, en cuya
virtud la interrupcin de ella, sea civil o natural, pues el precepto no distingue que opera
respecto de uno de los codeudores solidarios, perjudica a los dems; la solucin es, pues,
justamente la inversa de las obligaciones conjuntas del 384, N. 3).
No dijo en cambio la ley expresamente que colocado en mora uno de los deudores
todos ellos lo queden, pero es uniformemente aceptado por la doctrina.
4 41 13 3. . I IV V. . O Ot tr ro os s e ef fe ec ct to os s d de e l la a s so ol li id da ar ri id da ad d p pa as si iv va a. .
Podemos mencionar, adems de los ya sealados, otros efectos de menor envergadura
de la solidaridad pasiva:
1. La clusula penal estipulada por todos los codeudores solidarios para el caso de
incumplimiento. de la obligacin solidaria, puede demandarse a cualquiera de ellos.
416

2. Para el perfeccionamiento de la cesin de crditos respecto del deudor y terceros es
necesario que se notifique a aqul, o que acepte la cesin (N. 1.056). Si la deuda es
solidaria, basta la notificacin o aceptacin de uno de los deudores, porque ste representa a
todos.
3. Finalmente, hay una serie de situaciones que pueden producirse entre el acreedor y
un deudor solidario, que pueden perjudicar a los dems. De acuerdo a la teora del mandato,
ellas deberan afectar a los otros codeudores, como por ejemplo, la aceptacin de la
demanda, la confesin en juicio; pero aun en Francia parece a los autores dudoso extender
esta doctrina a tales casos, por el peligro de fraude que envuelven.

4 41 15 5
D De e a ac cu ue er rd do o a al l A Ar rt t. . 1 16 61 1 d de e l la a L Le ey y d de e Q Qu ui ie eb br ra as s e es st te e e e e ec ct to o s s l lo o s se e e ex xt ti ie en nd de e a al l a ac cr re ee ed do or r q qu ue e o ot t a a o or ra ab bl le em me en nt te e e el l c co on n e en ni io o d de e
r re em mi is si i n n. .
4 41 16 6
S So om ma ar rr ri i a a, , c ca au uc ci io on ne es s, , N N. . 6 61 1 p pa ag g. . 6 66 6. . A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 2 22 28 8. .
2 26 68 8
4 41 14 4. . V V. . L La as s e ex xc ce ep pc ci io on ne es s d de el l d de eu ud do or r d de em ma an nd da ad do o. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n. .
El deudor demandado podr defenderse oponiendo excepciones dilatorias o
perentorias; el Cdigo se preocupa de estas ltimas y de los Arts. 1.520 y 2.354 se
desprende una clasificacin de ellas en reales, personales y mixtas, que analizaremos en los
nmeros siguientes.
4 41 15 5. . A A. . E Ex xc ce ep pc ci io on ne es s r re ea al le es s. .
Se las llama tambin comunes, de la naturaleza o inherentes a la obligacin y miran a
sta objetivamente considerada. De acuerdo al Art. 1.520, inc. 1., las puede oponer
cualquiera de los deudores solidarios, por la misma razn de que afectan a toda la deuda.
Podemos citar como principales las siguientes:
1. La nulidad absoluta, dado que la puede oponer quien tenga inters en ello;
2. Los modos de extinguir las obligaciones que afecten a stas en s mismas, como
pago, novacin, prescripcin, dacin en pago, prdida fortuita de la cosa debida, etc.
3. La cosa juzgada, de acuerdo al Art. 2.354 (N. 409).
4. Las modalidades que afecten a todos los vnculos jurdicos, como si la deuda es a
plazo no vencido para todos los deudores;
5. La excepcin del contrato no cumplido
417
(N. 941), o sea, si tratndose de un
contrato bilateral el acreedor no ha cumplido su obligacin, cualquiera de los codeudores
demandados puede negase al cumplimiento.
4 41 16 6. . B B. . E Ex xc ce ep pc ci io on ne es s p pe er rs so on na al le es s. .
Las excepciones personales son las que ataen a la situacin particular del deudor que
la invoca, y lgicamente slo puede oponerlas aqul en que inciden. As lo seala el Art.
1.520, inc. 1. el deudor solidario, adems de las reales, puede invocar todas las personales
suyas.
En ello reside la diferencia entre las reales y las personales: las primeras las puede
oponer cualquiera de los codeudores solidarios, pero no puede invocar las personales de
otro codeudor. Ellas, en consecuencia, perjudican a los dems codeudores que siempre
quedan obligados al total.
Tales son:
1. Las causales de nulidad relativa. pues ellas slo pueden ser invocadas por aquel en
cuyo beneficio se han establecido. Por ejemplo, incapacidad relativa, vicios del
consentimiento;
418

2. Las modalidades en cuanto afecten al vnculo del deudor que la opone como
excepcin;
3. El beneficio de competencia (N. 969), y la cesin de bienes (N. 965); y
4. La transaccin, salvo en cuanto envuelva una novacin (N. 411, 3.).

4 41 1
G G. .1 1. . d de e 1 19 92 21 1, , 2 22 2 s se em m. ., , N N 2 28 88 8, , p pa ag g. . 1 1. . 1 16 6 . .
4 41 18 8
S Si in n e em mb ba ar rg go o, , e el l A Ar rt t. . 2 2. .3 35 54 4 e en nu um me er ra a e el l d do ol lo o y y l la a u ue er rz za a c co om mo o e ex xc ce ep pc ci io on ne es s r re ea al le es s. . L Ls st te e p pr re ec ce ep pt to o s se e a ap pl li ic ca a a a l la a i ia an nz za a, , y y n no o p pu ue ed de e
e ex xt te en nd de er rs se e a a l la a s so ol li id da ar ri id da ad d p po or r e el l p pr ri in nc ci ip pi io o d de e l la a i in nd de ep pe en nd de en nc ci ia a d de e l lo os s n nc cu ul lo os s. . L Ln n n na ad da a a a e ec ct ta a a a A A, , e en n e el l e ej je em mp pl lo o q qu ue e n no os s h he em mo os s p pr ro op pu ue es st to o, ,
q qu ue e e el l c co on ns se en nt ti im mi ie en nt to o d de e B B h ha ay ya a s si id do o o ob bt te en ni id do o c co on n d do ol lo o o o i io ol le en nc ci ia a. . S Su u p pr ro op pi io o c co on ns se en nt ti im mi ie en nt to o n no o a ad do ol le ec ce e d de e i ic ci io os s. .
L Ln n l la a i ia an nz za a, , e en n c ca am mb bi io o, , e ex xi is st te e u un na a m ma ay yo or r d de ep pe en nd de en nc ci ia a d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n a ac cc ce es so or ri ia a a a l la a p pr ri in nc ci ip pa al l, , y y d de e a ah h l la a d di is st ti in nt ta a s so ol lu uc ci i n n q qu ue e d da a e el l
l le eg gi is sl la ad do or r. .
P Po or r e el ll lo o e es s q qu ue e l la a d do oc ct tr ri in na a s se e i in nc cl li in na a a a c co on ns si id de er ra ar r s si ie em mp pr re e c co om mo o p pe er rs so on na al le es s e en n l la a s so ol li id da ar ri id da ad d a a l lo os s i ic ci io os s d de e l la a o ol lu un nt ta ad d, , s sa al l o o q qu ue e i in nc ci id da an n
e en n t to od do os s l lo os s d de eu ud do or re es s. .
2 26 69 9
4 41 17 7. . C C. . E Ex xc ce ep pc ci io on ne es s m mi ix xt ta as s: : r re em mi is si i n n y y c co om mp pe en ns sa ac ci i n n. .
A la remisin y compensacin se les otorga el carcter de excepciones mixtas, porque
producen efectos especiales, segn vimos en el N. 411.
Si la remisin es total, es real lisa y llanamente, y si ha beneficiado a alguno de los
deudores es personal, porque slo el favorecido la puede oponer, pero tambin real en
cuanto los dems deudores exijan la rebaja que les concede el Art. 1.518 por la parte del
deudor condonado
La compensacin es igualmente personal del deudor que es acreedor del acreedor
comn, pero si l ya la opuso o cedi sus derechos a los dems codeudores, todos ellos
pueden oponerla.
E EF FE EC CT TO OS S E EN NT TR RE E L LO OS S C CO OD DE EU UD DO OR RE ES S S SO OL LI ID DA AR RI IO OS S E EX XT TI IN NG GU UI ID DA A L LA A
D DE EU UD DA A
4 41 18 8. . C Co on nt tr ri ib bu uc ci i n n a a l la a d de eu ud da a. .
Pagada la deuda por alguno de los codeudores, la solidaridad ya ha cumplido su
funcin en beneficio del acreedor; resta nicamente determinar qu relaciones se producen
con los dems deudores que no han contribuido a la extincin.
Esto de que una persona deba pagar una deuda ms all de lo que realmente debe
(obligacin a la deuda), se presenta en varios casos en el Derecho, como por ejemplo en la
liquidacin de la sociedad conyugal, en el pago de las deudas hereditarias, y tambin aqu
en la solidaridad pasiva.
Efectuado el pago, ella debe ser solventada por el que realmente debe y hasta el monto
de lo adeudado. Es la llamada contribucin a las deudas.
Para determinarla en la solidaridad pasiva se hace preciso efectuar una serie de
distingos, de los que resultar quin soporta en definitiva la extincin:
1. Segn si el modo de extinguir la obligacin signific algn sacrificio econmico
para alguno de los deudores;
2. Si lo import, nueva distincin segn si la solidaridad beneficiaba a todos los
deudores o a algunos de ellos, y
3. Si ella reportaba provecho a algunos deudores solidarios, una ltima diferenciacin
de acuerdo a quin fue el que extingui la obligacin, situaciones todas que veremos en los
nmeros siguientes.
4 41 19 9. . I I. . C Ca as so o e en n q qu ue e h ha ay ya a o op pe er ra ad do o u un n m mo od do o n no o s sa at ti is sf fa ac ct to or ri io os s d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
Como veremos en su oportunidad (N. 1.171), existen modos de extinguir las
obligaciones que importan la satisfaccin del crdito de la manera normal (pago), o por otra
va que le equivale (dacin en pago, compensacin, novacin, confusin), que es el trmino
que precisamente utiliza el Art. 1.522.
Pero hay otros que no satisfacen el crdito y, en consecuencia, no imponen ningn
sacrificio econmico al deudor, como la remisin total, prescripcin extintiva,
imposibilidad en el cumplimiento, plazo extintivo, etctera.
2 2 0 0
Segn decamos, la primera distincin para determinar los efectos de la solidaridad
entre los codeudores una vez extinguida la obligacin atiende a esta clasificacin de los
modos de terminarla.
Si nadie ha desembolsado nada para extinguir la deuda, no hay relacin alguna
posterior entre los codeudores. Cesan todos los efectos de la solidaridad con la extincin.
Pero si ella ha significado algn sacrificio econmico para el deudor que le puso
trmino ante el acreedor, entonces debern, en principio, contribuir con su parte o cuota
aquellos que no han intervenido en la cancelacin de acuerdo a los nuevos distingos que
previamente deben hacerse.
4 42 20 0. . I II I. . C Ca as so o e en n q qu ue e l la a s so ol li id da ar ri id da ad d i in nt te er re es sa ab ba a a a t to od do os s l lo os s d de eu ud do or re es s. .
La primera nueva diferenciacin que se debe efectuar es si la solidaridad estaba
establecida en beneficio de todos los deudores o interesaba slo a algunos de ellos. Esta
separacin la efecta el Art. 1.522.
Dice el precepto: El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por
alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado en la accin del acreedor con
todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a
la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda.
La disposicin est repetida en el N. 3. del Art. 1.610, que se refiere precisamente a
los casos de subrogacin legal (N' 658), y aplicada a una situacin particular por el Art.
1.668 en la confusin (N. 747).
Pero esta subrogacin legal presenta algunas particularidades con respecto a los dems
casos de ella.
En primer lugar, porque normalmente la subrogacin opera a favor de un tercero ajeno
a la deuda que la ha pagado, y aqu en beneficio de uno de los propios deudores.
Enseguida, porque la subrogacin es una institucin propia del pago, y en la
solidaridad se extiende a otros modos de extinguir equivalentes a l, como confusin,
novacin, compensacin, dacin en pago, y
Finalmente, en la subrogacin el crdito pasa al nuevo acreedor exactamente igual
como era antes (N. 670). Involucra todos los accesorios de la deuda, entre los cuales va
incluida normalmente la solidaridad. Y as, si en vez de alguno de los codeudores solidarios
pagare un tercero extrao, ste podra siempre cobrar solidariamente a aqullos.
Pero si la extincin la efecta uno de ellos, el Art. 1.522 no lo permite; la obligacin
pasa a ser conjunta entre los codeudores solidarios, y en el ejemplo que utilizamos, si paga
A, ste puede cobrar slo $ 10.000 a B y otro tanto a C. La razn de la disposicin es de
fcil comprensin: la solucin contraria transformara la solidaridad en un cuento de nunca
acabar: A cobra el total a B, ste a su vez se subrogara para cobrar el total a A o a C, y as
sucesivamente, formndose un circuito cerrado insoluble.
419

Y para estos efectos, segn hemos dicho, se presume que todas las cuotas de los
deudores son iguales.

4 41 19 9
L Ln n l la a s so ol li id da ar ri id da ad d c ca am mb bi ia ar r a a, , e en n c ca am mb bi io o, , e el l q qu ue e p pa ag ga a p pu ue ed de e r re ep pe et ti ir r p po or r e el l t to ot ta al l c co on nt tr ra a l lo os s a an nt te er ri io or re es s o ob bl li ig ga ad do os s, , y y a as s , , s si i l la a l le et tr ra a d de e c ca am mb bi io o
l la a c ca an nc ce el la a u un n e en nd do os sa an nt te e, , p pu ue ed de e c co ob br ra ar r e el l t to ot ta al l d de e e el ll la a a a l lo os s a an nt te er ri io or re es s e en nd do os sa an nt te es s, , a ac ce ep pt ta an nt te e y y l li ib br ra ad do or r , ,A Ar rt t. . 8 82 2, , i in nc c. . 2 2 d de e l la a L Le ey y 1 18 8. .0 09 92 2 d de e 1 14 4 d de e
e en ne er ro o d de e 1 19 98 82 2, ,. . L Ls s l la a p pa ar rt ti ic cu ul la ar ri id da ad d d de e e es st ta a s so ol li id da ar ri id da ad d e en n q qu ue e h ha a u un na a e er rd da ad de er ra a g gr ra ad du ua ac ci i n n d de e o ob bl li ig ga ad do os s. .
L La a c ca an nc ce el la ac ci i n n p po or r e el l l li ib br ra ad do or r p po on ne e t t r rm mi in no o a a l la a s so ol li id da ar ri id da ad d c ca am mb bi ia ar r a a, , p po or rq qu ue e e es s e el l l lt ti im mo o o ob bl li ig ga ad do o: : G G. .1 1. . 1 19 91 11 1, , 1 1 2 2 , , N N. . 2 28 84 4, , p pa ag g. . 1 12 21 1. .
L Ln n l la a s so ol li id da ar ri id da ad d n no or rm ma al l l la a o ot tr ra a s so ol lu uc ci i n n p po os si ib bl le e s se er ri ia a q qu ue e l la a s su ub br ro og ga ac ci i n n o op pe er ra ar ra a p po or r e el l t to ot ta al l d de e l la a d de eu ud da a. . d de ed du uc ci id da a l la a c cu uo ot ta a d de el l q qu ue e p pa ag g , ,
c co on nt tr ra a l lo os s r re es st ta an nt te es s d de eu ud do or re es s, , y y, , a as s s su uc ce es si i a am me en nt te e h ha as st ta a l la a e ex xt ti in nc ci i n n t to ot ta al l, , l lo o q qu ue e B Be el ll lo o a ap pl li ic ca ab ba a e en n l lo os s p pr ri im me er ro os s p pr ro oy ye ec ct to os s. .
2 2 1 1
4 42 21 1. . I II I. . C Ca as so o e en n q qu ue e l la a s so ol li id da ar ri id da ad d i in nt te er re es sa ab ba a a a a al lg gu un no os s d de e l lo os s d de eu ud do or re es s. .
En virtud del principio de la pluralidad de vnculos (N. 390, 2.), es posible que
alguien se obligue solidariamente con el nico objeto de caucionar las obligaciones de los
restantes codeudores solidarios. En consecuencia, tiene obligacin a la deuda, pero ninguna
contribucin a la misma.
Respecto de este codeudor solidario para determinar los efectos de la extincin de la
obligacin por un modo satisfactorio de ella, hay que distinguir segn si la cancelacin la
efectu l mismo o los dems codeudores solidarios.
As lo establece el inc. 2. del Art. 1.522: si el negocio para el cual ha sido contrada
la obligacin solidaria, concerna solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios,
sern stos responsables entre s, segn las partes o cuotas que les correspondan en la
deuda, y los otros codeudores sern considerados como fiadores.
En consecuencia, si la deuda fue extinguida por alguno de los deudores interesados en
ella, nada pueden cobrarle al que no tena tal inters, porque la ley lo asimila al fiador, y el
deudor subsidiario nada debe si la obligacin la paga el deudor principal. Y por ello se ha
resuelto que si la obligacin concerna a uno solo de los deudores solidarios y ste la paga,
no tiene derecho a repetir contra nadie.
420

Y a la inversa, si la cancelacin la efectu quien no tena inters en la deuda, tendr
derecho a repetir por el total contra los restantes codeudores o contra cada uno de ellos,
porque el precepto lo considera como fiador, y ste cuando paga, se subroga al acreedor y si
la deuda es solidaria, se beneficia de ella.
4 42 22 2. . I In ns so ol lv ve en nc ci ia a d de e a al lg gu un no o d de e l lo os s d de eu ud do or re es s s so ol li id da ar ri io os s. .
A esta situacin se refiere el ltimo inc. del Art. 1.522 en los siguientes trminos: la
parte o cuota del deudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas,
comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.
En el ejemplo que nos hemos propuesto, si A ha pagado los $ 30.000 de la deuda,
puede cobrar S 10.000 a B y otro tanto a C, pero si ste ltimo es insolvente, A y B deben
cargar con su cuota, y, en consecuencia, el primero podr cobrar a B, S 15.000, $ 10.000
que es su propia cuota, y $ 5.000 que le corresponden por la parte del insolvente.
La solucin es la inversa a la de las obligaciones conjuntas en que la cuota del
insolvente no grava a los dems deudores (N. 384, 5.), y como la obligacin solidaria se
vuelve conjunta en las relaciones entre los deudores, efectuado que sea el pago, aqu se
hace una excepcin a dicha regla, muy comprensible, pues en caso contrario, quien
extingui la obligacin, habra tenido que cargar con toda la cuota del insolvente, lo que
evidentemente es injusto.
De acuerdo al precepto transcrito, est obligado a contribuir a la cuota del insolvente
aun el deudor a quien el acreedor ha eximido de la solidaridad, lo que es igualmente lgico
porque semejante convencin entre ellos no puede perjudicar a los dems codeudores que
no han intervenido en su celebracin.
421

Naturalmente que el deudor que no tena inters en la deuda, segn vimos en el nmero
anterior, tampoco contribuye a la cuota del insolvente.

4 42 20 0
R RD DJ J, , 1 1. . 3 35 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 50 0. .
4 42 21 1
R Re es sp pe ec ct to o d de el l d de eu ud do or r a a q qu ui ie en n s se e r re em mi it ti i s su u d de eu ud da a, , A Al le es ss sa an nd dr ri i e es st ti im ma a q qu ue e d de eb be e c co on nt tr ri ib bu ui ir r a a l la a c cu uo ot ta a d de el l i in ns so ol l e en nt te e. . O Ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 2 23 34 4. . L Ln n
c ca am mb bi io o, , S So om ma ar rr ri i a a s so os st ti ie en ne e q qu ue e c co on n e el ll la a c ca ar rg ga a e el l a ac cr re ee ed do or r. . O Ob b. . c ci it t. ., , N N. . 8 80 0, , p pa ag g. . 8 81 1. .
2 2 2 2
E EX XT TI IN NC CI I N N D DE E L LA A S SO OL LI ID DA AR RI ID DA AD D
4 42 23 3. . F Fo or rm ma as s d de e e ex xt ti in nc ci i n n. .
La solidaridad puede extinguirse por va principal o accesoria; en este ltimo caso, ella
termina por haber expirado la obligacin solidaria. En cambio, cuando la solidaridad se
extingue por va principal, la obligacin subsiste y es aqulla la que ha dejado de operar,
ella y sus efectos, total o parcialmente.
Esto ltimo ocurre en dos casos: la renuncia del acreedor a la solidaridad, y la muerte
del deudor solidario.
4 42 24 4. . I I. . R Re en nu un nc ci ia a d de el l a ac cr re ee ed do or r. .
La solidaridad se ha establecido en exclusivo beneficio del acreedor, por lo cual, de
acuerdo a la regla general del Art. 12, no hay inconveniente alguno para que la renuncie,
mxime si est facultado para condonar la deuda misma.
El Art. 1.516 reglamenta la renuncia, que puede ser parcial y total, tcita o expresa.
Es total en la situacin prevista en el inc. final del precepto: Se renuncia la solidaridad
respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor consiente en la divisin de la
deuda. La obligacin pasa a ser conjunta.
Es parcial cuando se refiere a uno o algunos de los codeudores solidarios, y en tal caso
no podr cobrarles a los favorecidos el total de la deuda, sino nicamente su cuota, sin
perjuicio de su derecho a cobrar el total a cualquiera de los otros codeudores no
beneficiados con la renuncia o el saldo de ella, si el favorecido con sta pag su parte (inc.
3.).
Es expresa la renuncia que se hace en trminos formales y explcitos, y tcita cuando se
renen las tres circunstancias del inc. 2. del precepto:
1. Que el acreedor haya demandado la cuota de uno de los deudores o le haya recibido
el pago de ella; estas dos circunstancias no son copulativas, sino disyuntivas;
2. Que de ello haya quedado constancia en la demanda o en la carta de pago (recibo),
y
3. Finalmente, que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o
general de sus derechos.
El Art. 1.517 se refiere a la renuncia de la solidaridad en obligaciones de pensiones
peridicas: ella se limita a las devengadas, pero no a las pensiones futuras, a menos que el
acreedor as lo exprese.
4 42 25 5. . I II I. . M Mu ue er rt te e d de e u un n d de eu ud do or r s so ol li id da ar ri io o. .
Se refiere a ella el Art. 1.523, ltimo del ttulo 9.: los herederos de cada uno de los
deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser
solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin
hereditaria.
Es sta la ms importante diferencia entre la solidaridad y la indivisibilidad (N. 436);
sta se transmite a los herederos, aqulla no.
El acreedor, en caso de muerte de uno de los codeudores solidarios, puede actuar en
cualquiera de estas formas:
2 2 3 3
1. Cobrar el total de la deuda a alguno de los sobrevivientes, y
2. Dirigirse contra los herederos, y puede hacerlo tambin de dos maneras: si los
demanda en conjunto, les puede cobrar ntegramente el crdito, pero si demanda a uno solo
de ellos, slo le puede cobrar la cuota que, como heredero, le corresponda en la deuda total.
En el ejemplo, si A ha muerto dejando dos herederos, D y E, por partes iguales, el acreedor
podr cobrarle los $ 30.000 a B o C sobrevivientes, porque la solidaridad no se altera
respecto a ellos; o demandar en conjunto a D y E, pero si demanda a uno solo de sos, slo
puede hacerlo por $ 15.000.
La alteracin que se produce es que los herederos en conjunto estn obligados al total
de la deuda, mantenindose as la solidaridad, pero cada uno de ellos est obligado slo a
su cuota, y en tal sentido la solidaridad ha derivado en conjuncin.
Si bien la solidaridad no pasa de pleno derecho a los herederos, no hay inconveniente
alguno para que as se estipule. As lo prueba el Art. 549, inc. 2., que permite a los
miembros de tina persona jurdica que se han obligado solidariamente, convenirla tambin
para sus herederos.
L LA A I IN ND DI IV VI IS SI IB BI IL LI ID DA AD D
4 42 26 6. . P Pa au ut ta a. .
Dividiremos el estudio de esta materia, de suyo oscura y compleja, en cuatro prrafos
relativos a la indivisibilidad en general, a la activa, a la pasiva y la de pago.
L LA A I IN ND DI IV VI IS SI IB BI IL LI ID DA AD D E EN N G GE EN NE ER RA AL L
Aun cuando tambin de origen romano, su desarrollo moderno data de la obra del
jurisconsulto francs Dumoulin, intitulada Desentraamiento del laberinto de lo divisible e
indivisible (Extricatio labyrinthi dividui et individui), ttulo por s solo revelador de la
complejidad de la materia.
La teoria de este autor fue acogida por el Cdigo francs, en e cual se ha inspirado el
nuestro, pero la institucin ha revelado en general, poco inters prctico, porque su
principal diferencia con la solidaridad en cuanto a los efectos es que se transmite a los
herederos del acreedor o deudor. Basta eliminarla dndole igual carcter en la solidaridad
para que pierda toda importancia, como es la tendencia en algunas legislaciones actuales.
Se exceptan de lo dicho las indivisibilidades contempladas en e Art. 1.526, y de que
tratamos en el prrafo 4. de esta seccin, de gran aplicacin prctica, y los dems casos en
que la impone la naturaleza de la prestacin.
4 42 28 8. . C Co on nc ce ep pt to o d de e i in nd di iv vi is si ib bi il li id da ad d j ju ur r d di ic ca a. .
Como la solidaridad la indivisibilidad supone la existencia de una sola prestacin y la
pluralidad de los sujetos activos o pasivos.
Si hay diferentes prestaciones, existen obligaciones diversas y no indivisibilidad.
2 2 4 4
Por otro lado, bien poca importancia tiene que la cosa sea divisible o indivisible si son
uno solo el acreedor y el deudor; el primero le exigir al segundo ntegramente la
prestacin en virtud del Art. 1.591 pues el deudor no puede obligar al acreedor a recibir por
partes lo que le debe, sea divisible o indivisible el objeto de la obligacin.
De acuerdo al inc. 1. del Art. 1.523: la obligacin es divisible o indivisible, segn
tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de
cuota.
El concepto est lejos de ser claro, porque tomado a primera vista, resulta que nunca
habra indivisibilidad jurdica. Todas las cosas son susceptibles de divisin fsica y de
cuota.
Lo que se quiere decir es que hay indivisibilidad cuando la cosa, al partirse, pierde su
identidad, y as un automvil naturalmente que puede separarse en sus elementos
integrantes, pero entonces deja de ser tal.
Y al referirse a la divisin intelectual o de cuota, se quiere significar que nadie, en el
mismo ejemplo, puede deber una quinta parte de un automvil, pero todas las cosas son
susceptibles de descomponerse en partes para el ejercicio de los derechos, y as, no hay
inconveniente alguno para que cinco personas sean dueas en quintas partes del mismo
vehculo.
422

De ah que sea ms propio definir la obligacin indivisible como aqulla en que
existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos, la prestacin no es susceptible de
efectuarse por parcialidades, y en consecuencia, cada acreedor puede exigirla y cada deudor
est obligado a cumplirla en su totalidad.
La indivisibilidad puede ser, al igual que la solidaridad, activa, pasiva y mixta, segn
se presente en el acreedor en el deudor o en ambos a la vez.
Pero desde Dumoulin, se ha hecho de ella otra clasificacin en absoluta, relativa y de
pago.
1. Indivisibilidad absoluta, que se llama tambin necesaria o natural.
Ella es impuesta por la naturaleza misma de la prestacin, de modo que es ms
poderosa que la propia voluntad de las partes quienes no podran, en consecuencia,
derogarla o modificarla.
Es dificil encontrar otro caso que el ejemplo dado en el inc. 2. del propio Art. 1.524:
la obligacin de constituir una servidumbre porque si ella afecta a un predio, y ste es
dividido entre tres propietarios distintos, el gravamen seguir afectando en la parte que le
corresponda a cada uno de ellos.
2. Indivisibilidad relativa, o de obligacin.
El objeto mismo de la obligacin puede ser dividido, y la prestacin cumplirse por
parcialidades, pero para los fines previstos por las partes resulta indispensable que se
cumpla en forma total y no parcial. Igualmente es su contenido el que impone la
indivisibilidad a la obligacin.
Tambin un ejemplo de ella est contenido en el inc. 2. de Art. 1.524: la de hacer
construir una casa. Por su naturaleza misma, la obligacin es divisible, y as, primero se
liarn los cimientos, luego se levantarn las murallas, ms tarde se techar la casa, y

4 42 22 2
V V a as se e A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag gs s. . 2 24 42 2 y y s si ig gt te es s. .
2 2 5 5
finalmente se harn las terminaciones; pero el objeto realmente buscado es la construccin
de la casa, y no estar cumplido sino cuando el edificio est terminado. En consecuencia, si
son varios los que se comprometieron a la construccin, estn obligados por el total de la
obra.
La diferencia entre este caso y el anterior, es que como la ltima no la fuerza la
naturaleza, las partes pueden alterarla por la convencin.
3. Indivisibilidad de pago o convencional.
Se llama as a los casos del Art. 1.526, que estudiaremos en el prrafo final de esta
seccin, pero en realidad no todos ellos son convencionales. Muchos derivan del modo
como las partes han considerado la obligacin y que el legislador interpreta, pero otros son
de indivisibilidad legal lisa y llana. El precepto en realidad establece excepciones a la
divisibilidad, esto es, a la regla general de que la obligacin no siendo solidaria, se divide
entre los deudores (N. 438).
La indivisibilidad puede realmente pactarse por las partes, pero ser ms bien extrao,
porque el mismo efecto ms claramente lo otorga la solidaridad; el nico inters es hacer
transmisible a los herederos la circunstancia de poder exigir o ser obligados al total de la
deuda.
Finalmente, la indivisibilidad puede ser originaria o derivativa; lo primero si desde un
comienzo exista pluralidad de partes y la obligacin en s misma o la estipulacin de las
partes le conferan tal carcter. Lo segundo, cuando la obligacin tena un solo deudor y
acreedor, y fallece uno de ellos y la prestacin, por su forma de ser o la estipulacin de las
partes, no puede cumplirse dividida.
4 43 30 0. . L La a i in nd di iv vi is si ib bi il li id da ad d e en n l la as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s d de e d da ar r, , h ha ac ce er r y y n no o h ha ac ce er r. .
Para precisar el concepto de obligacin indivisible, conviene relacionarlo con la
clasificacin de dar, hacer y no hacer.
La obligacin de dar -en su sentido jurdico (N. 344), pues la de entregar una especie
o cuerpo cierto es indivisible (N. 440) es normalmente divisible, y la excepcin la
constituye justamente la de constituir una servidumbre en la forma que ya vimos. En los
dems casos cada deudor puede transferir su parte en el dominio, o constituir su cuota en el
derecho real de que se trate, y viceversa, para los acreedores, si ellos son los muchos.
Las de hacer, en cambio, sern por regla general indivisibles, puesto que el objeto lo
es, y si se encarga la ejecucin de una obra a varias personas, cada una estar obligada por
el total. Se ha resuelto que es indivisible la de los promitentes vendedores para otorgar la
escritura definitiva de compraventa,
423
y la defensa de un pleito encargada a tres
abogados.
424

En la de no hacer, carece de importancia la indivisibilidad, porque si bien es cierto que
todos los deudores deben abstenerse del hecho, la contravencin se traduce normalmente en
la indemnizacin de perjuicios (N. 810) que por regla general es divisible. El objeto de la
obligacin de no hacer, slo puede considerarse indivisible en el sentido de que el
incumplimiento parcial siempre significa infraccin de la obligacin, como si por ejemplo
los deudores se comprometieron a no talar 4 cuadras de un bosque, y talan una. Ha habido
incumplimiento, pero a la indemnizacin slo est obligado el infractor, y si son varios,
entre ellos se dividir (N. 888).

4 42 23 3
R RD DJ J, , 1 1. . - -1 12 2, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 25 51 1. .
4 42 24 4
R RD DJ J, , 1 1. . 5 50 0, , s se ec c. . l la a. . p pa ag g. . 2 23 31 1, , c co on n o ot to o d di is si id de en nt te e. .
2 2 6 6
Si puede destruirse lo hecho (N. 808), la obligacin pasa a ser de hacer, y se aplica lo
dicho anteriormente para stas.
L LA A I IN ND DI IV VI IS SI IB BI IL LI ID DA AD D A AC CT TI IV VA A
4 43 31 1. . C Co on nc ce ep pt to o y y e ef fe ec ct to os s. .
Tal como ocurre con la solidaridad, la indivisibilidad activa presenta poco inters
prctico, porque los casos de mayor aplicacin de la indivisibilidad, los del Art. 1.526, son
todos pasivos. En consecuencia, queda reducida a los casos de la natural y relativa, que no
son muy frecuentes.
Sus efectos principales son los siguientes:
1. Derecho a exigir el cumplimiento.
Cada uno de los acreedores podr exigir el total de la obligacin al deudor; as lo
seala la parte final del Art. 1.527.
En esto no hay diferencia alguna con la solidaridad, pero s aparece cuando el punto se
refiere a los dems modos de extincin, porque en la indivisibilidad el acreedor no tiene
derecho a disponer del crdito.
As lo seala el Art. 1.532: siendo dos o ms los acreedores de la obligacin
indivisible, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o
recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el
precio de la cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al
deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la
cosa. Lo mismo se aplicar, por ejemplo, 1 opera una novacin, una dacin en pago,
etctera.
2. Pago a uno de los acreedores.
Recprocamente a lo anterior, el pago efectuado por el deudor a uno de los acreedores
extingue la obligacin respecto de todos ellos; entre los coacreedores deber efectuarse
posteriormente la liquidacin, asignndole a cada cual lo que le corresponde del crdito;
3. Es transmisible.
La indivisibilidad se transmite a los herederos del acreedor. As lo seala el Art. 1.528
en su parte final: cada uno de los herederos del acreedor puede exigir la ejecucin de la
obligacin indivisible;
4. Interrupcin.
No dijo el legislador que la interrupcin de la prestacin efectuada por uno de los
acreedores de la obligacin indivisible beneficiara a los dems.
En cambio, segn luego veremos, el Art. 1.529 lo seal respecto de los deudores de
una obligacin indivisible.
No obstante, parece evidente que si cada acreedor puede cobrar el total, la accin que
con tal objeto intente, interrumpe la prescripcin respecto de todos los acreedores.
5. Suspensin.
En cambio, en la suspensin la solucin debe ser la contraria, porque ella es un
beneficio que la ley otorga a ciertas personas, principalmente incapaces que, en
consecuencia, slo puede aplicarse en provecho de ellas.
2 2
Sin embargo, hace dudar de la solucin anterior la circunstancia de que en Un caso de
indivisibilidad absoluta, la servidumbre, el legislador dio la solucin contraria; dice el Art.
886 que si contra uno de los propietarios indiviso del predio dominante no puede correr la
prescripcin, no puede correr contra ninguno, o, lo que es lo mismo, queda suspendida para
todos ellos.
Podra, pues, argumentarse que la misma conclusin debe sentarse en los restantes
casos de indivisibilidad activa, aunque parece dudoso por el carcter de excepcin de este
beneficio (N. 1.252).
L LA A I IN ND DI IV VI IS SI IB BI IL LI ID DA AD D P PA AS SI IV VA A
4 43 32 2. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n d de e s su us s e ef fe ec ct to os s. .
La indivisibilidad pasiva tiene lugar cuando existiendo varios deudores, por la
naturaleza misma de la obligacin, el ando en que ha sido establecida o la disposicin de la
ley, la prestacin no puede efectuarse en forma parcial.
Dicho a modo de enunciacin, sus principales efectos son los siguientes, que veremos
en los nmeros venideros:
1. Cada deudor est obligado al pago total de la deuda;
2. El pago efectuado por cualquiera de los deudores extingue la obligacin respecto de
todos ellos;
3. La interrupcin que afecta a uno de los deudores perjudica a todos ellos;
4. La indivisibilidad se transmite a los herederos del deudor; y
5. La indemnizacin de perjuicios por el incumplimiento de una obligacin indivisible
es, en cambio, divisible.
4 43 33 3. . I I. . C Ca ad da a d de eu ud do or r e es st t o ob bl li ig ga ad do o a al l p pa ag go o t to ot ta al l d de e l la a d de eu ud da a. .
As lo seala la parte primera del Art. 1.527: cada uno de los que han contrado
unidamente una obligacin indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo, aunque no se
haya estipulado solidaridad.
Existe, eso s, una diferencia con esta ltima: en la solidaridad, la ley prohbe al deudor
demandado presentar cualquier excusa para que el acreedor se dirija tambin contra los
dems codeudores. Tampoco en la indivisibilidad existe beneficio de divisin, pero s que
el deudor puede, en ciertos casos que seala el Art. 1.530, pedir un plazo para entenderse
con los dems deudores a fin de cumplirla entre todos.
Para determinar cundo tiene este derecho, el precepto formula un distingo: Si la
obligacin es de naturaleza tal que l pueda cumplirla, no est el demandado facultado para
solicitar plazo alguno y debe cumplir, quedndole a salvo su accin contra los dems
deudores, para la indemnizacin que le deban.
No siendo as, esto es, si la obligacin no tiene tal naturaleza, entonces puede solicitar
un plazo para entenderse con los dems deudores para el cumplimiento.
4 43 34 4. . I II I. . P Pa ag go o e ef fe ec ct tu ua ad do o p po or r u un no o d de e l lo os s c co od de eu ud do or re es s. .
Dice el Art. 1.531: el cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los
obligados, la extingue respecto de todos. En virtud de la obligacin a la deuda, en la
2 2 8 8
indivisibilidad como en la solidaridad, segn acabamos de ver, cada deudor est obligado al
cumplimiento total.
Como en sta, extinguida la obligacin, viene la contribucin a la deuda, esto es, el que
pag tiene derecho a cobrar a los dems su parte o cuota en la obligacin.
Por ello es que el Art. 1.530, citado en el nmero anterior, dispuso que si por su
naturaleza la obligacin slo puede cumplirla el deudor demandado, debe ste pagada
quedndole a salvo su accin contra los dems deudores, para la indemnizacin que le
deban.
4 43 35 5. . I II II I. . I In nt te er rr ru up pc ci i n n d de e l la a p pr re es sc cr ri ip pc ci i n n. .
En este caso, el legislador se preocup expresamente de ella en el Art. 1.529: La
prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible, lo
es igualmente respecto de los otros.
En cuanto a la suspensin, y ya que nos referimos a ella en la activa, no hay problemas
en la pasiva. pues como sus causales inciden en el acreedor si ste se encuentra en alguna
de ellas, la prescripcin no corre.
4 43 36 6. . I IV V. . T Tr ra an ns sm mi is si ib bi il li id da ad d d de e l la a i in nd di iv vi is si ib bi il li id da ad d. .
Ya hemos sealado que la principal diferencia entre solidaridad e indivisibilidad en
cuanto a sus efectos es que esta ltima se transmite a los herederos del deudor o acreedor.
As lo seala para los primeros la parte inicial del Art. 1.528: cada uno de los
herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es obligado a satisfacerla en el
todo.
4 43 37 7. . V V. . L La a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e i in nd de em mn ni iz za ar r l lo os s p pe er rj ju ui ic ci io os s e es s d di iv vi is si ib bl le e. .
Ms adelante veremos en conjunto lo que ocurre cuando hay varios deudores con la
obligacin de indemnizar los perjuicios por el incumplimiento o pago imperfecto de una
obligacin, sea ella conjunta, solidaria o indivisible (N. 887). En general, es siempre
divisible.
Si la obligacin que no se ha cumplido es indivisible, la solucin est prevista en los
Arts. 1.533 y 1.534, que, a modo de sntesis, establece las siguientes reglas:
1. Si la obligacin indivisible se hace imposible de cumplir por el hecho o culpa de un
deudor, ste slo ser responsable de todos los perjuicios (Art. 1.533, inc. 2.)
2. En caso contrario, responden todos los deudores, pero la obligacin es divisible, o
sea, cada uno responde de su cuota (Art. 1.533, inc. 1.), y
3. Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comn, el uno est
pronto a cumplirlo y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser responsable de los perjuicios
que de la inejecucin o retardo del hecho resultaren al acreedor
425
(Art. 1.534).
E EX XC CE EP PC CI IO ON NE ES S A A L LA A D DI IV VI IS SI IB BI IL LI ID DA AD D

4 42 25 5
L Lo os s q qu ue e g gu us st ta an n d de e l lo os s a as sp pe ec ct to os s a an ne ec cd d t ti ic co os s d de e l lo os s C C d di ig go os s n no o d de ej ja an n d de e d de es st ta ac ca ar r q qu ue e e el l p pr re ec ce ep pt to o t tr ra an ns sc cr ri it to o, , s so ob br re e t to od do o e en n s su u p pr ri im me er ra a
p pa ar rt te e, , p pu ue ed de e c ca an nt ta ar rs se e c co on n l la a m m s si ic ca a d de e l la a C Ca an nc ci i n n N Na ac ci io on na al l. .
2 2 9 9
Los seis casos de indivisibilidad que contempla el Art. 1.526 estn concebidos como
excepcin a la regla general de la conjuncin cuando concurre pluralidad de acreedores o
deudores.
En efecto, el inc. 1. sienta esta norma comn, y concluye diciendo: Exceptanse los
casos siguientes. Siendo de excepcin la enumeracin es taxativa, no hay otros casos que
se puedan concebir por analoga, sino que la interpretacin ha de ser restrictiva.
Se las ha llamado tambin indivisibilidades convencionales, porque son las partes
quienes expresa o tcitamente la han deseado.
Y tambin, indivisibilidades de pago, porque la cosa en s misma admite divisin, pero
los interesados o el legislador, interpretando su voluntad, han establecido que estas
obligaciones que por su naturaleza pueden ser cumplidas por cada deudor en su parte, lo
sean en forma total. En consecuencia, la indivisibilidad aparece slo en el momento del
cumplimiento, y de ah esta denominacin.
Todos los casos del precepto son de indivisibilidad pasiva, segn ya lo habamos
advertido; el objeto de ellos es precisamente permitir al acreedor un cobro total en las
circunstancias que prevn; no hay, en consecuencia, indivisibilidades de pago activas.
Dicho a modo de enunciacin, los seis casos de indivisibilidad del Art. 1.526 que
estudiamos en los nmeros que a ste continan, son los siguientes:
1. La accin prendaria e hipotecaria;
2. La entrega de un cuerpo cierto;
3. La indemnizacin de perjuicios;
4. Las deudas hereditarias;
5. Cosa cuya divisin causa perjuicio, y
6. La obligacin alternativa.
4 43 39 9. . I I. . L La a a ac cc ci i n n p pr re en nd da ar ri ia a e e h hi ip po ot te ec ca ar ri ia a. .
El acreedor prendario o hipotecario tiene dos acciones: una personal, derivada de la
convencin cuyas obligaciones se garantizan con estas cauciones reales y otra accin real,
proveniente de stas. Y as, por ejemplo, si A da un mutuo a B $ 100.000, con garanta de
una propiedad raz de ste, y B posteriormente enajena la propiedad a C, A podr a su
arbitrio ejercer la accin personal del mutuo contra B, o bien la hipotecaria contra C. La
indivisibilidad se refiere exclusivamente a la accin real, prendaria o hipotecaria, pero no a
la personal.
Ella est establecida en el N. lo del Art. 1.526, y en los Arts. 2.405 para la prenda y
2.408 para la hipoteca, y abarca varios aspectos:
1. El objeto dado en prenda, o hipoteca.
Si son todos los objetos afectos a una misma prenda o hipoteca, el acreedor puede
perseguir a cualquiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda.
As lo seala el Art. 2.408, inc. 2.: cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y
cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda, aplicado por el Art. 1.365 en
materia sucesoria. As se ha fallado tambin.
426
Por ejemplo, se constituye hipoteca sobre
un inmueble para garantizar un mutuo por S 100.000, y posteriormente se divide el predio

4 42 26 6
R RD DJ J, , 1 1. . 4 4, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 3 32 28 8. . P Po or r e el ll lo o s se e h ha a r re ec ch ha az za ad do o l la a p pe et ti ic ci i n n d de el l d de eu ud do or r e ej je ec cu ut ta ad do o p pa ar ra a q qu ue e e el l p pr re ed di io o s se e r re em ma at te e e en n l lo ot te es s: : R RD DJ J, , 1 1. .
2 26 6, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 16 62 2, , o o d de el l s se eg gu un nd do o a ac cr re ee ed do or r d de e u un no o d de e l lo os s i in nm mu ue eb bl le es s h hi ip po ot te ec ca ad do os s p pa ar ra a q qu ue e e el l a ac cr re ee ed do or r s se e p pa ag gu ue e p pr ro op po or rc ci io on na al lm me en nt te e e en n l lo os s
p pr re ed di io os s h hi ip po ot te ec ca ad do os s G G. .1 1. . 1 18 86 64 4, , N N. . 1 1. .4 46 6 , , p pa ag g. . 5 53 32 2. .
2 28 80 0
en tres lotes. El acreedor hipotecario podr perseguir los 3 lotes conjuntamente o a cada uno
de ellos por los $ 100.000.
2. Desde el punto de vista del crdito.
Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en prenda contina garantizando el crdito
hasta la total extincin de ste, y en consecuencia si el deudor ha hecho abonos, no podra,
por ejemplo, pedir la restitucin de parte de la prenda o un alzamiento parcial de la
hipoteca. As lo seala el Art. 2.408, al decir que cada cosa hipotecada a una deuda, y cada
parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda, y de cada parte de ella.
3. Todo ello se refleja en el caso de pluralidad de partes.
En virtud de la indivisibilidad, la accin prendaria o hipotecaria se dirige contra aquel
de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada (Art. 1.526,
N. 1, inc. 1.), y si son varios los poseedores, contra todos ellos.
427

Al mismo tiempo, el deudor que paga su cuota no puede exigir la restitucin de parte
de las cosas dadas en prenda, ni el alzamiento parcial de la hipoteca mientras no est
ntegramente cancelado el crdito.
A la inversa, el acreedor que recibe su parte o cuota en la deuda no puede restituir las
cosas empeadas ni cancelar la hipoteca, ni aun en parte mientras no estn pagados sus
coacreedores (inc. 2. del N. 1 del Art. 2.405).
428

El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador desea
rodear a las cauciones reales del mximo de eficacia posible, a fin de dar al acreedor la
seguridad de que ver satisfecho ntegramente su crdito; por lo tanto, est establecida en
exclusivo beneficio de l, y de acuerdo a la regla general del Art. 12, puede renunciarla, y
al, por ejemplo, podra si no hay otros coacreedores, alzar parcialmente la hipoteca, liberar
una parte o uno de los inmuebles afectos, etc. As se ha resuelto.
429

4 44 40 0. . I II I. . E En nt tr re eg ga a d de e u un na a e es sp pe ec ci ie e o o c cu ue er rp po o c ci ie er rt to o. .
Segn el N. 2. del Art. 1.526: si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de
los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo.
Hay una excepcin a la regla de que las obligaciones se dividen entre los codeudores,
pues sta corresponde exclusivamente al poseedor de la especie o cuerpo cierto.
Ella deriva de las caractersticas especiales de estas obligaciones (N. 350); como
decamos en el N. 345, la obligacin de entregar en nuestra legislacin est incluida en la
de dar, pero en este caso es evidente que la ley se est refiriendo a la de entregar
propiamente tal, a la entrega material y no a la de dar en su sentido doctrinario, esto es, de
transferir el dominio o constituir un derecho real, que es la entrega jurdica.
Esta es perfectamente divisible, pero, en cambio, la entrega material s que no puede
dividirse, porque la especie o cuerpo cierto no puede ser objeto de divisin sin dejar de ser
tal. Y por ello debe entregarlo materialmente quien lo posea.
4 44 41 1. . I II II I. . I In nd de em mn ni iz za ac ci i n n d de e p pe er rj ju ui ic ci io os s. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Ya hemos advertido que estudiaremos todo lo relacionado con la obligacin de
indemnizacin en caso de pluralidad de partes conjuntamente (N. 887).

