Captulo II: ELEMENTOS DE DOGMTICA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES: DELIMITACION, REGULACIN, LIMITACIONES, CONFIGURACIN Y GARANTIAS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.

1. I t!o"u##$% . La condicin de esenciales o fundamentales de los derechos en el Estado Constitucional implica la prevalencia de ellos sobre toda norma anterior o sobrevenida, en la medida que tales derechos constituyen un lmite al ejercicio de la soberana (1) obli ando a todos los poderes estatales como establece el inciso !" del artculo #"(!), pudiendo ser aplicados directamente ya que constituyen parte de la Constitucin ( $), y constituyendo criterios hermen%uticos preferentes en toda operacin de creacin o aplicacin del derecho, ya que como se&ala el artculo 1", inciso '" de la Constitucin, el Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece ! Los derechos fundamentales como atributos de la persona ase urados por el orden constitucional, son e(i ibles por ella respecto de todos los r anos y autoridades estatales y todos los particulares) *ncluso el poder constituyente est+ limitado frente a los derechos fundamentales por el principio constitucional que ellos constituyen lmites de la soberana (,rt) #" inciso !"), por tanto, una ve- incorporados al ordenamiento son irreversibles y solo pueden desarrollarse de acuerdo al principio de pro resividad) "a irreversibilidad es una caracterstica fundamental de los derechos humanos, que consiste en la imposibilidad de desconocer la condicin de un derecho como inherente a la persona humana, una ve- que el Estado lo ha reconocido a trav%s de su propio te(to o de un tratado internacional, ya que los derechos son inherentes a la di nidad de la persona humana y el te(to constitucional slo los
En efecto, la primera frase del artculo #" inciso ! de la Carta .undamental, prescribe) El e#ercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana ! 2 En efecto, dicho enunciado normativo establece $ Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes 3 El inciso !" del artculo /" de la Constitucin determina $ "os preceptos de esta Constitucin obligan tanto a titulares o integrantes de dichos rganos %del Estado& como a toda persona, institucin o grupo !
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ase ura y aranti-a, como se&ala 0i1en, 2el car+cter de derecho inherente a la persona no es reversible en cuanto al derecho en s, quedando implcitamente incluido de manera permanente como derecho constitucional, ya que ni el tratado ni la Constitucin los crea) 3esulta inconcebible para la di nidad humana, que 2lo que hoy se reconoce como un atributo inherente a la persona, ma&ana pudiera dejar de serlo por una decisin ubernamental2(')) ,s, a4n cuando se eliminaran formalmente de la Carta .undamental se uiran vinculando al Estado como derechos implcitos) La eficacia directa de los derechos constituye la capacidad de obli ar a los poderes p4blicos, autoridades, rupos y personas, sin necesidad de que medie desarrollo le islativo previo que estable-ca las condiciones de su ejercicio y proteccin, constituyendo un deber positivo de aranta y promocin de todos los r anos estatales) E) 5oec1enforde se&ala que 6si los derechos fundamentales aranti-an delimitados contenidos (a(iol icos) jurdico7objetivos del ordenamiento jurdico con ran o constitucional, su reali-acin no puede depender de una confi uracin infraconstitucional suficiente del ordenamiento jurdico privado8) El propio derecho fundamental se convierte en punto de cone(in para los deberes de accin u omisin de terceros o para los propios derechos en el ordenamiento jurdico privado o en otros ordenamientos jurdicos parciales9 inte racin de la unas, proteccin de valores en virtud de la supremaca de la Constitucin o, precisamente, eficacia directa jurdico7material frente a terceros: (#)) La eficacia directa de los derechos deriva de su ase uramiento y posicin constitucional (,rt) / y 1; de la Constitucin), de su car+cter de atributo de la di nidad de la persona humana y de lmite del poder estatal (,rt) #" inciso !"), y como tambi%n de la obli acin del le islador de no afectar su contenido esencial, como lo establece el artculo 1; 0" !/ de la Carta .undamental ( /)) Los derechos fundamentales constituyen la dimensin material del orden constitucional democr+tico fortaleciendo y perfeccionando, como se&ala <anuel ,ra n, 6el principio democr+tico:(=)) La Constitucin delimita y fija los lmites de los derechos y posibilita la regulacin de ellos a trav%s de la ley, como lo establecen los artculos /$, /' y >edro 0i1en) 1;?;) El 'erecho (nternacional de los 'erechos )umanos) Caracas, @ene-uela) 5 3equejo >a %s, Auan y @illaverde, * nacio) 1;;$, Escritos sobre 'erechos *undamentales! 5aden75aden, Ed) 0omos, p+ ina 1!;) 6 El artculo 1; ase ura a todas las personas9 0" !/ 6La se uridad de que los preceptos le ales que por mandato de la constitucin re ulen o complementen las arantas que %sta establece o que las limiten en los casos en que ello lo autori-a, no podr+n afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio: 7 ,ra n 3eyes, <anuel) "a eficacia #urdica del principio democrtico ) 3evista espa&ola de Berecho Constitucional, a&o ? numero !', Ceptiembre7Biciembre 1;;?, p+ ina ;7'# (especialmente != a $$)