4 42 2
R RD DJ J. . 1 1. . 1 14 4, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 30 02 2. .
4 42 28 8
R RD DJ J. . 1 1. . . . s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 4 48 80 0. .
4 42 29 9
R RD DJ J, , 1 1. . 4 4. . s se ec c. ., , 1 1 , , p pa ag g. . 3 32 28 8. . A Ag gr re eg g e el l m mi is sm mo o a al ll lo o q qu ue e n no o p pu ue ed de e e el l d de eu ud do or r e ex xi ig gi ir r a al l a ac cr re ee ed do or r q qu ue e p pe er rs si ig ga a t to od do os s l lo os s i in nm mu ue eb bl le es s
h hi ip po ot te ec ca ad do os s. .
2 28 81 1
El N. 3. del Art. 1126 dispone: aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se
ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente
responsable de todo perjuicio al acreedor.
La expresin solidariamente no es afortunada, pero quiso significar que el deudor
culpable es el nico responsable de la indemnizacin por el incumplimiento. En
consecuencia, la obligacin no se divide entre todos los deudores, sino que corresponde
nicamente a aqul, y en ello consiste la excepcin a la divisibilidad.
4 44 42 2. . I IV V. . D De eu ud da as s h he er re ed di it ta ar ri ia as s. .
Segn hemos dicho anteriormente, por regla general las deudas hereditarias se dividen
entre los herederos a prorrata de sus cuotas, de manera que 1 pasivo hereditario sin
necesidad de esperar la particin, por el solo fallecimiento del causante, queda dividido de
pleno derecho entre los herederos a prorrata de sus cuotas, mientras el activo permanece en
indivisin. El pago de las deudas hereditarias es una obligacin conjunta por regla general.
El N. 4. del Art. 1.526, en relacin con los Arts. 1.358 a 1.360, reglamenta la
posibilidad de que el testador, los coherederos, la particin o la convencin con el acreedor
establezca una divisin distinta; a las primeras situaciones se refiere el inc. 1. del N. 49, y
a la segunda los restantes incisos del mismo N.. Veremos estos dos casos en los nmeros
siguientes.
430

4 44 43 3. . A A. . C Ca as so o e en n q qu ue e l lo os s h he er re ed de er ro os s, , e el l t te es st ta ad do or r o o l la a p pa ar rt ti ic ci i n n e es st ta ab bl le ez zc ca an n u un na a d di iv vi is si i n n
d di if fe er re en nt te e d de e l la as s d de eu ud da as s h he er re ed di it ta ar ri ia as s. .
Dice el inc. 1. del N. 42 del Art. 1.526: cuando por testamento o por convencin
entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos
la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este
heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le
corresponda a prorrata.
El precepto aplica la regla ms amplia de los Arts. 1.358 y 1.359, que justamente se
ponen en el caso de que se altere en cualquier forma la divisin legal de las deudas; el Art.
1.526, N. 4., que se grave ntegramente a un heredero con toda una deuda. La solucin es
siempre la misma, los acreedores, si quieren, se allanan a la divisin distinta, o se acogen a
la legal. Y hay una clara excepcin a la divisibilidad, porque bien puede el acreedor cobrar
el total al heredero que se ha gravado con el total de la deuda.
Ello puede ocurrir en cualquiera de las tres formas que seala el precepto: por
disponerlo as el testador; haberlo acordado los herederos o haberse determinado por acto
de particin, como si por ejemplo el heredero se adjudica una propiedad ms all de sus
derechos a la herencia, y en vez de pagar a la sucesin el alcance, se hace cargo del pago de
dicha deuda. En todos los casos hay una alteracin voluntaria de la regla legal de que las
deudas hereditarias se dividen a prorrata, y por ello se habla de indivisibilidad pactada.
El acreedor goza de un derecho alternativo; si quiere se somete a la modificacin del
testador, las partes o la particin, pero tambin, y como ninguno de estos actos puede
afectarle sin su voluntad; est facultado para intentar las acciones propias del Art. 1.354 y
cobrarle a cada heredero su cuota en la deuda.

4 43 30 0
V V a an ns se e D De er re ec ch ho o S Su uc ce es so or ri io o, , p pa ag gs s. . 6 63 33 3 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , y y L Ls sc co ob ba ar r R Ri i o o, , o ob b. . c ci it t. . N N. . 6 62 2, , p pa ag gs s. . 1 10 00 0 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
2 28 82 2
En consecuencia, todos ellos continan obligados a la deuda, pero si la pagan, viene el
problema de contribucin a la misma, y podrn repetir en contra del heredero que est
gravado con el total de ella.
4 44 44 4. . B B. . C Ca as so o e en n q qu ue e e el l c ca au us sa an nt te e y y e el l a ac cr re ee ed do or r e es st ti ip pu ul la an n i in nd di iv vi is si ib bi il li id da ad d. .
A esta situacin se refiere el inc. 2. del Art. 1.526, N. 42: si expresamente se
hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni an por los
herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus
coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de
saneamiento.
Ya habamos sealado que las partes podan corregir el defecto de la solidaridad,
agregndole la indivisibilidad para el caso de fallecimiento de alguno de los deudores. El
precepto lo faculta expresamente.
Pero no se aplica slo si la deuda originariamente corresponde a varios deudores, sino
tambin cuando tiene uno solo, y las partes acuerdan que ser indivisible para los herederos
del deudor nico. Por ejemplo, A debe a B $ 100.000, y se estipula que si fallece A, sus
herederos sern obligados al pago total. A muere dejando dos herederos por partes iguales:
D y E. B puede cobrar los $ 1000.000 a cualquiera de ellos.
El demandado est facultado, segn sabemos, para pedir plazo para entenderse con los
dems herederos, y si en definitiva se ve obligado a pagar el total (obligacin a la deuda),
puede repetir contra ellos por el exceso pagado. Si por ejemplo D pag los $ 100.000,
puede repetir contra E por la parte de ste, $ 50.000 (contribucin a la deuda). Por ello el
precepto dice: o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento.
Este caso presenta dos particularidades de inters:
1. Es una indivisibilidad pactada, y muy frecuente en las obligaciones bancarias;
2. Es indivisibilidad pasiva, como lo dispone expresamente el inciso final del Art.
1.526: pero los herederos del acreedor si no entablan conjuntamente su accin, no podrn
exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas. De manera que los herederos del
acreedor tienen dos caminos: demandar cada uno su cuota en la deuda, o si actan todos
ellos pueden cobrar el total.
431

4 44 45 5. . V V. . C Co os sa a c cu uy ya a d di iv vi is si i n n c ca au us sa a p pe er rj ju ui ic ci io o. .
Dice el inc. 1. del N. 5., del Art. 1.526: Si se debe un terreno, o cualquiera otra
cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los
codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a
pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros.
La diferencia entre este caso y el anterior, es que las partes no han pactado la
indivisibilidad, pero el legislador la establece interpretando su voluntad, porque si la
divisin le produce grave perjuicio, es obvio que el acreedor no ha querido que la cosa le
sea entregada por parcialidades.

4 43 31 1
L Ls st te e p pr re ec ce ep pt to o t ti ie en ne e i im mp po or rt ta an nc ci ia a p pa ar ra a r re es so ol l e er r e el l p pr ro ob bl le em ma a d de e o or rd de en n s su uc ce es so or ri io o d de e d de et te er rm mi in na ar r c c m mo o s se e d di i i id de en n l lo os s c cr r d di it to os s h he er re ed di it ta ar ri io os s
e en nt tr re e l lo os s a as si ig gn na at ta ar ri io os s u un ni i e er rs sa al le es s, , s si i d de e p pl le en no o d de er re ec ch ho o, , a al l i ig gu ua al l q qu ue e l la as s d de eu ud da as s h he er re ed di it ta ar ri ia as s, , o o m me ed di ia an nt te e l la a p pa ar rt ti ic ci i n n, , c co om mo o o oc cu ur rr re e c co on n t to od do os s l lo os s
d de em ma as s b bi ie en ne es s h he er re ed di it ta ar ri io os s. .
L Ls st te e A Ar rt t. . 1 1. .5 52 26 6, , N N. . 4 4, , p pa ar re ec ce e i in nd di ic ca ar r l lo o p pr ri im me er ro o, , p pu ue es st to o q qu ue e a ac cu ul lt ta a a a c ca ad da a h he er re ed de er ro o a a c co ob br ra ar r s su u c cu uo ot ta a e en n e el l c cr r d di it to o, , s si in n e em mb ba ar rg go o, , l la a
m ma ay yo or r a a d de e l lo os s a au ut to or re es s o op pi in na an n q qu ue e e es st to o r ri ig ge e n ni ic ca am me en nt te e e en n l la as s r re el la ac ci io on ne es s d de e l lo os s h he er re ed de er ro os s c co on n e el l d de eu ud do or r, , p pe er ro o n no o e en nt tr re e e el ll lo os s, , e en n c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a, ,
e en nt tr re e l lo os s a as si ig gn na at ta ar ri io os s u un ni i e er rs sa al le es s s se e a ap pl li ic ca a l la a r re eg gl la a g ge en ne er ra al l d de e l lo os s b bi ie en ne es s h he er re ed di it ta ar ri io os s y y p pe er rm ma an ne ec ce en n e en n i in nd di i i is si i n n h ha as st ta a q qu ue e l la a p pa ar rt ti ic ci i n n l lo os s
a as si ig gn ne e a a u un no o o o m ma as s d de e e el ll lo os s, , c co on n e el l e e e ec ct to o r re et tr ro oa ac ct ti i o o p pr ro op pi io o d de e s st ta a q qu ue e h ha ac ce e a al l a ad dj ju ud di ic ca at ta ar ri io o s su uc ce ed de er r e en n e el l d do om mi in ni io o d di ir re ec ct ta am me en nt te e a al l c ca au us sa an nt te e
, ,A Ar rt t 1 1. .3 34 44 4, ,. . V V a as se e D De er re ec cb bo o S Su uc ce es so or ri io o, , N N. . 8 85 59 9, , p pa ag g. . 6 61 15 5 y y R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1o om mo o I IV V, , p pa ag g. . 1 15 52 2, , a al ll lo os s 1 1 y y 2 2. .
2 28 83 3
El precepto pone un ejemplo relativo a la deuda de un terreno; debe tratarse de uno
indeterminado y no de una especie o cuerpo cierto, ya que en tal caso estaramos en el N.
3. del precepto; el N. 5. lo deja bien claro al decir: -'un terreno o cualquiera otra cosa
indeterminada, como si dos personas venden a otra dos hectreas de terrenos ubicados en
un sector determinado para que esta ltima instale una fbrica. No podra uno de los
vendedores entregar una hectrea y el segundo otra separada, porque para el fin que se
propone el comprador ello le ocasionara un grave perjuicio.
Esta indivisibilidad es tambin slo pasiva. As lo dice el inc. 2. del N. 2.: pero los
herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera, sino intentando
conjuntamente su accin.
4 44 46 6. . V VI I. . O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s a al lt te er rn na at ti iv va as s. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Ya nos hemos referido al N. 6. del Art. 1.526, al estudiar las obligaciones alternativas
(N. 374 y 375). Nos remitimos a lo dicho.
P PA AR RA AL LE EL LO O E EN NT TR RE E L LA AS S O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S C CO ON N P PL LU UR RA AL LI ID DA AD D D DE E P PA AR RT TE ES S
Para terminar este estudio de las obligaciones complejas en cuanto a las partes que
intervienen, efectuaremos en nmeros sucesivos un paralelo entre la conjuncin por un lado
y la solidaridad e indivisibilidad por el otro, y luego entre estas dos ltimas.
4 44 48 8. . I I. . C Co on nj ju un nc ci i n n p po or r u un n l la ad do o, , s so ol li id da ar ri id da ad d e e i in nd di iv vi is si ib bi il li id da ad d p po or r e el l o ot tr ro o. .
La verdad es que entre la simple conjuncin por un lado y las dems categoras de
obligaciones con pluralidad de sujetos no hay ms relacin que sta: la existencia de varios
deudores, muchos acreedores o los unos y los otros a la vez.
Pero en la mancomunidad tal pluralidad no produce ningn efecto especial, mientras
que en la solidaridad e indivisibilidad produce uno principal: cada acreedor o deudor est
facultado y obligado, respectivamente, para cobrar y pagar el total de la deuda.
4 44 49 9. . I II I. . S So ol li id da ar ri id da ad d e e i in nd di iv vi is si ib bi il li id da ad d. .
Se asemejan no slo por el efecto principal sealado, sino tambin por algunos
secundarios, como por ejemplo la interrupcin de la prescripcin que beneficia a todos los
acreedores, si son activas, y perjudica a todos los deudores, si son pasivas.
Adems, ambas son excepcionales, pues la regla general es la simple conjuncin.
Pero si tienen grandes semejanzas, tambin las separan algunas diferencias, y por ello
el Art. 1.525 dispone que el ser solidaria una obligacin no le da el carcter de
indivisible.
Algunas de las principales son:
1. La solidaridad se refiere a una cosa divisible; en la indivisibilidad, cuando menos
en la absoluta y relativa y en algunos casos de las de pago, es la naturaleza de la prestacin
misma la indivisible.
2 28 84 4
2. La solidaridad es establecida por la ley, el testamento y la convencin,
excepcionalmente por la sentencia judicial, mientras que la indivisibilidad, con la misma
salvedad anterior, la impone el objeto mismo de la obligacin;
3. En cuanto a sus efectos, la diferencia fundamental la hemos remarcado varias
veces: la solidaridad no pasa a los herederos, mientras la indivisibilidad s, por regla
general;
4. Finalmente, hay varias diferencias menores en los dems efectos secundarios de
ellas. As, en la solidaridad en caso de prdida culpable del objeto debido, el precio se debe
en forma solidaria, mientras en la indivisibilidad por regla general, toda la indemnizacin
se debe en forma conjunta; en ambos casos, si hay un solo culpable, la indemnizacin
misma la debe ste, igualmente, en la solidaridad el acreedor puede disponer del crdito,
remitir la solidaridad a algn deudor y ejecutar una serie de actos con el crdito que en la
indivisibilidad no estn permitidos. Finalmente, en la indivisibilidad se suele aceptar al
deudor pedir plazo para entenderse con sus codeudores, lo que no existe en la solidaridad,
etctera.

2 28 85 5
C Ca ap p t tu ul lo o V V
L LA AS S O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S S SU UJ JE ET TA AS S A A M MO OD DA AL LI ID DA AD DE ES S
En los ltimos captulos hemos estudiado obligaciones complejas en cuanto a su objeto
y sus sujetos; las obligaciones sujetas a modalidades son consideradas tambin complejas
en cuanto al vinculo jurdico, cuyo nacimiento, exigibilidad o extincin quedan sujetos a
reglas diversas de las normales.
La regla general es que la obligacin sea pura y simple, y produzca sus efectos sin
alteracin alguna; jurdicamente, segn veremos (N. 452), las modalidades constituyen
una excepcin.
En sucesivas secciones estudiaremos las modalidades en general, las obligaciones a
plazo, las condicionales y modales, detenindonos mayormente en las segundas a las que
destinaremos varias de ellas.
L LA AS S M MO OD DA AL LI ID DA AD DE ES S
En el N. 48 nos referimos a la clasificacin tripartita de los elementos propios de cada
contrato que hace el Art. 1.444 en esenciales, naturales y accidentales, siendo estos ltimos
aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y las partes los agregan por medio de
clusulas especiales.
Las modalidades por regla general son accidentales al acto o contrato, como se ver en
el nmero que sigue; se caracterizan, adems, porque modifican las normas generales en
cuanto a la existencia, exigibilidad o extincin de la obligacin. Tal es el objeto de ellas,
como se dir a propsito de su estudio particular.
Por ello es que se las define habitualmente como aquellas clusulas que las partes
introducen al acto o contrato para modificar los efectos normales de la obligacin en cuanto
a su existencia, exigibilidad o extincin.
4 45 52 2. . C Ca ar r c ct te er r a ac cc ci id de en nt ta al l d de e l la as s m mo od da al li id da ad de es s. . C Co on ns se ec cu ue en nc ci ia as s. .
Las modalidades requieren generalmente estipulacin de las partes; sin ellas
normalmente no existen. Y tambin, por lo general, no son esenciales en el acto o contrato;
si ellas no existen, ste producir sus efectos normales sin alteracin alguna. De ah, pues,
que las modalidades sean elementos accidentales de acuerdo a la clasificacin de Art.
1.444, segn dejamos ya dicho.
2 28 86 6
Por excepcin, las modalidades pasan a ser un elemento de la naturaleza, cuando el
legislador las subentiende sin necesidad de estipulacin de las partes, pero stas pueden
modificar las reglas legales a su voluntad, y tambin hay modalidades esenciales en los
casos en que el legislador impone a las partes la necesidad de convenirlas.
Las primeras son modalidades tcitas, como por ejemplo la condicin resolutoria tcita
que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por la contraparte lo
pactado (Art. 1.489). Ella existe en todo contrato de este tipo sin necesidad de estipulacin
expresa, pero las partes pueden alterarla, segn veremos ms adelante (N. 537). Es por
tanto un elemento de la naturaleza del contrato. Otro caso es el del plazo tcito a que se
refiere el Art. 1.494 y que es el indispensable para cumplir la obligacin (N. 460).
La modalidad es esencial en el contrato de promesa a que se refiere el Art. 1.554. Este
precepto le impone para su validez una serie de requisitos, entre ellos que la promesa
contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato prometido.
Si no acompaa a la promesa de una de las modalidades que exige la disposicin, ella es
nula absolutamente. En consecuencia, es requisito esencial de este contrato una modalidad.
Como consecuencia del carcter accidental de que por regla general estn revestidas las
modalidades:
1. Son excepcionales.
Ya haba quedado sealado; jurdicamente lo normal es que las obligaciones produzcan
sus efectos de inmediato y no que queden sujetas a modalidades, aunque en la prctica ellas
sean de aplicacin muy frecuente.
Si jurdicamente son excepcionales, deben ser interpretadas en forma restrictiva;
2. No se presumen.
Si requieren una estipulacin expresa de las partes, las modalidades no se presumen; en
consecuencia, quien alegue que ellas se han establecido debe probarlo. Probada la
existencia de la modalidad, corresponder acreditar que se ha verificado el hecho en que
consiste a quien beneficia esta circunstancia. As, por ejemplo, si el cobro del crdito estaba
suspendido por un plazo, al acreedor que quiere exigirlo le corresponde probar que l ya se
cumpli.
Por excepcin el legislador presume modalidades, como ocurre, por ejemplo, con la
condicin resolutoria tcita del Art. 1.489, que va envuelta en todo contrato bilateral. El
acreedor no tiene que probar la existencia de la condicin, Puesto que est establecida en la
ley, pero s que ha ocurrido el hecho en que ella consiste: el incumplimiento (N. 531).
Otro caso es el del fideicomiso que en s mismo es una institucin condicional, como
que est sujeto al gravamen de pasar a otra mano por el hecho de cumplirse una condicin,
pero, adems, por disposicin expresa de la ley, en la propiedad fiduciaria hay otra
condicin: la de que el fideicomiso exista al tiempo de cumplirse la condicin:
3. No constituyen modalidades los hechos jurdicos esenciales para el
perfeccionamiento de un acto o contrato.
Segn veremos en este captulo, todas las modalidades Consisten en un hecho futuro,
pero existen en el Derecho otros casos que requieren tambin la ocurrencia de un hecho
futuro, pero que no es accidental, sino esencial, no puede faltar para la eficacia del acto o
contrato. El suceso no es un accidente debido a la voluntad de las partes, sino impuesto por
el legislador: un requisito del acto o contrato.
Algunos lo llaman condicin impropia o de derecho; otros hablan de derechos
eventuales.
2 28 8
Podemos citar como ejemplos tpicos las capitulaciones matrimoniales y las
donaciones por causa de matrimonio. Ambas, para su plena eficacia, suponen un hecho
futuro, la celebracin del matrimonio, pero no es una condicin que las panes puedan
alterar diciendo, por ejemplo, que las capitulaciones valdrn aunque no se otorgue aquel. Es
un requisito de la eficacia del acto 0 contrato, un presupuesto de l, impuesto por la ley.
4 45 53 3. . A Ap pl li ic ca ac ci i n n d de e l la as s m mo od da al li id da ad de es s. .
Para determinar el campo de aplicacin de las modalidades es preciso distinguir entre
los actos patrimoniales y de familia.
Los primeros, donde impera la voluntad de las partes y el legislador se limita
normalmente a suplirla cuando no la han manifestado, admiten por regla general toda clase
de modalidades, y slo por excepcin la ley las excluye de ciertos actos o contratos.
Por ejemplo, de acuerdo al Art. 1.227 no se puede aceptar o repudiar la herencia
condicionalmente ni hasta o desde cierto da, esto es, debe ser un acto puro y simple. En
materia sucesoria tambin, el Art. 1.192 declara que la legtima rigorosa no es susceptible
de condicin, plazo, modo o gravamen alguno, aunque ello se debe a que era asignacin
forzosa es mixta, patrimonial en parte y de Derecho de Familia en otra.
Porque en ste la regla es justamente la inversa de los actos patrimoniales, pues el
legislador reglamenta imperativamente los actos de familia por el inters general en ellos
involucrado, y por ello el matrimonio segn la propia definicin del Art. 102, el
reconocimiento de hijo natural, la legitimacin, la adopcin (Art. 92 de la Ley 7.613: no
podr sujetarse a condicin, plazo, modo o gravamen alguno), etc., no admiten ninguna
clase de modalidades.
4 45 54 4. . E En nu um me er ra ac ci i n n. .
Las principales modalidades que reglamenta la ley son el plazo, la condicin y el
modo, aunque este ltimo es ms propio de las liberalidades, por lo cual daremos de l una
muy somera resea en la ltima seccin de este captulo.
En cambio, el plazo y la condicin son de mucha aplicacin en materia de obligaciones
y los estudiaremos en las secciones siguientes.
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S A A P PL LA AZ ZO O
4 45 55 5. . R Re eg gl la am me en nt ta ac ci i n n y y p pa au ut ta a. .
El Cdigo fue algo desordenado para la reglamentacin del plazo; dio las reglas de su
computacin en el Ttulo Preliminar, Arts. 48 a 50; trat Delas obligaciones a Plazo en el
Ttulo 5. del Libro 4., Arts. 1.494 a 1.498, en que por lo dems se refiri slo al plazo
suspensivo y no al extintivo. Finalmente, debe tenerse presente que de acuerdo al Art.
1.498 lo dicho en el Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias a da se
aplica a las convenciones, esto es, tambin rigen las disposiciones dadas por el Cdigo
para la sucesin por causa de muerte.
Trataremos la materia dividida en tres prrafos: concepto y clasificacin; efectos y
extincin del plazo.
2 28 88 8
C CO ON NC CE EP PT TO O Y Y C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N
De acuerdo al Art. 1.494 el plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la
obligacin. La definicin abarca una sola clase de plazo, segn decamos, el suspensivo,
ya que al otro, el extintivo, y que es una forma de extinguir las obligaciones (N. 1.169) no
se refiere el ttulo 5. del Libro 4.
Ampliando la definicin para comprenderlo, podemos decir con la mayora de los
autores que el plazo es el hecho futuro pero cierto del cual depende la exigibilidad o
extincin de un derecho.
La diferencia fundamental del plazo con la otra principal modalidad la condicin, y de
la cual todas las dems son meras consecuencias es la certidumbre que existe en el primero
en cuanto a que el hecho ocurrir, y que no hay en la condicin (N. 479).
En el plazo, pues, se sabe que el hecho futuro ha de ocurrir, es ineludible que llegar
por las leyes propias de la naturaleza; la condicin puede ocurrir o no, y de ah que hay
condiciones fallidas (N. 493), cuando se sabe que no suceder el hecho si es positivo, o
aconteci si es negativo. No hay plazos fallidos.
En el prrafo 3. del Ttulo 4. del Libro 3. a propsito de las asignaciones
testamentarias a da se preocup el Cdigo de precisar cundo hay certidumbre de que el
hecho ocurrir, y en consecuencia, plazo, y cundo condicin.
432
Es fcil en todo caso
resumir las reglas all contenidas: si hay incertidumbre en que el hecho ha de ocurrir, se
trata de una condicin, y plazo si aqul tiene que suceder.
Y as son plazos: una fecha determinada: el 15 de octubre de tal ao; tantos das, horas,
meses o aos. No importa tampoco que no se sepa cundo el hecho va a ocurrir, como en
los plazos indeterminados (N. 458) y por ello la muerte de una persona es un plazo, porque
se sabe que ha de venir, aunque no en qu momento.
Como decamos, de esta diferencia entre plazo y condicin nacen todas las dems y
que irn apareciendo en este captulo, pero queremos destacar desde lego que la condicin
cumplida opera para ciertos efectos retroactivamente, como si ella nunca hubiera existido,
mientras que el plazo opera siempre para lo futuro (N. 496).
4 45 57 7. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n d de el l p pl la az zo o. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
El plazo admite diversas clasificaciones, de las cuales las ms importantes que
estudiaremos en los nmeros siguientes son:
1. Determinado e indeterminado;
2. Fatal y no fatal;
3. Expreso y tcito;
4. Convencional, legal y judicial;
5. Continuo y discontinuo, y
6. Suspensivo y extintivo.

4 43 32 2
V V a as se e D De er re ec ch ho o S Su uc ce es so or ri io o, , N N. . 3 33 32 2, , p pa ag gs s. . 2 23 38 8 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
2 28 89 9
4 45 58 8. . I I. . P Pl la az zo o d de et te er rm mi in na ad do o e e i in nd de et te er rm mi in na ad do o. .
Lo que distingue el plazo determinado del que no lo es, segn decamos, es el
conocimiento que se tiene de cundo ha de ocurrir el hecho en que consiste.
Siempre se sabe que el hecho suceder, pues si no habra condicin y no trmino, pero
se ignora en qu momento.
Por ejemplo, el plazo ser determinado si vendo un vehculo a una persona, y sta se
compromete a pagarlo en tal fecha, a 90 das, etctera.
El plazo es indeterminado si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cundo,
como el da de la muerte de una persona (Art. 1.081, inc. 2.). Se sabe que tal sujeto debe
morir, por lo cual hay certidumbre en el hecho, pero se ignora cundo.
Veremos que tambin la condicin puede tener uno u otro carcter, y as ser condicin
determinada aquella en que el hecho puede ocurrir o no, pero suponiendo que llegara, se
sabe cundo, como el da en que una persona cumpla cierta edad (Art. 1.081, inc. 3.) (N.
487). No se sabe si dicha persona cumplir la edad prevista, pues puede fallecer antes, pero
si lo hace, se conoce en qu momento lo har.
En cambio, en la condicin indeterminada no se sabe si el hecho va a ocurrir ni cundo,
como el da en que una persona se case (Art. 1.081, inc. final) (N. 487).
La regla general es la de los plazos determinados, pues es difcil dar otro ejemplo
contrario que el del propio Cdigo; la muerte de una persona.
4 45 59 9. . I II I. . P Pl la az zo os s f fa at ta al le es s y y n no o f fa at ta al le es s. .
El plazo es fatal cuando llegado su vencimiento, se extingue irrevocablemente el
derecho que debi ejercitarse dentro del trmino sealado; y no lo es, si no obstante haberse
cumplido el plazo, el derecho an puede ejercerse vlida y eficazmente. O sea, el transcurso
del plazo no ha extinguido irrevocablemente el derecho.
El Art. 49 dispone al respecto: cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro
de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el
ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para
que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos no nacen o expiran
sino despus de la media noche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo.
El concepto lo repite en cierto sentido el Art. 64 del C.P.C., porque justamente esta
clasificacin adquiere su mayor trascendencia en el Derecho Procesal en que abundan los
plazos fatales, como para intentar determinados recursos, etc. Pero ello no obsta a que
tambin se aplique la clasificacin en las convenciones.
433

Como lo seala el Cdigo, estos plazos se reconocen por el uso de la expresin en o
dentro de propias de los fatales, pero no es ello indispensable, pues hay casos en que la
propia ley les da este carcter, o seala los efectos propios del mismo, o utiliza otras
expresiones semejantes, etc.
Los plazos fatales estn muy relacionados con la caducidad de los derechos (N.
1.222).
4 46 60 0. . I II II I. . P Pl la az zo o e ex xp pr re es so o o o t t c ci it to o. .
El inc. 1. del Art. 1.494 tras sealar la definicin ya comentada del plazo, agrega que
ste puede ser expreso o tcito.

4 43 33 3
2 29 90 0
El primero es el que se establece en trminos formales y explcitos, por la estipulacin
de las partes, y por ser el plazo una modalidad, constituye la regla general.
Es tcito el indispensable para cumplirlo. En efecto, hay ciertas obligaciones que,
aun Cuando no se estipule un plazo, lo requieren por razones de distancia, de cosecha,
fabricacin, etc.; no se pueden pagar de inmediato. Y as en una compra al extranjero si no
se fija fecha de entrega, cuando menos se demorar todo el tiempo necesario para que la
mercadera llegue a nuestro pas. Este es el plazo tcito de la obligacin.
4 46 61 1. . I IV V. . P Pl la az zo os s c co on nv ve en nc ci io on na al le es s, , l le eg ga al le es s y y J Ju ud di ic ci ia al le es s. .
Como su propio nombre lo seala, esta clasificacin atiende a quin establece el plazo,
si las partes, la ley o el juez.
Plazo convencional, o mejor dicho voluntario, es el que establecen las partes de comn
acuerdo, o el testador en su testamento. Constituyen la regla general en materia de plazos,
porque siendo stos modalidades rara vez el legislador o el juez intervienen fijndolos.
Los plazos legales son escasos en materia civil, no as en derecho procesal, por
ejemplo, en que se les seala para las diversas etapas y actuaciones del proceso.
En materia de obligaciones podemos sealar algunos casos, como ocurre con los de
prescripcin que establecen numerosas disposiciones (N. 1.230 y siguientes), el del Art.
1.879 para el pacto comisorio calificado en la compraventa por no pago del precio, que
otorga al comprador un trmino de 24 horas para enervar la resolucin ipso facto, pagando
el precio adeudado (N. 541); el caso del Art. 2.200 en el mutuo: si no se hubiere fijado
trmino para el pago, no habr derecho de exigirlo dentro de los diez das subsiguientes a la
entrega, etctera.
Saliendo del Derecho de las Obligaciones y siempre en el Cdigo Civil, pueden
sealarse el plazo que el Art. 1.304 otorga a los albaceas para el ejercicio de su cometido:
un ao; al partidor, el Art. 1.332 de dos aos, etctera.
Por regla general al juez slo le corresponde respecto de los plazos una labor
interpretativa de las disposiciones legales, convencionales o testamentarias, y no fija
plazos.
434
Slo puede hacerlo cuando la ley expresamente lo faculta para ello.
As lo seala el inc. 2. del Art. 1.494: no podr el juez sino en casos especiales que
las leyes designan, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr
interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin
discuerden las partes.
Por ello son excepcionales los plazos judiciales en nuestra legislacin, sin embargo de
lo cual podemos mencionar los siguientes en el Cdigo Civil:
El Art. 904 en las prestaciones mutuas de la accin reivindicatoria, segn el cual el
poseedor vencido restituir la cosa en el plazo que el juez sealare;
El Art. 1.094, que faculta al juez para fijar 1 tiempo en que ha de cumplirse el modo, si
el testador no lo ha determinado (N. 571);
El Art. 2.201, que dispone: si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando sea
posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino;
El Att 378, inc. 2., faculta al juez para ampliar o restringir el plazo de 90 das que
tienen los guardadores para confeccionar inventario;

4 43 34 4
2 29 91 1
El Art. 1.276 faculta al juez para fijar un plazo, a fin de que el albacea concurra a
ejercer su cargo, y el Art. 1.305 para ampliar el que tiene para efectuar el encargo, etctera.
El plazo que fija el juez no es fatal.
435

4 46 62 2. . E El l p pl la az zo o d de e g gr ra ac ci ia a e en n l la a l le eg gi is sl la ac ci i n n f fr ra an nc ce es sa a y y e en n l la a n nu ue es st tr ra a. .
El Cdigo chileno, al establecer la regla de que el juez slo fija plazos en los casos
especficos en que la ley lo ha facultado para ello, se apart del francs en que el juez puede
conceder un plazo de gracia al deudor para que cumpla su obligacin.
Esta institucin que se suele fundar en la equidad ha permitido en el mismo pas
sostener que el juez no est obligado a aceptar siempre la resolucin solicitada por el
incumplimiento de las obligaciones provenientes de un contrato bilateral, sino que puede
calificar aqul (N. 532) y constituye, en consecuencia, una limitacin a la fuerza
obligatoria del vnculo contractual, puesto que la obligacin no se cumple en la forma
estipulada, y llega a importar un revisin del contrato (N. 105).
Nuestra legislacin rechaz expresamente esta solucin en el inc. 2. del Art. 1.494;
cierto que el Art. 1.656, en la compensacin menciona el plazo de gracia, pero es uno que
otorga el propio acreedor al deudor y no el juez, y que adems no limita en forma alguna
los derechos del acreedor y no es, en consecuencia, obstculo a la compensacin (N. 727).
4 46 63 3. . V V. . P Pl la az zo os s c co on nt ti in nu uo os s y y d di is sc co on nt ti in nu uo os s. .
El plazo continuo es el que corre sin interrumpirse por la interposicin de das feriados
en su transcurso, y es discontinuo cuando se suspende durante ellos, los que no se toman en
cuenta para el cmputo del plazo.
De acuerdo al Art. 50 la regla general en nuestra legislacin es la continuidad de los
plazos. Dice el precepto: en los plazos que se sealaren en las leyes, o en los decretos del
Presidente de la Repblica, o de los tribunales o juzgados, se comprendern an los das
feriados; a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose al, pues en tal caso
no se contarn los feriados.
La excepcin ms amplia al precepto es la de los plazos de das del C.P.C., que no
corren en los das feriados, a menos que el tribunal por motivos calificados haya dispuesto
expresamente lo contrario (Art. 66 C.P.C.); debe tenerse cuidado, no son los plazos
procesales los no continuos, sino los de das del C.P.C. Si un trmino procesal no es de das
o esta contenido en otro texto legal que no contenga igual excepcin, no se suspende por la
interposicin de das feriados.
4 46 64 4. . V VI I. . P Pl la az zo o s su us sp pe en ns si iv vo o y y e ex xt ti in nt ti iv vo o. .
Como decamos, el ttulo 5. del Libro 4. no contempla esta clasificacin y el Art.
1.494 limita su definicin al suspensivo, como el que excluye la exigibilidad de un derecho
y su obligacin correlativa, mientras no se cumple. Los tribunales han reconocido, sin
embargo, esta clasificacin.
436

Plazo extintivo es el que por su llegada extingue el derecho y la obligacin correlativa.
Es, en consecuencia, un modo de extinguir las obligaciones aunque el Cdigo no lo
enumera entre ellos en el Art. 1.567 (N. 1.169), ni le destine ninguna disposicin de

4 43 35 5
4 43 36 6
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 5 58 8, , s se ec c. . 1 1 p pa ag g. . 1 1 0 0. .
2 29 92 2
carcter general, reglamentndolo en los distintos contratos: arrendamiento, sociedad,
mandato, etc.
437

Como sabemos, existen contratos cuyos efectos se extienden en el tiempo y no se
agotan en una ejecucin nica, aunque ella sea postergada en el tiempo (N. 81). La forma
en que se pone trmino a estos contratos es fijndoles un plazo, ms all del cual dejan de
producir efectos. Y si no se les seala uno, van generalmente acompaados del derecho de
las partes de finiquitarlos unilateralmente mediante el desahucio, revocacin, renuncia,
etctera.
E EF FE EC CT TO OS S D DE EL L P PL LA AZ ZO O
Para estudiar los efectos del plazo es menester una distincin entre los que genera el
suspensivo y los que derivan del extintivo, y tanto en uno como en el otro, los que se
originan pendiente el plazo y a su vencimiento.
4 46 66 6. . I I. . E Ef fe ec ct to os s d de el l p pl la az zo o s su us sp pe en ns si iv vo o a an nt te es s d de e s su u v ve en nc ci im mi ie en nt to o. .
El plazo suspensivo, segn lo veremos, se asemeja a la condicin suspensiva (N. 508),
porque en ambos hay un hecho futuro afectando a la obligacin.
Pero como en la condicin hay incertidumbre rodeando al hecho y su acaecimiento, el
derecho y la obligacin no nacen mientras no se cumple la condicin suspensiva.
Muy distinta es la situacin en el plazo suspensivo mientras est pendiente, porque,
como es evidente que llegar su vencimiento, no estn afectados el derecho y la obligacin
mismos; ellos existen, y slo est comprometida la exigibilidad, En consecuencia, el
acreedor tiene su derecho, y el deudor su obligacin, pero aqul no puede exigir el
cumplimiento ni ste est obligado a cumplir mientras no se venza el plazo.
As lo prueba el Art. 1.084, aplicable a las obligaciones por la remisin general del Art.
1.498: la asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de
la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y
transmitirla; pero no el de reclamarla antes que llegue el da. Vertido a los crditos, el
precepto significa que el acreedor condicional es acreedor, y su nica limitacin, que no
puede exigir el cumplimiento.
De aqu deriva:
1. Que lo que se paga antes de cumplirse el plazo no est sujeto a restitucin (Art.
1.495, inc. 1.).
Como la obligacin existe, si se paga antes de vencerse el plazo lo que ha pasado es
que el deudor ha renunciado al plazo (N. 471), y el cumplimiento tiene causa suficiente
ante la ley.
La solucin es justamente inversa en la condicin suspensiva, segn veremos, porque
como la obligacin no existe an mientras ella no se cumple, el deudor condicional puede
repetir lo dado o pagado si lo ha hecho pendiente la condicin (Art. 1.485, N. 510).

4 43 3
2 29 93 3
La regla de que el deudor a plazo no puede repetir lo pagado antes de su vencimiento
tiene una excepcin en el inc. 2. del Art. 1.495 en los plazos que tienen el valor de
condiciones. Hay una evidente impropiedad de lenguaje del legislador al decir que hay
plazos que tienen el valor de condiciones: el precepto quiso referirse a la situacin prevista
en el Art. 1.085, en que existe una condicin impuesta por la ley; en consecuencia el
derecho y la obligacin estn sujetos a condicin suspensiva y, por ello procede la
repeticin de lo dado o pagado antes de cumplirse.
Dice el inc. 1. del Art. 1.085 que la asignacin desde el da cierto, pero
indeterminado, es condicional y envuelve la condicin de existir el asignatario en ese da.
En las asignaciones sucesorias y en las donaciones la ley impone, dado el carcter intuito
personae que tienen, la exigencia de que el heredero, legatario o donatario, segn los casos,
exista, est vivo el da que adquiere su asignacin o donacin. Por ejemplo, le dono un
vehculo a A el da que B fallezca. El fallecimiento de B es un plazo, porque tiene que
ocurrir, pero es indeterminado, por cuanto no se sabe cundo. En consecuencia, mi
obligacin como donante es a plazo, pero en virtud del precepto envuelve la condicin de
que A sobreviva a B, lo que es un hecho incierto; si muere antes que B, nada transmite a
sus herederos, dado el carcter personal de la donacin, y eso es lo que ha querido
significar el inc. 2. del Art. 1.495. Si en el ejemplo yo entrego el vehculo a A antes del
fallecimiento de B, puedo exigir su devolucin.
2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas.
Si se otorga esta facultad al acreedor condicional que no tiene an derecho, con mayor
razn, aunque la ley no lo diga aqu expresamente, debemos reconocrselo al acreedor a
plazo (N. 512).
3. El derecho y la obligacin a plazo se transmiten.
As lo dej sealado el Art. 1.084 ya transcrito. El acreedor transmite su crdito y el
deudor su obligacin a plazo, y el precepto tambin le reconoce a aqul la facultad de
enajenar la cosa que se le debe sujeta a un trmino.
4. Si bien el derecho existe, no puede exigirse, y de ah que el acreedor no puede
demandar el cumplimiento, el deudor no est en mora mientras no se cumple el plazo, no
est corriendo la prescripcin ni puede operar la compensacin.
4 46 67 7. . I II I. . E Ef fe ec ct to os s d de el l p pl la az zo o s su us sp pe en ns si iv vo o a a s su u v ve en nc ci im mi ie en nt to o. .
Cumplido el trmino se extingue el nico efecto que la existencia de un plazo
pendiente provocaba; el acreedor puede exigir ya el cumplimiento, y en consecuencia:
1. Comienza a correr la prescripcin, que de acuerdo al inc. final del Art. 2.514 se
cuenta desde que la obligacin se hizo exigible (N. 1.231);
2. Puede operar la compensacin que supone, entre otros requisitos, que las deudas
que se extinguen por este medio sean actualmente exigibles (Art. 1.656, regla 3. N. 727),
y
3. Si el plazo es convencional, por regla general a su sola llegada el deudor queda
constituido en mora si no cumple su obligacin (Art. 1.551 N. 1. N. 873).
4 46 68 8. . I II II I. . E Ef fe ec ct to os s d de el l p pl la az zo o e ex xt ti in nt ti iv vo o. .
Mientras el plazo extintivo est pendiente, el acto o contrato cuya terminacin est
sujeta a l, produce todos sus efectos normales, como si fueren puro y simple. Y as en un
2 29 94 4
arrendamiento a 3 aos plazo, mientras ellos transcurren, el arrendatario goza de la cosa
arrendada y debe pagar las rentas, etctera.
Vencido el plazo, se produce de pleno derecho la extincin del derecho y la obligacin
correlativa. Es un efecto semejante al que produce el cumplimiento de la condicin
resolutoria, segn lo veremos, pero con la diferencia de que esta ltima tiene para ciertos
efectos carcter retroactivo, del que carece totalmente el plazo extintivo (N. 496); adems,
algunas de ellas, como la condicin resolutoria tcita, requieren sentencia judicial, mientras
que el plazo extintivo siempre opera de pleno derecho.
Ms semejante es entonces su efecto al de la terminacin que tampoco tiene efecto
retroactivo, pero, en cambio, requiere sentencia judicial (N. 528), y supone
incumplimiento.
En ciertos contratos, como el de promesa, el plazo extintivo tiene otros efectos; en
dicho contrato el plazo extintivo suele colocarse para que dentro de l se cumpla la
obligacin de extender el contrato definitivo. Pasado el trmino, la obligacin est
incumplida.
438

E EX XT TI IN NC CI I N N D DE EL L P PL LA AZ ZO O
El plazo puede extinguirse de tres maneras:
1. Por su cumplimiento, que toma el nombre de vencimiento;
2. Por la renuncia, y
3. Por la caducidad, formas que estudiaremos en los nmeros que siguen.
4 47 70 0. . I I. . V Ve en nc ci im mi ie en nt to o d de el l p pl la az zo o. .
La llegada o cumplimiento del plazo, que usualmente se denomina vencimiento, es la
forma normal en que ste se extingue.
Para determinar cundo el plazo est cumplido deben aplicarse las reglas generales
para computarlo, contenidas en el Ttulo Preliminar. Arts. 48 y siguientes.
4 47 71 1. . I II I. . R Re en nu un nc ci ia a d de el l p pl la az zo o. .
El plazo est establecido en beneficio de una o ambas partes, por lo cual es
perfectamente renunciable de acuerdo a la regla general del Art. 12.
Corresponder el derecho a renunciar el plazo a aquel en cuyo beneficio se encuentre
establecido, y al respecto lo normal ser que el trmino aproveche al deudor, pero tambin
puede hacerlo al acreedor o a ambas partes. Veremos estas situaciones.
El Art. 1.497 se refiere a la renuncia del deudor, porque habitualmente es el nico
interesado en el plazo, y por ello se la permite, por regla general, salvo que el testador haya
dispuesto o las partes estipulado lo contrario.
Se exceptan igualmente el caso en que la anticipacin del pago ocasiona perjuicios al
acreedor y el mutuo con intereses.

4 43 38 8
P Po or r e el ll lo o e en n e es st te e c ca as so o p pu ue ed de e h ha ab be er r c cu ul lp pa ab bi il li id da ad d d de el l d de eu ud do or r s si i n no o s se e h ha a o ot to or rg ga ad do o l la a e es sc cr ri it tu ur ra a d de en nt tr ro o d de el l p pl la az zo o e es st ti ip pu ul la ad do o, , p po or r e ej je em mp pl lo o, ,
a as se e R RD DJ J, , 1 1. . 4 41 1, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 3 35 54 4, , y y n nu ue es st tr ra a o ob br ra a L Ll l c co on nt tr ra at to o d de ep pr ro om me es sa a. .
2 29 95 5
El deudor no puede renunciar al plazo si la anticipacin del pago acarrea al acreedor un
perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar. El plazo estaba
establecido en beneficio de ambas partes, y de ah que el deudor no pueda renunciarlo por
s solo, como si por ejemplo una persona que tiene que alejarse de la ciudad por dos meses
da en comodato su vehculo por este trmino a otra. El plazo beneficia a ambas partes: al
comodatario que podr usar el vehculo durante la ausencia del comodante y a ste tambin,
porque si aqul pretendiera devolverle anticipadamente el vehculo le causara un perjuicio
que justamente con el contrato quiso evitar. En semejante situacin, el deudor no puede
renunciar por s solo al plazo.
En el caso del mutuo a inters, el inc. 2. del Art. 1.497 se remite al Art. 2.204 que
dispone: podr el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del trmino estipulado,
salvo que se hayan pactado intereses.
Es preciso distinguir entonces segn si se han estipulado intereses o no. En este ltimo
caso el mutuo est establecido en beneficio exclusivo del deudor y de ah que ste puede
renunciar al plazo libremente
439
y pagar anticipadamente. En cambio, si se devengan
intereses, el plazo beneficia a ambas partes: al deudor, porque impide que se le pueda
cobrar la deuda antes de su vencimiento, y al acreedor, porque mientras est pendiente el
crdito gana intereses De ah que el plazo para ser renunciado anticipadamente, tiene que
hacerse de comn acuerdo, y por ello es muy frecuente en los contratos que el deudor de
una suma de dinero que devenga intereses se reserva el derecho de pagar anticipadamente
el todo o parte de la deuda, economizndose los intereses respectivos. Sin esta estipulacin,
ello no sera posible.
El Art. 10 de la Ley 18.010 sobre Operaciones de Crdito de Dinero, contiene una
contraexcepcin en que aun habindose pactado intereses, el deudor puede anticipar el pago
de su deuda incluso contra la voluntad del acreedor.
La disposicin tiene su origen en el D.L. 455 de 1974, cuyo Art. 7. dispuso: el
deudor de una operacin de crdito en dinero podr pagarla anticipadamente, salvo pacto en
contrario. Se presume dicho pacto si se hubieren pactado intereses. Con todo, el deudor
podr pagar anticipadamente una deuda de dinero proveniente de las operaciones de que
trata este Decreto-Ley, si paga el capital y reajuste, en su caso devengados hasta el
momento del pago anticipado y, adems, paga ntegramente los intereses estipulados que
correran de acuerdo a lo pactado, calculados sobre el capital reajustado hasta el momento
del pago. Este derecho del deudor es irrenunciable y ser nula toda estipulacin en
contrario. El D.L. 1.533 del ao 1976, reemplaz la frase el capital y reajuste, en su caso,
devengados hasta el momento del pago anticipado, por la siguiente: el valor adeudado
determinado en conformidad al Art. 4. bis hasta el da del pago, en su caso.
El actual Art. 10 de la Ley 18.010 mantiene el carcter de irrenunciable del derecho del
deudor al pago anticipado, ya que en caso contrario siempre la exigiran los acreedores para
efectuar la operacin.
Para determinar lo que debed pagar el deudor, el precepto efecta una distincin segn
si se trata de operaciones reajustables o no. Si no hay reajustes, el deudor debe pagar el
capital y los intereses que correran hasta la fecha del vencimiento. Obviamente, el deudor
no obtiene ventaja alguna con este anticipo del pago.

4 43 39 9
S Si in n e em mb ba ar rg go o, , a au un n e en n e el l m mu ut tu uo o s si in n i in nt te er re es se es s o o q qu ue e l lo os s d de e e en ng ga a, , y y e el l d de eu ud do or r s se e a al ll la an na a a a p pa ag ga ar rl lo os s p po or r e el l p pl la az zo o n nt te eg gr ro o, , n no o p pr ro oc ce ed de er r a a e el l
p pa ag go o a an nt ti ic ci ip pa ad do o s si i e ex xi is st te e p pa ar ra a e el l a ac cr re ee ed do or r o ot tr ro o b be en ne e i ic ci io o l li ig ga ad do o a al l t tr ra an ns sc cu ur rs so o d de el l t t r rm mi in no o, , c co om mo o e el l q qu ue e d de er ri i a ar r a a d de e l la a c ci ir rc cu un ns st ta an nc ci ia a d de e h ha ab be er rs se e
e es st ti ip pu ul la ad do o r re ea aj ju us st te es s o o p pa ag go o e en n m mo on ne ed da a e ex xt tr ra an nj je er ra a. . A As s l lo o h ha a r re es su ue el lt to o l la a C Co or rt te e S Su up pr re em ma a e en n s se en nt te en nc ci ia a p pu ub bl li ic ca ad da a e en n R RD DJ J, , 1 1. . 3 3 , , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 56 6. .
2 29 96 6
En cambio, en las reajustables, tambin tiene que pagar el capital reajustado y los
intereses estipulados calculados sobre dicho capital por todo el plazo pactado para la
obligacin, pero los reajustes se calculan hasta el da del pago efectivo.
La ley no se puso en el caso de que no existan intereses, por haberse renunciado a
ellos, o sea, slo existan reajustes, pero no cabe duda de que con mayor razn el deudor
puede anticipar el pago aun contra la voluntad del acreedor, pagando el capital reajustado
hasta el da del pago.
Tratndose de otras obligaciones que no sean operaciones de crdito de dinero, sujetas
a reajuste, el deudor no puede anticipar su pago contra la voluntad del acreedor. Si el Art.
10 de la Ley 18.010 estableci expresamente esa facultad, es porque normalmente ella no
procede.
De acuerdo al Art. 55 de la Ley 18.092 sobre Letras de Cambio y Pagars El pago de
las letras de cambio antes de su vencimiento se regir por las normas sobre operaciones de
crdito de dinero, vigentes a la poca de la emisin de las letras.
Finalmente, hay casos en que el plazo beneficia exclusivamente al acreedor y, en
consecuencia, a l corresponder renunciarlo, no pudiendo hacerlo el deudor. As ocurre en
el depsito.
4 47 72 2. . I II II I. . L La a c ca ad du uc ci id da ad d d de el l p pl la az zo o. .
La caducidad del plazo consiste en la extincin anticipada de ste en los casos
previstos por la convencin o sealados por la ley. O sea, no obstante no haber transcurrido
ntegramente el trmino, el acreedor puede exigir el cumplimiento anticipado de la
obligacin, porque ciertas situaciones producidas especialmente con relacin a la solvencia
del deudor hacen temer que de esperarse el vencimiento, el acreedor no pueda ya cobrar
ntegro su crdito. Es, pues, una institucin establecida en beneficio del acreedor y en
resguardo de su acreencia. La legal se presenta en los dos casos del Art. 1.496.
De acuerdo a esto estudiaremos en los nmeros siguientes:
1. La caducidad convencional;
2. La quiebra o notoria insolvencia del deudor, y
3. La prdida o disminucin de las cauciones del crdito.
4 47 73 3. . A A. . C Ca ad du uc ci id da ad d c co on nv ve en nc ci io on na al l. .
La caducidad convencional se produce en los casos expresamente previstos en el
contrato, esto es, el acreedor se reserva el derecho a exigir anticipadamente el todo o parte
de la obligacin en el evento de cumplirse alguna condicin.
Es muy frecuente semejante estipulacin en los casos de obligaciones de cumplimiento
fraccionario; por ejemplo un saldo de precio de compraventa pagadero en 10 cuotas
mensuales, iguales y consecutivas. Si alguna de ellas no se cumple, el acreedor estara
obligado a esperar el vencimiento de la ltima para poder cobrar el total de la deuda; para
prevenir tal inconveniente se inserta una clusula en cuya virtud el no pago de alguna de
dichas cuotas a su respectivo vencimiento, hace exigible el total de la obligacin, da por
vencido el plazo u otra expresin semejante.
2 29 9
Los tribunales han aceptado plenamente la validez de estas estipulaciones,
440
lo que es
lgico en virtud de la libertad contractual que permiti a las partes fijar plazos y, en
consecuencia, tambin las faculta para establecer su extincin anticipada.
En cambio, la caducidad legal es de excepcin. As lo seala e encabezamiento del Art.
1.496: el pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es.. Por
la misma razn se ha resuelto que afecta al deudor, pero no al fiador.
441

4 47 74 4. . B B. . Q Qu ui ie eb br ra a o o n no ot to or ri ia a i in ns so ol lv ve en nc ci ia a d de el l d de eu ud do or r. .
De acuerdo al N. 1 del Art. 1.496 el pago anticipado de la obligacin puede exigirse:
a deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia.
Son dos las situaciones, muy relacionadas, pero que no deben confundirse, las que
contempla la disposicin: la quiebra y la notoria insolvencia. Al hablar de ellas veremos la
conexin que las relaciona (N. 962), pero dejemos constancia por el momento que si bien
normalmente la quiebra supone insolvencia, ceo es, que el deudor no est en situacin de
pagar todas sus deudas, no es un requisito indispensable para su declaracin, y as, si el
deudor comerciante cesa en el cumplimiento de una obligacin mercantil, puede ser llevado
a la quiebra, aunque su activo sea muy superior a su pasivo. Y a la inversa, si bien
normalmente el deudor insolvente ser declarado en quiebra, puede perfectamente ocurrir
que no sea as.
La quiebra es un juicio universal, al que deben concurrir todos los acreedores del
fallido, a fin de cobrar sus crditos; se realizan los llenes del deudor y con el procuro de la
subasta se hace pago a los acreedores en la forma que veremos en su oportunidad (N. 964).
Se comprende entonces la caducidad del plazo: si el acreedor no pudiera presentarse de
inmediato a cobrar su crdito, correra el riesgo de que al vencerse el plazo se hubieran
aguado los llenes del deudor, y ya nada cobrar.
Igualmente, si el deudor es insolvente los dems acreedores que no estn sujetos a
plazo se apresurarn a cobrar sus crditos en los bienes de aqul, con la misma probabilidad
para el acreedor a plazo de no poder hacerlo. La insolvencia debe ser notoria, cuestin de
hecho que debe apreciar el juez, pero no es necesario que la justicia la declare previamente
para que el acreedor pueda cobrar su crdito. Opera de pleno derecho la caducidad una vez
que ella se produce.
442

4 47 75 5. . C C. . P P r rd di id da a o o d di is sm mi in nu uc ci i n n d de e l la as s c ca au uc ci io on ne es s. .
El N. 2. del Art. 1.496 permite al acreedor cobrar su crdito, no obstante existir plazo
pendiente, al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o
disminuido considerablemente de valor.
El legislador considera que el acreedor ha otorgado el crdito por la seguridad que le
conferan las garantas establecidas; si ellas desaparecen o disminuyen considerablemente,
existe el justo temor de que el acreedor no pueda cobrar en su oportunidad, y por ello se le
permite hacerlo anticipadamente.
Pero la caducidad no es irrevocable; nuestro Cdigo, a diferencia del francs, le
permite al deudor atajarla renovando o mejorando las cauciones, esto es, otorgando

4 44 40 0
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 1 13 3 s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 3 30 0, , 2 2 , , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 55 5. .
4 44 41 1
G G. .1 1. . d de e 1 18 86 64 4, , N N. . 8 8 4 4, , p pa ag g. . 3 32 26 6. .
4 44 42 2
2 29 98 8
nuevas garantas o aumentando las disminuidas. Con ello ha desaparecido el peligro para el
acreedor y ya no se justifica la caducidad del plazo.
Para que ella tenga lugar, el precepto presupone la concurrencia de tres circunstancias:
1. Que el crdito tenga cauciones, de acuerdo al concepto de stas del Art. 46 (N.
72);
2. Que esas cauciones se hayan extinguido o disminuido considerablemente de valor;
esto puede deberse a causas jurdicas o materiales, lo ltimo, si por ejemplo, se hipoteca
una casa y ella se incendia, y lo primero, como si verbigracia, la misma propiedad no
perteneca al que constituy la hipoteca, y el verdadero dueo obtiene su cancelacin, y
3. La extincin o disminucin deben ser imputables al deudor, ya que el precepto
exige el hecho o culpa suyos. Si ellas se deben a caso fortuito, no caduca el plazo, salvo el
caso de la hipoteca, pues el Art. 2.427 en ella ubicado no exige este requisito y no hace
distincin alguna. Por ello se ha resuelto que si rematada la finca hipotecada el producto de
la subasta alcanza para el pago de una parte de la deuda, el resto, no obstante tener plazo
pendiente, se hace exigible, puesto que ha quedado sin garanta.
443

O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S C CO ON ND DI IC CI IO ON NA AL LE ES S. . C CO ON NC CE EP PT TO O Y Y C CL LA AS SE ES S
Tampoco el Cdigo formul una teora general de las condiciones, sino que las
reglament en el ttulo 4. del Libro 4., Arts. 1.473 a 1.493, De las obligaciones
condicionales y modales, y tambin en el Ttulo 4. del Libro 3., De las asignaciones
testamentarias condicionales. Por ltimo, tambin se les aplican normas del fideicomiso.
De acuerdo al Art. 1.493 que cierra el Ttulo de las obligaciones condicionales las
disposiciones del Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias
condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto
en los artculos precedentes. Recprocamente el Art. 1.070, inc. final, dispone: las
asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el ttulo De las
obligaciones condicionales, con las excepciones y modificaciones que van a expresarse.
Finalmente, el Art. 1.079 establece que las disposiciones condicionales que establecen
fideicomisos y conceden una propiedad fiduciaria, se reglan por el Ttulo 8. del Libro 2.,
Arts. 732 y siguientes De la propiedad fiduciaria.
De acuerdo al Art. 1.473 es obligacin condicional la que depende de una condicin,
esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
Agregando los efectos de ella, se la define habitualmente sobre la base de este precepto
como el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho y
su obligacin correlativa.
Adems de este sentido propio, el Cdigo utiliza la expresin condicin en otros,
como ocurre en los Arts. 55, 1.456, 467 y 471, para referirse al estado o situacin personal
de un individuo, y en el Art. 1.956, inc. 3., en que le da su significacin vulgar de las

4 44 43 3
R RD DJ J, , 1 1. . 2 26 6, , 1 1 . ., , p pa ag g. . 3 33 32 2. .
2 29 99 9
distintas estipulaciones y requisitos del acto, como cuando se dice: le vendo mi casa en
tales y cuales condiciones.
Pero el significado jurdico de la condicin es el indicado. No hay trminos
sacramentales para establecerla, pero en todo caso debe ser clara la intencin de estipulada,
ya que las condiciones como modalidades que son, no se presumen.
444
Por ello veremos
que las condiciones concebidas en trminos ininteligibles se asimilan a las imposibles (N
483).
De acuerdo a la definicin dada, dos son los elementos de la condicin, que veremos
en los nmeros siguientes:
1. El hecho en que consisten debe ser futuro, y
2. El hecho debe ser incierto.
4 47 78 8. . I I. . H He ec ch ho o f fu ut tu ur ro o. .
Ya hemos dicho que es un elemento comn a toda modalidad.
Puede ocurrir que las partes estipulen como condicin un hecho presente o pasado. Se
ha fallado que si se conviene un hecho presente, coexistente con el contrato, no hay
condicin.
445

Si el hecho es presente o pasado, el legislador previ la situacin en el Art. 1.071 para
las asignaciones condicionales, aplicables a las obligaciones por la remisin general del
Art. 1.493.
Lo presente o pasado del hecho se refiere al momento de la convencin (inc. 2. del
precepto, vertido a los contratos).
Debe distinguirse segn si el hecho presente o pasado ocurri o no.
Si se verific, la condicin se mira por no escrita, o sea, el acto e puro y simple y no
hay condicin por faltar la incertidumbre de si e hecho ocurrir o no. Y as, por ejemplo, si
digo te doy $1.000 si gano a la lotera y ya he ganado, no hay condicin y debo pagar esta
suma.
Y si el hecho no ha sucedido, no vale la disposicin. Por ejemplo si ofrezco los mismos
$1.000 a otra persona si un tercero resulta elegido diputado y el candidato ya ha sido
derrotado, la condicin ha fallado; ya no puede ocurrir el hecho y por ello no tiene valor la
estipulacin.
Carece de influencia en las soluciones anteriores la circunstancia de que las partes
hayan sabido o ignorado la verificacin o no acaecimiento del hecho.
4 47 79 9. . I II I. . L La a i in nc ce er rt ti id du um mb br re e d de e l la a c co on nd di ic ci i n n. .
Es el elemento que distingue precisamente la condicin de las dems modalidades: de
hecho puede ocurrir o no, segn las circunstancias.
446
Ya lo veamos en el N. 456 que en el
plazo el hecho fatalmente tiene que ocurrir aun cuando no se sepa cundo; en cambio, en la
condicin e posible que el hecho no ocurra, y por ello la condicin puede quedar fallida, lo
que no ocurre jams en el plazo.
De manera que siempre que estemos frente a una incertidumbre en el suceso futuro,
hay condicin y no plazo; de ah que dijramos que la muerte de una persona es de acuerdo
al Art. 1.081, plazo y no condicin,437 pues forzosamente tiene que ocurrir. Sin embargo,

4 44 44 4
R RD DJ J, , 1 1. . 2 2 , , s se ec c. . 2 2a a, , p pa ag g. . 4 49 9. .
4 44 45 5
R RD DJ J, , 1 1. . 3 35 5, , s se ec c. . 2 2a a. ., , p pa ag g. . 6 65 5. .
4 44 46 6
R RD DJ J, , 1 1. . 8 8, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 42 26 6. . 4 43 3 G G. .1 1. . d de e 1 19 92 20 0, , 1 1 s se em m. ., , N N. . 9 93 3, , p pa ag g, , 4 45 53 3. . 4 43 38 8
3 30 00 0
si st la une a otras circunstancias inciertas pasa a ser condicin, y as s diga te doy $ 1.000,
pero tus herederos me los devolvern si muere ames de los 25 aos, hay condicin, porque
no se sabe si esta persona vivir hasta esa edad; por esta razn siempre que el hecho sea el
cumplimiento de una determinada edad, hay condicin y no plazo, segn lo seala el
mismo Art. 1.081.
Por ello se ha resuelto que hay condicin si se ha estipulado que la muerte del
asegurado debe sobrevenir en cierto plazo.
447

4 48 80 0. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n d de e l la a c co on nd di ic ci i n n. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
La condicin al igual que el plazo, admite clasificaciones, a saber:
1. Suspensiva y resolutoria;
2. Positiva y negativa;
3. Posible e imposible, lcita e lcita;
4. Expresa y tcita;
5. Determinada e indeterminada, y
6. Potestativa, casual y mixta.
Las analizaremos en los nmeros siguientes.
4 48 81 1. . I I. . C Co on nd di ic ci i n n s su us sp pe en ns si iv va a y y r re es so ol lu ut to or ri ia a. .
Es la mxima clasificacin, porque influye en los efectos de la condicin, segn lo
veremos en las secciones siguientes. Por ahora nos limitaremos a sealar el concepto de una
y otra.
Dice el Art. 1.479 del Cdigo: la condicin se llama suspensiva, si mientras no se
cumple, suspende la adquisicin de un derecho y resolutoria, cuando por su cumplimiento
se extingue un derecho.
Por ello habitualmente se define la condicin suspensiva como aquella en que hay un
hecho futuro e incierto que suspende el nacimiento del derecho y de la obligacin
correlativa, como si una persona ofrece un automvil a otra, si sta se recibe de abogado.
Y es resolutoria aquella que depende de un hecho futuro e incierto cuyo cumplimiento
extingue un derecho, como si por ejemplo arriendo mi casa con la condicin de que si
regreso del extranjero, el arrendatario me la restituya. Mientras est ausente, el arriendo
subsiste, pero si regreso, se extingue y el arrendatario deber restituirme mi casa.
Un anlisis ms detenido revela que esta concepcin peca de superficial, pues en
realidad toda condicin es suspensiva de acuerdo a estas definiciones, porque la que hemos
llamado as suspende e nacimiento del derecho, y la denominada resolutoria, suspende la
extincin del derecho. Y an ms, la misma condicin tiene uno y otro carcter, segn el
punto de vista que se adopte, y as en el primer ejemplo mientras la persona no se reciba de
abogado, la condicin para l es suspensiva, porque su derecho no nace mientras no
obtenga el ttulo, y resolutoria para quien hizo la oferta, porque si la otra llega a ser
abogado, se extingue su derecho al automvil que deber entregar. Y en el otro ejemplo, el
arrendamiento est sujeto a resolucin si yo regreso al pas, pero mi derecho al goce de la
cosa arrendada est en suspenso mientras yo est ausente.
La diferencia fundamental entre ambas condiciones estriba en lo sealado: en la
suspensiva, el derecho no nace ni hay obligacin correlativa. En la resolutoria, el derecho

4 44 4
4 43 38 8 R RD DJ J, , 1 1. . 1 1 , , 2 2a a p pa ar rt te e, , p pa ag g. . 5 55 56 6. .
3 30 01 1
ha nacido sujeto a la posibilidad de extinguirse por el cumplimiento de la condicin; las
obligaciones del contrato deben cumplirse, como en el ejemplo propuesto entregar la cosa
arrendada, slo que estn amenazadas de extincin por la resolucin.
4 48 82 2. . I II I. . C Co on nd di ic ci i n n p po os si it ti iv va a y y n ne eg ga at ti iv va a. .
Esta clasificacin la enuncia el Art. 1.474, y por s sola no tiene mayor trascendencia;
viene a adquirirla con relacin a la posibilidad y licitud de la condicin, a que nos referimos
en el nmero siguiente, y para determinar cundo ella est cumplida y en qu casos fallida.
La condicin positiva consiste en acontecer una cosa, como si digo: te doy $1.000 si
llueve maana.
Y la negativa en que una cosa no acontezca, como si te ofrezco $1.000 si no llueve
maana.
4 48 83 3. . I II II I. . P Po os si ib bi il li id da ad d y y l li ic ci it tu ud d d de e l la as s c co on nd di ic ci io on ne es s. .
Esta clasificacin s que tiene importancia, porque no todas ellas son vlidas y eficaces,
La contemplan los Arts. 1.475, 1.476 y 1.480. El primero de ellos exige que la condicin
positiva debe ser fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible la que es contraria
a las leyes de la naturaleza fsica y moralmente imposible la que consiste en un hecho
prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.
Debe tenerse presente que de acuerdo al inciso final del precepto, y a los incs. 2. y 4.
del Art. 1.480 se asimilan a las condiciones imposibles las concebidas en trminos
ininteligibles en cuanto a su sentido y el modo de cumplirlas.
Segn los preceptos sealados hay cuatro clases de condiciones:
1. Condicin fsicamente posible.
Es la que puede acontecer segn las leyes de la naturaleza: te doy $1.000 si maana
amanece lloviendo.
2. Condicin fsicamente imposible.
Es la contraria a las leyes de la naturaleza fsica. Desde el Derecho Romano vienen
ejemplos clsicos en la materia: te doy $1.000 si tomas una estrella con la a mano. Otro
que figur en muchos textos de estudio, dej de ser imposible: te doy $1.000 si vas a la
Luna.
3. Condicin moralmente posible o lcita.
Es aquella que no contraviene las leyes, las buenas costumbres ni el orden pblico. El
mismo ejemplo de la fsicamente posible.
4. Condicin moralmente imposible o ilcita.
Consiste en un hecho prohibido por las leyes, u opuesto a las buenas costumbres o el
orden pblico: te doy $ 1.000 si me nombras heredero, ya que la ley prohbe los pactos
sobre sucesin futura.
En cuanto a su eficacia y validez, de ms est decir que las fsica y moralmente
posibles lo son siempre, pero respecto de las imposibles e ilcitas, debe distinguirse segn si
son positivas (Art. 1.480) o negativas (Art. 1.476). As lo haremos para mayor claridad en
los nmeros siguientes.
4 48 84 4 A A. . E Ef fi ic ca ac ci ia a d de e l la as s c co on nd di ic ci io on ne es s p po os si it ti iv va as s i im mp po os si ib bl le es s o o i il l c ci it ta as s. .
Estas condiciones producen distintos efectos, segn sean suspensivas o resolutorias.
3 30 02 2
En las suspensivas hay un hecho fsica o moralmente imposible que est suspendiendo
el nacimiento de un derecho; ejemplo de las primeras, el sealado en el nmero anterior de
tomar una estrella con la mano, y del segundo: te doy $ 1.000 si matas a Fulano.
De acuerdo al Art. 1.480 si la condicin suspensiva es o se hace imposible, se tendr
por fallida (inc. 1.). Agrega que a la misma regla se sujetan las condiciones inductivas a
un hecho ilegal o inmoral (inc. 3.). Y se las considera fallidas, porque es evidente que el
derecho nunca podr nacer; no hay incertidumbre, antes por el contrario, la evidencia de
que no puede ocurrir, porque ni podr tomarse una estrella con la mano ni matarse a
Fulano.
En la condicin resolutoria la extincin del derecho y la obligacin dependen de un
hecho fsica o moralmente imposible, y como ello no es posible no existe condicin; son
los mismos ejemplos anteriores con la diferencia que los $ 1.000 se entregan sujetos a la
eventualidad de restituirse si se toma una estrella con la mano o se mata a Fulano. Como
ninguna de las dos cosas pueden ocurrir, el acto es puro y simple. Es lo que dispone el
inciso final del Art. 1.480: la condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o
ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr por no escrita. Decir que se
tiene por no escrita equivale a afirmar que el acto es puro y simple; no hay condicin pues
tampoco existe incertidumbre alguna.
4 48 85 5. . B B. . E Ef fi ic ca ac ci ia a d de e l la as s c co on nd di ic ci io on ne es s n ne eg ga at ti iv va as s i im mp po os si ib bl le es s o o i il l c ci it ta as s. .
Se refiere a ella el Art. 1.476. Aqu no se distingue entre la suspensiva y la resolutoria,
sino segn a la clase de imposibilidad, si ella es fsica o moral.
En la condicin negativa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple; no hay
condicin, porque falta el elemento incertidumbre. Y as en el clsico ejemplo que venimos
utilizando, si ofrezco a una persona $ 1.000 si no toma una estrella con la mano, es evidente
que nunca se podr cumplir el hecho, y no hay condicin alguna.
La solucin debera ser la misma en la condicin negativa ilcita, porque si he ofrecido
los $ 1.000 a una persona siempre que no mate a Fulano, es evidente que el hecho no puede
ocurrir. La obligacin debera ser pura y simple, y sin embargo, segn el precepto si la
condicin consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia
la disposicin.
Esto es, es nula toda la obligacin, y es un caso muy curioso de nulidad, porque un
elemento accidental del acto o contrato, como es la condicin, tiene la fuerza por su licitud
de comunicarla a toda la estipulacin.
4 48 86 6. . I IV V. . C Co on nd di ic ci i n n e ex xp pr re es sa a y y t t c ci it ta a. .
La regla general es la de la condicin expresa, que necesita estipulacin de las partes
para existir,
448
dado que las modalidades no se presumen (N. 452, 3.).
Por excepcin, la condicin es tcita cuando la ley la subentiende sin necesidad de que
las partes la establezcan. Si jurdicamente de excepcin, la ms importante de todas las
condiciones es tcita: la resolutoria del Art. 1.489, para el caso de no cumplirse por la otra
parte lo estipulado en un contrato bilateral (N. 521).

4 44 48 8
R RD DJ J, , 1 1s s. . 3 3, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 6 66 6, , y y 2 2 , , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 4 49 9. .
3 30 03 3
4 48 87 7. . V V. . C Co on nd di ic ci i n n d de et te er rm mi in na ad da a e e i in nd de et te er rm mi in na ad da a. . P Pu ue ed de e e es st ta a c cu um mp pl li ir rs se e e en n c cu ua al lq qu ui ie er r
e ep po oc ca a? ?
En el N. 458 vimos que el plazo puede ser determinado o indeterminado segn si se
sabe o no cundo llegar su vencimiento, y que la regla general es el primero. De los
mismos Arts. 1.081 y siguientes emana que tambin la condicin puede tener una u otra
calidad; el hecho en ninguna de ellas se sabe si ocurrir, pero supuesto que llegue, en la
condicin determinada, se sabe cundo. El ejemplo es el tantas veces citado del
cumplimiento de una edad.
En s, en consecuencia, las condiciones son normalmente indeterminadas, pero pueden
adquirir la categora contraria, agregndoles un plazo mximo para que se cumpla el hecho
en que consisten; por ejemplo, diciendo: te doy $1.000 si te recibes de abogado antes de 3
aos.
Condicin indeterminada es aquella que no tiene plazo ni poca prefijada para su
cumplimiento; como por ejemplo: te dar $1.000 el da que te recibas de abogado.
En la condicin determinada no se sabe cundo ocurrir, pero s queda prefijado
cundo debe estimarse fallida: si no se cumple en el plazo sealado, en el ejemplo,
transcurridos los 3 aos sin que el acreedor se reciba de abogado. En principio, la
indeterminada puede cumplirse en cualquier momento y, en consecuencia, slo estar
fallida cuando es evidente que no puede cumplirse, como si el acreedor fallece antes de
recibirse de abogado.
Y decimos que en principio puede cumplirse en cualquier momento, porque se ha
discutido justamente si realmente ella no tiene lmite, si puede acontecer en cualquier
poca, pasen los aos que transcurran, o si por el contrario existe un plazo tope vencido el
cual toda condicin, aunque sea determinada, se considerar fallida si no se ha cumplido
dentro de l.
Todo el problema, aun en su planteamiento, ha sido alterado por la modificacin de los
plazos de prescripcin del Cdigo, efectuada por la Ley N. 16. 951 de 1. de octubre de
1968. En efecto, el Art. 739 dispone que toda condicin de que penda la restitucin de un
fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos
que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Ese plazo que ahora
fue fijado en 5 aos por la ley referida, al promulgarse el Cdigo era de 30 aos, y haba
pasado a ser de 15 por la Ley N. 6.162, de 12. de enero de 1938 (N. 1.234).
Pues bien, el mismo plazo de 30 aos, rebajado a 15 por esta ltima ley, era el plazo
mximo que fijaba el Cdigo, a fin de que todas las situaciones jurdicas adquieran
estabilidad y se consoliden. En efecto, tal era el plazo para el saneamiento de la mxima
sancin, la nulidad absoluta (Art. 1.683); del Art. 82 para la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido, de la prescripcin adquisitiva extraordinaria (Art. 2.511), para la
suspensin de la nulidad relativa (Art. 1.692), etc. Innecesario parece insistir en la tremenda
importancia prctica y economa que significa decidir que pasado semejante trmino ya no
sea necesario investigar ms hacia el pasado.
Pues bien, una gran parte de la doctrina sostena que el Art. 739. no obstante su
ubicacin, era de aplicacin general a toda clase de actos condicionales, y en consecuencia
3 30 04 4
la condicin indeterminada deba considerarse fallida si pasados 15 aos no se cumpla;
449

la jurisprudencia, aunque vacilante, se inclinaba ms bien por esta misma solucin.
450

Los argumentos se basaban en gran parte en lo dicho, esto es, el deseo del legislador
claramente manifestado para obtener la estabilizacin de todas las situaciones jurdicas.
Pero se agregaba, adems. que el Sr. Bello lo dijo as en el Mensaje del Cdigo: Es una
regla fundamental en este proyecto la que prohbe dos o ms usufructos o fideicomisos
sucesivos; porque unos y otros embarazan la circulacin y entibian el espritu de
conservacin y mejora, que da vida y movimiento a la industria. Otra que tiende al mismo
fin es la que limita la duracin de las condiciones suspensivas y resolutorias, que en general
se reputan fallidas si tardan ms de treinta aos en cumplirse.
Finalmente, el Art. 962, inc. 3., contempla un caso de asignacin condicional (el de
las asignaciones a personas que no existen, pero se espera que existan) y lo limita tambin
en el plazo: en el solo Cdigo, 30 aos, que pasaron a ser 15 por la Ley 6.162 y 10 por la
16952.
Veremos luego los argumentos de la contraria, pero la verdad es que, como decamos,
esta ltima ley, por inadvertencia o intencionalmente, rompi todo el sistema en que se
basaba la doctrina expuesta, porque el plazo general mximo del Cdigo que era de 30
aos, posteriormente de 15, ha pasado a ser 10 aos en todas las disposiciones citadas,
menos precisamente en el Art. 739, en que fue rebajado a 5. De manera que hoy no cabe
sostener la aplicacin analgica del precepto, que por otra parte era siempre muy discutible,
dado el carcter excepcional que ella tiene y justificado por el propio Mensaje por tratarse
de una institucin que entraba la libre circulacin de los bienes.
Nos parece que esta doctrina debe, pues, limitarse a los dems argumentos, que la tesis
contraria muy bien expuesta por don Jorge Sols de Ovando
451
rebata, adems de sealar el
carcter excepcional del Art. 739, con las siguientes razones:
1. El argumento del Mensaje, a pesar de la amplia redaccin, queda limitado por su
misma ubicacin al fideicomiso, pues justamente est colocada la frase a propsito de las
restricciones a l impuestas.
No nos parece que as sea, porque justamente el Sr. Bello declar que ello era en
general para las condiciones suspensivas y resolutorias.
2. Por una razn histrica, ya que el Art. 1.482, que dice que la condicin ha fallado
cuando expira el plazo dentro del cual ha debido verificarse (N. 493), est tomada del Art.
1.176 del Cdigo francs y de Pothier, y tanto uno como otro dicen expresamente que si no
se ha estipulado plazo, la condicin puede cumplirse en cualquier momento.
Pero el argumento es justamente el contrario, porque lo extrao sera que si fuese as en
nuestro Cdigo, don Andrs Bello no lo hubiere sealado como lo hicieron sus presuntos
inspiradores. Ntese, por lo dems, la diferente redaccin: el Cdigo francs habla del
plazo estipulado para que la condicin se cumpla, y el chileno, de que haya expirado el
tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, expresin que comprende
tanto el estipulado por las partes como el mximo prefijado por la ley.

4 44 49 9
P Po or r e ej je em mp pl lo o, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 14 44 4, , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 12 2, , p pa ag g, , 1 10 01 1 , ,q qu ui ie en n h ha ab bl la a d de e c ca ad du uc ci id da ad d d de e l la a c co on nd di ic ci i n n, ,, , S So om ma ar rr ri i a a e en n s su us s
c cl la as se es s. .
4 45 50 0
R RD DJ J, , 1 1s s. . 4 44 4, , s se ec c. . l la a, , 5 59 91 1, , y y 6 60 0, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 8 8 . . L Ln n c co on nt tr ra a, , 1 1. . 1 15 5, , s se ec c. . 1 1 . . p pa ag g. . 6 60 01 1. .
4 45 51 1
R RD DJ J, , 1 1. . 3 3 , , 1 1 p pa ar rt te e, , p pa ag g. . 2 24 4. . L La a d do oc ct tr ri in na a d de e l la a a ap pl li ic ca ac ci i n n e ex xt te en ns si i a a d de el l A Ar rt t. . 3 39 9 p po od dr r a a s so os st te en ne er rs se e, , a au un nq qu ue e b ba as st ta an nt te e d de eb bi il li it ta ad da a, , a au un n
d de es sp pu u s s d de e l la a r re e o or rm ma a, , p pe er ro o i im mp po or rt ta ar r a a l li im mi it ta ar r t to od da a c co on nd di ic ci i n n a a 5 5 a an no os s, , l lo o q qu ue e r re es su ul lt ta a r ra an nc ca am me en nt te e e ex xa ag ge er ra ad do o y y d de es sp pr ro op po or rc ci io on na ad do o. . S Si in n
e em mb ba ar rg go o, , c ca ab be e d de es st ta ac ca ar r q qu ue e l la a C Co om mi is si i n n I In n o or rm ma an nt te e d de el l S Se en na ad do o p pa ar re ec ci i a as s e en nt te en nd de er rl lo o, , p pu ue es s h ha ab bl l d de e a as s c co on nd di ic ci io on ne es s e en n g ge en ne er ra al l . .
3 30 05 5
Por lo dems, el Mensaje deja clara constancia, y como novedad, del cambio de
posicin.
3. Finalmente, se dice que con la tesis contraria no existira la distincin entre
condiciones determinadas e indeterminadas, que varios preceptos del Cdigo efectan. La
verdad es que se trata de una distincin doctrinaria, y por lo dems siempre se mantendra:
condicin determinada es aquella en que las partes fijan un plazo mximo para que se
cumpla el hecho, e indeterminada, la que por no tener plazo fijado por las partes, puede
verificarse dentro del mximo fijado por la ley.
A pesar del dao hecho a esta teora por la modificacin del Art. 739,
452
nos
inclinamos por reconocer que ninguna condicin que dure ms de 10 aos en cumplirse,
salvo que sea la muerte de una persona en los casos que ella es condicin, puede an
considerarse pendiente, pero no estara de ms una aclaracin legislativa en el mismo Art.
1.482.
4 48 88 8. . V VI I. . C Co on nd di ic ci i n n p po ot te es st ta at ti iv va a, , c ca as su ua al l y y m mi ix xt ta a. .
Esta ltima clasificacin la contemplan los Arts. 1.477 y 1.478, y slo tiene
importancia porque algunas de ellas no son vlidas: las meramente potestativas que
dependen de la sola voluntad del deudor.
Atiende esta clasificacin a la persona o hecho de que depende el cumplimiento de la
condicin, y as:
1. Se llama condicin potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o
deudor (Art. 1477). Del primero, por ejemplo, si una persona ofrece a otra $ 1.000 si sta
va al da siguiente a Valparaso, y del deudor, si la condicin depende de que el oferente
vaya al mismo lugar.
Como lo veremos en el nmero siguiente, admiten una subclasificacin en simple y
meramente potestativas.
Es casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso (Art. 1.477), por
ejemplo, de un tercero si en el mismo anterior la entrega de los $ 1.000 depende del viaje de
un tercero a Valparaso, y del acaso, si ellos deben darse si maana llueve.
453

2. Es mixta la condicin que en parte depende de la voluntad del acreedor, y en parte
de la voluntad de un tercero, o de un acaso. Por ejemplo, A ofrece a B una recompensa si
se casa con C. Depende de la voluntad de B, el acreedor, y de un tercero, C.
Pero el Cdigo cometi un pequeo error, porque tambin es mixta la que en parte
depende de la voluntad del deudor y en el resto de la de un tercero o de un hecho ajeno a las
partes, como si en el mismo ejemplo la oferta es para el caso de que A se case con C.
Las condiciones casuales y mixtas son siempre vlidas, pero en las potestativas hay que
hacer algunos distingos que veremos en el nmero siguiente.
4 48 89 9. . C Co on nd di ic ci i n n s si im mp pl le e y y m me er ra am me en nt te e p po ot te es st ta at ti iv va a. .
Aqu adquiere importancia la clasificacin que estudiamos, porque de acuerdo al Art.
1.478 son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista en

4 45 52 2
P Po or r o ot tr ra a p pa ar rt te e, , l la a i in nt te en nc ci i n n d de el l l le eg gi is sl la ad do or r d de el l a an no o 1 19 96 68 8 a al l a ac co or rt ta ar r l lo os s p pl la az zo os s u ue e e e i id de en nt te em me en nt te e d da ar r u un na a m ma ay yo or r r ra ap pi id de ez z e en n l la a
e es st ta ab bi il li iz za ac ci i n n e en n l la as s i in ns st ti it tu uc ci io on ne es s j ju ur r d di ic ca as s, , p pe er ro o a al l p pa ar re ec ce er r n no o a ad d i ir rt ti i l lo os s p pr ro ob bl le em ma as s q qu ue e c cr re ea ab ba a a al l r re eb ba aj ja ar r e en n m ma ay yo or r e ex xt te en ns si i n n e el l s se en na al la ad do o e en n e el l
A Ar rt t. . 3 39 9. . S So on n l lo os s p pe el li ig gr ro os s j ju us st ta am me en nt te e d de e l la as s m mo od di i i ic ca ac ci io on ne es s d de e p pa ar rc ch he e. .
4 45 53 3
S Se e h ha a a al ll la ad do o q qu ue e l la a c co on nd di ic ci i n n d de e p pa ag ga ar r u un na a d de eu ud da a c cu ua an nd do o h ha ay ya a o on nd do os s p pa ar ra a e el ll lo o e es s p po os si it ti i a a, , s su us sp pe en ns si i a a, , c ca as su ua al l y y p po os si ib bl le e: : R RD DJ J. . 1 1. . 9 9, , s se ec c. .
1 1 , , p pa ag g. . 4 42 26 6. .
3 30 06 6
la mera voluntad de la persona que se obliga. Si la condicin es un hecho voluntario de
cualquiera de las partes, valdr.
El precepto recoge una distincin que efecta la doctrina y acepta la jurisprudencia
454

entre condiciones mera o puramente potestativas, como se las llama indistintamente, y
simplemente potestativas
o potestativas ordinarias, como tambin se las denomina.
Eras ltimas son aquellas que dependen de un hecho voluntario de cualquiera de las
partes, y, a ellas se refiere el inc. 20 del Art. 1.478, antes transcrito, para afirmar su validez.
Son los ejemplos de potestativas del nmero anterior.
La mera o puramente potestativa depende de la sola voluntad de alguna de las partes,
como si ofrezco $ 1.000 a una persona si ella quiere.
Es bastante sutil la diferencia entre unas y otras, pero de gran importancia; en ambas se
depende de la voluntad de las partes, pero en las simplemente potestativas no es la sola
voluntad, sino tambin concurren circunstancias exteriores; en los casos de los ejemplos del
viaje a Valparaso del deudor o acreedor, ste en definitiva podr no realizarse, porque el
viajero se enferme, por una huelga en los ferrocarriles, etc. Pero estas circunstancias no
deben estar tomadas en cuenta en la estipulacin, en cuyo caso hay condicin mixta; en
todo caso, carece de importancia la distincin, porque ambas son vlidas. Y as, por
ejemplo, se ha fallado que si el deudor promete pagar cuando venda una propiedad, la
condicin es simplemente potestativa,
455
aunque ms bien parece mixta, porque se requiere
la voluntad de un tercer comprador.
Las meramente potestativas dependen del fondo la sola voluntad, del capricho de las
partes, y por ello es que no siempre son vlidas, porque como lo seala el Art. 1.478, si se
est a la sola voluntad de quien dice obligarse, en realidad l no se obliga a nada, porque
cumplir si se le antoja. En cambio, en las simplemente potestativas intervienen hechos
ajenos a las partes, y por ello el vnculo siempre se forma, hay intencin de obligarse.
Entre las meramente potestativas, las que dependen de la sola voluntad del acreedor,
sean suspensivas o resolutorias, son siempre vlidas. Un ejemplo de suspensiva es: te doy
$1.000 si t quieres. Es la sola voluntad del acreedor la que suspende el nacimiento del
derecho y su correspondiente obligacin, pero hay perfecto vnculo jurdico, ya que el
deudor deber cumplir en cuanto se lo exija el acreedor. Y comprobacin de lo mismo es el
Art. 1821 que acepta la llamada venta a prueba: se entiende no haber contrato mientras el
comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata. Es una condicin meramente
potestativa, porque depende de la sola voluntad del comprador, y depende de la voluntad
del acreedor porque el vendedor le debe la cosa bajo condicin. Finalmente, es suspensiva,
porque como lo seala la ley, no hay compraventa mientras el comprador no declare que le
agrada la cosa.
Ejemplos de meramente potestativa resolutoria, que dependen de la sola voluntad del
acreedor, son el comodato precario del Art. 2.194, en que el comodante (acreedor) se
reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada, en cualquier tiempo, y el
pacto de retroventa de Art. 1.881, en que el vendedor se reserva la facultad de recobrar la
cosa vendida, pagando su precio. Este pacto envuelve una condicin resolutoria y depende

4 45 54 4
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , G G. .1 1. . d de e 1 19 90 01 1, , 1 1. . 2 2 N N. . 2 2. .8 88 83 3, , p pa ag g. . 1 1. .0 04 41 1, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 1 19 9, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 5 5, , 3 35 5, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 1 19 9. . y y 1 1. . 4 43 3, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 39 99 9. .
4 45 55 5
G G. .1 1. . d de e 1 19 90 06 6, , 1 1. . 2 2 , , N N. . 8 82 2, , p pa ag g. . 1 13 3 . .
3 30 0
de la sola voluntad del acreedor, ya que el deudor cuando aqul se lo requiera, deber
restituirle la cosa vendida.
No cabe duda, entonces, que las meramente potestativas que dependen de la voluntad
del acreedor son todas vlidas; hay siempre obligacin para el deudor.
En cambio, como veamos, las meramente potestativa que depende de la sola voluntad
del deudor es nula, porque no hay obligacin, pues no hay intencin de obligarse. La
voluntad debe ser seria para que tuya contrato (N. 47); el que cumple si quiere, no est
obligado
a nada,
456
y de ah a nulidad que establece el Art. 1.478, inc.
457
El fundamento es el
mismo del Art. 1.465, que prohbe la condonacin de] dolo futuro, porque igualmente el
deudor cumple si quiere (N. 866).
Una parte de la doctrina,
458
seguida por cierta jurisprudencia,
459
pretende que la
sancin se limita a las condiciones suspensivas meramente potestativas y no a las
resolutorias, porque en stas la obligacin ha podido formarse y producir todos sus
efectos, ya que la condicin resolutoria no afecta a la existencia de la obligacin, sino
nicamente a su extincin (Alessandri). Y se agrega que el mismo Cdigo las acepta, como
ocurre en las donaciones revocables, en que el donante se reserva la facultad de recobrar la
cosa donada cuando quiera (Art. 1. 136).
No obstante tan autorizada opinin, discrepamos de ella,
460
porque nada autoriza a
sostenerla. Desde luego, no slo el precepto no efecta la distincin, sino que es anterior al
que clasifica las condiciones en suspensivas y resolutorias (Art. 1.479).
461
Enseguida, es
nula la obligacin que depende de la mera voluntad de la persona que se obliga, y tanto en
la suspensiva como en la resolutoria ocurre as, porque si por ejemplo digo: te presto mi
casa y me la devuelves si quieres, no hay obligacin del comodatario. Este a nada se obliga.
Finalmente, la donacin revocable no depende de la voluntad del que se obliga bajo
condicin, el donatario, sino del acreedor condicional, el donante. El derecho es de ste:
solicitar la devolucin; la obligacin del donatario: restituir a la sola voluntad del acreedor.
E EF FE EC CT TO OS S D DE E L LA A C CO ON ND DI IC CI I N N E EN N G GE EN NE ER RA AL L
Ya hemos advertido que los efectos de la condicin varan segn si ella es suspensiva o
resolutoria. Antes de entrarlos a estudiar as separados, conviene sealarlos en general,
porque ellos, adems, dependen del estado en que se encuentre la condicin: pendiente,
cumplida y fallida, a lo que destinaremos un primer prrafo. El cumplimiento de la
condicin nos llevar a referimos en un segundo prrafo al principio de la retroactividad de