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$! 0" /, sin que el le islador pueda afectar su contenido esencial, como lo establece el artculo 1; 0" !/ de la Constitucin) ,s se establecen dos arantas normativas, la reserva de ley y el respeto al contenido esencial de los derechos) Consideramos que las arantas jurisdiccionales no inte ran la definicin de los derechos en el ordenamiento constitucional chileno, aunque ellas constituyen elementos complementarios de mucha importancia para su efectividad pr+ctica) En efecto, en nuestra Carta .undamental no todos los derechos fundamentales tienen la misma proteccin jurisdiccional, al no operar la misma accin constitucional para todos ellos, en efecto, el recurso o accin de proteccin solo aranti-a al unos de ellos (,rt)!D)) &. La "'l$($ta#$% , lo) l($t') * l$($ta#$o ') "' lo) "'!'#+o). +!,! "a delimitacin y los lmites de los derechos! 'elimitar un derecho es establecer su contenido (ha- de facultades, arantas y posibilidades de actuacin) y sus fronteras o lmites) En otras palabras, delimitar es determinar el +mbito de realidad prote ido por el derecho lo que determina sus contornos) >ara delimitar el contenido del derecho deben tenerse presente dos elementos9 el identificar el +mbito de la realidad al que se alude y fijar lo que se entiende por %steE y el tratamiento jurdico contenido en el precepto que reconoce el derecho, fijando su contenido y el alcance que se da a su proteccin constitucional (?)) ,s, en cada norma, la Constitucin concreta el tratamiento jurdico de ese sector de la realidad y especifica el contenido de la proteccin misma otor ada por el derecho, dicha e(% esis debe reali-arse en el conte(to de una interpretacin unitaria, sistem+tica y finalista de la Constitucin, lo que delimita el derecho en sus lmites intrnsecos, vale decir, aquellos que dependen de su propia naturale-a) Fodo derecho en este sentido es limitado ya que ampara slo el contenido del derecho aranti-ado constitucionalmente, el cual tiene presente el contenido de los dem+s derechos y bienes constitucionalmente aranti-ados) La Constitucin siempre prefi ura el derecho y lo determina en su contenido esencial, pero en ciertas ocasiones no reali-a su confi uracin, la cual la deja en manos del le islador en los casos que ella e(presamente lo autori-a) El lmite de un derecho es la frontera entre lo que al o es y lo que no es) El lmite es parte de la estructura del derecho y considera todos los dem+s derechos y bienes constitucionalmente prote idos) El lmite de un derecho
@er Be Gtto y >ardo, * nacio)1;??) La re ulacin del ejercicio de los derechos y libertades) La aranta de su contenido esencial en el artculo #$)1 de la Constitucin, en <artn73etortillo, Loren-o y Be Gtto y >aro, * nacio) 'erechos fundamentales y Constitucin! <adrid, Cuadernos Cvitas Berecho Constitucional) @er tambi%n su libro -istema de fuentes) <adrid, Ed) ,riel Berecho)
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presupone la e(istencia de un contenido constitucionalmente prote ido prefijado dentro del cual conlleva un lmite como contorno o frontera) "os lmites internos o fronteras de los derechos consideran los dem+s bienes y derechos constitucionalmente prote idos por el ordenamiento jurdico, constituyendo un sistema inte rado y armnico) La Constitucin constituye un sistema armnico y coherente de derechos, donde cada una de sus normas es 4til para determinar tanto la delimitacin de los derechos como las limitaciones (restricciones) a las que ellos podr+n estar sujetos) Como sostiene Honrad Iesse, la 2presunta contradiccin entre normas constitucionales se puede solucionar de dos modos$ establecer una decisin de #erarqua o preferencia en la aplicacin de una de las normas constitucionales sobre la otra o intentar conseguir una optimizacin de forma que se apliquen ambas normas constitucionales a la vez.%/&! Consideramos que no pueden utili-arse al unos enunciados constitucionales de derechos o bienes jurdicos para anular otrosE todos ellos son elementos constitutivos del orden constitucional que no pueden entrar en contradiccin, pudiendo slo e(istir conflictos aparentes por una inadecuada o deficiente delimitacin de los derechos, estos deben interpretarse siempre en el sentido de darles un efecto 4til y la m+(ima efectividad, vale decir, optimi-+ndolos dentro de su +mbito propio) Cada uno y todos los derechos pertenecen a un sistema, o-ando de i ual valor en t%rminos materiales y a(iol icos) 0o hay norma al una de la Carta .undamental que autorice a aniquilar un derecho o a desnaturali-arlo para favorecer a otro, a su ve- todos ellos tienen incorporado el lmite del bien com4n, en la medida que las personas conviven en sociedad) Los lmites de los derechos pueden clasificarse atendiendo a su formulacin, en lmites e0presos y generales (bien com4n), lmites e0presos y especficos para cada derecho (se uridad nacional, moral, orden p4blico, conservacin ambiental) o lmites implcitos, como puede ser la competencia general del legislador para regular y desarrollar los derechos, en la medida que la Constitucin la reconozca como tal, como ocurre en el caso espa1ol ) Fambi%n pueden clasificarse los lmites atendiendo a si ellos est+n establecidos para ase urar a los dem+s el disfrute de los mismos derechos o si ellos los lmites est+n para impedir acciones da&osas para la sociedad (armoni-a los derechos de cada uno con el bien com4n)) , su ve-, teniendo presente el criterio de aplicacin y eficacia, los lmites pueden ser clasificados en lmites e0presos y de eficacia inmediata que son aquellos que derivan directamente de la Constitucin y que operan sin necesidad de intervencin le islativa ( 1D)E o pueden ser lmites de habilitacin,
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citado por Javara de Cara, Auan Carlos) 1;;') Berechos fundamentales y desarrollo le islativo) Ed Centro de Estudios Constitucionales, <adrid, Espa&a, p+ ) !;1) 10 <u&o- ,rnau, Auan ,ndr%s) 1;;?) "os lmites de los derechos fundamentales en el 'erecho Constitucional Espa1ol) <adrid, Ed) ,ran-adi, p+ ina !!)
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vale decir, lmites que habilitan limitaciones previstas en la Constitucin)