4 45 56 6
R RD DJ J, , 1 1. . 4 48 8, , s se ec c. . 2 2a a, , p pa ag g. . 9 93 3. .
4 45 5
C Ca as so os s e en n q qu ue e s se e h ha a d de ec cl la ar ra ad do o e es st ta a n nu ul li id da ad d, , a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o 1 1o om mo o 4 4 , , 2 2a a e ed d. ., , j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a d de el l A Ar rt t. . 1 1. .4 4 8 8, , p pa ag gs s. . 1 10 0 y y s si ig gt te es s. . L Ln n a al ll lo o
p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 5 50 0, , s se ec c. . 2 21 11 1, , p pa ag g. . 6 60 0, , s se e a an nu ul l u un na a p pr ro om me es sa a d de e c co om mp pr ra a e en nt ta a e en n q qu ue e l la a c ce el le eb br ra ac ci i n n d de el l c co on nt tr ra at to o d de e i in ni it ti i o o d de eb b a a h ha ac ce er rs se e
c cu ua an nd do o e el l p pr ro om mi it te en nt te e c co om mp pr ra ad do or r l lo o p pi id di ie er ra a. . L Ll l p pu un nt to o s se e r re el la ac ci io on na a c co on n e el l r re eq qu ui is si it to o d de el l A Ar rt t. . 1 1. .5 55 54 4, , r re eg gl la a 3 3a a. ., , y y l lo o e er re em mo os s e en n e el l V Vo ol l. . 2 2 , , p pa ar rt te e
p pr ri im me er ra a. .
4 45 58 8
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 13 3 . . L Lo o s si ig gu ue e l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , N N. . 8 86 6, , p pa ag g. . 1 10 05 5. .
4 45 59 9
l la al ll lo os s c ci it ta ad do os s e en n l la a n no ot ta a 2 23 3. .
4 46 60 0
N No o h ha ac ce e n ni in ng gu un na a d di is st ti in nc ci i n n C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 10 0, , N N. . 8 8O O, , p pa ag g. . 8 89 9. .
4 46 61 1
\ \ e el l a ar rg gu um me en nt to o n no o e es s b ba al la ad d , , p po or rq qu ue e e en n l la a i im mp po os si ib bl le e p po os si it ti i a a, , n no o o ob bs st ta an nt te e q qu ue e l la a d di is st ti in nc ci i n n l la a h ha ac ce e e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 4 5 5, , s s l lo o e es st ta ab bl le ec ci i s su u
e e i ic ca ac ci ia a e en n e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 48 80 0, , p po or rq qu ue e j ju us st ta am me en nt te e d di is st ti in ng gu ue e e en nt tr re e l la a s su us sp pe en ns si i a a y y r re es so ol lu ut to or ri ia a , ,N N 4 48 84 4, ,, , o o s se ea a, , n no o q qu ui is so o h ha ac ce er rl lo o e el l l le eg gi is sl la ad do or r h ha as st ta a n no o
e e e ec ct tu ua ar r e en n e el l t te ex xt to o d de el l A Ar rt t. . 1 1. .4 4 9 9 e es st ta a d di i i is si i n n d de e l la as s c co on nd di ic ci io on ne es s, , V V a as se e N No o 5 56 62 2 y y N No ot ta a 5 51 16 6 b bi is s. .
3 30 08 8
la condicin cumplida, y a las variaciones y prdida de la cosa debida bajo condicin en un
ltimo acpite.
L LO OS S E ES ST TA AD DO OS S D DE E L LA A C CO ON ND DI IC CI I N N
4 49 91 1. . C Co on nd di ic ci i n n p pe en nd di ie en nt te e, , c cu um mp pl li id da a y y f fa al ll li id da a. .
Segn dejamos advertido, stas son las tres situaciones en que puede encontrarse una
condicin. Una de ella jams puede faltar: la pendencia; de ah es donde disyuntivamente la
condicin puede derivar en cumplida o fallida.
4 49 92 2. . I I. . C Co on nd di ic ci i n n p pe en nd di ie en nt te e. .
La condicin est pendiente mientras subsiste la incertidumbre de si el hecho se va a
verificar o no. Este puede ocurrir o no, como si el padre ofrece un automvil a su hijo si se
recibe de abogado, y ste an estudia la carrera.
Distintos son los efectos de la condicin pendiente, si ella es suspensiva (N. 509), o
resolutoria (N. 518).
4 49 93 3. . I II I. . C Co on nd di ic ci i n n f fa al ll li id da a. .
Se refiere al punto el Art. 1.482, y es necesario efectuar un doble distingo, segn si la
condicin es positiva o negativa, determinada o indeterminada.
La condicin positiva determinada falla si transcurre el plazo convenido dentro del cual
la condicin debi verificarse y ello no ha ocurrido, o bien no ha transcurrido an el
trmino, pero ya es imposible que el hecho ocurra como si en el ejemplo anterior el
ofrecimiento del padre ha sido sujeto j que el hijo se reciba de abogado en tres aos, y ellos
pasan sin obtenerse el ttulo, o el hijo fallece antes que transcurra todo el plazo.
Si la condicin positiva es indeterminada fallar en el segundo caso, o sea, si ya no
puede verificarse, y para quienes pensamos que todas estn sujetas a un plazo mximo, si
transcurren 10 aos y el hecho no ocurre (N. 487). Valga el mismo ejemplo anterior, pero
sin que el padre haya fijado plazo.
En la condicin negativa, en cambio, no se precisa la subdistincin. Ella fallar
nicamente si acaece el hecho en que consiste. Por ejemplo, te ofrezco $ 1.000 si no te
casas con Fulana, y se efecta el matrimonio.
Puede ocurrir que la condicin falle por hecho o culpa del deudor. Contempla esta
situacin el inc. 2. del Art. 1.481, referido a las asignaciones condicionales, pero que
evidentemente se aplica igual a las obligaciones. En su virtud, si la persona que debe la
prestacin condicional se vale de medios lcitos para que la condicin no pueda cumplirse,
o para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte el cumplimiento, no coopere a
l, se tendr por cumplida. Por ejemplo, A ofrece a B $ 1.000 si se casa con C antes del 1.
de abril prximo, y posteriormente ofrece $ 500 a C si se casa en una fecha posterior, o
rapta a C para evitar el matrimonio; la condicin ha fallado por culpa del deudor, y por ello
se la considera cumplida.
En un caso de aplicacin de la regla nemo auditur propiam suam turpitu dinem
allegans:
462
nadie puede alegar su propio acto ilegtimo, aprovecharse de su propio dolo.

4 46 62 2
3 30 09 9
4 49 94 4. . I II II I. . C Co on nd di ic ci i n n c cu um mp pl li id da a. .
La condicin se considera cumplida, adems del caso excepcional recin sealado,
segn distinciones justamente inversas a su falencia (Art. 1.482).
La positiva est cumplida cuando se verifica el hecho futuro e incierto que la
constitua: en el ejemplo sealado si el hijo se recibe de abogado. Si es determinada, el
hecho debe ocurrir dentro del plazo fijado, los tres aos del ejemplo.
Es en la negativa donde adquiere ahora inters la distincin entre determinadas e
indeterminadas. Las primeras estn cumplidas si transcurre el plazo prefijado sin que ocurra
el hecho. Por ejemplo, te doy $ 1.000 si no te casas antes de dos aos, y ellos pasan sin
celebrarse el matrimonio, y aun antes de que transcurra el trmino, si el hecho no puede ya
verificarse, como si en el ejemplo anterior la recompensa es para el caso de no contraer
matrimonio con una persona determinada antes del plazo de 2 aos, y sta fallece sin que l
se haya cumplido.
Si la condicin negativa es indeterminada, se considera cumplida en esta segunda
situacin, o sea, cuando el hecho no puede verificarse, y en todo caso, si pasan 10 aos sin
que suceda, siempre que se acepte que ste es el plazo mximo para las condiciones
indeterminadas (N. 487). Valen los mismos ejemplos anteriores, pero con la variante que
no se ha sealado plazo.
4 49 95 5. . C C m mo o d de eb be en n c cu um mp pl li ir rs se e l la as s c co on nd di ic ci io on ne es s. .
Los Arts. 1.483 y 1.484 contienen al respecto dos reglas aparentemente contradictorias:
primero, que las condiciones deben cumplirse del modo que las partes lo han entendido, y
segundo, que el cumplimiento ha de ser literal.
Dispone el inc. 1. del Art. 1.483: la condicin debe ser cumplida del modo que las
partes han probablemente entendido que lo fuese, y se presumir que el modo ms racional
de cumplirla es el que han entendido las partes.
Dicho de otra manera, el precepto no hace sino aplicar a las condiciones la regla
general de interpretacin de los contratos del Art. 1.560: hay que estarse a la intencin de
las panes (N. 90).
En inc. 2. seala un ejemplo: cuando la condicin consiste en pagar una suma de
dinero a una persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la
condicin, si se entrega a la misma persona y sta lo disipa.
Por otra parte, las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida
(Art. 1.484).
Pareciere, como decamos, haber una contradiccin entre decir que la condicin ha de
cumplirse literalmente e interpretarla conforme a la voluntad de las partes, pero no hay tal,
porque el objeto del Art. 1.484 es muy claro, y tiene una explicacin histrica. En efecto,
en el Derecho Romano se admita el cumplimiento de la condicin por equivalencia, y as,
si una persona ofrece a otra una recompensa si se titula de ingeniero civil, y en vez de esto
se recibe de ingeniero agrnomo, en Roma se consideraba cumplida la condicin por
analoga, y esto es lo que el precepto, siguiendo el Cdigo francs, rechaza.
Por ltimo, la condicin debe cumplirse ntegramente. As lo seala el inc. 1. del Art.
1.485: no puede exigirse el cumplimiento de la condicin, sino verificada la condicin
totalmente.
3 31 10 0
L LA A R RE ET TR RO OA AC CT TI IV VI ID DA AD D D DE E L LA A C CO ON ND DI IC CI I N N C CU UM MP PL LI ID DA A
Si se cumple la condicin suspensiva, el derecho se adquiere pura y simplemente;
concluye la suspensin en el nacimiento del derecho y su correlativa obligacin (N. 514).
Y cumplida la resolutoria, igualmente el acreedor tiene derecho a reclamar la prestacin
pura y simplemente (N. 520). En el intertanto, mientras la condicin estuvo pendiente, el
deudor ha tenido en su poder la cosa debida bajo condicin.
El principio de la retroactividad de la condicin hace suponer por una ficcin legal que
cumplida la condicin suspensiva, el derecho del acreedor no existe slo desde el momento
en que se verifica el hecho en que consiste la condicin, sino desde la celebracin del acto o
contrato, y tratndose de la resolutoria, se supone que cumplida la condicin el deudor
jams tuvo la cosa en su poder bajo condicin de restituirla; ella siempre ha estado en
manos del acreedor. Dicho de ora manera, en virtud de la retroactividad el acto condicional
no ha existido como tal; ella hace desaparecer el estado de pendencia como si nunca
hubiera existido y, en consecuencia, todos los actos realizados por el deudor en el tiempo
intermedio.
Es sta una defensa para el acreedor condicional que as no se ve perjudicado en sus
derechos a la poca de cumplirse la condicin por los actos que el deudor pueda haber
realizado en el tiempo intermedio, pero es, en cambio, un grave inconveniente para los
terceros, pues vern afectados los actos o contratos celebrados con el deudor mientras la
condicin estuvo pendiente. Ello puede llevarlos a abstenerse de contratar, con lo cual se
entraba la libre circulacin de los bienes, que es un anhelo del legislador.
4 49 97 7. . D De es sa ar rr ro ol ll lo o y y t te en nd de en nc ci ia as s a ac ct tu ua al le es s. .
Aunque hay muchas interpretaciones, al parecer en el Derecho Romano se aceptaba en
forma limitada el principio retroactivo de la condicin cumplida, especialmente para
explicar dos fenmenos jurdicos:
1. El que entre nosotros seala el Art. 1.492, y en cuya virtud el derecho del acreedor
y la obligacin del deudor condicionales que fallecen, pendiente la condicin, se transmiten
a sus respectivos herederos, lo que no tiene nada de extrao en la resolutoria, pues en ella el
derecho existe desde un comienzo (N. 518), pero s en la suspensiva en que no nace
mientras la condicin no se cumple (N. 510).
2. La hipoteca sujeta a condicin suspensiva, cuya fecha, cumplida la condicin, se
retrotrae a la fecha de su constitucin (Art. 2.413), lo que tiene gran trascendencia, porque
estas cauciones prefieren entre s de acuerdo a sus fechas (de inscripcin, actualmente: N.
1.017).
Hay autores que consideran que la retroactividad no tuvo otro alcance en Roma,
aunque se sostiene tambin lo contrario.
En cambio, el Cdigo francs, siguiendo a Pothier, declar que la condicin cumplida
tiene efecto retroactivo al da en que se haya contrado la obligacin (Art. 1.179). No
obstante la amplitud de la disposicin, se ha discutido el alcance que debe drsele a su
aplicacin, y hay quienes pretenden su vigencia general para toda clase de situaciones,
mientras otros sostienen que el Cdigo no pretendi innovar respecto a lo que haba
3 31 11 1
anteriormente y son partidarios de aplicar el precepto en forma restringida. De todos
modos, unnimemente se le reconocen algunas excepciones a la retroactividad: el riesgo de
la cosa es de cargo del deudor (N. 506); ste tienen derecho a los frutos producidos por la
cosa debida condicionalmente (N. 505), y son vlidos los actos de administracin por l
efectuados (N. 500, 4.).
Se ha pretendido fundar el principio de la retroactividad en una interpretacin de la
voluntad presunta de las partes. Se supone que ella ha sido que una vez cumplida la
condicin, el acreedor adquiera su derecho desde la celebracin misma del acto o contrato,
pura y simplemente, porque ha desaparecido el obstculo que las mismas partes haban
colocado. Hay quienes tambin lo comparan con el efecto de los ttulos declarativos: la
verificacin de la condicin, como en ellos, se limita a reconocer un derecho que ya haba
nacido con anterioridad al celebrarse el acto o contrato.
La verdad es que el principio no es de la esencia de la condicin, y si bien es necesario
y til para algunas soluciones entre las partes, tiene los inconvenientes ya sealados
respecto de los terceros adquirentes. Es por ello que las legislaciones contemporneas lo
establecen en forma limitada. El Cdigo alemn, en su Art. 159, no lo acepta como norma
general, aunque permite a las partes estipularlo, pero al mismo tiempo quedan afectados
algunos actos de disposicin (Art. 161). Soluciones parecidas dan los Cdigos suizo y
polaco; en cambio, el italiano, en su Art. 1.360, establece como regla general la
retroactividad a la fecha del contrato, salvo que por voluntad de las partes o por la
naturaleza de la relacin los efectos del contrato o de la resolucin se deban fijar en un
momento distinto, se afectan los actos de disposicin (Art. 1.357), pero se establecen
algunas limitaciones al principio.
4 49 98 8. . L La a r re et tr ro oa ac ct ti iv vi id da ad d d de e l la a c co on nd di ic ci i n n e en n n nu ue es st tr ra a l le eg gi is sl la ac ci i n n. .
Nuestro Cdigo no contiene una norma anloga al Art. 1.179 del Cdigo francs. La
verdad es que a travs de los distintos proyectos de elaboracin del Cdigo definitivo se
advierten claramente las vacilaciones de don Andrs Bello. As, en el Libro de las
Obligaciones de 1846, se estableca la obligacin de restituir los frutos, una vez verificada
la condicin resolutoria (Arts. 43 y 44), solucin justamente la inversa a la que consagra el
actual Art. 1.488 (N. 505), y por otro lado, quedaban sin efecto todas las enajenaciones y
gravmenes del deudor condicional, sin hacer las distinciones que hoy efectan los Arts.
1.490 y 1.491 (N. 561 y siguientes).
En el Proyecto de 1853, el Art. 1.664 dispona que, cumplida la condicin resolutoria,
el contrato se reputar no haber existido jams, clara consagracin de la retroactividad que
no conserv el Cdigo definitivo.
En ste existen numerosos casos de aplicacin de ella, y otros en que se la rechaza;
tales situaciones se resuelven de acuerdo a las disposiciones respectivas, que se enumeran
en los acpites siguientes. El problema se presenta para dilucidar aquellos casos que no
estn expresamente previstos.
Hay quienes sostienen que nuestro Cdigo acoge en general la retroactividad y que
aquellas disposiciones de excepcin son meras limitaciones al principio habitual, de manera
que conforme a l deben resolverse las situaciones no previstas por la ley.
463

4 46 63 3
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 15 52 2, , C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1o om mo o 1 10 0, , N N. . 1 13 30 0, , p pa ag g. . 1 13 3 . .
3 31 12 2
Don Manuel Somarriva opinaba en sus clases que la solucin es justamente la inversa:
la retroactividad es de excepcin en nuestra legislacin, y como ficcin que es, no puede
extenderse a otros casos que los previstos expresamente.
Daremos nuestra opinin tras el examen de las disposiciones relacionadas con el
problema.
4 49 99 9. . I I. . C Ca as so os s e en n q qu ue e e el l C C d di ig go o a ac co og ge e l la a r re et tr ro oa ac ct ti iv vi id da ad d. . S So on n l lo os s p pr ri in nc ci ip pa al le es s: :
1. El Art. 1.486, que analizamos en el prrafo siguiente, y que en sntesis declara
pertenecer al acreedor los aumentos, mejoras y deterioros y prdida fortuita de la cosa
debida, ocurridos pendiente la condicin.
En consecuencia, aplicando ntegramente la retroactividad, se considera que al
acreedor, en la condicin suspensiva, perteneca la cosa debida desde el primer momento, y
el deudor que debe restituir, jams fue dueo, perteneciendo al acreedor sus variaciones,
conforme al principio de que las cosas producen y perecen para su dueo. Sin embargo, los
dos ltimos aspectos, de deterioros y prdida, estn muy relacionados con el problema del
riesgo (N- 1.212).
2. Los Arts. L490 y 1.491, en los casos en que quedan sin efecto las enajenaciones del
deudor condicional, ya que en tales situaciones se supone que el acreedor era dueo
pendiente la condicin (N. 561).
3. Las disposiciones ya citadas (N. 497), en cuanto a la transmisibilidad de los
derechos y obligaciones condicionales suspensivos (Arts. 1.492), y el Art. 2.413 que,
cumplida la condicin, retrotrae la fecha de la hipoteca a la de su inscripcin.
5 50 00 0. . I II I. . C Ca as so os s e en n q qu ue e e el l C C d di ig go o r re ec ch ha az za a l la a r re et tr ro oa ac ct ti iv vi id da ad d. . S So on n e el ll lo os s: :
1. El mismo Art. 1.486, en cuanto a la prdida y deterioros culpables, pues ellos
siempre deberan corresponder al acreedor si se supusiera que era dueo pendiente la
condicin, pero la situacin no es tan clara, porque, segn dijimos, se entrecruza con el
problema del riesgo (N. 1.212);
2. El deudor no debe los frutos producidos por la cosa pendiente la condicin. As lo
veremos en el N-' 505. Si operara la retroactividad, debera considerarse que el acreedor fue
dueo pendiente la condicin, y, en consecuencia, le corresponderan los frutos; no obstante
lo cual, los Arts. 1.078, inc. final; 1.338, regla 1., y 1.488, dan expresamente la solucin
contraria;
3. Los Arts. 1.490 y 1.491, en los casos que dejan a firme las enajenaciones
efectuadas por el deudor condicional, son tambin contrarios al principio retroactivo, en
cuya virtud todas ellas deberan quedar sin efecto (N. 561 y siguientes);
4. Es universalmente aceptado que los actos de administracin del deudor condicional
quedan a firme, no se ven afectados por el cumplimiento, como por ejemplo los
arrendamientos efectuados por l. As lo dispone el Art. 758 para el fideicomiso.
5 50 01 1. . I II II I. . C Co on nc cl lu us si i n n. .
Como se ve, nuestro Cdigo adopt una posicin eclctica; no acept la retroactividad
como regla general, como lo revelan sus vacilaciones en los Proyectos y el hecho muy
sugestivo de que se haya apartado de las soluciones del Cdigo francs.
En consecuencia, no puede aceptarse a priori en los casos de duda la aplicacin de la
retroactividad que en s misma es excepcional, sino que debe reconocerse al intrprete la
3 31 13 3
facultad de interpretacin ms prxima a las soluciones dadas por el Cdigo a situaciones
similares.
F FO OR RM MA A D DE E E EN NT TR RE EG GA AR R L LA A C CO OS SA A D DE EB BI ID DA A C CU UM MP PL LI ID DA A L LA A C CO ON ND DI IC CI I N N
Cumplida la condicin, el deudor deber entregar al acreedor la cosa que deba bajo
condicin suspensiva o tena sujeta a una condicin resolutoria.
En la obligacin genrica normalmente no habr problema alguno, porque el gnero
por regla general ni perece, ni aumenta, ni se deteriora (N. 354).
No ocurre lo mismo en la obligacin de especie o cuerpo cierto, pues respecto de sta
pueden haber ocurrido, mientras la condicin estuvo pendiente, una serie de
acontecimientos que analizaremos en este
prrafo, a saber:
1. La cosa puede haber experimentado mejoras y aumentos;
2. La misma puede haber sufrido deterioros;
3. Es posible tambin que haya producido frutos;
4. Puede haberse destruido, y
5. Puede haber sido enajenada o gravada por el deudor condicional.
Este ltimo punto lo trataremos ms adelante (N. 561 y siguientes), porque es previo
el estudio de las condiciones suspensivas y resolutorias en particular.
5 50 03 3. . I I. . L Lo os s a au um me en nt to os s y y m me ej jo or ra as s p pe er rt te en ne ec ce en n a al l a ac cr re ee ed do or r. .
As lo, seala la primera parte del inc. 20 del Art. 1.486: si la cosa existe al tiempo de
cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose el
acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms
por ella.
La disposicin es una aplicacin lisa y llana del principio de la retroactividad de la
condicin cumplida (N. 499, 1.); el ejemplo tpico es el de una vaca que tiene una cra
mientras la condicin est pendiente. Ella pertenece tambin al acreedor a quien la ley
reputa dueo al momento de nacer el ternero.
La solucin a que la retroactividad lleva respecto de las mejoras es francamente
inequitativa, es contraria a los principios generales de la legislacin y a lo que disponen
para situaciones semejantes otros preceptos del Cdigo.
A tal extremo llega esto, que de acuerdo a los Arts. 904 y siguientes, que reglamentan
las prestaciones mutuas de la accin reivindicatoria, el reivindicante debe indemnizar al
poseedor vencido an de mala fe las mejoras necesarias. Y la justificacin es muy lgica,
porque si el dueo hubiere tenido la cosa en su poder, de todos modos habra debido
efectuar las mejoras necesarias, y si no se las paga a quien las realiz, obtiene un
enriquecimiento injusto (N. 192, 1.).
Lo mismo pasa en el caso del Art. 1.486, y al no tener que indemnizar las mejoras de
ninguna clase, ya que el precepto no distingue, el acreedor obtiene un enriquecimiento
totalmente injustificado respecto de las necesarias, que l tambin habra debido efectuar si
hubiera tenido la cosa. An ms, el propio Cdigo en casos especficos de condiciones da la
3 31 14 4
solucin contraria: en la retroventa, que hemos visto ya, es una condicin resolutoria (Art.
1.883); en la resolucin de la compraventa por el no pago del precio (Art. 1.875), y en el
fideicomiso (Art. 756).
Queda en claro, pues, la inconveniencia de la retroactividad como principio general. Se
suele pretender justificacin para el precepto, porque, segn veremos en el nmero
siguiente, el acreedor sufre tambin los deterioros de la cosa, pero ello es siempre que sean
fortuitos.
5 50 04 4. . I II I. . L Lo os s d de et te er ri io or ro os s y y d di is sm mi in nu uc ci io on ne es s d de e l la a c co os sa a l lo os s s su uf fr re e e el l a ac cr re ee ed do or r. .
As lo seala la parte siguiente a la transcrita del inc. 2. del Art. 1.486: y sufriendo su
deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio.
Se trata de un caso de prdida parcial (N. 1.201), y la ley distingue segn si ella es
fortuita o culpable.
Si lo primero, la sufre ntegramente el acreedor por aplicacin de la retroactividad y de
la teora del riesgo, segn la disposicin general del Art. 1.550: el riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se debe, es por regla general del acreedor. En consecuencia, ste debe cumplir
ntegramente su propia obligacin, sin poder pedir rebaja de ella. Tambin, como decamos,
se seala que hay reciprocidad con el hecho de que se aduea de los aumentos y mejoras, y
as, si la misma vaca que tuvo un cra ha perdido un ojo, el acreedor la recibe con la cra sin
pagar nada por sta, pero tambin con el ojo menos, sin derecho a indemnizacin alguna.
Pero si el deterioro o disminucin es culpable, se vuelve a las reglas generales, ya que
la teora del riesgo supone la ausencia de culpa del deudor. As lo seala la parte final del
inc. 2. del Art. 1.486: salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor;
en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato, o que se le entregue la
cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
Lo que el precepto otorga al acreedor no es ms que el derecho alternativo del Art.
1.489: o exigir el cumplimiento (que se le entregue la cosa), o la resolucin (rescisin dice
equivocadamente el precepto) del acto y contrato, y en ambos casos la indemnizacin de
perjuicios (N. 521). La solucin es muy semejante a la que da el Art. 1.590, ubicado en el
pago, y que permite deducir la regla general de nuestra legislacin para la imposibilidad
parcial en el cumplimiento (N 617).
5 50 05 5. . I II II I. . L Lo os s f fr ru ut to os s p pe er rt te en ne ec ce en n a al l d de eu ud do or r. .
As lo seal reiteradamente el legislador.
Dice el Art. 1.488: verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos
percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los
contratantes, segn los vahos casos hayan dispuesto lo contrario.
Para la suspensiva, la regla est en el Art. 1.078 aplicable a las obligaciones por la
referencia general del Art. 1.493. Dice la disposicin que cumplida la condicin
suspensiva, el asignatario (acreedor) no tendr derecho a los frutos percibidos en el tiempo
intermedio si e testador no se los hubiere expresamente concedido. El Art. 1.338 regla 1.,
repite la norma
Hay una absoluta negacin de la retroactividad (N. 500, 2.), por evidentes razones de
equidad, las mismas que debieron mover a legislador a ordenar el pago de las mejoras
necesarias.
3 31 15 5
Sin embargo, los frutos pueden corresponder al acreedor si la ley el testador o las
partes, segn los casos, lo han dispuesto as o convenido, respectivamente.
Un caso en que la ley lo ordena es el Art., 1.875, en la resolucin de la compraventa
por no pago del precio.
5 50 06 6. . I IV V. . P P r rd di id da a d de e l la a c co os sa a d de eb bi id da a b ba aj jo o c co on nd di ic ci i n n. .
Esta situacin est reglamentada en el Art. 1.486, inc. 1., y como veremos distingue
segn si la prdida es fortuita o imputable al deudor condicional.
En todos los casos, debe tenerse presente lo dispuesto en el inc. final del precepto:
todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn
la convencin se destina, se entiende destruir la cosa. Es un caso de prdida parcial pero
que se asimila a la total, por la razn que seala el precepto. E ejemplo es tpico: 1 lo
debido es un caballo de carrera y antes de la entrega queda cojo, se ha destruido el animal,
puesto que ha perdido su aptitud para el objeto a que se le destina: las carreras.
464
No
obstante su ubicacin, el precepto es considerado de aplicacin general y no nicamente a
las condiciones, ya que hay la misma razn en cualquier caso (N. 1.192).
Ahora bien, si la prdida es fortuita se extingue la obligacin. As lo seala el inc.
1. del Art. 1.486 en su primera parte: si antes de cumplimiento de la condicin la cosa
prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin. El deudor nada debe
entregar, ni tampoco est obligado a la indemnizacin de perjuicios, porque es ese el efecto
del caso fortuito: extinguir la obligacin sin ulterior responsabilidad para el deudor (N.
845).
465

Si la prdida se debe a la culpa del deudor y, con mayor razn, al dolo, aunque el
precepto no lo diga, es obligado al precio y a la indemnizacin de perjuicios (N. 815 ).
466

5 50 07 7. . V V. . E En na aj je en na ac ci i n n y y g gr ra av v m me en ne es s d de el l d de eu ud do or r c co on nd di ic ci io on na al l. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Como queda dicho, preferimos efectuar su estudio una vez analizadas las condiciones
suspensivas y resolutorias (N. 561 y siguientes)
L LA A C CO ON ND DI IC CI I N N S SU US SP PE EN NS SI IV VA A
Recordemos que de acuerdo al Art. 1.479 la condicin se llama suspensiva si mientras
no se cumple suspende la adquisicin de un derecho, y que de acuerdo a la doctrina la

4 46 64 4
R RD DJ J, , 1 1. . 3 36 6, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 2 28 8. .
4 46 65 5
L Ln n l la a o op pi in ni i n n m ma as s c co om m n n , ,A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 14 4 , , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 12 2 p pa ag g. . 9 95 5, , N N. . 1 1, , y y C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. .c ci it t. ., , N N. . 1 19 99 9, , p pa ag g. . 2 23 34 4, ,, ,
e el l p pr re ec ce ep pt to o r re es su ue el l e e e el l p pr ro ob bl le em ma a d de el l r ri ie es sg go o y y d da a l la a s so ol lu uc ci i n n c co on nt tr ra ar ri ia a a al l A Ar rt t. . 1 1. .5 55 50 0, , p pu ue es s e el l p pe el li ig gr ro o e es s d de el l d de eu ud do or r. . N Na ad da a d de eb be e e en nt tr re eg ga ar r, , p pe er ro o
t ta am mp po oc co o n na ad da a r re ec ci ib be e s si i e el l c co on nt tr ra at to o e es s b bi il la at te er ra al l. . L Ll l p pr re ec ce ep pt to o n no o l lo o d di ic ce e a as s , , p pu ue es s e ex xt ti in ng gu ui ir r l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de el l d de eu ud do or r n no o s si ig gn ni i i ic ca a q qu ue e p po or r e el ll lo o
q qu ue ed de e e ex xt ti in ng gu ui id da a t ta am mb bi i n n l la a d de el l a ac cr re ee ed do or r. . S Se e b ba as sa an n e en n u un na a c ci it ta a a a P Po ot th hi ie er r e en n e el l P Pr ro oy ye ec ct to o d de e 1 18 85 53 3, , q qu ui ie en n a as s l lo o e en ns se en na ab ba a, , y y e en n q qu ue e e el l A Ar rt t. . 1 1. .8 82 20 0 l lo o
d di ic ce e a as s p pa ar ra a l la a c co on nd di ic ci i n n s su us sp pe en ns si i a a e en n l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a. . V V a as se e N N. . 1 1. .2 21 12 2, , p pu ue es s e el l p pr ro ob bl le em ma a p pa ar re ec ce e d di is sc cu ut ti ib bl le e. .
4 46 66 6
L Ll l p pr re ec ce ep pt to o d da a d de er re ec ch ho o a al l a ac cr re ee ed do or r a al l p pr re ec ci io o y y a a l la a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n. . , ,Q Qu ue er rr ra a e el ll lo o d de ec ci ir r q qu ue e n no o p po od dr r a a p pe ed di ir r l la a r re es so ol lu uc ci i n n s si i s se e t tr ra at ta a d de e u un n
c co on nt tr ra at to o b bi il la at te er ra al l L Ls s m ma as s c cu ur ri io os so o a a n n, , p po or rq qu ue e e el l i in nc c. . 2 22 2 p pa ar ra a l la a p p r rd di id da a p pa ar rc ci ia al l l lo o p pe er rm mi it te e e ex xp pr re es sa am me en nt te e. . S Si in n e em mb ba ar rg go o, , n no o c cr re ee em mo os s q qu ue e e el l
l le eg gi is sl la ad do or r s se e h ha ay ya a a ap pa ar rt ta ad do o d de e l la a r re eg gl la a g ge en ne er ra al l, , p po or rq qu ue e a ad de em ma as s s se er r a a a ab bs su ur rd do o q qu ue e p pe er rm mi it ti ie er ra a l la a r re es so ol lu uc ci i n n d de el l c co on nt tr ra at to o e en n l la a p p r rd di id da a p pa ar rc ci ia al l y y n no o
e en n l la a t to ot ta al l, , s si ie en nd do o a am mb ba as s i im mp pu ut ta ab bl le es s. .
l li in na al lm me en nt te e, , s so ob br re e e es st te e p pr re ec ce ep pt to o, , e es s e e i id de en nt te e q qu ue e s se e a ap pl li ic ca a a a l la as s c co on nd di ic ci io on ne es s s su us sp pe en ns si i a as s y y r re es so ol lu ut to or ri ia as s, , p po or rq qu ue e n no o d di is st ti in ng gu ue e a a d di i e er re en nc ci ia a d de el l
C C d di ig go o r ra an nc c s s, , q qu ue e l lo o e es st ta ab bl le ec ce e s s l lo o p pa ar ra a l la as s p pr ri im me er ra as s. .
3 31 16 6
hemos definido como el hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento de un
derecho y su obligacin correlativa (N. 481).
Lo que caracteriza a la condicin suspensiva y la diferencia de la resolutoria es que en
ella el derecho no ha nacido an. No hay obligacin mientras la condicin no se cumple,
mientras que en la resolutoria el acto o contrato produce sus efectos pero queda sujeto a
extincin por la resolucin.
Los efectos de la condicin suspensiva varan segn el estado en que ella se encuentre:
si pendiente, cumplida o fallida.
5 50 09 9. . I I. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a c co on nd di ic ci i n n s su us sp pe en ns si iv va a p pe en nd di ie en nt te e. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Mientras no se sepa si la condicin va a cumplirse o no, son tres los principios que
gobiernan los efectos de la condicin suspensiva:
1. No nacen el derecho y su obligacin correspondiente;
2. El vnculo jurdico existe, y
3. El acreedor tiene expectativa.
Los veremos en los nmeros siguientes, con sus consecuencias.
5 51 10 0. . A A. . N Ni i e el l d de er re ec ch ho o n ni i l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n e ex xi is st te en n. .
Es el efecto tpico de la condicin suspensiva, que obsta al nacimiento del derecho y su
correlativa obligacin. Mientras subsista la incertidumbre, ni el acreedor tiene derecho,
porque l no ha nacido an,
467
ni el deudor obligacin.
De aqu derivan variadas consecuencias de gran inters:
1. El acreedor no puede exigir el cumplimiento.
As lo seala el inc. 1. del Art. 1.485, y ello es lgico porque no hay obligacin alguna
an que exigir.
2. Si el deudor paga pendiente la condicin, hay pago de lo no debido.
Vimos que en el plazo si se paga anticipadamente, no hay derecho a exigir la
restitucin, porque se cumple una obligacin existente pero no exigible (N. 466, 1.), y el
deudor en el fondo ha renunciado al plazo.
En cambio, todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva,
podr repetirse mientras no se hubiere cumplido. Y ello porque an no haba obligacin
alguna, que slo nace al cumplimiento de la condicin; el pago carece, pues, de causa y
puede repetirse (N. 687).
3. El acreedor no puede ejercer la accin pauliana que establece el Art. 2.468, ya que
an no tiene la calidad de tal, y, en consecuencia, no lo perjudican los actos del deudor (N.
780).
4. No hay obligacin exigible.
En consecuencia:
A. La prescripcin no est corriendo, porque ella comienza a transcurrir desde que la
obligacin se hace exigible (N. 1.231) (Art. 2.514), y si no hay obligacin an, mal puede
haber prescripcin;
B. No hay novacin pendiente la obligacin (Art. 1633) (N. 1.106);
C. No puede operar la compensacin (Art. 1.656) (N. 727).
D. No puede haber mora del deudor, etctera.

4 46 6
R RD DJ J, , 1 1. . 1 1 , , 2 2a a p pa ar rt te e, , p pa ag g. . 5 55 56 6. .
3 31 1
5 51 11 1. . B B. . E El l v v n nc cu ul lo o j ju ur r d di ic co o e ex xi is st te e. .
No ha nacido el derecho y su obligacin correspondiente, pero el acto o contrato existe,
y en consecuencia:
1. Al contraerse la obligacin, deben cumplirse los requisitos de existencia y validez
del acto o contrato.
Todos los requisitos que hemos estudiado o sealado para la validez de las
obligaciones, consentimiento, capacidad, objeto, causa, y solemnidad, cuando la ley la
exige, deben concurrir al momento de contraerse la obligacin condicional.
2. El deudor no puede retractarse.
Puesto que existe vnculo jurdico vlido, el deudor no puede desvincularse por su
propia voluntad de la obligacin condicional. Y tanto es as, que el inciso final del Art.
1.481, segn vimos en el N. 493, da por cumplida la condicin que falla por el hecho o
culpa del deudor.
3. La obligacin condicional se rige por la ley vigente al tiempo de otorgarse el
contrato.
Segn el Art. 22 de la Ley de Efecto Retroactivo, de las leyes del ao 1861, inc. 1., en
todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, lo
cual tambin rige para los contratos sujetos a condicin suspensiva, porque el vnculo
jurdico existo y no se ve, en consecuencia, afectado por un cambio de legislacin (N.
104).
5 51 12 2. . C C. . E El l a ac cr re ee ed do or r t ti ie en ne e u un na a l le eg g t ti im ma a e ex xp pe ec ct ta at ti iv va a d de e l ll le eg ga ar r a a s se er rl lo o. .
Ya hemos reiterado que mientras la condicin no se cumple, el derecho no existe ni
tampoco hay obligacin del deudor, pero el acreedor condicional tiene cuando menos la
legtima esperanza, la expectativa de llegar a ser acreedor puro y simple, y titular de su
derecho.
468
Los autores dan diferentes nombres a esta expectativa del acreedor condicional:
germen de derecho, rudimento de derecho, derecho eventual, aunque ste es impropio, pues
hay diferencias entre uno y otro (N. 452, 3.). Quizs si lo ms apropiado sera hablar de
derecho en potencia o latente.
Es ste el que explica dos efectos que produce la obligacin condicional pendiente: que
el acreedor pueda impetrar medidas conservativas, y su transmisibilidad activa y pasiva.
El derecho a solicitar medidas conservativas se lo conceden al acreedor condicional
suspensivo el Art. 1.492, en su inciso final, el Art. 721, inc. 2. en el fideicomiso, y el Art.
1.078, inc. 1. en las asignaciones testamentarias. Esas medidas y providencias
conservativas tienen por objeto amparar la legtima expectativa que tiene el acreedor de
adquirir un derecho.
Sin embargo, la ley no ha dicho en qu consisten ellas, por lo cual queda al criterio del
juez su eleccin; podrn consistir en una caucin, un nombramiento de depositario,
etctera.
Tanto esta expectativa del acreedor como la obligacin en latencia del deudor, se
transmiten a sus respectivos herederos. As lo establece el inc. 12 de Art. 1.492: El
derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el

4 46 68 8
N No o s se e h ha ab bl la a d de e e ex xp pe ec ct ta at ti i a a, , e en n e el l s se en nt ti id do o q qu ue e s se e u ut ti il li iz za a e en n e el l t te em ma a d de el l e e e ec ct to o r re et tr ro oa ac ct ti i o o, , p po or r o op po os si ic ci i n n a al l d de er re ec ch ho o a ad dq qu ui ir ri id do o. . L Ln n e es st te e
s se en nt ti id do o h ha ab br r a a d de er re ec ch ho o a ad dq qu ui ir ri id do o, , s se eg g n n d di ij ji im mo os s e en n e el l n n m me er ro o a an nt te er ri io or r. .
3 31 18 8
cumplimiento de la condicin se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la
obligacin del deudor.
Ya hemos dicho que esa solucin se justifica habitualmente con la retroactividad de la
condicin cumplida.
469

Esta regla tiene dos excepciones: no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a
las donaciones entre vivos (Art. 1.492, inc. 2.). El precepto est repetido en el inc. 2. del
Art. 1.078 para las asignaciones testamentarias. Y por la misma razn, los Arts. 962, inc.
2. y 1.390, inc. 2. exigen al asignatario bajo condicin suspensiva y al donatario de igual
categora, existir al tiempo de cumplirse la condicin, y nacer por tanto su derecho a la
asignacin y la donacin, respectivamente. Si el asignatario o donatario fallecen pendiente
la condicin, ya no podrn satisfacer esta exigencia, y ni ellos ni sus herederos pueden
adquirir lo donado o asignado.
La justificacin de estas excepciones es que la donacin es un contrato intuito personae
y la asignacin testamentaria tambin un acto gratuito en consideracin a la persona, y en
consecuencia, si sta fallece sin haber adquirido lo donado o asignado nada transmite a sus
herederos.
5 51 13 3. . I II I. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a c co on nd di ic ci i n n s su us sp pe en ns si iv va a f fa al ll li id da a. .
Si la condicin suspensiva falla, quiere decir que el derecho y su obligacin correlativa
no van ya a nacer, y por tanto la expectativa que el acreedor tena se extingue.
En consecuencia, ya no podr exigirse nunca el cumplimiento las medidas
conservativas solicitadas por el acreedor condicional que dan sin efecto, y todos los actos
de administracin y disposicin efectuados por el deudor, pendiente la condicin, quedan a
firme.
5 51 14 4 I II II I. . E Ef fe ec ct to os s d de e l la a c co on nd di ic ci i n n s su us sp pe en ns si iv va a c cu um mp pl li id da a. .
Desde el momento que el hecho en que consiste la condicin acaece, nacen el derecho
del acreedor y la obligacin correspondiente del deudor. De all:
1. El acreedor puede exigir el cumplimiento, incluso forzado, de la obligacin;
2. Si el deudor paga, cumple su obligacin, y si el pago lo efectu pendiente la
condicin, ya no puede repetir lo dado o pagado (Art. 1.485, inc. 2.). El pago que era
indebido pasa a ser perfecto;
3. Siendo la obligacin exigible, comienza a correr el plazo de la prescripcin
extintiva, el acreedor puede ejercer la accin pauliana, es posible la compensacin, queda
perfecta la novacin, el deudor puede ser colocado en mora, etctera.
4. Se sostiene que el cumplimiento opera retroactivamente, lo que es discutible que en
nuestra legislacin se aplique a otras materias que las expresamente previstas en la ley (N.
501).
5. Debe entregarse la cosa debida condicionalmente, a lo que se aplican Es reglas ya
estudiadas, y a que nos remitimos:
A. Los aumentos y mejoras (N. 503) y las disminuciones y deterioros fortuitos (N.
504) corresponden al acreedor sin que tenga que dar ms ni pueda pedir rebaja,
respectivamente, por la cosa;

4 46 69 9
N No o c cr re ee em mo os s q qu ue e e en n e el l e es st ta ad do o a ac ct tu ua al l d de el l D De er re ec ch ho o s se ea a n ne ec ce es sa ar ri ia a e es st ta a i ic cc ci i n n p pa ar ra a e ex xp pl li ic ca ar r l la a t tr ra an ns sm mi is si i n n h he er re ed di it ta ar ri ia a, , y ya a q qu ue e e el ll la a e es s d de e p po or r
s s a am mp pl li ia a y y t ti ie en ne e l la a u ue er rz za a s su u i ic ci ie en nt te e p pa ar ra a i in nc cl lu ui ir r e es st te e d de er re ec ch ho o y y o ob bl li ig ga ac ci i n n l la at te en nt te es s. .
3 31 19 9
B. La prdida fortuita ha extinguido la obligacin, y la culpable la sustituye por el pago
del precio y la indemnizacin (N. 506);
C. Los frutos corresponden por regla general al deudor (N. 505);
D. Los actos de administracin efectuados por ste quedan a firme (N. 500, 4.), y
E. La suerte de las enajenaciones y gravmenes constituidos por el deudor los
trataremos en los N. 561 y siguientes.
L LA A C CO ON ND DI IC CI I N N R RE ES SO OL LU UT TO OR RI IA A
Segn el Art. 1.479 se llama resolutoria la condicin cuando por su cumplimiento se
extingue un derecho, y habitualmente se la define como el hecho futuro e incierto del cual
depende la extincin de un derecho (N. 481).
Ya hemos destacado lo que separa fundamentalmente la condicin resolutoria de la
suspensiva; mientras en sta el derecho no nace hasta que la condicin se cumple, en la
resolutoria ha nacido desde un comienzo y produce todos sus efectos, slo que uno y otros
se encuentran amenazados de resolucin, esto es, de extincin. Y de esta circunstancia
nacen todas las diferencias que hay entre unas y otras.
Desde otro punto de vista hay una distincin ms: la mayor importancia prctica de la
condicin resolutoria, debida especialmente a un tipo de ella, la tcita, que va envuelta en
todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse la contraprestacin del otro contratante.
5 51 16 6. . C Cl la as si if fi ic ca ac ci i n n y y e en nu un nc ci ia ac ci i n n. .
La condicin resolutoria admite una triple clasificacin en ordinaria, tcita y comisoria
o pacto comisorio.
La condicin resolutoria ordinaria consiste en cualquier hecho futuro e incierto que no
sea el incumplimiento de una obligacin, y que de ocurrir extingue el derecho, como por
ejemplo si te presto mi casa y me la devuelves cuando yo retorne del extranjero.
La condicin resolutoria tcita es la que deriva del Art. 1.489, ya citado varias veces, y
podemos definirla como la que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no
cumplirse por la otra parte lo pactado. Por ejemplo, en la compraventa, si al vendedor no se
le ha pagado el precio, puede pedir la resolucin del contrato, esto es, que se deje sin efecto
la venta, y el comprador le restituya la cosa vendida, si ha mediado entrega, y adems, la
indemnizacin de perjuicios (N. 521).
La condicin o pacto comisorio no es sino la condicin resolutoria tcita cuando las
partes la expresan. En el mismo ejemplo, vendedor y comprador han dejado constancia que
si ste no paga el precio, el vendedor puede pedir que se deje sin efecto la venta. Si a l se
le agrega una clusula de resolucin ipso facto, se le denomina habitualmente pacto
comisorio calificado (N. 539).
Destinaremos sendos prrafos a cada uno de estos tres tipos de condicin resolutoria, el
que sigue a ellos a la accin resolutoria, y el ltimo de esta seccin a los efectos de la
resolucin.
3 32 20 0
L LA A C CO ON ND DI IC CI I N N R RE ES SO OL LU UT TO OR RI IA A O OR RD DI IN NA AR RI IA A
Tal como los de la suspensiva, los efectos de la resolutoria deben estudiarse a travs de
los tres estados en que ella puede encontrarse: pendiente, fallida y cumplida.
5 51 18 8. . I I. . C Co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a p pe en nd di ie en nt te e. .
Como la condicin resolutoria, al cumplirse extingue el derecho, ste, mientras ella
pende, existe; el acto o contrato, segn decamos, produce todos sus efectos, como si fuere
puro y simple, y se puede exigir el cumplimiento y realizar toda clase de actos respecto de
la cosa como si no estuviere afectada por una condicin. El que tiene la cosa bajo condicin
resolutoria, deudor de ella, ejerce, en consecuencia, todos los derechos que le otorga su
ttulo, con las limitaciones que derivan del hecho de que su derecho puede quedar sin
efecto.
5 51 19 9. . I II I. . C Co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a f fa al ll li id da a. .
Si la condicin resolutoria falla, el derecho del deudor condicional pasa a ser puro y
simple, y si se trataba de una cosa, pasa a ser dueo quien la tena sujeta a la posibilidad de
resolucin sin limitacin alguna, quedando a firme todos los actos efectuados por l
mientras la condicin estaba pendiente, incluso las enajenaciones realizadas y los
gravmenes constituidos.
5 52 20 0. . I II II I. . C Co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a c cu um mp pl li id da a. . C C m mo o o op pe er ra a. .
A los efectos de la condicin resolutoria cumplida no nos referiremos por ahora, sino
despus de haber estudiado las categoras restantes de ella, en el ltimo prrafo do esa
Seccin, porque son los mismos para todas las resolutorias y difieren solamente en cuanto a
la forma en que operan.
Digamos nicamente por el momento que cumplida la condicin resolutoria ordinaria
se extingue el derecho del que tena la cosa bajo condicin, y por ello el Art. 1.567, N. 9,
enumera la condicin resolutoria como un modo de extinguir las obligaciones. Nace para l
en cambio la obligacin de restituir (Art. 1.487, N. 560), a cuyos efectos se aplican las
normas ya estudiadas en cuanto a mejoras y aumentos, deterioros y disminuciones, frutos y
prdida de la cosa (N. 503 y siguientes).
Determinar la forma en que opera la condicin resolutoria ordinaria consiste en
resolver si ella opera de pleno derecho o requiere sentencia judicial. No hay problema
alguno al respecto, porque la unanimidad de los autores y de la jurisprudencia
470
estn de
acuerdo en que esta condicin resolutoria opera de pleno derecho, por el solo hecho de
cumplirse el evento de la condicin; si el asunto se llega a llevar a pleito, la sentencia se
limitar a constatar que oper la condicin resolutoria y a ordenar el efecto pedido por el
acreedor, ya sea la restitucin de la cosa, etc., pero ellos se han producido desde que se
cumple la condicin.
Toda condicin opera en principio de pleno derecho, se requiere disposicin especial
para que no sea as, y ello ocurre en la condicin resolutoria tcita (N. 535). No existiendo
nada semejante para la ordinaria, se aplica la regla general, que es muy fcil de comprobar.

4 4 0 0
R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . I IV V, , 2 2 e ed d. ., , N N. . 2 24 4, , p pa ag g. . 1 11 19 9. .
3 32 21 1
En efecto, el Art. 1.479 define la condicin resolutoria como la que extingue un
derecho, y no como la que da derecho al acreedor para que se declare extinguido; el Art.
1.487 dispone que cumplida la condicin resolutoria deber restituirse lo que se ha recibido
a tal ttulo, sin exigir en momento alguno la declaracin judicial. Ella, en cambio, est
claramente establecida para la condicin resolutoria tcita por el Art. 1.489, y debe pedirse
siempre al tribunal respectivo que la declare.
Del hecho de que la condicin resolutoria ordinaria opere de pleno derecho deriva otra
consecuencia: que produce efectos universales, y puede invocarla quien tenga inters en
ella, pues no proviene de una sentencia judicial de efectos relativos que la declare, sino de
la ley.
L LA A C CO ON ND DI IC CI I N N R RE ES SO OL LU UT TO OR RI IA A T T C CI IT TA A
4 47 71 1

El Art. 1.489 la establece en los siguientes trminos:
En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Podemos, pues, definirla como aquella que va envuelta en todo contrato bilateral, y en
que el hecho futuro e incierto que puede provocar la extincin del derecho de una de las
partes es el incumplimiento de sus obligaciones. La condicin resolutoria tcita se funda en
la falta de cumplimiento por el deudor.
El incumplimiento imputable de se da un derecho alternativo al acreedor: o exigir el
cumplimiento o pedir la resolucin, y en ambos casos, justamente porque la falta de pago
obedece a dolo o culpa del deudor, adems la indemnizacin de perjuicios.
El Derecho Romano no conoci la condicin resolutoria tcita en los trminos del
derecho moderno: si una de las partes no cumpla su obligacin, el acreedor tena derecho a
exigir el cumplimiento; sin embargo, en la compraventa apareci algo semejante, la by
comisoria, que era una estipulacin de las partes destinada a dejar sin efecto el contrato si el
comprador no pagaba el precio. En los pactos innominados se reconoca tambin el derecho
del acreedor a dejarlos sin efecto, pidiendo la restitucin de lo dado o pagado por l cuando
no haba obtenido la contraprestacin.
Su origen prximo parece haber estado en el Derecho Cannico, que la estableci por
razones de equidad y de respeto a la palabra dada. Ella Neg a ser subentendida en todo
contrato bilateral, y as la estableci el Cdigo francs (Art. 1.184), del cual la recogi el
nuestro, aunque con algunas diferencias, principalmente que aqul permite al juez conceder
un plazo al demandado para el cumplimiento, segn las circunstancias.
472

4 4 1 1
L La a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a t ta ac ci it ta a e es s u un na a m mo od da al li id da ad d e en n e el l i in nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o d de el l c co on nt tr ra at to o b bi il la at te er ra al l m ma as s q qu ue e d de el l a ac ct to o o o c co on nt tr ra at to o m mi is sm mo o. . S Su u
t tr ra at ta am mi ie en nt to o l l g gi ic co o e es s, , p pu ue es s, , e en n l lo os s e e e ec ct to os s d de e a aq qu u l l, , p pe er ro o h he em mo os s p pr re e e er ri id do o e es st tu ud di ia ar rl la a c co om mo o e es s t tr ra ad di ic ci io on na al l e en nt tr re e n no os so ot tr ro os s e en n l la a c co on nd di ic ci i n n m mi is sm ma a, ,
d de e c cu uy yo os s c ca ar ra ac ct te er re es s y y e e e ec ct to os s p pa ar rt ti ic ci ip pa a, , c co on n l la a s sa al l e ed da ad d d de e s se er r t ta ac ci it ta a y y r re eq qu ue er ri ir r d de ec cl la ar ra ac ci i n n j ju ud di ic ci ia al l. .
4 4 2 2
U Un n e ex xt te en ns so o e es st tu ud di io o s so ob br re e l la a m ma at te er ri ia a, , e en n A Ar rt tu ur ro o A Al le es ss sa an nd dr ri i R Ro od dr r g gu ue ez z, , D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a y y d de e l la a p pr ro om me es sa a d de e e en nt ta a, , M M. . d de e P P. . S Sa an nt ti ia ag go o, ,
1 19 91 18 8, , 1 1o om mo o 2 2 , , N N. . 1 1. .6 60 04 4 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , p pa ag gs s. . 4 46 66 6 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
3 32 22 2
Ella es aceptada generalmente por las legislaciones, que incluso, segn veremos,
tienden a hacerla ms estricta (N. 535).
5 52 23 3. . F Fu un nd da am me en nt to o. .
Mucho se ha discutido sobre el fundamento de la condicin resolutoria tcita o pacto
comisorio tcito, como tambin se la llama, y se han dado numerosas interpretaciones al
respecto:
1. La equidad.
Es evidente la razn de equidad y justicia que hay en que si una de las partes no
cumple su obligacin en un contrato bilateral, la otra pueda a su vez desligarse del vnculo
jurdico, dejando sin efecto el contrato.
473

2. Voluntad presunta de las partes.
Se dice tambin que el legislador interpreta la voluntad presunta de las partes, pues
parece lgico concluir que el contratante diligente no desea seguir ligado con quien no ha
cumplido su obligacin, y esta intencin ha estado presente al otorgarse el contrato.
3. La causa.
Para Henri Capitant, y sus seguidores, entre ellos Joulliot de la Morandire, la
condicin resolutoria tcita es una aplicacin de la teora de la causa. Para estos autores, en
los contratos bilaterales la causa de la obligacin de una de las partes es la recproca
obligacin de la contraparte; si ella no se cumple, no habra causa para el cumplimiento del
otro contratante.
474

Se ha rebatido esta teora diciendo que el contratante diligente tiene una opcin para
pedir el cumplimiento, y si puede hacerlo, es porque el contrato tiene causa; pero a ello se
ha replicado que si el contratante diligente est facultado para exigir el cumplimiento, es
precisamente porque la obligacin cuyo pago solicita tiene causa, ya que l ha cumplido su
propia obligacin.
En cambio, hay otro argumento ms decisivo en contra de esta doctrina, y es que la
causa es requisito de validez del acto o contrato, y basta, en consecuencia, con que concurra
al momento de su otorgamiento. Si faltara la causa, la sancin sera la nulidad y no la
resolucin. La verdad es que la causa existi, pues ambas partes contrajeron obligaciones,
la una en beneficio de la otra, y la resolucin proviene del hecho de que una de ellas no se
cumpli.
4. interdependencia de las obligaciones.
Derivada de la anterior, pero evitando la crtica sealada, esta doctrina destaca que
existe una ntima dependencia entre las obligaciones recprocas del contrato bilateral, de
manera que todo cuanto ocurra con la obligacin de una de las partes, repercute
necesariamente en la obligacin de la otra.
Esta conexin se pone de manifiesto justamente en el incumplimiento de algunas de las
obligaciones, en una verdadera graduacin, que va desde el caso en que ninguna de las
partes cumpla su obligacin, en que no pueden exigrselo recprocamente (excepcin del
contrato no cumplido, N. 941), pasando a aquel en que una cumple o est llana a cumplir,
y la otra no, pero por caso fortuito por lo que se extingue su obligacin (teora del riesgo,
N. 1.205), y finalmente, si la obligacin no se cumple por hecho o culpa de deudor, nace el
derecho del acreedor a pedir la resolucin.

4 4 3 3
4 4 4 4
R RD DJ J, , 1 1. . 3 30 0, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 1 1. . V V a as se e A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 2 2 , , N N. . 1 1. .6 63 32 2, , p pa ag g. . 4 49 91 1. .
3 32 23 3
5 52 24 4. . L La a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a t t c ci it ta a c co om mo o s sa an nc ci i n n, , r re ep pa ar ra ac ci i n n y y g ga ar ra an nt t a a. .
Todas las doctrinas sealadas tienen su parte de verdad, pero tambin es cierto que el
legislador establece la condicin resolutoria tcita como proteccin al acreedor diligente, y
una sancin al deudor que ha faltado a su compromiso.
El acreedor se ve protegido por la resolucin que viene a constituir unida a la
indemnizacin de los perjuicios, una reparacin al dao que sufre por el incumplimiento
imputable, porque recupera su propia prestacin, o ya no tendr que cumplirla, pues ha
quedado sin efecto el contrato.
Es al mismo tiempo una garanta para l, en el sentido amplio de trmino (N. 72), en
su doble aspecto, porque frente a la amenaza de verse privado del contrato, el deudor puede
sentirse compelido a cumplir la obligacin, y porque en caso de insolvencia de ste, si la
resolucin es oportuna, puede evitarse la necesidad de concurrir con los dems acreedores
con el riesgo de no pagarse en forma ntegra.
Finalmente, la resolucin sanciona enrgicamente al deudor incumplidor, privndolo
de los beneficios del contrato, e imponindole adems, la obligacin de indemnizar los
perjuicios.
5 52 25 5. . C Ca ar ra ac ct te er r s st ti ic ca as s d de e l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a t t c ci it ta a. . D De en nt tr ro o d de e l la a c cl la as si if fi ic ca ac ci i n n d de e
l la as s c co on nd di ic ci io on ne es s, , e es s: :
1. Resolutoria, ya que tiene por objeto extinguir un derecho;
2. Es tcita, puesto que el legislador la subentiende en todo contrato bilateral. No
necesitan las partes estipularla, aunque pueden hacerlo, tomando entonces el nombre de
pacto comisorio.
Por ello se ha resuelto que la condicin resolutoria tcita es un elemento de la
naturaleza del contrato bilateral, y las partes pueden acordar toda clase de estipulaciones al
respecto,
475
en cuanto a su procedencia, renuncia, efectos, etctera.
3. Es negativa, pues consiste en que no ocurra un hecho: que una de las partes no
cumpla su obligacin;
4. Es simplemente potestativa, pues depende de un hecho voluntario del deudor.
5 52 26 6. . R Re eq qu ui is si it to os s d de e l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a t t c ci it ta a. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Para que opere la condicin resolutoria tcita es necesario:
1. Que se trate de un contrato bilateral;
2. Que haya incumplimiento imputable de una obligacin;
3. Que quien la pide, haya cumplido o est llano a cumplir su propia obligacin, y
4. Que sea declarada por sentencia judicial.
Los examinaremos en los nmeros siguientes.
5 52 27 7. . I I. . L La a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a t t c ci it ta a s s l lo o o op pe er ra a e en n l lo os s c co on nt tr ra at to os s b bi il la at te er ra al le es s. .
Que la condicin resolutoria tcita tiene lugar nicamente en los contratos con
prestaciones recprocas es una caracterstica de la institucin, como que deriva de su propio
fundamento en la interdependencia de las obligaciones recprocas de las partes.

4 4 5 5
3 32 24 4
La ley lo dice expresamente, ya que el Art. 1.489 comienza diciendo: en todo contrato
bilateral.., etc., disposicin que no podra aplicarse por analoga por ser doblemente
excepcional, en cuanto establece una modalidad, y ms an porque ella es tcita.
Dentro de los contratos bilaterales, en cambio, se aplica a todos ellos:
arrendamiento,
476
compraventa, aun forzada,
477
permuta,
478
edicin
479
promesa,
480
etc.
No hay duda eso s que principalmente tiene lugar en la compraventa, donde incluso se
la reglamenta especialmente.
Los tribunales han declarado en forma casi unnime que la condicin resolutoria tcita
tiene lugar nicamente en los contratos con prestaciones recprocas.
481

Sobre este punto veremos sucesivamente:
1. La condicin resolutoria tcita en los contratos unilaterales;
2. La resolucin en los contratos de tracto sucesivo, y
3. La resolucin en la particin.
5 52 28 8. . A A. . S Si it tu ua ac ci i n n d de e l lo os s c co on nt tr ra at to os s u un ni il la at te er ra al le es s. .
Se ha discutido en Francia si podra extenderse la resolucin por incumplimiento a los
contratos unilaterales. Ya hemos dicho que en nuestra legislacin ello no cabe, aunque lo
haya sostenido don Luis Claro Solar.
482

En general, la resolucin no puede tener lugar en los contratos unilaterales, y
normalmente se traducira en una anticipacin en el cumplimiento de la obligacin, una
especie de caducidad del plazo por el incumplimiento.
Y as, en el comodato si el comodatario infringe su obligacin de emplear la cosa de
acuerdo al contrato o su uso ordinario, el comodante puede exigir la restitucin anticipada e
inmediata de ella, aunque se haya estipulado plazo para la devolucin (Art. 2.177);
igualmente, si el acreedor prendario abusa de la cosa dada en prenda, el deudor puede pedir
su inmediata restitucin (Art. 2.396, inc. final). Se trata, pues, de obligaciones accesorias
cuya infraccin permite exigir el cumplimiento inmediato, mas no resolucin.
Donde ella podra tener lugar, en la renta vitalicia, pues si no se pagara la renta cabra
pedir la restitucin del precio, la ley la rechaza expresamente (Art. 125) y debe estipularse
para que tenga lugar.
Tampoco si el contrato unilateral llega a ser sinalagmtico imperfecto, tendr
aplicacin la resolucin, porque en tal caso el acreedor debe indemnizaciones, la el deudor
querr retener la cosa que las ha producido y no devolverla como ocurrira con la
resolucin. Para el primer objeto la ley le otorga el derecho legal de retencin (N. 947).
Y hemos dejado para el ltimo el mutuo, porque es en torno a l que ms se ha
discutido el problema, y se ha producido un fallo aislado, aceptando la resolucin.
483

Efectivamente, debe reconocerse que en el mutuo se justifica si no la resolucin, cuando
menos una disposicin que permita exigir el cumplimiento anticipado en caso de
incumplimiento parcial, como si deja de pagarse una cuota o los intereses en la oportunidad

4 4 6 6
R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . 4 4 , , 2 2 e ed d. ., , p pa ag g. . 1 12 28 8, , N N. . 6 64 4. .
4 4
G G. .1 1. . 1 19 92 22 2, , 2 2 s se em m. ., , N N. . 2 25 54 4, , p pa ag g. . 1 10 08 84 4. .
4 4 8 8
G G. .1 1. . 1 18 8 1 1, , N N 4 48 8, , p pa ag g. . 1 15 5. .
4 4 9 9
R RD DJ J, , 1 1. . 3 3 , , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 4 9 9. .
4 48 80 0
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 2 28 8, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 6 68 89 9. .
4 48 81 1
R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . 4 42 2, , 2 2 e ed d. ., , p pa ag g. . 1 11 14 4, , N N. . 3 3 I II I. . A Ai is sl la ad da am me en nt te e a al l m mu ut tu uo o, , G G. .1 1. . 1 18 82 25 5, , N N. . 2 21 13 31 1 p pa ag g. . 1 1. .5 5 4 4. .
4 48 82 2
O Ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 10 0 N N. . 1 15 5 p pa ag gs s. . 1 10 0 y y s sg gt te es s. .
4 48 83 3
V V a as se e n no ot ta a 5 50 0. .
3 32 25 5
convenida. En todo caso, en el estado actual de la legislacin nuestra, no es procedente la
resolucin.
5 52 29 9. . B B. . L La a r re es so ol lu uc ci i n n e en n l lo os s c co on nt tr ra at to os s d de et tr ra ac ct to o s su uc ce es si iv vo o. .
La condicin resolutoria tcita opera tambin en estos contratos, si ellos son bilaterales,
como el arrendamiento, pero toma el nombre especial de terminacin y no de resolucin,
porque produce efectos diferentes.
Lo que caracteriza a tales contratos es que las obligaciones de las panes se van
cumpliendo y renovando peridicamente (N. 81), y por ello la terminacin opera slo
hacia el futuro. El contrato se extingue, deja de producir efectos, pero no se alteran los ya
generados. Ellos quedan a firme. Lo que diferencia la terminacin de la resolucin es que
sta tiene efectos retroactivos, de que carece totalmente la primera. Y as, en un
arrendamiento a dos aos plazo, si el arrendatario paga la renta de los primeros 6 meses,
pero deja entonces de cumplirlas, el contrato puede darse por terminado, pero el arrendador
no deber restituir las rentas percibidas, porque mal podra a su vez el arrendador devolver
el uso y goce de la cosa arrendada.
484

5 53 30 0. . C C. . L La a r re es so ol lu uc ci i n n n no o t ti ie en ne e l lu ug ga ar r e en n l la a p pa ar rt ti ic ci i n n. .
La particin, aun cuando se haga por la va judicial, es un acto complejo, que participa
de ciertos caracteres del contrato, y desde luego puede ser fuente de obligaciones para el
adjudicatario, como por ejemplo en el caso de la adjudicacin con alcances, esto es, si a un
interesado se le dan bienes que exceden su cuota en la comunidad y queda debiendo el
saldo.
Hay unanimidad en los autores
485
y jurisprudencia
486
para negar a los dems
interesados la accin resolutoria, en caso de que el adjudicatario no pague los alcances.
Las razones son varias:
1. Porque si bien la particin participa de ciertos caracteres del contrato, no lo es, y
menos uno bilateral, y sabemos que la condicin resolutoria tcita slo opera en stos, no
pudiendo ampliarse su aplicacin por analoga, por las razones ya vistas;
2. Se opone igualmente el efecto declarativo de la particin, pues no obstante los
alcances, se supone que el adjudicatario ha sucedido directamente al causante y no ha
adquirido el derecho de sus comuneros (Art. 1.344).
3. El Art. 1.348 hizo aplicables a la particin las acciones de nulidad y rescisin, pero
nada dijo de la resolucin; cierto que el Art. 1.353 agrega que si no puede o no quiere
intentarlas, el comunero conservar los otros recursos legales para ser indemnizado, pero la
accin resolutoria no es indemnizatoria (N. 814).
5 53 31 1. . I II I. . I In nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o c cu ul lp pa ab bl le e d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n. .
El hecho del cual depende la resolucin es el incumplimiento de alguna obligacin, por
parte de uno de los contratantes; por ejemplo, el comprador no paga el precio de la
compraventa, el vendedor no entrega la cosa vendida, el socio no entrega el aporte

4 48 84 4
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 22 2, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 54 4 , , y y 2 29 9, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 2 26 62 2. .
4 48 85 5
C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1o om mo o 1 10 0 . . N No o 1 16 60 0, , p pa ag g. . 1 1 5 5. . M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri i a a, , I In nd di i i is si i n n y y P Pa ar rt ti ic ci i n n, , 2 2 e ed di ic ci i n n. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 95 56 6. . L Ld di it to or ri ia al l
j ju ur r d di ic ca a, , 1 1o om mo o 2 2 , , N N. . 5 58 85 5, , p pa ag g. . 3 3 2 2. . M Ma ar rc co os s S Si il l a a B Ba as sc cu un na an n: : L La a P Pa ar rt ti ic ci i n n d de e B Bi ie en ne es s, , 3 3 e ed di ic ci i n n. . S Sa an nt ti ia ag go o, , 1 19 94 48 8, , N N. . 3 36 65 5, , p pa ag g. . 2 28 86 6. .
4 48 86 6
R RD DJ J. . 1 1s s. . 3 3, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 6 66 6 y y 5 5, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 4 40 00 0, , G G1 1 d de e 1 19 91 15 5, , s se en nt t. . 4 46 68 8, , p pa ag g. . 1 12 22 23 3 y y d de e 1 19 92 22 2, , s se en nt t. . N N. . 2 29 90 0, , p pa ag g. . 1 1. .1 18 89 9. . D De ec cl la ar r l la a
r re es so ol lu uc ci i n n d de e u un na a p pa ar rt ti ic ci i n n, , R RD DJ J, , 1 1. . 4 46 6, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 45 59 9, , p pe er ro o p po or r a al ll la a e en n l la a i in nt te er rp po os si ic ci i n n d de el l r re ec cu ur rs so o. .
3 32 26 6
prometido, el prometiente vendedor se niega a otorgar la escritura definitiva de
compraventa prometida, etc.
Veremos en los nmeros siguientes tanto el incumplimiento como la imputabilidad del
mismo al deudor.
5 53 32 2. . A A. . E El l i in nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o. .
La condicin resolutoria tcita pertenece al captulo del incumplimiento (N. 790).
487

Cuando estudiemos ste veremos que admite varias clasificaciones; aqu se est hablando
del incumplimiento voluntario imputable. Por ello no procedera la resolucin si se deja de
cumplir por haberse extinguido la obligacin por algn otro modo, como sera la
novacin,
488
nulidad, etc.
El incumplimiento tambin puede ser total o parcial, en dos sentidos: ya sea porque no
se ha cumplido ntegramente una obligacin, o porque siendo ellas varias, se han cumplido
algunas y otras no. En ambos casos se ha discutido en doctrina la procedencia de la
resolucin.
En Francia se reconoce al juez facultad para negar la resolucin aun si hay
incumplimiento imputable, si en su concepto no ha tenido la suficiente gravedad; esta
facultad la derivan de la que le concede al juez el mismo precepto del Art. 1.184 para
otorgar un plazo de gracia al deudor para el cumplimiento. El Cdigo italiano lo dice
expresamente en su Art. 1.455.
En consecuencia, si el deudor ha cumplido parcialmente o el incumplimiento incide en
una obligacin secundaria, es posible que no se d lugar a la resolucin, sino nicamente al
cumplimiento si es posible, o la indemnizacin de perjuicios.
En nuestra legislacin se han planteado ambos problemas; y a falta de una disposicin
como la del francs, la opinin dominante es que el juez carece de facultades para calificar
en el Cdigo chileno la resolucin y debe otorgarla si se cumplen los requisitos de ella.
Quienes as piensan se fundan, adems, en la letra misma del Art. 1.489, que no hace
distincin alguna y habla en general de no cumplirse la obligacin, y tanto deja ella de
cumplirse si la falta de pago es parcial como si es total.
489
As se ha resuelto reiteradamente.
De ello fluyen dos consecuencias, una plenamente justificada y la otra ya no tanto y
que no podemos compartir.
La primera, que si la obligacin se ha cumplido en una parte y en el resto no, procede
la resolucin. Es el caso tan frecuente de las ventas a plazo, con pagos fraccionados, en que
el deudor deja de cumplir alguna de ellas, habiendo pagado las dems. Tan procedente es la
resolucin que el Art. 1.875 declara que si la compraventa se resuelve por no pago del
precio, el comprador, a su vez, tiene derecho para que se le restituya la parte del mismo que
hubiere pagado (N. 560).
En cambio, no estamos de acuerdo en que el incumplimiento de algunas obligaciones
del mismo contrato, de carcter totalmente accesorio y secundario, no obstante haberse
cumplido las principales, pueda dar lugar a la resolucin.
490
En primer lugar, porque puede

4 48 8
V V a as se e n no ot ta a 4 40 0
4 48 88 8
G G. .1 1. . d de e 1 18 8 5 5, , N N. . 1 10 03 3 , , p pa ag g. . 9 92 21 1 L Ln n e el l m mi is sm mo o s se en nt ti id do o s si i h ha a o op pe er ra ad do o a al lg g n n m mo od do o d de e e ex xt ti in ng gu ui ir r l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n: : R RD DJ J, , 1 1S S. . 4 4, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. .
1 14 4, , 2 26 6, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 2 26 6 y y 3 33 3, , s se ec c. . 2 2a a. ., , p pa ag g. . 4 49 9. .
4 48 89 9
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 1 18 8, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 3 35 55 5, , 2 2 , , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 1 1 y y 3 3 , , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 4 9 9. . L Ln n e el l s se eg gu un nd do o c ca as so o u un na a p pe er rs so on na a h ha ab b a a
a ad dq qu ui ir ri id do o e en n u un na a c ca as sa a c co om me er rc ci ia al l u un n a au ut to om m i il l d de e t ta al l m ma ar rc ca a, , a an no o y y m mo od de el lo o, , y y s s l lo o l le e h ha ab b a an n r re es sp pe et ta ad do o l la a m ma ar rc ca a, , p pe er ro o e el l a an no o y y m mo od de el lo o e er ra an n
d di i e er re en nt te es s. . C Co on n t to od da a j ju us st ti ic ci ia a s se e a ac co og gi i l la a d de em ma an nd da a d de e r re es so ol lu uc ci i n n. . A Al le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a, , e et tc c. ., , 1 1. . 2 2 , , N N. . 1 1. .6 66 62 2 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , p pa ag gs s. . 5 54 43 3 y y
s si ig gu ui ie en nt te es s. .
4 49 90 0
D Di io o l lu ug ga ar r a a r re es so ol lu uc ci i n n p po or r t ta al l c co on nc ce ep pt to o, , R RD DJ J, , 1 1. . 3 35 5, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 4 40 00 0. . L Ln n c co on nt tr ra a: : G G. .1 1. . d de e 1 19 92 20 0, , 2 2 s se em m. ., , N N 1 14 42 2, , p pa ag g. . 6 61 10 0. .
3 32 2
dejarse sin efecto un contrato por minucias, y en seguida porque no corresponde a la
esencia de la institucin, derivada de la infraccin de las obligaciones recprocas que
constituyen la bilateralidad del contrato: el precio y la cosa en la venta, la renta y el goce en
el arrendamiento, etc.
5 53 33 3. . B B. . L La a i im mp pu ut ta ab bi il li id da ad d d de el l i in nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o. .
Ya decamos que no todo incumplimiento dar lugar a la resolucin del contrato; debe
ser voluntario e imputable, esto es con culpa o dolo del deudor. Si es por caso fortuito o
fuerza mayor no habr lugar a la resolucin, porque la obligacin se habr extinguido por
otro modo de poner trmino a las obligaciones: la imposibilidad en el cumplimiento (N.
1.187), que nuestro Cdigo reglamenta bajo el nombre de prdida de la cosa debida.
El Art. 1.489 no lo dice as expresamente, pero es obvio que el incumplimiento debe
ser imputable al deudor, por la razn ya sealada, y porque, adems, el precepto permite
cobrar perjuicios, y el deudor slo los debe cuando hay dolo o culpa de su parte (N. 825).
Finalmente, en la resolucin de la compraventa por el no pago del precio, el Art. 1.873
exige expresamente que el comprador est en mora de pagarlo en el lugar y tiempo
estipulado.
As lo ha reconocido la jurisprudencia,
491
que adems, ha agregado que el deudor debe
estar colocado en mora.
492

5 53 34 4. . I II II I. . E El l a ac cr re ee ed do or r d de eb be e h ha ab be er r c cu um mp pl li id do o s su u p pr ro op pi ia a o ob bl li ig ga ac ci i n n o o e es st ta ar r l ll la an no o a a
c cu um mp pl li ir rl la a. .
Tampoco lo dice expresamente el Art. 1.489, pero deriva de las disposiciones que rigen
el incumplimiento. En efecto, veremos en su oportunidad el Art. 1.552, segn el cual en los
contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora de cumplir lo pactado
mientras el otro no cumple o se allana a cumplir la suya en la forma y tiempos debidos.
Pues bien, si el acreedor incumpliente demanda la resolucin, el deudor le opondr a su
requerimiento la excepcin derivada de dicho precepto y que toma el nombre de excepcin
del contrato no cumplido. Cuando lo estudiemos, sealaremos sus caractersticas y
requisitos (N. 941 y siguientes).
Pero desde ya queremos destacar que la jurisprudencia ha reconocido ampliamente la
procedencia de esta excepcin a la resolucin
493
y que existe una verdadera laguna en
nuestra legislacin, como en muchas otras en este sentido.
En efecto, la excepcin del contrato no cumplido tiene un efecto meramente
paralizador de la demanda contraria, pero no la fuerza sino indirectamente a cumplir.
Normalmente el acreedor se allanar a hacerlo, para poder pedir la resolucin o el
cumplimiento, pero bien puede ocurrir que ninguna de las partes quiera cumplir, en cuyo
caso si no lo hacen de comn acuerdo no hay solucin legal para poner trmino al contrato,
que quedar en el aire hasta que alguna de las partes se decida a cumplir o se venzan los
plazos de prescripcin.
Ante nuestros tribunales se han presentado dos casos en que el promitente vendedor
peda la resolucin de una promesa de venta porque el promitente comprador no haba
cumplido su obligacin, y se se defendi alegando que el primero tampoco haba

4 49 91 1
4 49 92 2
R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . 4 42 2, , 2 2 e ed d. ., , p pa ag g. . 1 11 15 5, , N N. . 6 6. .
4 49 93 3
R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1o om mo o 4 41 1, , 2 2 e ed d. ., , p pa ag g. . 1 11 15 5, , N N
3 32 28 8
cumplido la suya. La Corte Suprema, reconociendo la existencia de la laguna jurdica, opt
por dar lugar a la extincin del contrato, ya que ninguno de los contratantes quera seguir
ligado por el vnculo jurdico, pero no a la indemnizacin de perjuicios que requiere mora,
y en este caso no poda existir para ninguna de las partes, de acuerdo al citado Art. 1.552.
494

5 53 35 5. . I IV V. . L La a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a t t c ci it ta a r re eq qu ui ie er re e s se en nt te en nc ci ia a j ju ud di ic ci ia al l. .
Vimos en su oportunidad que la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno
derecho, por el solo hecho de producirse el evento previsto para la resolucin (N. 520).
En cambio, la condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho, sino que requiere
sentencia judicial. El Cdigo francs lo dijo expresamente, y el nuestro no, pero igualmente
la jurisprudencia y doctrina son unnimes al respecto.
495

Lo prueba la letra del precepto que comienza diciendo en su inc. 2. pero en tal caso,
expresin que no tiene otro sentido que contraponer los efectos de la condicin resolutoria
tcita a la ordinaria. Es como decir: pero entonces la extincin no se produce de pleno
derecho, sino que el acreedor puede pedirla u optar por el cumplimiento. Y al decir que el
acreedor puede pedirla, est demostrando que no ha operado an, pues de no ser as no
habra necesidad de solicitarla.
Se ha dicho tambin que prueba lo mismo el hecho de que el acreedor pueda pedir el
cumplimiento, y que si le es posible hacerlo es porque el contrato no est resuelto, porque
si as fuera la obligacin estara ya extinguida. Se die que mal puede exigirse el
cumplimiento de una obligacin que ya termin. Pero la verdad es que el argumento no es
convincente, porque el Art. 1.487 establece para toda condicin resolutoria, incluidas,
naturalmente, tanto la ordinaria como la tcita, la posibilidad para el acreedor de renunciar
la resolucin; en consecuencia, aun cuando ella operara de pleno derecho, al acreedor le
bastara con manifestar su renuncia, para poder exigir el cumplimiento.
Ello no quita que por las razones claras del texto apuntadas, la condicin resolutoria
tcita requiera sentencia judicial, lo que se ha pretendido justificar doctrinariamente
argumentando que si no quedara al arbitrio del deudor negligente romper el vnculo
contractual, bastndole para ello con dejar de cumplir su obligacin. Ya hemos visto que el
argumento es muy dbil, porque el acreedor puede renunciar a la resolucin y pedir el
cumplimiento, y porque, adems, el deudor queda sujeto a la indemnizacin de perjuicios.
La vedad es que la solucin es altamente inconveniente, sobre todo en los tiempos que
corren, porque da al deudor la posibilidad de postergar el pago durante toda la secuela del
juicio ordinario, como es el de resolucin, y cumplir la obligacin posteriormente, si es de
dinero, con moneda desvalorizada.
o La nica justificacin real es el derecho optativo del acreedor, pues es preciso que
ste se pronuncie por cul de los caminos va a tomar: si el de la resolucin o del
cumplimiento, decisin que importa no slo al deudor, sino a terceros. Las legislaciones
ms modernas, como la alemana, suiza, polaca, austriaca, italiana, etc., han solucionado el
punto, estableciendo un requerimiento al deudor para que cumpla o quede constituido en
mora, ocurrido lo cual el acreedor pronuncia su opcin, o queda resuelto ipso facto el

4 49 94 4
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 28 8, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 6 68 89 9 y y 5 5 , , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 2 2 4 4. .
4 49 95 5
P Po or r a a e ej je em mp pl la ar r, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 4 48 8, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 5 5 4 4, , 6 60 0, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 58 8, , 6 61 1, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 58 8 y y 6 65 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 31 14 4. . l la al ll lo os s d de el l m me es s, , N N. . 1 11 19 9, ,
p pa ag g. . 2 21 1 , , s se en nt te en nc ci ia a N N. . 5 5. . S Se e h ha a s so os st te en ni id do o a ai is sl la ad da am me en nt te e - -A Al le es ss sa an nd dr ri i c ci it ta a a a d do on n R Ru up pe er rt to o B Ba ah ha am mo on nd de es s e en n t ta al l s se en nt ti id do o e en n o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 16 61 1- -q qu ue e l la a
r re es so ol lu uc ci i n n s se e p pr ro od du uc ce e a al l s so ol li ic ci it ta ar rs se e y y l la a s se en nt te en nc ci ia a s se e l li im mi it ta a a a c co on ns st ta at ta ar rl la a, , l lo o q qu ue e t te en nd dr r a a c co om mo o c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a q qu ue e e el l p pa ag go o p po os st te er ri io or r n no o l la a i in nh hi ib be e. .
V V a as se e t ta am mb bi i n n a al l m mi is sm mo o A Al le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la a C Co om mp pr ra a e en nt ta a, , e et tc c. ., , 1 1. . 2 2 , , N N. . 1 1. .6 68 82 2, , p pa ag gs s. . 5 59 90 0 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
3 32 29 9
contrato. Pero posteriormente ya no se puede cumplir la obligacin en el curso del juicio
(Arts. 1.453, inc. final, y 1.454 del Cdigo italiano).
En nuestra legislacin, en cambio, el acreedor tiene que demandar la resolucin por
medio de la accin resolutoria (N. 545), y como ella no se produce mientras no es
declarada, el deudor puede, segn decamos, pagar la obligacin impidiendo la resolucin
hasta el momento en que se dicte la sentencia respectiva. As lo han estimado en forma
unnime la doctrina y jurisprudencia.
496

De acuerdo al Art. 310 del C.P.C., la excepcin perentoria de pago de la deuda que se
funde en antecedente escrito puede oponerse hasta la citacin para sentencia en primera
instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Hasta ese momento el deudor
puede pagar.
497

Si el acreedor se niega a recibir el pago, el deudor deber hacerlo por consignacin
(N. 628).
498
junto con el pago de la deuda misma, debe hacerlo de sus intereses, si los hay,
y de las costas judiciales, porque son gastos del pago
499
.
5 53 36 6. . P Pa ar ra al le el lo o e en nt tr re e l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a o or rd di in na ar ri ia a y y l la a t t c ci it ta a. .
Se asimilan por sus caractersticas y efectos, que son en general los mismos, difieren
nicamente:
1. En la ordinaria, el hecho futuro e incierto del cual depende la resolucin puede ser
cualquiera, menos el incumplimiento de una obligacin de un contrato bilateral, que es
precisamente el evento de que ella depende en la resolutoria tcita;
2. Esta se subentiende en todo contrato bilateral; la ordinaria se aplica a cualquier
negocio jurdico, pero siempre que se la estipule;
3. La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, y la tcita en virtud de
sentencia judicial;
4. En la primera, slo hay resolucin, nunca por s sola da derecho al cumplimiento ni
a la indemnizacin de perjuicios; en la tcita, hay incumplimiento, derecho optativo del
acreedor al cumplimiento o la resolucin y en ambos casos, indemnizacin de perjuicios;
5. En sta, el deudor puede atajarla pagando; la ordinaria no puede ser enervada
porque se produce de pleno derecho; y
6. La condicin resolutoria tcita debe demandarla el acreedor, mientras que la
ordinaria puede hacerla efectiva a quien interese la resolucin.
E EL L P PA AC CT TO O C CO OM MI IS SO OR RI IO O
5 53 37 7. . C Co on nc ce ep pt to o y y r re eg gl la am me en nt ta ac ci i n n. .
El Cdigo se refiere al pacto comisorio en el prrafo 10 del Ttulo 23 del Libro 4., que
es el ttulo de la compraventa. Quiso prevenir con ello algunos inconvenientes de
interpretacin que se presentaban en Francia por no haberse reglamentado esta estipulacin,

4 49 96 6
V V a as se e R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . 4 4 , , 2 2 e ed d. ., , p pa ag g. . 1 12 20 0, , N N. . 1 12 25 5. . P Po or r e ex xc ce ep pc ci i n n e en n c co on nt tr ra a G G. .1 1. . 1 19 91 15 5, , l l s se em m. ., , N N. . 3 34 49 9, , p pa ag g. . 8 86 68 8 y y 1 19 91 1 , , 2 2 s se em m. . N N. .
3 30 06 6, , p pa ag g. . 9 98 83 3. .
4 49 9
I Ig gu ua al l n no ot ta a a an nt te er ri io or r, , y y R RD DJ J, , 1 1s s. . 4 48 8, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 54 4 , , y y 6 65 5, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 31 14 4. . U Un n a al ll lo o p pu ub bl li ic ca ad do o e en n l la a R RD DJ J, , 1 1. . 6 60 0, , s se ec c. . 2 2a a, , p pa ag g. . 1 10 06 6, ,
s so os st ti ie en ne e q qu ue e e en n t ta al l c ca as so o e el l d de eu ud do or r n no o o op po on ne e e ex xc ce ep pc ci i n n d de e p pa ag go o, , y y n no o s se e a ap pl li ic ca a e el l p pr re ec ce ep pt to o c ci it ta ad do o, , p po or rq qu ue e c co on n e el ll lo o c cu um mp pl le e e el l o ob bj je et to o m mi is sm mo o d de el l
j ju ui ic ci io o, , y y p po or r t ta an nt to o p pu ue ed de en n p pa ag ga ar r e en n c cu ua al lq qu ui ie er r m mo om me en nt to o, , l lo o q qu ue e e es s u un n e e i id de en nt te e e er rr ro or r. .
4 49 98 8
R RD DJ J, , 1 1. . 4 46 6, , s se ec c. . 2 2 p pa ag g. . 3 3. . C Co on ns si id de er ra ad da a q qu ue e n no o e es s p pa ag go o p po or r c co on ns si ig gn na ac ci i n n, , R RD DJ J, , 1 1 6 61 1, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 58 8. .
4 49 99 9
R RD DJ J, , 1 1. . 6 60 0, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 1 10 06 6. . V V a as se e N N. . 6 61 19 9. .
3 33 30 0
pero desgraciadamente, lejos de conseguir su objetivo, cre complicaciones mayores, que
afortunadamente hoy da deben considerarse superadas.
El Art. 1.877 dispone: por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no
pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta.
Entindase siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se expresa,
toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse.
El inc. 29 es redundante para evitar malentendidos, porque temi el legislador que se
pensara que por reglamentarse el pacto comisorio, no operaba en la compraventa la clusula
resolutoria tcita; sin embargo de haberlo dicho en el Art. 1.826, inc. 2., para la obligacin
del vendedor de entregar la cosa, y en el Art. 1.873, para la del comprador de pagar el
precio.
Enseguida, el mismo inc. 2. repite al 1. y han permitido entender que el pacto
comisorio slo tiene lugar en la compraventa y para la obligacin de pagar el precio. Sin
embargo, como lo diremos en el nmero siguiente, el pago comisorio es de aplicacin
general a todos los contratos. En consecuencia, el pacto comisorio no es sino la misma
condicin resolutoria tcita del Art. 1.489, pero expresada por las partes en el contrato.
5 53 38 8. . E El l p pa ac ct to o c co om mi is so or ri io o e es s d de e a ap pl li ic ca ac ci i n n g ge en ne er ra al l. .
Como lo decamos, la manera de reglamentar el legislador la institucin podra llevar a
pensar que slo procede en la compraventa y respecto de la obligacin del comprador de
pagar el precio.
Pero ello evidentemente no es as, y la condicin resolutoria tcita puede estipularse en
cualquier contrato, respecto de cualquiera de las obligaciones de las partes, y desde luego
en la misma compraventa, para la del vendedor de entregar la cosa vendida.
500
Las
principales razones para as concluirlo son varias:
1. Es slo una razn histrica la que llev al legislador a tratar el pacto comisorio en
la compraventa y referido a la obligacin de pagar el precio, como un recuerdo de la ley
comisoria romana limitada a ella (N. 522);
2. Pero lo ms importante es que esta estipulacin, aunque el legislador no la hubiere
contemplado expresamente, es perfectamente lcita, porque estamos en el terreno de la
libertad contractual. El Art. 1.489 es meramente supletorio de la voluntad de las partes; de
comn que era la condicin resolutoria tcita pas a subentenderse, pero no se divisa qu
inconveniente puede haber para que las partes estipulen aquello que sin el paca de todos
modos va a existir por disposicin de ley, y
3. Las partes pueden estipular cualquier hecho posible y lcito como condicin
resolutoria, aun el ms caprichoso, por qu no podran convenir que lo fuera el
incumplimiento de una obligacin?
Nada de raro tiene, pues, que los autores y jurisprudencia se inclinen en este sentido,
501

y que la clusula sea muy frecuente en los arrendamientos y promesas de contrato.
Hasta aqu la impresin legislativa no ha producido mayores tropiezos, pero s
comienzan a aparecer cuando se trata de dilucidar por qu normas se rige el pacto
comisorio en otros contratos, si por las mismas dadas por el legislador en los Arts. 1.878 y
siguientes, o por las generales de la condicin resolutoria tcita y de la ordinaria, problema