al

le islador

para

concretar

!)!) "a limitacin de los derechos en nuestro ordenamiento constitucional! El concepto de limitacin de un derecho puede tener dos connotaciones, si nifica por una parte la determinacin del contenido material del derecho, por otra parte, si nifica la imposicin de restricciones al derecho) ,s, dependiendo de la connotacin utili-ada, el concepto limitacin consiste en poner fronteras a una cosa o una accin o fijar su e(tensin) La limitacin en el sentido de restriccin o de ce&ir la realidad material o inmaterial de al o, est+ contenida por los lmites, en la medida que el acto de limitar un derecho no puede lle ar al punto de desnaturali-arlo, transform+ndolo en otro, o haciendo imposible su reconocimiento y ejercicio, como lo establece el artculo 1; 0K !/ de la Constitucin ( 11)) La limitacin en cuanto restriccin del derecho es un acto que procede desde fuera e implica alterar la condicin natural del derecho) La limitacin e(terior al derecho se refiere a un lmite constitutivo del derecho y no al car+cter declarativo del lmite ya pree(istente (1!)) La limitacin de los derechos en nuestro ordenamiento jurdico slo puede concretarse por el r ano o la autoridad dotada de competencia por la Constitucin con ese fin, de acuerdo al procedimiento y las formalidades establecidas para ello, de acuerdo a lo que establece nuestro artculo =" de la Carta .undamental, en su inciso 1" y !" (1$)) ,s, solo la Constitucin y la ley pueden ser consideradas fuentes de limitacin de los derechos fundamentales, ya que su car+cter de derechos fundamentales deriva de su ase uramiento constitucional e(preso o implcito, como asimismo, por el hecho de que su re ulacin est+ reservada e(clusivamente al le islador (,rtculos1; 0" !/, $! 0" /E /$ y /' de la Constitucin)) 0in una norma constitucional habilita a nin 4n otro r ano o autoridad para introducir v+lidamente limitaciones7restricciones de los derechos fundamentales)
La Constitucin chilena, en su artculo 1; ase ura a todas las personas 6 23 +49 La se uridad que los preceptos le ales que por mandato de la Constitucin re ulen o complementen las arantas que %sta establece o que las limiten en los casos que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre e#ercicio. %lo destacado es nuestro&! 12 Be Gtto y >ardo, * nacio) Gp) Cit) p+ ina 1#!)
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El artculo =" de la Constitucin determina9 "os rganos del Estado actan validamente previa envestidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley! 2inguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni an a prete0to de circunstancias e0traordinarias, otra autoridad o derechos que los que e0presamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes! 5odo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley se1ale !
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La Constitucin ase ura, aranti-a y promueve los derechos, como asimismo los delimita, estableciendo limitaciones ordinarias y e(traordinarias) El le islador puede confi urar y re ular los derechos en los casos que autori-a la Carta .undamental, teniendo siempre como lmite la Constitucin, ya que cada derecho est+ llamado a ejercerse libremente en su +mbito propio, en armona con todos los dem+s derechos y bienes constitucionales) ,s los derechos fundamentales no pueden ser limitados o restrin idos por el le islador en base a bienes o principios infraconstitucionales no reconocibles e(plicita o implcitamente en el te(to Constitucional) /. La Co )t$tu#$% l$($ta#$o '). #o(o 0u' t' "' lo) "'!'#+o) 0u "a(' tal') * )u)