5 50 00 0
C Cr re ee em mo os s q qu ue e t ta am mp po oc co o h ha ay y i in nc co on n e en ni ie en nt te e p pa ar ra a e es st ti ip pu ul la ar r l la a r re es so ol lu uc ci i n n p po or r i in nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o e en n l lo os s c co on nt tr ra at to os s u un ni il la at te er ra al le es s, , c co on n e el l e e e ec ct to o
p pr ro op pi io o d de e a an nt ti ic ci ip pa ar r e el l c cu um mp pl li im mi ie en nt to o , ,N N 5 52 28 8, ,. . L La a m me ej jo or r p pr ru ue eb ba a l la a d da a e el l A Ar rt t. . 2 2. .2 2 1 1 q qu ue e l lo o a ac ce ep pt ta a e en n l la a r re en nt ta a i it ta al li ic ci ia a. .
5 50 01 1
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 1 11 1, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 48 81 1, , y y a al ll lo os s d de e l la a n no ot ta a 6 6. .
3 33 31 1
a que nos abocaremos una vez enunciada la clasificacin del pacto comisorio, que es
esencial para su solucin.
5 53 39 9. . P Pa ac ct to o c co om mi is so or ri io o s si im mp pl le e y y c ca al li if fi ic ca ad do o. .
Es sta una distincin que ha hecho la doctrina; el primero se limita a reproducir el Art.
1.489, y estipular, en consecuencia, que el contrato se resolver en el caso de que alguna de
las partes no cumpla lo pactado.
El pacto comisorio calificado o con clusula de resolucin ipso facto se caracteriza por
esto ltimo, es decir, porque las partes han buscado alterar los efectos normales de la
resolucin, conviniendo que el contrato se resuelva de pleno derecho de inmediato por el
solo incumplimiento.
La diferencia, pues, estriba en que el pacto comisorio simple no altera las reglas ya
estudiadas de la condicin resolutoria tcita, mientras que el calificado s. Veremos la
influencia que ello tiene en los nmeros siguientes.
5 54 40 0. . I I. . E El l p pa ac ct to o c co om mi is so or ri io o s si im mp pl le e. .
Como decamos, el pacto comisorio simple no difiere mayormente de la condicin
resolutoria tcita, y en consecuencia, como sta, requiere de sentencia judicial que declare
la resolucin, y el deudor puede pagar en el curso del juicio.
El legislador dio normas para la compraventa por no pago del precio en el Art. 1.878:
por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el
Art. 1.873, y ste a su vez, dispone: si el comprador estuviere constituido en mora de
pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio
o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios.
No hay duda que este pacto comisorio requiere sentencia judicial, porque la ley da
derecho al acreedor a exigir la resolucin, con lo cual queda dicho que ella an no se ha
producido.
Por otro lado, nada hay en la estipulacin de las partes que indique el deseo de alterar
las reglas legales normales, que son para el incumplimiento, las de la condicin resolutoria
tcita del Art. 1.489; si el pacto comisorio no es sino sta estipulada, no se ve por qu razn
va a producir otros efectos si los contratantes nada han dicho en tal sentido.
El punto es ms discutible en los dems contratos en cuanto a las normas que se
aplican, pero no en lo que respecta a la forma en que opera, pues siempre requiere sentencia
judicial, cualquiera que sea la solucin que se d al primer punto.
En efecto, para algunos, habiendo el legislador reglamentado el pacto comisorio en la
compraventa para el caso de no pagarse el precio, las mismas normas deben aplicarse a las
dems obligaciones de este contrato y en los otros en que se estipule, por la analoga que
existe.
Desde luego, con esa posicin no hay duda que el pacto operar previa sentencia
judicial, pero ello tiene, adems, importancia en otro aspecto: se le aplicara el plazo
especial de prescripcin de 4 aos del Art. 1.880, y no el de la condicin resolutoria tcita,
que es el general de 5 aos (N. 551)
502

Otros, en cambio, sostienen, y es a nuestro juicio la interpretacin correcta, que el
pacto comisorio en los dems contratos y en la misma compraventa para otras obligaciones

5 50 02 2
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a, , e et tc c. ., , o ob b. .c ci it t. ., , 1 1. .2 2 , , N N. . 1 1. . 0 02 2, , p pa ag gs s. . 6 65 52 2 y y s si ig gt te es s. .
3 33 32 2
que no sean la de pagar el precio no fluye de la reglamentacin legal, sino que se sustenta
exclusivamente en la libertad de convenciones, por lo cual no hay razn para aplicarle
dichos preceptos en forma analgica, dado que son excepcionales. En consecuencia, si las
partes nada han dicho sobre la forma en que operar, rigen las normas supletorias dadas por
el legislador para la misma situacin, y que son las de la condicin resolutoria tcita. Nada
hay efectivamente en la convencin que pretenda derogarla. En consecuencia, existe el ya
estudiado derecho de opcin del acreedor, la resolucin se produce con la sentencia
judicial, pero no se alba el plazo de prescripcin especial del Art. 1.880.
En conclusin, el pacto comisorio simple no es sino la condicin resolutoria tcita
estipulada y produce los mismos efectos de sta, sea en la compraventa o en cualquier otro
contrato, con la sola salvedad que en la primera, en caso de no pego del precio, est sujeta a
prescripcin especial.
5 54 41 1. . I II I. . E El l p pa ac ct to o c co om mi is so or ri io o c ca al li if fi ic ca ad do o. .
Dispone el Art. 1.879: si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido,
se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas siguientes a la
notificacin judicial de la demanda.
Lo que caracteriza el pacto comisorio calificado es esta estipulacin de resolucin ipso
facto, en que ya las partes pretenden alterar los efectos normales de e la. Naturalmente que
no es necesario utilizar esta frase o expresin, sino cualquiera equivalente: sin necesidad de
juicio, de pleno derecho, inmediatamente, etctera.
503

Vuelve a aparecer aqu si que con ms intensidad la discusin respecto a cmo opera
en cae caso el pacto comisorio, y la jurisprudencia,
504
y doctrina, tienden a uniformarse en
orden a distinguir entre la compraventa por no pago del precio, y toda otra estipulacin de
resolucin ipso facto.
542. A. El pacto comisorio calificado en la compraventa y por no pago del precio.
Ese paso se rige por el Art. 1.879 antes transcrito; como puede apreciarse, el precepto es
limitativo. Altera la estipulacin de las partes, porque lo que ellas han dicho es que el
contrato se resolver ipso facto, por el solo incumplimiento, y aun en tal caso la ley le da la
posibilidad al comprador de hacerlo subsistir pagando el precio en el brevsimo plazo que
otorga.
Pero se ha discutido cundo se produce la resolucin, si al dictarse la sentencia judicial
o al transcurrir dicho trmino de 24 horas. No se controvierte mayormente si se requiere
juicio; ello es evidente por las siguientes razones:
1. Porque el Art. 1.878, en relacin con el Art. 1.873, segn hemos dicho, permite al
vendedor en el pacto comisorio optar entre pedir la resolucin y el pago del precio, y tan
pacto comisorio es el simple como el calificado del Art. 1.879, ya que este precepto est en
el Prrafo intitulado: del pacto comisorio.
Pues bien, si el acreedor debe pedir la resolucin es porque ella no se ha realizado de
pleno derecho;
2. Adems, el Art. 1.879 permite al deudor hacer subsistir el contrato, sin embargo
de la estipulacin; ello revela que sta no produce su efecto normal de dar por terminado de

5 50 03 3
P Po or r a a d de e e ej je em mp pl lo o, , R RD DJ J, , 1 1. . 1 1 , , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 1 11 1 , , 1 1. . 4 46 6, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 59 99 9, , 1 1. . 6 65 5 s se ec c. . 2 2a a. ., , p pa ag g. . 2 22 2. .
5 50 04 4
V V a as se e l la a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a d de el l A Ar rt t. . 1 1. .8 8 9 9 e en n R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . 6 62 2, , p pa ag gs s. . 2 25 55 5 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, ,
3 33 33 3
pleno derecho el contrato, y, por otra parte, slo puede hacerse subsistir algo que no est
extinguido, y
3. Finalmente, el plazo que la ley otorga al deudor para hacer subsistir el contrato se
cuenta desde la notificacin judicial de la demanda, lo que prueba que es necesario un
juicio.
Sin embargo, como decamos, para algunos la resolucin se produce al dictarse la
sentencia que acoge la demanda, mientras que para otros una vez que transcurren las 24
horas sin que el deudor cumpla su obligacin.
505
En todo caso, lo que es evidente es que el
comprador no puede pagar si han transcurrido ms de 24 horas desde la notificacin de la
demanda.
Este plazo es fatal, ya que se utiliza la expresin en (N. 459), y es muy curioso
porque es de horas. Debe tenerse cuidado, porque no es un da, sino 24 horas, y as, por
ejemplo si la demanda se notifica a las 10 de la maana, puede pagarse hasta las 10 de la
maana del da siguiente; en cambio, si el plazo fuera de 1 da, podra pagarse hasta la
medianoche del da siguiente al de la notificacin. Dentro de este plazo debe pagarse el
precio, o la parte exigible del mismo con sus accesorios, y si el acreedor lo resiste, deber
recurrirse al procedimiento de la consignacin.
En conclusin, no hay ms diferencia, segn la opinin ms generalizada, entre la
condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio simple, por un lado, y el calificado en la
compraventa por no pago del precio que el plazo que tiene el deudor para pagar, que es de
24 horas para cae ltimo y de todo el juicio en los dos primeros. Tanto el pacto comisorio
simple como el calificado en la compraventa por no pago del precio prescriben de acuerdo
al plazo especial del Art. 1.880. No as la condicin resolutoria tcita que lo hace de
acuerdo a las reglas generales (N. 551).
5 54 43 3. . B B. . E El l p pa ac ct to o c co om mi is so or ri io o c ca al li if fi ic ca ad do o e en n l lo os s d de em m s s c ca as so os s. .
Es un problema que ha dado mucho quehacer, pero que hoy en da debe considerarse
ya superado, siendo las siguientes las conclusiones:
1. Puede estipularse la resolucin ipso facto en cualquier contrato
506
y aun en la
misma compraventa en otras obligaciones que no sean del pago del precio, y para ello
puede utilizarse cualquier expresin. Basta con que quede claramente establecido que no es
necesaria la intervencin judicial;
2. Ello deriva de la voluntad de las partes y no de la norma del Art. 1.879, que es
limitativa, y, en consecuencia, se aplica nicamente para el caso previsto, y
3. La estipulacin de las partes debe respetarse, y, en consecuencia, la resolucin se
produce de pleno derecho, tal como ellas lo han querido y por el solo hecho del
incumplimiento la sentencia judicial se limitar a constatar la resolucin ya producida.
As lo han declarado todos los ltimos fallos de nuestros tribunales, relativos a los
contratos de promesa y de arrendamiento, en que son frecuentes las estipulaciones de este
tipo;
507

5 50 05 5
B Ba ar rr ro os s L Lr rr ra az zu ur ri iz z, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 3 3 , , p pa ag g. . 1 16 65 5, , y y l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , N N. . 1 11 11 1, , p pa ag g. . 1 13 35 5. . L Ln n c co on nt tr ra a A Al le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a y y l la a
p pr ro om me es sa a d de e e en nt ta a, , 1 1, , 2 2 , , p pa ag g. . 6 66 63 3, , N N. . 1 1. . 8 84 4 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
5 50 06 6
1 1a am mb bi i n n e en n u un no o u un ni il la at te er ra al l. . V V a as se e N No ot ta a 0 0. .
5 50 0
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 24 4, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 1 16 6, , 3 3 , , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 4 40 04 4, , 4 41 1, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 4 48 81 1, , 4 46 6, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 1 10 09 9, , c co on n u un n i in nt te er re es sa an nt te e c co om me en nt ta ar ri io o d de e V V c ct to or r
S Sa an nt ta a C Cr ru uz z, , 5 51 1, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 8 81 1, , 5 52 2, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 1 13 34 4, , 5 54 4, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 5 5 y y 6 65 5, , s se ec c. . 2 2a a, , p pa ag g. . 2 22 2, , c co on n u un n a ac ca ab ba ad do o e es st tu ud di io o d do oc ct tr ri in na ar ri io o. .
L Ln n c co on nt tr ra a, , G G. .1 1. . d de e 1 18 88 89 9, , 1 1. . 1 12 2, , N N. . 1 1. .4 41 15 5, , p pa ag g. . 9 96 64 4. .
3 33 34 4
4. El acreedor puede, de acuerdo a la regla general del Art. 1.487, renunciar a la
resolucin ya producida, porque est establecida en su exclusivo beneficio, y, en
consecuencia, pedir el cumplimiento.
Ha habido opiniones contrarias a lo aqu expuesto, y que pretendan que si era lcito
estipular pacto comisorio con clusula de ipso facto en otros contratos, delta aplicrsele por
analoga el Art. 1.879, y en consecuencia resolver que el deudor puede enervar la
resolucin pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin de la demanda. Por
tanto, requerirla tambin de un juicio para obtener la resolucin.
No estamos en absoluto de acuerdo con semejante opinin,
508
y creemos que la
expuesta al comienzo de este nmero es la correcta, principalmente por las siguientes
razones:
1. Que eso es lo que las partes han estipulado: que el contrato se resuelva de pleno
derecho, que no haya intervencin judicial, que la resolucin se produzca sin necesidad de
requerimiento ni juicio alguno, ipso facto, inmediatamente por el solo incumplimiento, etc.,
y no se divisa qu razn puede haber para prescindir de la convencin de los interesados.
De acuerdo al Art. 1.545, semejante estipulacin es una ley para las partes, y no puede
ser invalidada sino por causal legal o ser contraria a las buenas costumbres o el orden
pblico. No se ve en qu sentido ella podra vulnerarlos, cuando las partes pueden convenir
cualquier condicin resolutoria, y ella resolver ipso facto, de pleno derecho, el contrato
(N. 520), por qu no podra hacerlo el incumplimiento?
2. El legislador subentiende la condicin resolutoria tcita en todo contrato bilateral;
es ella un elemento de la naturaleza del contrato, y las partes pueden libremente alterarla,
ya sea derogndola para el que celebran, ya sea sometindola a otros requisitos, y tambin
sus efectos, y entre ellos el momento y forma en que opera;
3. El legislador reglament el pacto comisorio en la compraventa y slo para la
obligacin del pago del precio. No hay razn alguna para extender su aplicacin, lo que
desde luego no puede hacerse por analoga por su carcter prohibitivo. En efecto, en el
fondo inhibe a las partes en dicho caso para prescindir de los tribunales. Adems, que en la
compraventa el legislador tiene razones muy especiales para impedir que ella quede sin
efecto, por las complicaciones que puede importar para la circulacin de los bienes, y por
ello da toda clase de oportunidades al deudor para pagar, llegando incluso a vulnerar la
estipulacin de las partes. Pero tales razones no militan, por ejemplo, en el arrendamiento o
promesa de contrato, que no son ttulos translaticios de dominio;
4. A falta de reglamentacin especial, la regla general en caso de incumplimiento es la
condicin resolutoria tcita, y por eso en el simple considerbamos que ella se aplica; pero
en el calificado, en cambio, las partes han manifestado claramente su voluntad de que ella
no rija, y en consecuencia no cabe sino aplicar la regla ms general, la que es propia de
todas las condiciones, que operan de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial;
5. Finalmente, se ha sostenido que de aceptarse esta teora estaramos ante una
condicin meramente potestativa dependiente de la sola voluntad del deudor, ya que a ste
le bastara no cumplir su obligacin a su solo capricho para dejar sin efecto el vnculo.
Bastara, por ejemplo, al arrendatario con dejar de pagar la renta.

5 50 08 8
P Po or r n no o a ap pl li ic ca ar rs se e l la as s r re eg gl la as s d de e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a, , e es st te e p pa ac ct to o c co om mi is so or ri io o p pr re es sc cr ri ib be e d de e a ac cu ue er rd do o a a l la as s r re eg gl la as s g ge en ne er ra al le es s y y n no o a al l A Ar rt t. . 1 1. .8 88 80 0 , ,N N
5 55 51 1, ,. .
3 33 35 5
Pero este argumento ya lo hemos descartado, porque creemos que no resiste mayor
anlisis, ya que olvida la norma del Art. 1487 comn para toda condicin resolutoria (N.
549), en cuya virtud el acreedor puede renunciar a la resolucin ya producida, y podra, en
consecuencia, siempre usar el derecho de opcin con una variante: o da por resuelto el
contrato de pleno derecho, sin que el deudor pueda enervarla pagando,
509
o renuncia a la
resolucin y pide el cumplimiento del contrato. Y en ambos casos le queda a salvo la
accin de indemnizacin de perjuicios.
Para terminar, digamos que el Cdigo Italiano ha resuelto todo el problema de la
clusula resolutoria expresa en un solo precepto: el Art. 1.456: la resolucin se produce
de pleno derecho cuando el acreedor declare a la otra parte que quiere valerse de la clusula
resolutoria. As le queda a salvo la posibilidad al acreedor, pero slo a l, de perseverar en
el contrato.
L LA A A AC CC CI I N N R RE ES SO OL LU UT TO OR RI IA A
5 54 44 4. . E El l d de er re ec ch ho o d de e o op pc ci i n n d de el l a ac cr re ee ed do or r. .
Hemos visto que en el caso de incumplimiento de una obligacin emanada de un
contrato bilateral el acreedor tiene una opcin: o pedir el cumplimiento o la resolucin, y en
ambos casos la indemnizacin de perjuicios, la que se gobiema por las reglas generales, por
lo cual nos remitimos a su tratamiento en la Parte siguiente de esa obra (N. 811 y
siguientes).
510

Segn el Art. 1.489, el derecho de opcin lo ejercita el acreedor a su arbitrio, de
manera que no podra oponerse por el deudor el abuso del derecho (N. 228, 1.).
El acreedor no puede solicitar el cumplimiento y la resolucin,
511
porque son acciones
totalmente incompatibles, pero podra hacerlo siempre que una sea subsidiaria de la otra
(Art. 17 del C.P.C.), y as solicitar el cumplimiento, y para el caso de no ser ste posible,
que se declare resuelto el contrato.
Aunque ha habido mucha vacilacin injustificada en la jurisprudencia,
512
no habra
inconveniente alguno para que el acreedor demandara primero el cumplimiento, y luego
abandonara esta peticin para exigir la resolucin y viceversa;
513
no hay cosa juzgada entre
un juicio y el otro.
El cumplimiento se pedir por la va ejecutiva, si el ttulo es ejecutivo (N. 799), o por
la ordinaria, en caso contrario; si la obligacin no tiene un plazo especial, prescribir en 3
aos como ejecutiva, y en 5 como ordinaria (N. 1.239).
Si el acreedor opta por la resolucin, deber ejercer la accin resolutoria, que pasamos
a estudiar.

5 50 09 9
Q Qu ue e l la a r re es so ol lu uc ci i n n o op pe er re e d de e p pl le en no o d de er re ec ch ho o t ti ie en ne e p pa ar ra a e el l a ac cr re ee ed do or r o ot tr ra as s t tr ra as sc ce en nd de en nc ci ia as s u ue er ra a d de e s st ta a q qu ue e e el l d de eu ud do or r n no o p pu ue ed de e p pa ag ga ar r e en n e el l
j ju ui ic ci io o. . A As s e en n e el l a ar rr re en nd da am mi ie en nt to o, , e el l a ar rr re en nd da ad do or r p pu ue ed de e d de em ma an nd da ar r d di ir re ec ct ta am me en nt te e d de e r re es st ti it tu uc ci i n n d de e l la a c co os sa a a ar rr re en nd da ad da a, , s si in n n ne ec ce es si id da ad d d de e p pe ed di ir r l la a
t te er rm mi in na ac ci i n n d de el l c co on nt tr ra at to o, , e en n l la a p pr ro om me es sa a, , d di is sp po on ne er r d de el l o ob bj je et to o p pr ro om me et ti id do o, , e et tc c t te er ra a. .
5 51 10 0
S Se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e s si i e el l a ac cr re ee ed do or r a ac ce ep pt ta a l la a i in nd de em mn ni iz za ac ci i n n n no o p pu ue ed de e p pe ed di ir r l la a r re es so ol lu uc ci i n n: : R RD DJ J, , 1 1. . 4 4, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 34 44 4, , s se en nt te en nc ci ia a c cr ri it ti ic ca ad da a
j ju us st ta am me en nt te e p po or r e el l S Sr r. . S So om ma ar rr ri i a a, , L La as s o ob bl li ig ga ac ci io on ne es s y y l lo os s c co on nt tr ra at to os s a an nt te e l la a j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a, , p pa ag g. . 1 15 5, , N N. . 1 11 1. .
5 51 11 1
R RD DJ J, , 1 1. . 2 24 4, , s se ec c. . 2 2a a. ., , p pa ag g. . 6 60 0. .
5 51 12 2
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 24 4, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 1 16 6 y y 3 3 , , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 4 40 04 4. . L Ln n c co on nt tr ra a, , G G. .1 1. . d de e 1 18 88 89 9, , 1 1. . 1 1 , , N N. . 1 1. .4 41 15 5, , p pa ag g. . 9 96 64 4. .
5 51 13 3
C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 10 0 N N. . 1 1 1 1, , p pa ag g. . 1 19 93 3, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a. .. .. ., , e et tc c. ., , 1 1. . 2 2 , , N N. . 1 1. .8 84 48 8 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , p pa ag gs s. . 9 93 38 8 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
3 33 36 6
5 54 45 5. . C Co on nc ce ep pt to o d de e l la a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a. .
De acuerdo a lo expuesto anteriormente, la accin resolutoria es la que emana de la
condicin resolutoria en los casos que ella requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el
contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la
contraparte alguna de las obligaciones emanadas de l.
La accin resolutoria deriva siempre de la condicin resolutoria, pero nicamente en
los casos que ella requiere sentencia judicial, y en consecuencia:
1. En la condicin resolutoria tcita del Art. 1.489;
2. En el pacto comisorio simple, en todo caso;
3. En el pacto comisorio calificado en la compraventa por no pago del precio.
La accin resolutoria no procede cuando la resolucin se produce de pleno derecho. Es
un error que suele cometerse que la accin resolutoria proviene de la condicin resolutoria.
Ello no es as:
1. En la condicin resolutoria ordinaria, porque ella no requiere sentencia judicial y
opera de pleno derecho, y
Y Aunque se discute, segn veamos, tampoco procede en el pacto comisorio
calificado en otros contratos que no sean la compraventa, y en sta si se trata de otra
obligacin que no sea la de pagar el precio, porque en nuestro concepto la clusula de
resolucin ipso facto produce su pleno efecto, y no se requiere sentencia judicial.
5 54 46 6. . C Ca ar ra ac ct te er r s st ti ic ca as s d de e l la a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a. . E En nu un nc ci ia ac ci i n n. .
Son las siguientes, dicho a modo de enunciacin, las principales caractersticas de la
accin resolutoria y que examinaremos en los nmeros que a se continan:
1. Es personal;
2. Es una accin patrimonial;
3. Es renunciable;
4. Es transferible y cedible;
5. Es prescriptible;
6. Puede ser mueble o inmueble, segn el objeto de que se trate; y
7. Es indivisible.
5 54 47 7. . I I. . L La a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a e es s p pe er rs so on na al l. .
La accin en estudio emana del incumplimiento de obligaciones contractuales; tiene
por objeto hacer efectivos derechos de crdito, y en consecuencia es una accin personal
que corresponde al contratante diligente en contra del otro contratante que no cumpli
algunas de las obligaciones que le impuso la convencin.
Sin embargo de lo dicho, la accin resolutoria puede afectar a terceros principalmente
en los casos de los Arts. 1.490 y 1.491, que luego estudiaremos y que, dicho a modo de
sntesis, permiten dejar sin efecto las enajenaciones y gravmenes efectuados y constituidos
por el deudor en las cosas afectas a la condicin resolutoria, tratndose de bienes muebles si
el adquirente estaba de mala fe, y de inmuebles si aqulla constaba en el ttulo respectivo
inscrito.
Podra pensarse que en tales casos la accin es real, o cuando menos mixta, ya que
afectara a terceros que han adquirido derecho sobre la cosa sujeta a condicin. Por
ejemplo, A vende a B un inmueble en $ 100.000 y se quedan debiendo $ 50.000 del precio.
3 33 3
Si B vende a C el inmueble sin haber pagado los $ 50.000 adeudados, A podr reivindicar
la propiedad de manos de C, una vez declarada la resolucin.
Pero ello no se debe a que la accin resolutoria sea real o mixta, sino a que la accin
reivindicatoria se funda en el efecto retroactivo de la resolucin: mediante la ficcin de la
retroactividad, en el ejemplo se supone que A nunca dej de ser dueo del inmueble, y
como es un dueo sin posesin, puede ejercer la accin reivindicatoria.
No hay inconveniente para que se deduzcan conjuntamente la accin resolutoria contra
1 deudor condicional y la reivindicatoria contra el poseedor; en el ejemplo, contra B, la
primera, y C, la segunda, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 18 del C.P.C.: en un mismo
juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas, siempre que se
deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo
hecho .La una ser consecuencia de la otra, y la jurisprudencia as lo ha reconocido.
514

Igual ocurre con la nulidad, que siendo accin personal, se puede entablar
conjuntamente con la reivindicatoria, porque tambin en tal caso se trata de acciones que
emanan directa e inmediatamente del mismo hecho, justamente en las actas de la Comisin
Mixta que revis el C.P.C., qued constancia de que el precepto se refera principalmente a
las acciones de nulidad y resolucin en relacin con la reivindicacin consecuencial a
ellas.
515

5 54 48 8. . I II I. . L La a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a e es s p pa at tr ri im mo on ni ia al l. .
La accin resolutoria es una accin netamente pecuniaria, susceptible de expresarse en
dinero, puesto que persigue dejar sin efecto un contrato patrimonial. No procede en los
actos de familia.
Y por ser de inters meramente privado, es renunciable, transmisible, etc., segn
veremos en los nmeros siguientes.
5 54 49 9. . I II II I. . L La a r re en nu un nc ci ia a a a l la a r re es so ol lu uc ci i n n. .
El acreedor puede renunciar a la accin resolutoria puesto que est establecida en su
solo beneficio. A esta conclusin llevo la regla general del Art. 12, pero hay, adems, una
disposicin especial en el Ttulo 4. de las obligaciones condicionales, para la condicin
resolutoria en general.
En efecto, el Art. 1.487 declara que cumplida la condicin resolutoria, debe restituirse
lo que se ha recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta en favor del
acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla.
El precepto se refiere a la condicin resolutoria en general, pero no hay inconveniente
en aplicarlo a la tcita del Art. 1.489; as se ha fallado.
516

La renuncia puede ser expresa o tcita, anterior a su cumplimiento o una vez producido
el incumplimiento del deudor.

5 51 14 4
R RD DJ J, , 1 1s s. . 1 10 0, , s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 5 50 0 , , y y 2 21 1, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 6 61 16 6, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 2 2 , , N N. . 1 1. . 3 38 8 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , p pa ag gs s. . 4 46 6 y y s si ig gu ui ie en nt te es s. .
5 51 15 5
S Se es si i n n N N. . 2 23 3: : L Ll l s se en no or r U Ur rr ru ut ti ia a o ob bs se er r a a q qu ue e n na ac ce en n d di ir re ec ct ta a e e i in nm me ed di ia at ta am me en nt te e d de e u un n m mi is sm mo o h he ec ch ho o l la a a ac cc ci i n n r re ei i i in nd di ic ca at to or ri ia a q qu ue e l lu uy ye e d de e
l la a n nu ul li id da ad d, , r re es so ol lu uc ci i n n o o r re es sc ci is si i n n d de e u un n a ac ct to o o o c co on nt tr ra at to o. . P Pe er rs so on na al le es s, , l la as s a ac cc ci io on ne es s r re es sc ci is so or ri ia a, , d de e n nu ul li id da ad d y y r re es so ol lu ut to or ri ia a, , s se e d di ir ri ig ge en n c co on nt tr ra a e el l
c co on nt tr ra at ta an nt te e c co on n e el l i in n d de e t te er rm mi in na ar r l lo os s e e e ec ct to os s o o a an nu ul la ar r l lo os s a ac ct to os s c co on nt tr ra ac ct tu ua al le es s: : p pe er ro o c co om mo o d de e l la a i in n r ra ac cc ci i n n d de ec cl la ar ra ad da a h ha ay y d de er re ec ch ho o p pa ar ra a d de ed du uc ci ir r
l la a a ac cc ci i n n r re ea al l c co on nt tr ra a t te er rc ce er ro os s, , c co om mo o l lo o e es st ta ab bl le ec ce en n e es sp pe ec ci ia al lm me en nt te e l lo os s a ar rt t c cu ul lo os s 1 1. .4 49 90 0, , 1 1. .4 49 91 1 y y 1 1. .6 68 89 9 d de el l C C d di ig go o C Ci i i il l, , e es s t ti il l e en n t to od do os s c co on nc ce ep pt to os s
q qu ue e a am mb ba as s a ac cc ci io on ne es s p pu ue ed da an n t tr ra am mi it ta ar rs se e e en n u un n m mi is sm mo o j ju ui ic ci io o. . D De e e es st te e m mo od do o l la a s se en nt te en nc ci ia a s so ob br re e l la a a ac cc ci i n n p pe er rs so on na al l e em mp pe ec ce er ra a a al l p po os se ee ed do or r c co on nt tr ra a
q qu ui ie en n s se e r re ei i i in nd di ic ca a . .
5 51 16 6
3 33 38 8
Es expresa la que se efecta en trminos formales y explcitos. De acuerdo a la parte
final del Art. 1.487, el acreedor puede ser obligado por el deudor a que se pronuncie si har
uso de la facultad que este precepto le confiere para hacerlo.
Es tcita la que deriva de actos del acreedor que revelen su intencin de renunciar la
accin resolutoria; ya hemos dicho que aun cuando la jurisprudencia ha vacilado al
respecto, el solo hecho de pedir el cumplimiento no importa renuncia a la resolucin.
517

No hay inconveniente alguno para que el acreedor renuncie a la accin resolutoria en el
mismo contrato bilateral o con posterioridad y antes del incumplimiento.
5 55 50 0. . I IV V. . L La a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a e es s t tr ra an ns sm mi is si ib bl le e y y t tr ra an ns sf fe er ri ib bl le e. .
En consecuencia, podrn deducirla los herederos y cesionarios del acreedor
518
y
debern soportarla los herederos del deudor, todo ello de acuerdo a las reglas generales, a
las cuales no hay excepcin alguna.
5 55 51 1. . V V. . P Pr re es sc cr ri ip pc ci i n n d de e l la a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a. .
La prescriptibilidad es la regla general de las acciones, mxime si son patrimoniales, y
la resolutoria no escapa a ella.
Pero debe distinguirse el pacto comisorio en la compraventa por no pago en el precio,
que tiene regla especial, de las dems acciones resolutorias, que emanan de la condicin
resolutoria tcita y otros pactos comisorios.
Para stos no existe plazo de prescripcin, por lo cual se aplicar la regla general del
Art. 2.515,
519
y en consecuencia la accin resolutoria prescribe como accin ordinaria que
es a los 5 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible. La accin resolutoria no
puede ser ejecutiva, porque es menester que se pruebe y establezca en el pleito el
incumplimiento, que no puede constar en el ttulo (N. 799).
Para el pacto comisorio hay plazo especial en el Art. 1.880: El pacto comisorio
prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la
fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo ms largo o ninguno.
Como en todo lo relacionado con el pacto comisorio hay problemas respecto de este
precepto, principalmente en cuanto a su aplicacin:
1. Nos parece evidente que se aplica tanto al simple como al calificado,
520
esto es,
tanto al caso del Art. 1.878 como al del 1.879.
2. Creemos, igualmente, que se aplica solamente en la compraventa por el no pago del
precio, y no en otros pactos comisorios en la misma compraventa o en otros contratos. Esta
opinin no es naturalmente compartida por quienes son partidarios de aplicar a estos pactos
comisorios por analoga las reglas de la compraventa:
3. Se aplica en la compraventa por no pago del precio siempre que se haya estipulado
pacto comisorio, pero no si est operando la condicin resolutoria tcita. As se ha resuelto
en general, aunque aisladamente se haya fallado lo contrario,
521
y

5 51 1
S Se e h ha a r re es su ue el lt to o q qu ue e r re en nu un nc ci ia a t ta ac ci it ta am me en nt te e e el l a ac cr re ee ed do or r q qu ue e s se e a ad dj ju ud di ic ca a e en n r re em ma at te e l la a p pr ro op pi ie ed da ad d e en n e el l j ju ui ic ci io o d de e c cu um mp pl li im mi ie en nt to o. . R RD DJ J, , 1 1. . 3 30 0, ,
s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 2 2 , , y y e el l q qu ue e a ac ce ep pt ta a p pa ag go os s p pa ar rc ci ia al le es s: : R RD DJ J, , 1 1. . 1 16 6, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 3 34 4. .
5 51 18 8
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a. .. .. .. . e et tc c. ., , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 2 29 9, , N N. . 1 1. . 2 29 9, , p pa ag g. . 3 33 3, , c cr re ee e q qu ue e e en n l la a c ce es si i n n d de e c cr r d di it to o n no o s se e t tr ra as sp pa as sa a l la a a ac cc ci i n n
r re es so ol lu ut to or ri ia a I In n e es st ti ip pu ul la ac ci i n n e ex xp pr re es sa a, , l lo o q qu ue e n no os s p pa ar re ec ce e e er rr r n ne eo o. .
5 51 19 9
R RD DJ J, , 1 1. . 2 21 1, , s se ec c. . l la a, , p pa ag g. . 6 61 16 6, , 1 1. . 1 12 2, , s se ec c. . 1 1 , , p pa ag g. . 1 14 43 3. .
5 52 20 0
G G. .1 1. . d de e 1 19 92 25 5, , 2 2 s se em m. ., , N N. . 8 88 8, , p pa ag g. . 4 46 60 0. . L Ln n i ig gu ua al l s se en nt ti id do o, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a. .. .. .. . o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 2 2 , , N N. . 1 1. .8 86 69 9, , p pa ag g. . 9 96 61 1. .
3 33 39 9
4. Finalmente, el precepto contiene una grave anomala, porque la prescripcin,
contrariamente a la regla general, se cuenta desde la fecha del contrato y no desde que la
obligacin se hizo exigible, y de ah que la accin puede estar prescrita antes de nacer. Por
ejemplo, en una compraventa se otorgan al deudor 5 aos para el pago del precio y se
estipula pacto comisorio. Si a los 5 aos el comprador no paga el precio, la accin
resolutoria estara ya prescrita porque han pasado 4 aos desde el contrato. Y no podra el
acreedor pretender que no entabla la accin resolutoria del pacto comisorio, sino la
emanada del Art. 1.489, que se cuenta conforme a las reglas generales, porque de su al, el
Art. 1.880 no tendra objeto.
Entre la prescripcin de la condicin resolutoria tcita y la del pacto comisorio del Art.
1.880, hay tres diferencias:
1. La de los plazos, 5 y 4 aos, respectivamente;
2. En el momento en que comienzan a correr, segn dijimos recin, y
3. La primera es de largo tiempo comn, y se suspende, en consecuencia, en favor de
las personas enumeradas en el Art. 2.509, mientras que la emanada del Art. 1.880 es
especial o de corto tiempo, y de acuerdo al Art. 2.524 no se suspende (N. 1.264).
5 55 52 2. . V VI I. . L La a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a p pu ue ed de e s se er r m mu ue eb bl le e o o i in nm mu ue eb bl le e. . A Ap pl li ic ca an nd do o l la a r re eg gl la a
g ge en ne er ra al l d de el l A Ar rt t. . 5 58 80 0, , l la a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a s se er r m mu ue eb bl le e o o r ra a z z, , s se eg g n n l lo o s se ea a l la a c co os sa a e en n q qu ue e
r re ec ca ai ig ga a. .
As, la del vendedor de un automvil, es mueble, y la del vendedor de un bien raz,
inmueble.
5 55 53 3. . V VI II I. . L La a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a e es s i in nd di iv vi is si ib bl le e. .
Esta indivisibilidad se manifiesta en dos sentidos:
1. Objetivamente, porque el acreedor no podra pedir en parte cumplimiento y en el
resto la resolucin, y
2. Subjetivamente, porque siendo varios los acreedores, todos ellos deben ponerse de
acuerdo para pedir el cumplimiento o la resolucin, y siendo ms de uno el deudor no
podra el acreedor exigir a uno el cumplimiento y al otro la resolucin.
522

5 55 54 4. . P Pa ar ra al le el lo o a al l h ha a a ac cc ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a c co on n o ot tr ra as s a ac cc ci io on ne es s. .
Hay algunas acciones e instituciones que se asemejan a la resolucin y que conviene
precisar, porque suelen confundirse en el lxico jurdico, incluso del Cdigo.
A la terminacin nos referimos ya en el N. 529, y no es ms que la misma resolucin
pero referida a los contratos de tracto sucesivo, siendo la principal diferencia con ella que
carece de todo efecto retroactivo. Nos remitimos a lo dicho, y veremos, en cambio, en los
nmeros siguientes:
1. La nulidad y rescisin;
2. La resciliacin;
3. La revocacin unilateral, y
4. La imposibilidad en el cumplimiento.

5 52 21 1
G G. .1 1. . d de e 1 18 88 84 4. . N N. . 1 1 0 05 5, , p pa ag g. . 1 11 16 63 3, , R RD DJ J, , 1 1s s. . 1 12 2 s se ec c. . l la a. ., , p pa ag g. . 1 14 43 3 y y 2 21 1 s se ec c. .1 1 . ., , p pa ag g. . 6 61 16 6. . A Ap pl li ic ca a e el l A Ar rt t. . 1 1. .8 88 80 0 a a l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a
t ta ac ci it ta a, , G G. .1 1. . d de e 1 18 88 84 4, , N N. . 1 10 09 9, , p pa ag g. . 8 83 3, , y y h ha ac ce e u un na a c co om mb bi in na ac ci i n n e ex xt tr ra an na a, , G G. .1 1. . d de e 1 18 86 69 9, , N N. . 6 64 45 5 p pa ag g. . 3 32 20 0, , a a e es st ta a l lt ti im ma a s se e a ap pl li ic ca a l la a p pr re es sc cr ri ip pc ci i n n
d de e 4 4 a an no os s c co on nt ta ad do os s e es so o s s d de es sd de e q qu ue e s se e h hi iz zo o e ex xi ig gi ib bl le e. .
5 52 22 2
G G. .1 1. . d de e 1 19 90 0 , , 1 1. . 2 2 , , N N. . 1 1. .0 02 25 5, , p pa ag g. . 6 63 33 3. . R RD DJ J, , 1 1, , 5 5 , , s se ec c, , 1 1 . ., , p pa ag g. . 2 25 53 3. .
3 34 40 0
5 55 55 5. . I I. . R Re es so ol lu uc ci i n n, , n nu ul li id da ad d y y r re es sc ci is si i n n. .
Entre nosotros, con el trmino nulidad se designa a la absoluta y con el de rescisin a la
relativa, pero el legislador ha usado con mucha frecuencia, equivocadamente, todas estas
denominaciones, porque ellas se parecen, pues dejan sin efecto el acto o contrato, y lo
hacen retroactivamente. Pero se diferencian fundamentalmente:
1. Porque la nulidad y rescisin suponen alguna infraccin a los requisitos de validez
del acto o contrato, que ha nacido viciado, y por ello se le deja sin efecto. En cambio, en la
resolucin el acto es perfectamente vlido, en s mismo es inatacable y es un hecho
posterior, el incumplimiento de una obligacin, el que permite al acreedor solicitar que se
deje sin efecto el contrato, pero tambin puede exigir el cumplimiento, precisamente,
porque el acto es vlido y eficaz;
2. La nulidad y rescisin producen efectos radicales; borran totalmente el acto o
contrato; la resolucin es de efectos ms atenuados; as la nulidad de acuerdo al Art. 1.689
da accin contra terceros sin efectuar las distinciones que realizan los artculos 1.490 y
1.491, para la resolucin;
3. La nulidad procede en toda clase de actos y contratos, mientras que la resolucin
nicamente en estos ltimos, si son bilaterales;
4. La accin de nulidad absoluta prescribe en 10 aos; la rescisoria en 4, y por regla
general la resolutoria en 5, que pueden ser 4 en el pacto comisorio;
5. Las reglas ole las prestaciones mutuas son diferentes, y as en la nulidad y rescisin
el deudor de mala fe debe restituir los frutos, mientras que en la resolucin ellos no se
devuelven, y no se pagan las mejoras necesarias, mientras debe hacerse en la nulidad y,
rescisin etctera.
Por ello se ha resuelto que no procede declarar resuelto un contrato si l es nulo.
523

5 55 56 6. . I II I. . R Re es sc ci il li ia ac ci i n n y y r re es so ol lu uc ci i n n. .
A la resciliacin o anulacin convencional del contrato se refiere el inc. 1. del Art.
1.567, y la estudiaremos al tratar los modos de extinguir las obligaciones.
Consiste en que las partes, de comn acuerdo, dejan sin efecto un contrato que en s es
perfectamente vlido; en esto se diferencia de la nulidad, y de la resolucin en que sta
procede por sentencia judicial, por regla general, y a peticin de una de las parten Es
requisito de ella el incumplimiento imputable. En la resciliacin basta el acuerdo de las
partes.
La resciliacin no puede afectar a los terceros ajenos al acto, y en principio carece de
efecto retroactivo, a menos que las partes se lo confieran.
5 55 57 7. . I II II I. . R Re ev vo oc ca ac ci i n n u un ni il la at te er ra al l y y r re es so ol lu uc ci i n n. .
En el N. 163 vimos que el contrato puede dejar de producir efectos por la voluntad
unilateral de alguna de las partes, y ello tambin puede depender de alguna condicin, pero
siempre que no sea el incumplimiento.
Si una de las partes puede dejar sin efecto el contrato por su propia voluntad en caso de
incumplimiento, estamos ante un pacto comisorio calificado.
La revocacin unilateral opera siempre hacia el futuro, y los actos ya efectuados
quedan a firme.

5 52 23 3
R RD DJ J, , 1 1. . 4 46 6, , s se ec c. . 2 2 , , p pa ag g. . 9 9, , p pe er ro o p pu ue ed de e d de em ma an nd da ar rs se e l la a r re es so ol lu uc ci i n n e en n s su ub bs si id di io o d de e l la a r re es sc ci is si i n n: : R RD DJ J, , 1 1. . 1 19 9, , s se ec c. . l la a- -, , p pa ag g. . 2 24 41 1. . V V a as se e
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a. .. .. .. . 1 1. . 2 2 2 2, , N N. . 1 1. .6 63 35 5, , p pa ag g. . 4 49 98 8. .
3 34 41 1
5 55 58 8. . I IV V. . I Im mp po os si ib bi il li id da ad d e en n e el l c cu um mp pl li im mi ie en nt to o y y r re es so ol lu uc ci i n n. .
Ambos se asemejan en que existe incumplimiento del deudor, pero mientras en la
condicin resolutoria tcita se debe al hecho o culpa de ste, en la imposibilidad en el
cumplimiento al caso fortuito o fuerza mayor (N. 531).
De ah que en el incumplimiento imputable, el acreedor tiene una doble va de accin:
la resolucin o el cumplimiento incluso forzado de la obligacin, y en ambos la
indemnizacin de perjuicios. En la imposibilidad no podr pedirse el cumplimiento, puesto
que precisamente se ha hecho imposible sin culpa o dolo del deudor, ni tampoco
indemnizacin de perjuicios, porque sta exige culpa o dolo, y aqu hay caso fortuito (N.
1.193).
Por otra parte, en la resolucin, segn veremos, el acreedor se inhibe de cumplir su
obligacin o pide la restitucin si ya haba pagado, mientras que en la imposibilidad es la
teora del riesgo la que determinar lo que ocurre en el contrato bilateral con la prestacin
que no se ha hecho imposible (N. 1.205).
L LO OS S E EF FE EC CT TO OS S D DE E L LA A R RE ES SO OL LU UC CI I N N
5 55 59 9. . L Lo os s e ef fe ec ct to os s d de e l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a. . R Re ef fe er re en nc ci ia a. .
Si bien existen varias clases de condicin resolutoria, los efectos de ellas, sean
ordinarias, tcitas, pacto comisorio simple o calificado, son los mismos. La mayora ya
estn estudiados, y para los de la pendiente nos remitimos a lo dicho en el N. 518, y de la
fallida al N. 519.
Tal como dijimos, en este Prrafo estudiaremos los efectos de la resolucin, esto es, de
la condicin resolutoria cumplida. Ellos se refieren a dos rdenes de materias:
1. La obligacin de restitucin del deudor condicional, y
2. Los efectos que la resolucin produce respecto de terceros, en cuanto a las
enajenaciones y gravmenes efectuados y constituidos por el deudor condicional, pendiente
la condicin.
Los estudiaremos en los nmeros siguientes.
5 56 60 0. . I I. . R Re es st ti it tu uc ci i n n d de e l la a c co os sa a. .
De acuerdo al Art. 1.487, cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que
se hubiere recibido bajo tal condicin, con la salvedad ya sealada de que el acreedor
puede renunciar a la resolucin si ha sido puesta exclusivamente en su beneficio, pudiendo
ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere.
La restitucin de la cosa se har en los trminos ya estudiados, y comunes para todas
las condiciones:
1. Los aumentos y mejoras pertenecen al acreedor, sin aumento de precio (N. 503);
2. Las disminuciones y deterioros los sufre el acreedor, sin tener derecho a rebaja
alguna, salvo culpa del deudor (N. 504);
3. Si la cosa se ha perdido fortuitamente, no hay obligacin, pero si es culpable, el
deudor debe el precio y la indemnizacin de perjuicios (N. 506);
4. Los frutos producidos por la cosa pendiente la condicin, son del deudor (N. 505);
5. Los actos de administracin del deudor condicional quedan a firme (N. 500, 4.).
3 34 42 2
Finalmente, la resolucin por incumplimiento del contrato bilateral produce efectos
ligeramente diferentes, en cuanto a las obligaciones del acreedor, especialmente.
En efecto, mediante la resolucin el acreedor exigir la restitucin si ha cumplido su
obligacin, pero puede servirle para inhibirse de cumplirla en todo o parte si no lo ha
hecho, pero siempre que haya estado llano al cumplimiento.
Por otro lado, es posible que el deudor haya cumplido en parte su obligacin. Es
evidente que en tal caso debe restitursele lo ya pagado, pues en caso contrario habra un
enriquecimiento sin causa para el acreedor, ya que por un lado se le restituye la cosa dada o
pagada por l, o se inhibe de darla o pagarla, y por el otro, recibe su parte del precio.
As lo dijo el Art. 1.875, inc. 2. para la resolucin de la compraventa por no pago del
precio: el comprador tendr a su vez derecho para que se le restituya la parte que hubiere
pagado del precio, y as se ha fallado.
524

5 56 61 1. . I II I. . L La a r re es so ol lu uc ci i n n y y l la as s e en na aj je en na ac ci io on ne es s y y g gr ra av v m me en ne es s a a t te er rc ce er ro os s. .
Nuestro Cdigo cuenta entre sus grandes mritos que, salvo algunos ripios de menor
cuanta, se caracteriza por la excelente redaccin de sus disposiciones, pero tal cualidad la
perdi en los Arts. 1.490 y 1.491, que pasamos a estudiar. A travs de los distintos
Proyectos del Cdigo se notan las vacilaciones del seor Bello entre la aplicacin lisa y
llana de la retroactividad, solucin que dio en un comienzo de su tarea (N. 498), y la
proteccin de los intereses de los terceros.
Aplicado integralmente el principio retroactivo, todos los actos de disposicin del que
tena o posea una cosa bajo condicin resolutoria, efectuados mientras la condicin estuvo
pendiente, deberan quedar sin efecto, porque emanaban de quien se considera que no ha
sido dueo jams; como dice el aforismo jurdico: resuelto el derecho del causante, se
resuelve tambin el del causahabiente.
Pero, por otro lado, la retroactividad no es ms que una ficcin y la verdad es que el
contrato ha existido y el deudor ha sido poseedor o dueo, comportndose como tal, y de l
proviene el derecho que invoca el tercero. De ah que, finalmente, el legislador haya
adoptado un criterio transaccional en los Arts. 1.490 y 1.491; no todas las enajenaciones y
gravmenes quedan sin efecto, sino nicamente cuando el adquirente saba o no poda
menos que saber que el derecho de su causante estaba amenazado de extincin.
El legislador distingue la situacin de los bienes muebles, a que se refiere el Art. 1.490,
de la de los inmuebles, reglamentados en el Art. 1.491, diferente tratamiento para unos y
otros que se da en todo el Cdigo, y que es un resabio del derecho romano. En todo caso,
aqu se justifica, pues para los segundos el sistema del Registro Conservatorio permite a los
terceros enterarse de la situacin de su tradente, mientras que en los muebles, por su fcil
circulacin y la rapidez de las transacciones es difcil que el adquirente pueda hacer tal
averiguacin. En todo caso, la idea en ambos es la misma: las enajenaciones y gravmenes
quedarn sin efecto cuando el tercero saba de la condicin (Art. 1.490) o deba saberla por
constar en el ttulo respectivo inscrito (Art. 1.491).
El Art. 1.876, en la resolucin de la compraventa por no pago del precio; el 1.882; en
el pacto de retroventa, y el Art. 2.416, en la hipoteca, se remiten expresamente a los Arts.
1.490 y 1.491.

5 52 24 4
R RD DJ J, , 1 1s s. . 2 21 1, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 1 1 2 2 y y 6 65 5, , s se ec c. . 2 2a a. ., , p pa ag g. . 3 39 9. .
3 34 43 3
Estudiaremos los problemas a que dan origen estos preceptos a travs de los siguientes
aspectos:
1. En qu casos se aplican ellos y derechos del acreedor;
2. Actos que quedan afectos a la resolucin o reivindicacin;
3. Cundo ocurre ello en los muebles, y
4. Cundo sucede en los inmuebles.
5 56 62 2. .A A. . C Cu u n nd do o s se e a ap pl li ic ca an n l lo os s A Ar rt ts s. . 1 1. .4 49 90 0 y y 1 1. .4 49 91 1 y y d de er re ec ch ho os s d de el l a ac cr re ee ed do or r. . A An nt te es s q qu ue e
n na ad da a c co on nv vi ie en ne e t te en ne er r a a l la a m ma an no o e el l t te ex xt to o d de e l la as s d di is sp po os si ic ci io on ne es s: :
Art. 1.490: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habr derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.
Art. 1.491: Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena. o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando
la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito, u otorgado por escritura pblica.
Existe una profunda divisin en la doctrina respecto a la interpretacin de estos
preceptos; en cuanto al alcance de las expresiones debe una cosa a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, que utiliza el Art. 1.490, y debe un inmueble bajo condicin
del 1.491, y en cuanto al derecho que otorgan respectivamente contra el tercero: de
reivindicacin el primero, y de resolucin de las enajenaciones y gravmenes, el segundo.
Para algunos
525
estos artculos slo se aplican en el caso de la condicin resolutoria,
pero no a la condicin suspensiva ni al plazo. El Art. 1.490 los menciona expresamente, y
el Art. 1.491, con una redaccin un poco mejor, no se refiri expresamente a ellos, pero
como habl de condicin en general podra entenderse que comprende tambin a la
suspensiva.
Como los preceptos abarcan nicamente a la condicin resolutoria, seran incorrectas
las expresiones de una cosa que utilizan, por cuanto el deudor resolutorio no adeuda una
cosa, sino que es dueo o poseedor de ella, nicamente que expuesto a perderla en el caso
de cumplirse la condicin resolutoria. Por tanto, las disposiciones se refieren al que tiene o
posee una cosa sujeta al evento de restituirla por el cumplimiento de la condicin
resolutoria.
Y si la ha enajenado mientras la condicin estuvo pendiente, el acreedor condicional
tiene derecho a reivindicarla en contra del adquirente, porque por la resolucin, el dominio
o posesin del deudor condicional vuelven a l como si nunca hubiera dejado de tenerlo; es
por esta razn que el acreedor condicional puede reivindicar contra el tercero, y no porque
la resolucin afecte a ste (N. 547).
Por ejemplo, A vende a B un automvil, quedando B adeudando una parte del precio;
A entrega el vehculo a B, por lo que ste pasa a ser dueo, y B lo vende a C. Si B no paga
el precio, y se resuelve su venta, por la resolucin A recupera su dominio, y por ello tiene
derecho a reivindicar contra
El fundamento de esta critica a la redaccin de los preceptos estriba en que en nuestro
derecho del mero contrato no nacen derechos reales mientras no opere un modo de adquirir
el dominio, que en este caso es la tradicin. En virtud del solo contrato el acreedor no tiene

5 52 25 5
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , O Ob bl li ig ga ac ci io on ne es s, , p pa ag g. . 1 1 9 9, , J Jo or rg ge e G Go on nz za al le ez z V Vo on n M Ma ar r e es s, , L Lo os s a ar rt ti ic cu ul lo os s 1 1. .4 49 90 0 y y 1 1. .4 49 91 1 d de el l C C d di ig go o C Ci i i il l, , R RD DJ J, , 1 1, , 1 1 , , P Pr ri im me er ra a
P Pa ar rt te e, , p pa ag gs s. . 6 69 9 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , e en n D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a. .. .. ., , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 2 2 , , N N 1 1. . 6 6 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , p pa ag gs s. . 8 80 09 9 y y s si ig gu ui ie en nt te es s, , s so os st te en n a a o ot tr ra a
p po os si ic ci i n n. .
3 34 44 4
ningn derecho real, sino nicamente uno personal para exigir la tradicin en el momento
oportuno: el acreedor puro y simple, inmediatamente, el acreedor sujeto a condicin
suspensiva cuando sta se cumpla, y el a plazo, al vencimiento de ste. La situacin, como
puede apreciarse, es bien diferente a la del acreedor condicional resolutorio, quien por la
retroactividad de la condicin cumplida recupera su derecho real, en cuya virtud est
habilitado para reivindicar contra el tercero adquirente.
Este derecho no pueden tenerlo el acreedor a plazo ni el condicional suspensivo por la
apuntada razn de que carecen de derecho real alguno.
Para demostrarlo, veamos primero el caso del acreedor cuyo derecho est sujeto a
condicin suspensiva; por ejemplo, A vende su automvil a B, y se compromete a
entregrselo cuando B se venga a vivir a Santiago. Este no ha adquirido derecho real
alguno, y en consecuencia si A vuelve a enajenar el vehculo, y posteriormente B cumple la
condicin, ste no podr reivindicar contra el adquirente, porque no es dueo mientras la
condicin no se cumpla y se efecte la tradicin.
Sin embargo, los preceptos que comentamos dan a entender que tendra este derecho;
querra decir con ello que el acreedor condicional suspensivo, quien slo tiene un derecho
eventual, una mera expectativa (N. 512), quedara colocado en mejor situacin que el
acreedor puro y simple, que s tiene derecho. En efecto, si en el mismo anterior A vende a
B sin modalidades el automvil, y luego lo enajena a C, B no puede reivindicar contra C,
porque B no es dueo mientras no opere el modo de adquirir: la tradicin. As lo
comprueba el Art. 1.817 en la compraventa: si alguien vende separadamente una misma
cosa a dos personas, el comprador que haya entrado en posesin ser preferido al otro; si ha
hecho la entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero, ser preferido; si no se ha
entregado a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer. En consecuencia, en los ejemplos
propuestos, B slo puede accionar en contra de A para que le efecte la tradicin (una vez
cumplida la condicin de radicarse en Santiago en el primero de ellos referente a la
suspensiva), si ella es an posible, o le indemnice la infraccin del contrato en caso
contrario. Resultara absurdo, pues, aplicar los Arts. 1.490 y 1.491 a la condicin
suspensiva.
En cuanto al plazo, si ste es suspensivo la situacin es igual a la anterior; no existe
derecho real alguno que reivindicar si no ha operado la tradicin; y si es extintivo, el que
tiene la cosa es un mero tenedor de ella, como se desprende del Art. 1.087, referente a las
asignaciones testamentarias a da, pero aplicable a las obligaciones condicionales, segn el
Art. 1.498. Dice aqul: la asignacin hasta da cierto, sea determinado o no, constituye un
usufructo a favor del asignatario, y el usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en
usufructo, y si la enajena, hay venta de cosa ajena, inoponible al verdadero dueo; lo nico
que el usufructuario puede ceder es su derecho de usufructo.
40 Para esta interpretacin, los Arts. 1.490 y 1.491, en consecuencia, estn mal
redactados y se refieren nicamente a la situacin del que tiene o posee una cosa bajo
condicin resolutoria, que es quien ha adquirido un derecho real a la cosa, y puede
enajenarla, y si su derecho se resuelve, puede verse afectado el de su adquirente.
Y para quienes as piensan, l Art. 1.491 est tambin mal redactado en cuanto seala
que puede resolverse la enajenacin o gravamen del deudor condicional, como si la accin
fuera real, y perrnitiera dirigirse contra el adquirente o titular del derecho real directamente
por la va de la resolucin. Lo que procede contra ellos, como consecuencia de la
resolucin, es la reivindicacin o una accin para obtener la cancelacin del gravamen en la
3 34 45 5
forma sealada en el No 547 al destacar el carcter personal de la accin resolutoria. Ello
ha llevado a la Corte de Concepcin justamente a decir que la situacin es diferente en el
Art. 1.490 y en el 1.491, y en el primero procede la reivindicacin contra el tercero, y en el
segundo la resolucin contra ste.
526

Don Luis Claro Solar,
527
en cambio, considera plenamente acerta da la expresin debe
una cosa mueble, debe un inmueble; critica la posicin antes expuesta, pues para SI
ambos preceptos se aplican en el caso de la condicin suspensiva, y a la inversa estima que
el Art. 1.490 no es del todo correcto al hablar de reivindicacin, sino que el que est en lo
justo es el siguiente, al referirse a la resolucin de la enajenacin o gravamen, porque slo
por excepcin procedera la accin reivindicatoria.
528

La vedad es que las expresiones deber una cosa, si no fuesen correctas, no producen
mayores inconvenientes, porque se entiende que se refieren al deudor que deber restituir la
cosa por el cumplimiento de la condicin;
529
es igualmente claro que tanto en el Art. 1.490
como en el 1.491, lo que ha querido decir el legislador es que el acreedor tiene derecho a
dirigirse contra los terceros si se cumplen los requisitos de los preceptos. Lo que s resulta
inaceptable y crea todo el conflicto, es la referencia del Art. 1.490 expresamente a la
condicin suspensiva y al plazo, y la comprensin implcita de la primera en el Art. 1.491,
porque realmente no pueden aplicrseles, por las razones ya sealadas.
5 56 63 3. . B B. . A Ac ct to os s a af fe ec ct ta ad do os s p po or r l la a r re es so ol lu uc ci i n n. .
El Art. 1.490 slo se refiere a las enajenaciones de la cosa, mientras que el 1.491, amn
de aqullas, menciona a la hipoteca, censo o servidumbre.

5 52 26 6
G G. .1 1. . d de e 1 19 91 12 2, , 1 1. . 2 22 2, , N N. . 1 1. .0 00 0 , , p pa ag g. . 5 50 0 . .
5 52 2
O Ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 10 02 2, , N N. . 1 13 36 6, , p pa ag g. . 1 14 48 8, , N N. . 1 13 30 0, , p pa ag g. . 1 13 39 9. .
5 52 28 8
L La a i id de ea a d de el l S Sr r. . C Cl la ar ro o S So ol la ar r e es s q qu ue e e en n i ir rt tu ud d d de e l la a r re et tr ro oa ac cc ci i n n d de e l la a c co on nd di ic ci i n n a au un n l la a s su us sp pe en ns si i a a p pr ro od du uc ce e e es st te e e e e ec ct to o t ta an n e en n r rg gi ic co o d de e
p pe er rm mi it ti ir r a al l a ac cr re ee ed do or r c co on nd di ic ci io on na al l a al lg go o q qu ue e n no o p pu ue ed de e h ha ac ce er r e el l p pu ur ro o y y s si im mp pl le e. . R Re ec co on no oc ce e , ,p pa ag g. . 1 13 39 9, , q qu ue e e el l A Ar rt t. . 1 1. .8 81 1 d da a o ot tr ra a s so ol lu uc ci i n n, , p pe er ro o q qu ue e s si in n
l l s se e p pr ro od du uc ci ir r a a l la a r re es so ol lu uc ci i n n d de el l d de er re ec ch ho o d de el l t te er rc ce er ro o, , p po or r l lo o q qu ue e t ta al l s se er r a a l la a s so ol lu uc ci i n n e en n o ot tr ro os s c co on nt tr ra at to os s q qu ue e n no o u ue er re en n l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a. .
l li in na al lm me en nt te e, , e el l e ej je em mp pl lo o q qu ue e e en n l la a m mi is sm ma a p pa ag g. . p po on ne e d de el l l le eg ga ad do o d de e e es sp pe ec ci ie e c co on nd di ic ci io on na al l, , e en na aj je en na ad do o p po or r e el l h he er re ed de er ro o, , e es s j ju us st ta am me en nt te e e er rr r n ne eo o, , p po or rq qu ue e
n no o l lo o d de eb be e e el l h he er re ed de er ro o, , y ya a q qu ue e s se e a ad dq qu ui ie er re e d di ir re ec ct ta am me en nt te e d de el l c ca au us sa an nt te e. . L Ll l h he er re ed de er ro o e en nd di i c co os sa a a aj je en na a. .
5 52 29 9
P Po or r n nu ue es st tr ra a p pa ar rt te e, , c cr re ee em mo os s q qu ue e s si i e es s j ju us st ta a l la a c cr r t ti ic ca a a al l l le eg gi is sl la ad do or r p po or r l la a e ex xp pr re es si i n n r re es so ol l e er rs se e l la a e en na aj je en na ac ci i n n o o g gr ra a a am me en n d de el l A Ar rt t. . 1 1. .4 49 91 1 y y
p po or r l la a r re e e er re en nc ci ia a e en n e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 49 90 0 a a l la a c co on nd di ic ci i n n s su us sp pe en ns si i a a y y a al l p pl la az zo o, , u un ni id da a a a l la a a al lt ta a d de e e es sp pe ec ci i i ic ca ac ci i n n e en n e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 49 91 1 r re es sp pe ec ct to o a a q qu u
c co on nd di ic ci i n n s se e r re e i ie er re e, , e en n c ca am mb bi io o, , r re e e el la a u un na a m ma al la a c co om mp pr re en ns si i n n d de e l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a l la a q qu ue e s se e l le e o or rm mu ul la a p po or r h ha ab be er r d di ic ch ho o d de eb be e u un na a c co os sa a
m mu ue eb bl le e y y d de eb be e u un n i in nm mu ue eb bl le e , , e en n l lo os s A Ar rt ts s. . 1 1. .4 49 90 0 y y 1 1. .4 49 91 1, , r re es sp pe ec ct ti i a am me en nt te e. .
P Pa ar ra a a as s d de em mo os st tr ra ar rl lo o h ha ay y q qu ue e p pe en ns sa ar r q qu ui i n n e es s e el l d de eu ud do or r y y q qu ui i n n e el l a ac cr re ee ed do or r c co on nd di ic ci io on na al l e en n l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a. . V Vi im mo os s e en n e el l N N. . 4 48 81 1
q qu ue e p pa ar ra a e el l C C d di ig go o s st ta a e es s l la a q qu ue e a al l e er ri i i ic ca ar rs se e e ex xt ti in ng gu ue e u un n d de er re ec ch ho o. . N Na ad da a d di ij jo o e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 4 9 9 r re es sp pe ec ct to o d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n, , y y p po or r e el ll lo o a ad d e er rt t a am mo os s
q qu ue e e el l c co on nc ce ep pt to o d de e e el ll la a r re eq qu ui ie er re e u un n a an na al li is si is s m ma as s d de et te en ni id do o. . 1 1a am mb bi i n n a ad d e er rt ti im mo os s e en n e el l N N. . 4 48 89 9 a a p pr ro op p s si it to o d de e l la as s c co on nd di ic ci io on ne es s m me er ra am me en nt te e
p po ot te es st ta at ti i a as s r re es so ol lu ut to or ri ia as s q qu ue e d de ep pe en nd de en n d de e l la a s so ol la a o ol lu un nt ta ad d d de el l d de eu ud do or r q qu ue e e en n n nu ue es st tr ro o c co on nc ce ep pt to o e el ll la as s s so on n n nu ul la as s, , y y q qu ue e e el l e ej je em mp pl lo o p pa ar ra a
d de em mo os st tr ra ar r l lo o c co on nt tr ra ar ri io o q qu ue e s se e d da ab ba a - -l la a d do on na ac ci i n n r re e o oc ca ab bl le e- - e er ra a e er rr r n ne eo o, , p po or rq qu ue e s se e c co on n u un nd d a a a al l a ac cr re ee ed do or r c co on n e el l d de eu ud do or r c co on nd di ic ci io on na al l
r re es so ol lu ut to or ri io o. .
L Ln n n nu ue es st tr ro o c co on nc ce ep pt to o, , e el l d de eu ud do or r r re es so ol lu ut to or ri io o e es s a aq qu ue el l q qu ue e a al l c cu um mp pl li ir rs se e l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a t te en nd dr ra a o ob bl li ig ga ac ci i n n, , y y e en n t ta al l s se en nt ti id do o e es s o ob b i io o
q qu ue e s s l lo o e ex xi is st te e, , d de es sd de e e el l p pu un nt to o d de e i is st ta a d de e l la a d de eu ud da a, , c co on nd di ic ci i n n s su us sp pe en ns si i a a. . A Al l c cu um mp pl li ir rs se e l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a n na ac ce e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de el l q qu ue e
r re ec ci ib bi i l la a p pr re es st ta ac ci i n n d de e r re es st ti it tu ui ir rl la a, , s st ta a e es s l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n q qu ue e d de ep pe en nd de e d de e u un na a c co on nd di ic ci i n n. . C Cu um mp pl li id da a l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a s se e e ex xt ti in ng gu ue e e el l
d de er re ec ch ho o, , c co om mo o l lo o d di ic ce e e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 4 9 9, , y y a as s , , s si i e el l c co om mp pr ra ad do or r n no o p pa ag ga a e el l p pr re ec ci io o y y s se e d de ec cl la ar ra a l la a r re es so ol lu uc ci i n n, , p pi ie er rd de e e el l d de er re ec ch ho o q qu ue e t te en n a a a a l la a c co os sa a, , y y
e en nt to on nc ce es s n na ac ce e p pa ar ra a l l l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n, , q qu ue e e es s l la a d de e r re es st ti it tu ui ir r. . A As s l lo o p po on ne e p pe er r e ec ct ta am me en nt te e e en n c cl la ar ro o e el l A Ar rt t. . 1 1. .4 48 8 - -a ap pl li ic ca ab bl le e a a t to od da a c co on nd di ic ci i n n
r re es so ol lu ut to or ri ia a y y n no o s s l lo o a a l la a t ta ac ci it ta a- - q qu ue e i im mp po on ne e e es st ta a l lt ti im ma a o ob bl li ig ga ac ci i n n, , c cu um mp pl li id da a q qu ue e s se ea a l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a, , a a m me en no os s, , a ag gr re eg ga a, , q qu ue e s st ta a h ha ay ya a
s si id do o p pu ue es st ta a e en n a a o or r d de el l a ac cr re ee ed do or r e ex xc cl lu us si i a am me en nt te e , , e et tc c. .
L Ls st te e e es s, , p pu ue es s, , e el l a ac cr re ee ed do or r c co on nd di ic ci io on na al l, , a aq qu ue el l q qu ue e e en n e el l e e e en nt to o d de e l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a, , p po od dr ra a e ex xi ig gi ir r l la a r re es st ti it tu uc ci i n n, , y y e el l d de eu ud do or r q qu ui ie en n
t tu u o o l la a c co os sa a m mi ie en nt tr ra as s p pe en nd d a a a aq qu u l ll la a y y p po or r h ha ab be er rs se e c cu um mp pl li id do o d de eb be e d de e o ol l e er r. . L Ln n c co on ns se ec cu ue en nc ci ia a, , e es s e e e ec ct ti i o o l lo o q qu ue e d di ic ce en n l lo os s A Ar rt ts s. . 1 1. .4 49 90 0 y y 1 1. .4 49 91 1: :
q qu ui ie en n r re ec ci ib bi i u un na a c co os sa a b ba aj jo o c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a l la a d de eb be e , , p pe er ro o l la a a ad de eu ud da a d de e l la a m ma an ne er ra a e es sp pe ec ci ia al l q qu ue e i im mp po on ne e t to od da a c co on nd di ic ci i n n, , e es st to o e es s, , p pa ar ra a e el l
c ca as so o d de e o oc cu ur rr ri ir r e el l e e e en nt to o p pr re e i is st to o. .
L La a c co on n u us si i n n s se e p pr ro od du uc ce e p po or rq qu ue e e en n e el l a ac ct to o s su uj je et to o a a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a q qu ui ie en n e en n d de e i in ni it ti i a a s se er ra a e el l a ac cr re ee ed do or r c co on nd di ic ci io on na al l, , e en n e el l e ej je em mp pl lo o d de e
l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a, , e el l e en nd de ed do or r, , t ti ie en ne e d de eu ud da a, , e en nt tr re eg ga ar r l la a c co os sa a: : e es st ta a o ob bl li ig ga ac ci i n n e es st ta a t ta am mb bi i n n i im mp pl li ic ca ad da a p po or r l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a, , p po or rq qu ue e s si i s se e
p pr ro od du uc ce e l la a r re es so ol lu uc ci i n n, , y y a aq qu u l ll la a n no o s se e h ha a c cu um mp pl li id do o, , y ya a n no o s se e c cu um mp pl le e, , p pu ue es st to o q qu ue e e el l c co on nt tr ra at to o q qu ue ed da a s si in n e e e ec ct to o. . P Pe er ro o n no o p po or r e el ll lo o e el l e en nd de ed do or r e es s, ,
d de es sd de e e el l p pu un nt to o d de e i io o d de e e es st ta a d de eu ud da a, , d de eu ud do or r c co on nd di ic ci io on na al l, , c co om mo o l lo o r re e e el la a e el l c ci it ta ad do o A Ar rt t. . 1 1. .4 48 8 . . L Lo o e es s, , e en n c ca am mb bi io o, , d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e r re es st ti it tu ui ir r e el l
p pr re ec ci io o s si i l la a r re es so ol lu uc ci i n n s se e p pr ro od du uc ce e p po or r s su u p pr ro op pi io o i in nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o d de e l la a o ob bl li ig ga ac ci i n n d de e e en nt tr re eg ga ar r l la a c co os sa a. .
L Ll l a ac cr re ee ed do or r d de el l p pr re ec ci io o e en n l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a, , p po or r l la a r re es so ol lu uc ci i n n p pa as sa a a a s se er rl lo o d de e l la a r re es st ti it tu uc ci i n n: : l la a p pr ri im me er ra a o ob bl li ig ga ac ci i n n e es s p pu ur ra a y y s si im mp pl le e, , l la a
s se eg gu un nd da a, , c co on nd di ic ci io on na al l. .
3 34 46 6
Pero la verdad es que en ambos deben considerarse comprendidos todos los
gravmenes, como usufructo, uso, habitacin, etc., todos ellos quedarn sin efecto
cumplindose los respectivos requisitos.
Queda s al margen la prenda, porque de acuerdo al Art. 2.406, si en virtud de una
condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la cosa en prenda tena sobre ella,
se extingue siempre el derecho real, indiferentemente a la buena o mala fe del acreedor
prendario; si se aplicara el Art. 1.490, nicamente se extinguira para el de mala fe.
Respecto del Art. 1.491, se ha fallado que se aplica aun en el caso de ventas
forzadas,
530
lo que es lgico, pues el precepto no distingue.
5 56 64 4. . C C. . L La as s e en na aj je en na ac ci io on ne es s y y g gr ra av v m me en ne es s q qu ue ed da an n s si in n e ef fe ec ct to o r re es sp pe ec ct to o d de e l lo os s b bi ie en ne es s
m mu ue eb bl le es s c cu ua an nd do o e el l t te er rc ce er ro o e es st t d de e m ma al la a f fe e. .
Ya hemos sealado que respecto de los bienes muebles, el Art. 1.490 reconoce al
acreedor condicional derecho contra terceros de mala fe, a contrario, ya que niega la
reivindicacin contra terceros poseedores de buena fe.
La buena o mala fe del tercero va a consistir en saber o ignorar o l tiempo de la
adquisicin o gravamen la existencia de la condicin resolutoria; en el primer caso est de
mala fe, y en el segundo de buena fe, y el acto resultar indemne.
Como la buena fe, de acuerdo a la regla del Art. 707, que no obstante su ubicacin en
la posesin es de aplicacin general, se presume ser al acreedor a quien corresponder
probar que el tercero saba la existencia de la condicin.
5 56 65 5. . D D. . E En n l lo os s i in nm mu ue eb bl le es s, , l la as s e en na aj je en na ac ci io on ne es s q qu ue ed da an n s si in n e ef fe ec ct to o c cu ua an nd do o l la a c co on nd di ic ci i n n
c co on ns st ta ab ba a e en n e el l t t t tu ul lo o. . A Al lc ca an nc ce es s. .
Para que las enajenaciones y gravmenes del deudor condicional resolutorio queden sin
efecto, es necesario que la condicin haya constado en el ttulo respectivo, inscrito, u
otorgado por escritura pblica.
Al respecto, existen tres aspectos que conviene destacar.
1. Cuando se entiende que la condicin consta;
2. Dnde debe ella constar, y
3. Si la constancia de la condicin implica por s sola mala fe del adquirente.
Veremos estos puntos en los nmeros siguientes.
5 56 66 6. . D Dl l. . C Cu u n nd do o s se e e en nt ti ie en nd de e c co on ns st ta ar r l la a c co on nd di ic ci i n n. .
Un problema exista al respecto, pero a estas alturas debe considerarse totalmente
resuelto.
Se sostena que slo las condiciones expresas pueden constar en el ttulo respectivo
inscrito u otorgado por escritura pblica, pero no las tcitas, porque justamente no estn
declaradas. Dicho de otra manera, el Art. 1.491 se aplica en la condicin resolutoria
ordinaria y en el pacto comisorio, pero no en la condicin resolutoria tcita. En apoyo de
esta opinin se agregaba que no sera lgico que el Cdigo reglamentara dos instituciones
iguales, como son la condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio. Cul seria entonces
el objeto de estipular la condicin resolutoria tcita? justamente, se deca, hacer constar la
condicin para los efectos del Art. 1.491.
531

5 53 30 0
5 53 31 1
G G. .1 1. . d de e 1 18 86 65 5 N N. . 1 1. . 2 20 0, , p pa ag g. . 0 06 6. . S Se eg g n n A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 18 82 2, , s su us st te en nt ta ab ba a e es st ta a o op pi in ni i n n d do on n R Ru up pe er rt to o B Ba ah ha am m n nd de ez z. .
3 34 4
Esta interpretacin ha quedado abandonada en la doctrina
532
y jurisprudencia
533
por
mltiples razones, de las cuales las ms importantes son:
1. De acuerdo al Diccionario de la Lengua, constar es ser cierta una cosa, y la
condicin resolutoria tcita evidentemente tiene este carcter de certeza, desde el momento
que est establecida en el Art. 1.489, y nadie puede alegar la ignorancia de la ley;
2. El Art. 1.876 se refiere a la condicin resolutoria tcita en la compraventa y se
remite expresamente a los Arts. 1490 y 1491 para determinar cundo la resolucin por el no
pago del precio da derechos contra terceros poseedores. Si el Art. 1.491 no se aplicara a la
condicin resolutoria tcita, no tendra objeto la referencia de aqul, y
3. El Art. 1.432 para que la resolucin de la donacin afecte a terceros, exige que la
condicin se haya expresado: en tal caso se us el trmino expresar, por lo que no cabran
condiciones tcitas.
5 56 67 7. . D D2 2. . L La a c co on nd di ic ci i n n d de eb be e c co on ns st ta ar r e en n e el l t t t tu ul lo o r re es sp pe ec ct ti iv vo o i in ns sc cr ri it to o u u o ot to or rg ga ad do o p po or r
e es sc cr ri it tu ur ra a p p b bl li ic ca a. .
La condicin resolutoria debe constar en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por
escritura pblica.
El ttulo respectivo es el de quien tena o posea la cosa bajo condicin resolutoria y la
enajeno o grav; la deba, segn la expresin del Art. 1.491. Por ejemplo: A vende a B un
inmueble en $ 500100, de los cuales se quedan debiendo $ 200.000; la venta se inscribe en
el Conservador de Bienes Races, en el cual se deja constancia de la forma de pago, y en
todo caso de la escritura pblica de compraventa; si B, posteriormente, enajena el mismo
bien raz a C, y ste a D, el ttulo respectivo no es el de stos, sino el primero, el de B.
Pero los adquirentes posteriores, en virtud de este mecanismo, han quedado
suficientemente amparados, y el legislador permite la resolucin de sus derechos
nicamente cuando estuvo en sus manos imponerse de la existencia de la condicin, y no lo
hicieron o procedieron a celebrar el contrato a sabiendas de ella. Si se va a adquirir un
inmueble o un derecho real en l, debe tomarse la precaucin de consultar las inscripciones
de dominio, o sus copias, y a travs de ellas, o de las escrituras pblicas que citan, el
interesado podr imponerse de la existencia de condiciones pendientes y exigir su
cancelacin antes de celebrar el contrato o tomar otras precauciones; ha existido, pues, una
clara oportunidad de prevenirse de la resolucin, y si no se ha hecho as, el legislador no
puede amparar la negligencia.
La condicin puede constar del ttulo respectivo inscrito, u otorgado por escritura
pblica. Esto ltimo, porque hay algunos actos que no es necesario inscribir, aunque puede
hacerse, como las servidumbres, y cualquier condicin suspensiva o resolutoria sobre
bienes races (Arts. 53, N. 2. y 1., respectivamente, del Reglamento del Conservador de
Bienes Races). Respecto de aquellos actos que deben inscribirse no basta la sola escritura
pblica, es preciso que ella se haya inscrito. La solucin no parece conveniente, porque ya
no es tan fcil enterarse de las escrituras pblicas que contengan condiciones sobre
inmuebles si no se han escrito, y el tercero puede verse afectado por una resolucin de la
que realmente no pudo enterarse. Creemos preferible suprimir del precepto la referencia a
ttulos no inscritos.

5 53 32 2
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 18 82 2, , y y D De e l la a C Co om mp pr ra a e en nt ta a. .. .. .. . e et tc c. ., , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 2 2 , , N N. . 1 1. . 3 3, , p pa ag g. . 8 82 23 3, , C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t, ,, , 1 1. . 1 10 0, , N N. . 1 13 35 5, , p pa ag g. .
1 14 44 4, , l lu ue ey yo o, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 1 , , N N. . 1 11 15 5, , p pa ag g. . 1 14 42 2. .
5 53 33 3
R Re ep pe er rt to or ri io o, , 1 1. . 4 4 , , 1 11 1 e ed d. ., , p pa ag g. . 1 13 31 1, , j ju ur ri is sp pr ru ud de en nc ci ia a d de el l A Ar rt t. . 1 1. .4 49 91 1, , N N. . 2 2- -1 11 1 c ci it ta an nd do o 1 14 4 a al ll lo os s e en n e el l m mi is sm mo o s se en nt ti id do o. .
3 34 48 8
5 56 68 8. . D D3 3. . L La a c co on ns st ta an nc ci ia a d de e l la a c co on nd di ic ci i n n e en n e el l t t t tu ul lo o i im mp pl li ic ca a p po or r s s s so ol la a m ma al la a f fe e d de el l
t te er rc ce er ro o? ?
Se ha debatido el problema de determinar si por el hecho de constar la condicin en el
ttulo respectivo inscrito debe considerarse que el adquirente se encuentra de mala fe, la que
estribara en haber sabido la existencia de la condicin.
El punto tiene gran importancia para saber si el tercero adquirente puede oponer al
reivindicante la prescripcin adquisitiva ordinaria, o nicamente la extraordinaria.
No hay duda que si cumple los dems requisitos legales y el plazo respectivo, habr
adquirido el dominio u otro derecho real por esta ltima va, porque la prescripcin
adquisitiva extraordinaria no requiere buena fe. Pero si llena los dems presupuestos de la
ordinaria en cuanto a tiempo, justo ttulo y tradicin si se invoca un ttulo translaticio de
dominio, el problema queda centrado en determinar si est de buena fe o no.
Si se considera que por el solo hecho de constar la condicin en el ttulo respectivo el
tercero adquirente est de mala fe, no puede oponer la ordinaria; por el contrario, si esa
circunstancia no importa por s sola mala fe, sta le deber ser probada al adquirente por el
reivindicante, dado que la buena fe por regla general se presume.
La Corte Suprema resolvi que esta ltima era la solucin, y, en consecuencia, no
obstante constar la condicin en el ttulo respectivo, el tercero adquirente, si cumple los
dems requisitos legales, puede excepcionarse con la prescripcin adquisitiva ordinaria, y
al reivindicante le corresponde probar su mala fe.
534
Creemos que es la doctrina correcta,
porque el hecho de constar la condicin no implica necesariamente que la haya conocido
realmente el tercer poseedor.
S Se ec cc ci i n n s s p pt ti im ma a
O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S M MO OD DA AL LE ES S
5 56 69 9. . C Co on nc ce ep pt to o y y r re eg gl la am me en nt ta ac ci i n n. .
El Cdigo no reglament las obligaciones modales, limitndose en el Art. 1.493 a
hacerles aplicables las disposiciones sobre asignaciones modales, esto es, los Arts. 1.089 a
1.096 (Prrafo 4. del Ttulo 4. del Libro 3.). Y es muy lgico que as lo haya hecho,
porque esta modalidad es ms propia de las asignaciones por causa de muerte y de las
donaciones entre vivos, esto es, de los actos a ttulo gratuito.
El Art. 1.089 no da una definicin del modo, pero describe su forma ms frecuente: si
se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo, con la obligacin de aplicarlo a un
fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un
modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la
adquisicin de la cosa asignada.
Ms propiamente el modo es la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad,
como si por ejemplo A dona a B un inmueble con la obligacin de que costee los estudios
universitarios de C. La aplicacin especial puede ser en beneficio del mismo que recibe la
prestacin o de un tercero.
Referido a las obligaciones que no provengan de la donacin o testamento es la
aplicacin especial que debe darse a la prestacin recibida, pero ser realmente poco

5 53 34 4
R RD DJ J, , 1 1. . 4 45 5, , s se ec c. . 1 1 . ., , p pa ag g. . 3 32 25 5. . L Ln n c co on nt tr ra a, , A Al le es ss sa an nd dr ri i, , D De e l la a c co om mp pr ra a e en nt ta a. .. .. . , , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 2 2 , , N N. . 1 1. . 2 2, , p pa ag g. . 8 81 19 9. .
3 34 49 9
frecuente, porque en materia de convenciones las partes recurrirn a otras figuras jurdicas,
como la misma condicin o la estipulacin a favor de otro si es para un tercero el beneficio.
Por ello nos referiremos muy brevemente a las disposiciones que gobiernan esta
modalidad.
535

5 57 70 0. . M Mo od do o y y c co on nd di ic ci i n n. .
El citado Art. 1.089 se apresura a sealar que el modo no constituye una condicin
suspensiva, y, en consecuencia, no suspende la adquisicin del derecho. Agrega el Art.
1.091 que para esta adquisicin no es necesario prestar fianza o caucin de restitucin para
el caso de no cumplirse el modo.
Es la principal diferencia entre el modo y la condicin suspensiva: el deudor del modo
adquiere su derecho, la cosa dada, como si fuere puro y simple, sujeto nicamente a la
carga modal.
Tiene importancia, pues, resolver si estamos ante un modo o una condicin suspensiva,
lo que nicamente puede establecerse a travs de la estipulacin de ellas. Si la cosa se
adquiere una vez que le haga algo, es condicin, y si es para que se haga algo, modo.
Segn lo veremos luego, el modo no lleva consigo resolucin para el caso de no
cumplirse, a menos que se le agregue por medio de una clusula resolutoria; en
consecuencia, el derecho del deudor modal no est sujeto a extinguirse por un evento futuro
e incierto, como en la condicin resolutoria.
5 57 71 1. . F Fo or rm ma a d de e c cu um mp pl li ir r e el l m mo od do o. .
El modo se cumplir de la manera que las partes lo hayan estipulado; a falta de
convencin en cuanto al tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podr
el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de las partes, y dejando al
deudor modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa
(Art. 1.094).
Si el deudor modal es un Banco, no rige la limitacin de remuneracin que seala el
precepto (Art. 48, N. 6. del DFL. N. 252, del ao 1960, Ley General de Bancos).
Puede ocurrir que el modo sea imposible en la forma especial convenida por las partes,
y en tal caso, podr cumplirse en otra anloga que no altere la substancia de la disposicin y
que en este concepto sea aprobada por el juez, con citacin de los interesados (Art. 1.093,
inc. 2.). Es otra diferencia con la condicin, que no puede cumplirse por analoga (N.
495).
5 57 72 2. . I In nc cu um mp pl li im mi ie en nt to o y y e ex xt ti in nc ci i n n d de el l m mo od do o. .
El Cdigo se coloca en el caso de imposibilidad o licitud del modo, y distingue tres
situaciones:
1. El modo es totalmente imposible, inductivo a hecho ilegal o inmoral o ntegramente
ininteligible.
En tal caso no vale la disposicin, dice el inc. 1. del Art. 1.093; en consecuencia, sin
necesidad de efectuar las distinciones de la condicin, la imposibilidad total, fsica o moral,
vicia toda la obligacin.

5 53 35 5
a as se e n nu ue es st tr ro o D De er re ec cb bo o s su uc ce es so or ri io o, , p pa ag gs s. . 2 24 46 6, , N N. . 3 34 42 2 y y s si ig gt te es s. ., , C Cl la ar ro o S So ol la ar r, , o ob b. . c ci it t. ., , 1 1. . 1 10 09 9, , p pa ag gs s. . 2 25 53 3, , N N. . 2 21 18 8 y y s si ig gt te es s, , V Vo od da an no o i ic c, , o ob b. .
c ci it t. ., , D De e l la a s su uc ce es si i n n p po or r c ca au us sa a d de e m mu ue er rt te e y y d de e l la as s d do on na ac ci io on ne es s e en nt tr re e i i o os s, , p pa ag gs s. . 2 25 5 y y s si ig gt te es s. .
3 35 50 0
2. En caso de imposibilidad relativa, se cumplir el modo por equivalencia, en la
forma que vimos en el nmero anterior y que dispone el inc. 2. del precepto.
3. Si la imposibilidad es sobreviniente, hay que distinguir segn si ha habido hecho o
culpa del deudor o no.
En este segundo caso, deja de cumplirse el modo, pero subsiste el beneficio recibido; lo
que ha pasado es que la obligacin modal se ha extinguido por imposibilidad en el
cumplimiento (N. 1.193).
Pero si hay dolo o culpa, se aplican las reglas del incumplimiento, y al respecto es
preciso efectuar algunos distingos. En primer lugar, segn si se ha convenido clusula
resolutoria o no.
1. No hay clusula resolutoria.
536

Es necesario efectuar un subdistingo, segn si la carga modal es en beneficio exclusivo
del propio deudor modal, en cuyo caso no impone obligacin alguna (Art. 1.092) o de un
tercero, quien podr pedir el cumplimiento forzado, o la indemnizacin de perjuicios segn
las reglas generales. Se aprecia, pues, que ella equivale en el fondo a una estipulacin a
favor de este tercero (N. 120).
2. Clusula resolutoria.
De acuerdo al Art. 1.090, se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin de
restituir la cosa y los frutos, si no se cumple modo.
Como decamos, difiere de la condicin resolutoria tcita en que debe ser siempre
expresa, salvo que la obligacin modal corresponda a un Banco, en que ella se subentiende
por disposicin del Art. 248, N. 6. del DFL. N. 252 ya citado.
Otra diferencia es que se restituyen la cosa y sus frutos, mientras el deudor condicional
no est obligado a estos ltimos (N. 505).
La ley no ha sealado el trmino de prescripcin de la obligacin modal, por lo que
corresponde aplicar la regla general del Art. 2.515, y ser de 5 aos desde que la obligacin
se hizo exigible; para la resolucin en el caso de la clusula resolutoria se contar desde el
incumplimiento.
537

Finalmente, si fallece el deudor modal, el modo se transmite a los herederos siempre
que para el fin que se hayan propuesto las partes sea indiferente la persona que lo ejecute
(Art. 1.095).

5 53 36 6
A Al le es ss sa an nd dr ri i, , o ob b. . c ci it t. ., , p pa ag g. . 1 19 9, , e es st ti im ma a q qu ue e s si i s se e t tr ra at ta a d de e u un n c co on nt tr ra at to o b bi il la at te er ra al l, , a au un n s si in n c cl la au us su ul la a r re es so ol lu ut to or ri ia a, , o op pe er ra ar r a a l la a c co on nd di ic ci i n n r re es so ol lu ut to or ri ia a
t ta ac ci it ta a d de el l A Ar rt t. . 1 1. .4 48 89 9. .
5 53 3

3 35 51 1
N ND DI IC CE E
LAS OBLIGACIONES .............................................................................................................. 1
Primera Parte ............................................................................................................................... 3
CONCEPTO Y NOCIONES FUNDAMENTALES ........................................................ 3
2. Pauta. ........................................................................................................... 3
Captulo I .................................................................................................................................... 5
EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Y SU EVOLUCIN ................................. 5
3. El patrimonio en su concepcin clsica. ...................................................... 5
4. Crticas a la doctrina clsica del patrimonio. ............................................... 6
5. Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales. ............................................. 7
6. Derechos reales y personales. ...................................................................... 7
7. Principales diferencias entre derechos reales y personales. ......................... 8
8. Derecho personal y obligacin. ................................................................... 9
9. El derecho de las obligaciones. Sus caractersticas. .................................... 9
10. I. Importancia del derecho de las obligaciones. ....................................... 10
11. II Permanencia del derecho de las obligaciones. Su evolucin. .............. 10
12. A. La obligacin en el Derecho Romano. ................................................ 11
13. B. Influencia de los canonistas. ............................................................... 11
14. C. La influencia de las ideas liberales del siglo pasado. .......................... 12
15. D. Tendencias actuales en el derecho de las obligaciones. ...................... 12
16. III. Universalismo del derecho de las obligaciones. ................................ 14
17. El derecho de las obligaciones en el Cdigo Civil chileno...................... 14
Captulo II ................................................................................................................................. 17
CONCEPTO, ELEMENTOS Y CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN ......... 17
18. Definicin. ............................................................................................... 17
19. Deber moral, deber de conducta, deber jurdico y obligacin. ................ 17
20. Los elementos de la obligacin. ............................................................... 18
21. 1. Los sujetos de la obligacin. ................................................................ 18
22. A. La obligacin como relacin entre patrimonios. ................................ 19
23. B. Indeterminacion de los sujetos. ........................................................... 20
24. II. La prestacin. ...................................................................................... 20
25. A. Objeto de la obligacin y de la prestacin. ......................................... 21
26.B. La Patrimonialidad de la prestacin. .................................................... 21
27. C. La causa de la obligacin. ................................................................... 23
28. III. El vnculo jurdico. ............................................................................ 24
29. Otras doctrinas para explicar la obligacin.............................................. 24
Segunda Parte ........................................................................................................................... 27
TEORIA GENERAL DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES ....................... 27
30. Enunciacin. ............................................................................................ 27

3 35 52 2
Captulo I ................................................................................................................................... 29
CONCEPTO, ENUMERACION Y CLASIFICACION ................................................ 29
31. Concepto. ................................................................................................. 29
32. Clasificacin. ............................................................................................ 29
33. I. Clasificacin clsica de las fuentes de las obligaciones. ...................... 29
34. II. El Cdigo chileno acoge la doctrina clsica. ....................................... 30
35. III. Crticas a la clasificacin clsica de las fuentes de las obligaciones. 31
36. A. Sntesis de la clasificacin: contrato y ley. Ley solamente. ................ 31
37. B. Otras fuentes de las obligaciones: el enriquecimiento sin cansa y la
declaracin unilateral de voluntad. ........................................................................ 31
38. C. Fuentes voluntarias y no voluntarias de la obligacin. ........................ 32
39. La ley como fuente de obligaciones. ........................................................ 33
40. Modos de adquirir los crditos y obligaciones. ........................................ 33
Captulo II ................................................................................................................................. 35
EL CONTRATO ............................................................................................................. 35
41. Pauta. ........................................................................................................ 35
Seccin Primera ........................................................................................................... 35
CONCEPTOS Y ELEMENTOS DEL CONTRATO .............................................. 35
42. Definicin. ................................................................................................ 35
43. Elementos del contrato. Clasificacin. ..................................................... 36
44. I. Requisitos de todo contrato. .................................................................. 36
45. A. Consentimiento exento de vicios. ........................................................ 36
46.B. Capacidad, causa, objeto y solemnidades. Referencias. ....................... 38
47. C. La intencin de obligarse. .................................................................... 38
48. II Los elementos propios de cada contrato. Clasificacin. ....................... 38
49. III. Otros elementos del contrato v exclusin de algunas figuras de la
categora de tales. .................................................................................................. 39
50. A. Existencia de intereses contrapuestos. ................................................ 39
51. B. El contrato solo rige situaciones transitorias de orden patrimonial. .... 39
52. C. La igualdad de las partes. .................................................................... 40
53. D. Los contratos de derecho pblico. ....................................................... 40
54. E. Los contratos leyes. ............................................................................. 41
Seccin Segunda .......................................................................................................... 43
CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS ........................................................... 43
55. Enunciacin. ............................................................................................. 43
Prrafo l. .............................................................................................................. 43
Contratos uni y bilaterales ................................................................................. 43
56. Concepto. ................................................................................................. 43
57. I. El contrato unilateral. ............................................................................ 44
58. II. El contrato bilateral o sinalagmtico. .................................................. 44
59. III. Los contratos sinalagmticos imperfectos. ........................................ 44
60. IV. Importancia de la clasificacin. ......................................................... 45
61. V. Los contratos plurilaterales. Breve nocin. ......................................... 45
Prrafo 2. ............................................................................................................. 46
Contratos gratuitos y onerosos .......................................................................... 46
62. Concepto. ................................................................................................. 46
N ND DI IC CL L
3 35 53 3
63. I. Contratos gratuitos: donacin y contratos desinteresados. ................... 47
64. II. Contratos onerosos: conmutativos y aleatorios. .................................. 48
65. III. Importancia de la clasificacin de los contratos en onerosos y
gratuitos. ............................................................................................................... 49
Prrafo 3. ............................................................................................................. 50
Contratos consensuales, reales y solemnes ....................................................... 50
66. Concepto. ................................................................................................. 50
67. I. Consensualismo y formalismo. ............................................................ 51
68. II. Contratos solemnes. ............................................................................ 52
69. III. Los contratos reales. Decadencia actual. ........................................... 53
70. IV. Importancia de la clasificacin de los contratos en consensuales,
solemnes y reales. ................................................................................................. 54
Prrafo 4. ............................................................................................................. 55
Contratos principales y accesorios .................................................................... 55
71. Concepto. ................................................................................................. 55
72. Caucin y garanta. .................................................................................. 55
73. Importancia de la clasificacin de los contratos en principales y
accesorios. ............................................................................................................. 56
74. Los contratos dependientes. ..................................................................... 56
Prrafo 5. ............................................................................................................. 57
Clasificaciones doctrinarias de los contratos .................................................... 57
75. Enunciacin. ............................................................................................ 57
76. I. Contratos preparatorios o preliminares y definitivos. .......................... 57
77. II. Contratos de libre discusin y de adhesin. ........................................ 57
78. A. El contrato dirigido. ............................................................................ 58
79. B. El contrato forzoso. ............................................................................. 58
80. III. Contratos individuales y colectivos. .................................................. 59
81. IV. Contratos de ejecucin instantnea y sucesiva. ................................. 60
82 V. Contratos nominados e innominados. .................................................. 61
83. VI. Otras categoras de contratos. Enunciacin. ...................................... 62
84.A. Contratos traslaticios de dominio y derechos reales. ........................... 62
85. B. El contrato a favor de terceros y la promesa de hecho ajeno.
Referencia. ............................................................................................................ 63
86. C. El autocontrato o acto jurdico consigo mismo . ................................. 63
87. D. El contrato por persona a nombrar. ..................................................... 64
Seccin Tercera ........................................................................................................... 65
INTERPRETACION DEL CONTRATO ................................................................ 65
88. Concepto y reglamentacin. .................................................................... 65
89. I. Sistemas de interpretacin en las legislaciones. ................................... 65
90. II. Sistema de interpretacin de la ley chilena. Primaca de la intencin
de las partes. .......................................................................................................... 66
91. III. Operaciones que comprende la interpretacin del contrato. .............. 66
92. A. Calificacin del contrato. .................................................................... 67
93. B. Complementacin del contrato. .......................................................... 67
93. C. Las restantes reglas de interpretacin. ................................................ 67
94. IV. Interpretacin del contrato y casacin en el fondo. ........................... 69

3 35 54 4
Seccin cuarta .............................................................................................................. 70
ENUNCIACIN DE LOS EFECTOS DEL CONTRATO ..................................... 70
95. Concepto: efectos del contrato y de la obligacin.................................... 70
96. Enunciacin de los efectos del contrato. .................................................. 71
Seccin Quinta ............................................................................................................. 71
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD ..................................................................... 71
97. Autonoma de la voluntad y libre contratacin. ....................................... 71
98. Origen y desarrollo. .................................................................................. 72
99. La autonoma de la voluntad en nuestra legislacin. ............................... 72
100. Alcance de la autonoma de la voluntad. ............................................... 72
101. Declinacin de la autonoma de la voluntad. ......................................... 73
Seccin Sexta ............................................................................................................... 75
LA FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO ................................................ 75
102. Concepto. ............................................................................................... 75
103. I. Modificacin y disolucin unilateral del contrato. Referencia. .......... 75
104. II. Modificaciones legales. ..................................................................... 76
105. III. Modificacin Judicial. ...................................................................... 76
Seccin sptima ........................................................................................................... 77
EFECTOS RELATIVOS Y OPONIBILIDAD DEL CONTRATO ........................ 77
106. Enunciacin. ........................................................................................... 77
Prrafo 1. ............................................................................................................. 77
El efecto relativo del contrato ............................................................................ 78
107. Concepto. ............................................................................................... 78
108. Efectos del contrato y existencia de tales efectos. ................................. 78
109. Partes y terceros. .................................................................................... 79
110. I. Sucesores o causa habientes a ttulo universal. ................................... 79
111. II. Sucesores o causa habientes a ttulo singular. ................................... 79
112. A. Contratos que por disposicin de ley afectan al sucesor a ttulo
singular. ................................................................................................................. 80
113. B. Traspaso de universalidades. ............................................................. 81
114. III. El contrato colectivo. Referencia. .................................................... 82
115. IV. Los acreedores de las partes. ............................................................ 82
116. V. Terceros a cuyo favor se establece un derecho en un contrato.
Referencia. ............................................................................................................. 82
117. VI. Terceros por cuya cuenta se promete una obligacin. ..................... 82
118. VII. Terceros sobre cuyo patrimonio se ha celebrado un contrato.
Referencia. ............................................................................................................. 82
119. VIII. Terceros perjudicados por el contrato celebrado. .......................... 83
Prrafo 2. ............................................................................................................. 83
La estipulacin en favor de otro ........................................................................ 83
120. Concepto. ............................................................................................... 83
121. Aplicacin: los casos ms frecuentes. .................................................... 83
122. La estipulacin a favor de otro constituye excepcin al efecto relativo
del contrato. ........................................................................................................... 84
123. En la estipulacin a favor de otro no hay representacin. ...................... 84
124. Requisitos de la estipulacin a favor de otro. ........................................ 84
N ND DI IC CL L
3 35 55 5
125. I. Requisitos del estipulante, promitente y del acto. .............................. 85
126. II. Requisitos del beneficiario. ............................................................... 85
127. Efectos de la estipulacin a favor de otro. Enunciacin. ....................... 85
128. I. Efectos entre los contratantes. ............................................................ 86
129. A. Solo el beneficiario puede exigir lo estipulado. ................................ 86
130. B. la estipulacin a favor de otro y la clusula penal.. .......................... 86
131. C. Revocacin de la estipulacin. .......................................................... 87
132. II. Efectos de la estipulacin entre promitente y beneficiario. .............. 87
133. III. Efectos entre estipulante y tercero beneficiario. .............................. 88
134. Naturaleza jurdica de la estipulacin a favor de otro.. ......................... 88
Prrafo 3. ............................................................................................................. 90
La promesa de hecho ajeno ............................................................................... 90
135. Concepto. ............................................................................................... 90
136. Aplicacin. ............................................................................................. 90
137. Paralelo con otras instituciones. ............................................................ 91
138. Requisitos de la promesa de hecho ajeno. ............................................. 91
139. Efectos de la promesa de hecho ajeno. .................................................. 92
Prrafo 4. ............................................................................................................. 93
La simulacin de contrato y las contraescrituras .............................................. 93
140. Advertencia. ........................................................................................... 94
141. La simulacin. Concepto y clases. ......................................................... 94
142. Las contraescrituras y sus efectos. ......................................................... 95
143. Efectos de la simulacin. ....................................................................... 97
144. La inoponibilidad en las contraescrituras y en la simulacin est
establecida en beneficio de los terceros. ............................................................... 98
145. La accin de simulacin. ....................................................................... 98
146. Excepciones que la simulacin y las contraescrituras introducen a los
efectos normales del contrato. .............................................................................. 99
147. El contrato fiduciario e indirecto. .......................................................... 99
Prrafo 5. ............................................................................................................. 99
Oponibilidad e inoponibilidad del contrato ...................................................... 99
148. Oponibilidad del contrato. ..................................................................... 99
149. La inoponibilidad. Concepto. .............................................................. 100
150. Inoponibilidad y nulidad. ..................................................................... 101
151. Clasificacin de la inoponibilidad. ...................................................... 101
152. I. Inoponibilidades de forma. ............................................................... 101
153. II Inoponibilidades de fondo. ............................................................... 102
154. A. Inoponibilidades por falta de concurrencia. .................................... 102
156. III. inoponibilidades derivadas de la nulidad o revocacin. ................ 103
157. Efectos de la inoponibilidad. ............................................................... 104
158. Cmo se invoca la inoponibilidad. ...................................................... 104
159. Extincin de la inoponibilidad. ............................................................ 105
Prrafo 6. ........................................................................................................... 105
Conclusin ...................................................................................................... 105
160. Sntesis de los efectos del contrato. ..................................................... 105
Seccin Octava .......................................................................................................... 106

3 35 56 6
TERMINACION DEL CONTRATO .................................................................... 106
161. Enunciacin. ......................................................................................... 106
163. II. Voluntad unilateral de una de las partes. ......................................... 107
164. II Resolucin y terminacin. Referencia. ............................................. 107
165. IV. Imposibilidad en la ejecucin y teora del riesgo. Referencias ...... 107
166. V. Muerte de alguna de las partes. ....................................................... 107
167. VI. El trmino extintivo. Referencia. ................................................... 108
Captulo III .............................................................................................................................. 109
LA DECLARACIN UNILATERAL DE VOLUNTAD ............................................ 109
169. El acto jurdico unilateral. .................................................................... 109
170. La teora de la declaracin unilateral de voluntad. .............................. 109
171. 0rigen y desarrollo. ............................................................................... 110
172. La declaracin unilateral en nuestro Cdigo. ....................................... 110
173. Los casos especficos de declaracin unilateral. Enunciacin. ............ 110
174. I. La oferta sujeta a un plazo. ............................................................... 111
175. II. Promesa de recompensa. ................................................................. 111
176. III. Emisin de ttulos al portador. ....................................................... 111
177. IV. La fundacin. ................................................................................. 112
Captulo IV .............................................................................................................................. 113
LOS CUASICONTRATOS .......................................................................................... 113
178. Concepto y caractersticas. ................................................................... 113
179. Origen, crtica y decadencia del cuasicontrato. .................................... 113
180. Explicacin jurdica del cuasicontrato. ................................................ 114
181. Los cuasicontratos en nuestro Cdigo. ................................................. 115
182. I. Pago indebido y agencia oficiosa. Referencia. ................................. 115
183. II. Comunidad. Referencia. .................................................................. 115
184. III. Depsito necesario en manos de un incapaz. ................................. 116
185. IV. Desage de la mina vecina. ............................................................ 116
186. V. Aceptacin de herencia o legado. .................................................... 116
187. VI. Litiscontestatio. .............................................................................. 117
188. VII. Cuasicontratos innominados. ........................................................ 117
Captulo V ............................................................................................................................... 119
TEORIA DEL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA ................................................... 119
189. Concepto: enriquecimiento a expensa ajena, injusto y sin causa. ........ 119
190. Origen y desarrollo. .............................................................................. 119
191. Explicacin jurdica. Enriquecimiento sin causa y cuasicontrato. ....... 120
192. El enriquecimiento sin causa en nuestra legislacin. ........................... 121
193. La accin de in rem verso Concepto y enunciacin de sus
presupuestos. ....................................................................................................... 122
194. I, II y III. Enriquecimiento y empobrecimiento recprocos. ................ 123
195. IV. Carencia de causa. .......................................................................... 123
196. V. La accin de in rem verso slo puede intentarse a falta de otra. ..... 123
197. Prueba del enriquecimiento sin causa. ................................................. 124
198. Efectos del enriquecimiento sin causa. ................................................ 124
Captulo VI .............................................................................................................................. 125
LOS HECHOS ILICITOS ............................................................................................ 125
N ND DI IC CL L
3 35 5
199. Reglamentacin. .................................................................................. 125
200. Pauta. ................................................................................................... 125
Seccin Primera ........................................................................................................ 125
DE LOS HECHOS ILICITOS EN GENERAL. .................................................... 125
201. Denominaciones. ................................................................................. 125
202. Fuente de obligaciones. ....................................................................... 126
203. Desarrollo e importancia actual de la teora del hecho ilcito.............. 126
204. Responsabilidad moral, penal y civil. .................................................. 127
205. Divisin de la responsabilidad civil en contractual y extracontractual.129
206 Fundamentos de la responsabilidad extracontractual. .......................... 129
207. La responsabilidad subjetiva. ............................................................... 130
208. II. La responsabilidad objetiva. ........................................................... 130
209. III. El hecho ilcito como violacin de una obligacin preexistente. .. 131
210. IV. La teora de lo injusto. De procedencia penal, .............................. 132
211. V. Tendencias actuales en el derecho comparado. .............................. 132
212. A. Aceptacin para ciertos efectos de la responsabilidad objetiva. ..... 132
213. B. Otros medios de ampliar y asegurar la obtencin de
indemnizacin. .................................................................................................... 133
214. Concepto del hecho ilcito. Sus principales clasificaciones. ............... 134
Seccin segunda ........................................................................................................ 134
REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL ......... 134
215. Enumeracin. ....................................................................................... 134
Prrafo 1. ........................................................................................................... 135
La accin u omisin culpable o dolosa del agente .......................................... 135
216. Dolo y delito civil. ............................................................................... 135
217. Culpa y cuasidelito civil. ..................................................................... 135
218. I. Formas de apreciar la culpa: objetiva y subjetiva. ........................... 136
219. II. Graduacin de la culpa. ................................................................... 136
220. III. Prueba de la culpa. ......................................................................... 137
221. A. Teora de las obligaciones de prudencia y de resultado. ................. 137
222. B. Presunciones de culpa. .................................................................... 138
223.IV. Responsabilidad sin culpa en nuestra legislacin. .......................... 139
224. V. Traspaso de la responsabilidad extracontractual a la seguridad
social. .................................................................................................................. 140
225. VI. Los casos de culpa. ........................................................................ 141
226. A. Infraccin de ley, reglamento, mero descuido. ............................... 141
227. B. El abuso del derecho. ...................................................................... 142
228. B1. Requisitos del abuso del derecho. ................................................. 142
229. B2. El abuso del derecho en la legislacin chilena. ............................. 143
230. B3. Efectos del abuso del derecho. ...................................................... 144
231. B4. Algunos casos frecuentes de abuso del derecho. .......................... 144
232. C. Responsabilidad por los actos de vecindad. .................................... 145
233. D. Culpa por omisin. .......................................................................... 145
234. VII. Determinacin de la culpa. ........................................................... 146
Prrafo 2. ........................................................................................................... 146
Hechos que alteran o eximen de responsabilidad ........................................... 146

3 35 58 8
235. Enunciacin. ......................................................................................... 146
236. I. Caso fortuito y ausencia de culpa. Referencia. ................................. 147
237. II. Estado de necesidad. ........................................................................ 147
238. III. El hecho del tercero. ....................................................................... 148
239 IV. La culpa de la vctima. .................................................................... 148
240. V. Eximentes de responsabilidad. ........................................................ 149
241. VI. Convenciones sobre responsabilidad. ............................................ 149
Prrafo 3. ........................................................................................................... 150
La capacidad extracontractual ......................................................................... 150
242. Generalidades. ...................................................................................... 150
243. Las incapacidades delictuales en nuestra legislacin. .......................... 151
244. Responsabilidad del ebrio. ................................................................... 151
245. Responsabilidad del guardin del incapaz. .......................................... 152
246. Responsabilidad de las personas jurdicas. Referencia. ....................... 152
Prrafo 4. ........................................................................................................... 152
El dao o perjuicio ........................................................................................... 152
247. Concepto. ............................................................................................. 152
248. Requisito del dao para ser indemnizable. Enunciacin. ..................... 153
249 I. Certidumbre del dao. Perjuicio eventual y futuro. ........................... 153
250. II. El dao no debe estar indemnizado. Improcedencia del cmulo de
indemnizaciones. ................................................................................................. 154
251. III. El dao debe lesionar un derecho o inters legtimo. ..................... 154
252. Clasificacin de los daos. ................................................................... 155
253. Dao material y moral. ......................................................................... 156
254. Determinacin del dao. ...................................................................... 158
Prrafo 5. ........................................................................................................... 158
La relacin de causalidad ................................................................................ 158
255. Concepto. ............................................................................................. 158
256. I. El dao indirecto. .............................................................................. 159
257. II. Pluralidad de causas. Teoras para solucionarla. ............................. 159
258. III. La pluralidad de causas en la legislacin chilena. .......................... 160
259. IV. Intervencin de una causa posterior al hecho. ............................... 160
260. V. Determinacin de la causalidad. ...................................................... 161
Seccin tercera ........................................................................................................... 161
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO ................................................ 161
261. Concepto. ............................................................................................. 161
262. Fundamento de la responsabilidad por el hecho ajeno. ........................ 162
263. Requisitos de la responsabilidad por el hecho ajeno. ........................... 163
264. I. Vnculo entre hechor y responsable. ................................................. 163
265. II. Capacidad extracontractual del hechor y responsable. .................... 163
266. III. Comisin de un hecho ilcito por la persona de cuyos actos se
responde. ............................................................................................................. 164
267. Los casos de responsabilidad por el hecho ajeno. ................................ 164
268. I. Responsabilidad del padre o madre por sus hijos menores que
habiten con ellos. ................................................................................................. 164
269. II. Responsabilidad del guardador por el pupilo. ................................. 165
N ND DI IC CL L
3 35 59 9
270. III. Responsabilidad del marido por la mujer. Su derogacin. ............ 166
271. IV. Responsabilidad de los jefes de escuelas y colegios por sus
discpulos. ........................................................................................................... 166
272. V. Patrones y empleadores por sus dependientes. ............................... 166
273. VI. Otros casos de personas a cuidado de terceros. ............................. 168
274. VII. Propietario del vehculo por el conductor. ................................... 169
275. Efectos de la responsabilidad por el hecho ajeno. Enunciacin. ......... 172
276. I. La presuncin de responsabilidad por el hecho ajeno es legal.
Excepciones. ....................................................................................................... 172
277. II. La responsabilidad por el hecho ajeno no excluye la del hechor. ... 172
278. III. Derecho a repetir del responsable que ha pagado la indemnizacin
contra el hechor. .................................................................................................. 173
Seccin cuarta ........................................................................................................... 174
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS ................................ 174
279. Concepto. ............................................................................................. 174
280. Distintas doctrinas respecto a la responsabilidad por el hecho de las
cosas. En la materia existen fundamentalmente tres posiciones. ........................ 174
281. Responsabilidad por el hecho de las cosas en nuestra legislacin. ...... 175
282. I. Responsabilidad por el hecho de los animales. ................................ 176
283. II. Responsabilidad por ruina de un edificio. ....................................... 177
284. A. Responsabilidad del propietario. ..................................................... 177
285. B. Daos provenientes de vicios de construccin. .............................. 178
286. III. Dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte
superior de un edificio. ....................................................................................... 178
Seccin quinta ........................................................................................................... 179
DE ALGUNOS HECHOS ILCITOS EN ESPECIAL ......................................... 179
287. Enunciacin. ........................................................................................ 179
288. I. Los hechos ilcitos del Art. 2.329. .................................................... 179
289. II. Responsabilidad de las personas jurdicas. ..................................... 180
290. III. Responsabilidad del Estado. .......................................................... 181
291. IV. Accidentes del trnsito. ................................................................. 183
292. V. Incendios. ........................................................................................ 184
293. VI. Responsabilidad en eventos deportivos. ........................................ 184
294. VII. Injurias y calumnias. .................................................................... 185
Seccin sexta ............................................................................................................. 185
JUICIO INDEMNIZATORIO Y REPARACION DEL DAO ........................... 185
295. Enunciacin. ........................................................................................ 185
296. Caractersticas de la accin indemnizatoria. Su prescripcin. ............. 186
297. El juicio Indemnizatorio. Aspectos relevantes. ................................... 188
298. I. Legitimacin activa en el juicio indemnizatorio. ............................. 188
299. II. Legitimacin pasiva en el juicio indemnizatorio. ........................... 189
300. III. Nociones generales sobre competencia y procedimiento. ............. 190
301. IV. Influencia de la sentencia criminal en materia civil. ..................... 192
302. Reparacin del dao. ........................................................................... 192
TERCERA PARTE .................................................................... Error! Bookmark not defined.
Captulo I ................................................................................................................................ 197

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LAS DIVERSAS CLASIFICACIONES ...................................................................... 197
303. Importancia y enunciacin. .................................................................. 197
304. I. Clasificacin en cuanto al origen: 1. Contractuales y
extracontractuales. ............................................................................................... 197
305. II. En cuanto a la eficacia: 2. Civiles y naturales. Referencia. ........... 197
306. III. En cuanto a su objeto. .................................................................... 197
307. IV. Clasificaciones en cuanto al sujeto: 12.. Simples, conjuntas,
solidarias e indivisibles. Referencia. ................................................................... 199
308. V. Clasificaciones en cuanto a los efectos. .......................................... 199
309 VI. Clasificacin en cuanto a la causa: 15.. Causales y abstractas. ..... 199
310. Pauta. .................................................................................................... 199
Captulo II ............................................................................................................................... 201
OBLIGACIONES NATURALES ................................................................................ 201
311. Reglamentacin. ................................................................................... 201
Seccin primera ......................................................................................................... 201
CONCEPTO DE OBLIGACION NATURAL ...................................................... 201
312. Definicin. ............................................................................................ 201
313. Origen y evolucin. .............................................................................. 201
314. Obligacin civil, natural y deber moral. ............................................... 202
315. Distintas concepciones de la obligacin natural. Tendencia moderna. 202
316. Naturaleza jurdica de la obligacin natural. ........................................ 203
Seccin segunda ........................................................................................................ 204
Los casos de obligacin natural ............................................................................. 204
317. Enunciacin. ......................................................................................... 204
Prrafo 1. ........................................................................................................... 204
Obligaciones nulas o rescindibles ................................................................... 204
318. Enunciacin. ......................................................................................... 204
319. I. Obligaciones contradas por ciertos incapaces. ................................ 204
320. A. Actos e incapaces a que se aplica el N. 19 del Art. 1.470. ............ 204
321. B. La obligacin natural existe desde que se contrae. .......................... 205
322. II. Omisin de solemnidades legales. ................................................... 206
323. A. El N. 3. del Art. 1.470, se refiere nicamente a los actos
unilaterales o comprende tambin a los bilaterales? ........................................... 206
324. B. La obligacin natural existe desde el otorgamiento de acto. ........... 207
Prrafo 2. ........................................................................................................... 207
Obligaciones civiles desvirtuadas .................................................................... 207
325. Enunciacin. ......................................................................................... 207
326. I. La prescripcin. ................................................................................ 207
327. II. Obligaciones civiles no reconocidas enjuicio por falta de prueba... 208
Prrafo 3. ........................................................................................................... 208
Existen en el Cdigo otros casos de obligacin natural? ............................... 208
328. Carcter taxativo o enunciativo del Art. 1.470. ................................... 208
329. I. La multa en los esponsales. ............................................................... 209
330. II. Pago por un objeto o causa lcitos a sabiendas. ............................. 209
331. III. Beneficio de inventario, competencia, convenio, etc. .................... 210
332. IV. Pago de intereses no estipulados. ................................................... 210
N ND DI IC CL L
3 36 61 1
333 V. Juego y apuesta. ............................................................................... 210
Seccin tercera .......................................................................................................... 211
EFECTOS DE LA OBLIGACION NATURAL ................................................... 211
334. Enunciacin. ........................................................................................ 211
335. I. La obligacin natural como causa suficiente del pago. Requisitos de
ste. ..................................................................................................................... 211
336. II. La obligacin natural puede ser novada. ......................................... 212
337. III. La obligacin natural y otros modos de extincin de obligaciones.213
338. IV. La obligacin natural puede ser caucionada. ................................. 213
339. V. La sentencia que rechaza la accin no extingue la obligacin
natural. ................................................................................................................ 213
340. VI. Puede la obligacin natural convertirse en civil? ........................ 214
Captulo III .............................................................................................................................. 217
CLASIFICACIONES SEGUN EL OBJETO ............................................................... 217
341. Enunciacin. ........................................................................................ 217
Seccin primera ......................................................................................................... 217
OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER ......................................... 217
342. Importancia. ......................................................................................... 217
343. I. Obligacin de dar. ............................................................................ 217
344. A. Concepto doctrinario de la obligacin de dar. ................................ 217
345. B. La obligacin de entregar. ............................................................... 218
346. C. En nuestro Cdigo, la obligacin de entregar est incluida en la de
dar. Demostracin. .............................................................................................. 218
347. II. Obligacin de restituir. .................................................................... 219
348. III. Obligacin de hacer. ...................................................................... 220
349. IV. Obligacin de no hacer. ................................................................. 220
Seccin segunda ........................................................................................................ 221
OBLIGACIONES ESPECIFICAS Y GENRICAS ............................................. 221
350. Enunciacin. ........................................................................................ 221
Prrafo 1. ........................................................................................................... 221
Obligaciones de especie o cuerpo cierto ......................................................... 221
351. Generalidades. ..................................................................................... 221
352. La obligacin de conservacin. ........................................................... 222
Prrafo 2. ........................................................................................................... 222
Las obligaciones de gnero ............................................................................. 222
353. Concepto. ............................................................................................. 222
354. Efectos de la obligacin de gnero. ..................................................... 223
Prrafo 3. ........................................................................................................... 224
Obligaciones monetarias ................................................................................. 224
355. Las obligaciones de dinero. ................................................................. 224
356. Cumplimiento de las obligaciones de dinero. ...................................... 224
356 bis. Reajustabilidad de las obligaciones. .............................................. 225
357. I. Clusula oro, moneda de oro y valor oro. ........................................ 226
358. II. Clusula moneda extranjera y valor moneda extranjera. ................ 227
359. III. Clusulas en mercadera y valor mercadera. ................................ 228
359 bis. IV. Clusulas expresadas en valores sujetos a reajustes. ............... 229

3 36 62 2
359 tris. A. Operaciones de crdito de dinero. ............................................. 231
359 cuatro. B. Saldos de precios de compraventa. ....................................... 232
359 cinco. C. Dems obligaciones monetarias. ............................................ 232
Prrafo 4. ........................................................................................................... 233
Los intereses .................................................................................................... 233
360. Concepto. Evolucin de la legislacin chilena..................................... 233
361. Caractersticas de los intereses. ............................................................ 234
362. Clasificacin de los intereses. .............................................................. 235
363. I. En cuanto a su origen: estipulados y fijados por la ley. .................... 235
364. II. intereses legales, corrientes y convencionales. ................................ 235
365. III. Intereses por el uso y penales. ........................................................ 237
366. Limitacin del inters convencional. ................................................... 237
367. A. Concepto de intereses en la Ley 18.010. ......................................... 239
368. B. Sancin mi caso de estipularse intereses excesivos......................... 240
369. El anatocismo. ...................................................................................... 241
Seccin tercera ........................................................................................................... 242
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETOS ...................................... 242
370. Obligaciones de objeto simple y complejo. ......................................... 242
Prrafo 1 ............................................................................................................ 243
Obligaciones acumulativas .............................................................................. 243
371. Concepto y caracteres. ......................................................................... 243
Prrafo 2. ........................................................................................................... 243
Obligaciones alternativas o disyuntivas .......................................................... 243
373. Efectos de la obligacin alternativa. .................................................... 244
374. I. Efectos de la obligacin alternativa cuando la eleccin es del
deudor. ................................................................................................................. 244
375. II. Efectos de la obligacin alternativa cuando la eleccin es del
acreedor. .............................................................................................................. 245
376. III. Efectos de la prdida de todas o algunas de las cosas
alternativamente debidas. .................................................................................... 245
Prrafo 3. ........................................................................................................... 246
Obligaciones facultativas ................................................................................. 246
378. Efectos de la obligacin facultativa. .................................................... 246
Prrafo 4. ........................................................................................................... 247
Paralelo recproco y con otras instituciones .................................................... 247
379. Paralelo entre las obligaciones complejas segn el objeto. .................. 247
380. Distincin con otras obligaciones: de gnero, dacin en pago y
clusula penal. ..................................................................................................... 248
Captulo IV .............................................................................................................................. 251
LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS .................................... 251
381. Clasificacin. ........................................................................................ 251
Seccin primera ......................................................................................................... 251
OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS 0 MANCOMUNADAS ...... 251
382. Concepto. ............................................................................................. 251
N ND DI IC CL L
3 36 63 3
383. Caractersticas. ..................................................................................... 252
384. Efectos. ................................................................................................ 253
385. Excepciones a la conjuncin. ............................................................... 254
Seccin segunda ........................................................................................................ 254
LA SOLIDARIDAD EN GENERAL .................................................................... 254
386. Concepto. ............................................................................................. 254
387. Clasificacin. ....................................................................................... 254
388. Requisitos. Enunciacin. ..................................................................... 255
389. I. En la solidaridad el objeto debe ser divisible. .................................. 255
390. II. Unidad de prestacin y pluralidad de vnculos. .............................. 255
391. III. Las fuentes de la solidaridad. Enunciacin. ................................... 256
392. A. La ley. ............................................................................................. 257
393. B. El testamento. .................................................................................. 257
394. C. La convencin. ................................................................................ 258
395. D. La sentencia judicial por regla general no es fuente de solidaridad.
Excepcin. ........................................................................................................... 258
396. Explicacin de ha solidaridad. ............................................................. 258
397. Doctrina que inspira nuestra legislacin. ............................................. 259
Seccin tercena ......................................................................................................... 260
SOLIDARIDAD ACTIVA .................................................................................... 260
398. Su escasa aplicacin actual. ................................................................. 260
399. Efectos de la solidaridad activa. .......................................................... 260
400. I. Efectos entre los acreedores y el deudor. Son ellos los siguientes: .. 260
401. II. Efectos entre los coacreedores una vez extinguida la deuda. Nada
dijo el Cdigo al respecto. .................................................................................. 261
Seccin cuarta ........................................................................................................... 261
SOLIDARIDAD PASIVA ..................................................................................... 261
402. Enunciacin. ........................................................................................ 261
Prrafo 1. ........................................................................................................... 261
Generalidades .................................................................................................. 261
404. La solidaridad pasiva como caucin. Relaciones con la fianza. .......... 262
405. Solidaridad imperfecta. ........................................................................ 263
406. Efectos de la solidaridad. Enunciacin. ............................................... 263
Prrafo 2. ........................................................................................................... 263
Efectos de la solidaridad pasiva entre acreedor y deudores ............................ 263
407. Enunciacin. ........................................................................................ 263
408. I. La demanda del acreedor. ................................................................. 264
409. A. La cosa juzgada. .............................................................................. 265
410. B. Crdito privilegiado respecto de un deudor. ................................... 265
411. II. Extincin de la deuda. ..................................................................... 266
412. III. Interrupcin y mora. ...................................................................... 267
413. IV. Otros efectos de la solidaridad pasiva. .......................................... 267
414. V. Las excepciones del deudor demandado. Clasificacin. ................. 268
415. A. Excepciones reales. ......................................................................... 268
416. B. Excepciones personales. .................................................................. 268

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417. C. Excepciones mixtas: remisin y compensacin. ............................. 269
Prrafo 3. ........................................................................................................... 269
Efectos entre los codeudores solidarios extinguida la deuda .......................... 269
418. Contribucin a la deuda. ...................................................................... 269
419. I. Caso en que haya operado un modo no satisfactorios de la
obligacin. ........................................................................................................... 269
420. II. Caso en que la solidaridad interesaba a todos los deudores. ........... 270
421. II. Caso en que la solidaridad interesaba a algunos de los deudores. ... 271
422. Insolvencia de alguno de los deudores solidarios. ............................... 271
Prrafo 4. ........................................................................................................... 272
Extincin de la solidaridad .............................................................................. 272
423. Formas de extincin. ............................................................................ 272
424. I. Renuncia del acreedor. ...................................................................... 272
425. II. Muerte de un deudor solidario. ........................................................ 272
Seccin quinta ........................................................................................................... 273
LA INDIVISIBILIDAD ......................................................................................... 273
426. Pauta. .................................................................................................... 273
Prrafo 1. ........................................................................................................... 273
La indivisibilidad en general ........................................................................... 273
427. Origen y desarrollo. .............................................................................. 273
428. Concepto de indivisibilidad jurdica. ................................................... 273
429. Clasificacin. ........................................................................................ 274
430. La indivisibilidad en las obligaciones de dar, hacer y no hacer. .......... 275
Prrafo 2. ........................................................................................................... 276
La indivisibilidad activa .................................................................................. 276
431. Concepto y efectos. .............................................................................. 276
Prrafo 3. ........................................................................................................... 277
La indivisibilidad pasiva .................................................................................. 277
432. Enunciacin de sus efectos. .................................................................. 277
433. I. Cada deudor est obligado al pago total de la deuda. ....................... 277
434. II. Pago efectuado por uno de los codeudores. ..................................... 277
435. III. Interrupcin de la prescripcin. ...................................................... 278
436. IV. Transmisibilidad de la indivisibilidad. ........................................... 278
437. V. La obligacin de indemnizar los perjuicios es divisible. ................ 278
Prrafo 4. ........................................................................................................... 278
Excepciones a la divisibilidad ......................................................................... 278
438. Concepto. ............................................................................................. 279
439. I. La accin prendaria e hipotecaria. .................................................... 279
440. II. Entrega de una especie o cuerpo cierto. .......................................... 280
441. III. Indemnizacin de perjuicios. Referencia. ...................................... 280
442. IV. Deudas hereditarias. ....................................................................... 281
443. A. Caso en que los herederos, el testador o la particin establezcan
una divisin diferente de las deudas hereditarias. ............................................... 281
444. B. Caso en que el causante y el acreedor estipulan indivisibilidad. ..... 282
445. V. Cosa cuya divisin causa perjuicio. ................................................ 282
446. VI. Obligaciones alternativas. Referencia. ........................................... 283
N ND DI IC CL L
3 36 65 5
Seccin sexta ............................................................................................................. 283
PARALELO ENTRE LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE
PARTES ........................................................................................................................ 283
447. Enunciacin. ........................................................................................ 283
448. I. Conjuncin por un lado, solidaridad e indivisibilidad por el otro. ... 283
449. II. Solidaridad e indivisibilidad. .......................................................... 283
Captulo V ............................................................................................................................... 285
LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES ............................................ 285
450. Enunciacin. ........................................................................................ 285
Seccin primera ......................................................................................................... 285
LAS MODALIDADES ......................................................................................... 285
451. Concepto. ............................................................................................. 285
452. Carcter accidental de las modalidades. Consecuencias. .................... 285
453. Aplicacin de las modalidades. ........................................................... 287
454. Enumeracin. ....................................................................................... 287
Seccin segunda ........................................................................................................ 287
OBLIGACIONES A PLAZO ................................................................................ 287
455. Reglamentacin y pauta. ...................................................................... 287
Prrafo 1. ........................................................................................................... 288
Concepto y Clasificacin ................................................................................ 288
456. Concepto. ............................................................................................. 288
457. Clasificacin del plazo. Enunciacin. .................................................. 288
458. I. Plazo determinado e indeterminado. ................................................ 289
459. II. Plazos fatales y no fatales. .............................................................. 289
460. III. Plazo expreso o tcito. ................................................................... 289
461. IV. Plazos convencionales, legales y Judiciales. ................................. 290
462. El plazo de gracia en la legislacin francesa y en la nuestra. .............. 291
463. V. Plazos continuos y discontinuos. .................................................... 291
464. VI. Plazo suspensivo y extintivo. ........................................................ 291
Prrafo 2. ........................................................................................................... 292
Efectos del plazo ............................................................................................. 292
465. Enunciacin. ........................................................................................ 292
466. I. Efectos del plazo suspensivo antes de su vencimiento. .................... 292
467. II. Efectos del plazo suspensivo a su vencimiento............................... 293
468. III. Efectos del plazo extintivo. ............................................................ 293
Prrafo 3. ........................................................................................................... 294
Extincin del plazo .......................................................................................... 294
469. Enunciacin. ........................................................................................ 294
470. I. Vencimiento del plazo. ..................................................................... 294
471. II. Renuncia del plazo. ......................................................................... 294
472. III. La caducidad del plazo. ................................................................. 296
473. A. Caducidad convencional. ................................................................ 296
474. B. Quiebra o notoria insolvencia del deudor. ...................................... 297
475. C. Prdida o disminucin de las cauciones. ......................................... 297
Seccin tercera .......................................................................................................... 298
OBLIGACIONES CONDICIONALES. CONCEPTO Y CLASES ..................... 298

3 36 66 6
476. Reglamentacin. ................................................................................... 298
477. Concepto. ............................................................................................. 298
478. I. Hecho futuro. .................................................................................... 299
479. II. La incertidumbre de la condicin. ................................................... 299
480. Clasificacin de la condicin. Enunciacin. ........................................ 300
481. I. Condicin suspensiva y resolutoria. ................................................. 300
482. II. Condicin positiva y negativa. ........................................................ 301
483. III. Posibilidad y licitud de las condiciones. ........................................ 301
484 A. Eficacia de las condiciones positivas imposibles o ilcitas. ............. 301
485. B. Eficacia de las condiciones negativas imposibles o ilcitas. ............ 302
486. IV. Condicin expresa y tcita. ............................................................ 302
487. V. Condicin determinada e indeterminada. Puede esta cumplirse en
cualquier epoca? .................................................................................................. 303
488. VI. Condicin potestativa, casual y mixta. .......................................... 305
489. Condicin simple y meramente potestativa. ........................................ 305
Seccin cuarta ............................................................................................................ 307
EFECTOS DE LA CONDICIN EN GENERAL ................................................ 307
490. Enunciacin. ......................................................................................... 307
Prrafo 1. ........................................................................................................... 308
Los estados de la condicin ............................................................................. 308
491. Condicin pendiente, cumplida y fallida. ............................................ 308
492. I. Condicin pendiente. ........................................................................ 308
493. II. Condicin fallida. ............................................................................ 308
494. III. Condicin cumplida. ...................................................................... 309
495. Cmo deben cumplirse las condiciones. .............................................. 309
Prrafo 2. ........................................................................................................... 310
La retroactividad de la condicin cumplida .................................................... 310
496. Concepto. ............................................................................................. 310
497. Desarrollo y tendencias actuales. ......................................................... 310
498. La retroactividad de la condicin en nuestra legislacin. .................... 311
499. I. Casos en que el Cdigo acoge la retroactividad. Son los principales:312
500. II. Casos en que el Cdigo rechaza la retroactividad. Son ellos: ......... 312
501. III. Conclusin. ..................................................................................... 312
Prrafo 3. ........................................................................................................... 313
Forma de entregar la cosa debida cumplida la condicin ................................ 313
502. Enunciacin. ......................................................................................... 313
503. I. Los aumentos y mejoras pertenecen al acreedor............................... 313
504. II. Los deterioros y disminuciones de la cosa los sufre el acreedor. .... 314
505. III. Los frutos pertenecen al deudor. .................................................... 314
506. IV. Prdida de la cosa debida bajo condicin. ..................................... 315
507. V. Enajenacin y gravmenes del deudor condicional. Referencia. .... 315
Seccin quinta ........................................................................................................... 315
LA CONDICIN SUSPENSIVA .......................................................................... 315
508. Concepto. ............................................................................................. 315
509. I. Efectos de la condicin suspensiva pendiente. Enunciacin. ........... 316
510. A. Ni el derecho ni la obligacin existen. ............................................ 316
N ND DI IC CL L
3 36 6
511. B. El vnculo jurdico existe. ............................................................... 317
512. C. El acreedor tiene una legtima expectativa de llegar a serlo. .......... 317
513. II. Efectos de la condicin suspensiva fallida. ..................................... 318
514 III. Efectos de la condicin suspensiva cumplida. ................................ 318
Seccin sexta ............................................................................................................. 319
LA CONDICIN RESOLUTORIA ...................................................................... 319
515. Concepto. ............................................................................................. 319
516. Clasificacin y enunciacin. ................................................................ 319
Prrafo 1. ........................................................................................................... 319
La condicin resolutoria ordinaria .................................................................. 320
517. Enunciacin. ........................................................................................ 320
518. I. Condicin resolutoria pendiente. ...................................................... 320
519. II. Condicin resolutoria fallida. .......................................................... 320
520. III. Condicin resolutoria cumplida. Cmo opera. .............................. 320
Prrafo 2. ........................................................................................................... 321
La condicin resolutoria tcita ........................................................................ 321
521. Concepto. ............................................................................................. 321
522. Origen y desarrollo. ............................................................................. 321
523. Fundamento. ........................................................................................ 322
524. La condicin resolutoria tcita como sancin, reparacin y garanta. . 323
525. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita. Dentro de la
clasificacin de las condiciones, es: ................................................................... 323
526. Requisitos de la condicin resolutoria tcita. Enunciacin. ................ 323
527. I. La condicin resolutoria tcita slo opera en los contratos
bilaterales. ........................................................................................................... 323
528. A. Situacin de los contratos unilaterales. ........................................... 324
529. B. La resolucin en los contratos detracto sucesivo. ........................... 325
530. C. La resolucin no tiene lugar en la particin. ................................... 325
531. II. Incumplimiento culpable de la obligacin. ..................................... 325
532. A. El incumplimiento. .......................................................................... 326
533. B. La imputabilidad del incumplimiento. ............................................ 327
534. III. El acreedor debe haber cumplido su propia obligacin o estar
llano a cumplirla. ................................................................................................ 327
535. IV. La condicin resolutoria tcita requiere sentencia judicial. .......... 328
536. Paralelo entre la condicin resolutoria ordinaria y la tcita................. 329
Prrafo 3. ........................................................................................................... 329
El pacto comisorio .......................................................................................... 329
537. Concepto y reglamentacin. ................................................................ 329
538. El pacto comisorio es de aplicacin general. ....................................... 330
539. Pacto comisorio simple y calificado. ................................................... 331
540. I. El pacto comisorio simple. ............................................................... 331
541. II. El pacto comisorio calificado. ......................................................... 332
543. B. El pacto comisorio calificado en los dems casos. ......................... 333
Prrafo 4. ........................................................................................................... 335
La accin resolutoria ....................................................................................... 335
544. El derecho de opcin del acreedor. ...................................................... 335

3 36 68 8
545. Concepto de la accin resolutoria. ....................................................... 336
546. Caractersticas de la accin resolutoria. Enunciacin. ......................... 336
547. I. La accin resolutoria es personal. ..................................................... 336
548. II. La accin resolutoria es patrimonial. ............................................... 337
549. III. La renuncia a la resolucin. ........................................................... 337
550. IV. La accin resolutoria es transmisible y transferible. ...................... 338
551. V. Prescripcin de la accin resolutoria. .............................................. 338
552. VI. La accin resolutoria puede ser mueble o inmueble. Aplicando la
regla general del Art. 580, la accin resolutoria ser mueble o raz, segn lo sea
la cosa en que recaiga. ......................................................................................... 339
553. VII. La accin resolutoria es indivisible. ............................................. 339
554. Paralelo al ha accin resolutoria con otras acciones. ........................... 339
555. I. Resolucin, nulidad y rescisin. ....................................................... 340
556. II. Resciliacin y resolucin. ................................................................ 340
557. III. Revocacin unilateral y resolucin. ............................................... 340
558. IV. Imposibilidad en el cumplimiento y resolucin. ............................ 341
Prrafo 5. ........................................................................................................... 341
Los efectos de la resolucin ............................................................................ 341
559. Los efectos de la condicin resolutoria. Referencia. ............................ 341
560. I. Restitucin de la cosa. ...................................................................... 341
561. II. La resolucin y las enajenaciones y gravmenes a terceros. ........... 342
562.A. Cundo se aplican los Arts. 1.490 y 1.491 y derechos del acreedor.
Antes que nada conviene tener a la mano el texto de las disposiciones: ............ 343
563. B. Actos afectados por la resolucin. ................................................... 345
564. C. Las enajenaciones y gravmenes quedan sin efecto respecto de los
bienes muebles cuando el tercero est de mala fe. .............................................. 346
565. D. En los inmuebles, las enajenaciones quedan sin efecto cuando la
condicin constaba en el ttulo. Alcances. .......................................................... 346
566. Dl. Cundo se entiende constar la condicin. ...................................... 346
567. D2. La condicin debe constar en el ttulo respectivo inscrito u
otorgado por escritura pblica. ............................................................................ 347
568. D3. La constancia de la condicin en el ttulo implica por s sola
mala fe del tercero? ............................................................................................. 348
Seccin sptima ......................................................................................................... 348
OBLIGACIONES MODALES .............................................................................. 348
569. Concepto y reglamentacin. ................................................................. 348
570. Modo y condicin. ............................................................................... 349
571. Forma de cumplir el modo. .................................................................. 349
572. Incumplimiento y extincin del modo. ................................................ 349
ndice ....................................................................................................................................... 351

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