La Constitucin enuncia los derechos fundamentales ase urados por ella, delimitando los derechos, fijando sus atributos, los elementos subjetivos y objetivos que lo identifican, como asimismo, determina limites ordinarios y e(traordinarios contenidos en la normativa sobre estados de e(cepcin constitucional o autori-a al le islador para establecer limitaciones) Be la especificidad de los enunciados constitucionales del derecho se pueden precisar atributos definitivos y situaciones de hecho no prote idos por el derecho) ,s el rado de apertura de los enunciados constitucionales de derechos fundamentales (ambi Ledad de ellos o la autori-acin constitucional para la confi uracin o restriccin del derecho a favor del le islador) determinan situaciones jurdicas denominadas prima facie, vale decir, un derecho ase urado y aranti-ado por el orden constitucional, pero cuyo alcance no est+ previsto o precisado de modo definitivo por la Constitucin, por lo que su objeto, sus obli aciones o sus obli ados requieren una mayor concrecin o precisin) En efecto, la Constitucin establece derechos con un alcance previsto y precisado de manera definitiva por ella, determinando sus contenidos y sus contornos o fronteras, es el caso en el artculo 1; 0" 1 del derecho a no ser objeto de apremios ile timosE en el artculo 1; 0" !, del derecho a no ser objeto de diferencias arbitrariasE del artculo 1; 0" $ que establece el derecho a no ser ju- ado por comisiones especialesE el derecho a una justa y racional investi acin y procesoE el derecho a que no se presuma de derecho la responsabilidad penalE el artculo 1; 0K = que consa ra el derecho del inculpado a no declarar bajo juramento sobre hecho propioE el derecho a no ser sancionado con la p%rdida de derechos provisionalesE el derecho a la indemni-acin por error judicialE el artculo 1; 0" /, que ase ura el derecho a la libertad de conciencia, la manifestacin de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opon an a la moral, a las buenas costumbres o al orden p4blicoE el artculo 1; 0" 1D, que precisa el derecho de

los padres de educar a sus hijosE el derecho a la educacin b+sica y mediaE el artculo 1; 0" 11, el cual precisa el derecho a la libertad de ense&an-a sin otras limitaciones que las impuestas por la moral, las buenas costumbres, el orden p4blico y la se uridad nacionalE el derecho de los padres a esco er el establecimiento de ense&an-a para sus hijos y el derecho a que la ense&an-a oficialmente reconocida no se oriente a propa ar tendencia poltico partidista al unaE el artculo 1; 0" 1!, el cual determina el derecho de emitir opinin o informar sin censura previaE el artculo 1; 0" 1' que establece el derecho de presentar peticiones a las autoridades sobre cualquier asunto p4blico o privado, sin otra limitacin que la de proceder en t%rminos respetuosos y convenientesE el artculo 1; 0" 1# que precisa el derecho de asociarse sin permiso previo cuyo lmite esta dado por la moral, el orden p4blico y la se uridad del Estado y el derecho a no ser obli ado a pertenecer a una asociacinE el artculo 1; 0" !D que establece el derecho de no ser objeto de tributos manifiestamente desproporcionados o injustosE el artculo 1; 0" !! que ase ura el derecho a no ser objeto de discriminacin arbitraria en el trato del estado y sus or anismos en materia econmicaE para se&alar slo al unos de estos derechos) En otros casos, la Constitucin habilita al le islador para re ular los derechos, ya sea confi ur+ndolos o estableciendo sus contornos o fronteras, como asimismo, estableciendo limitaciones o restricciones a los atributos o facultades ase uradas por las normas constitucionales, que constituye la re la en nuestro orden constitucional, como ocurre por ejemplo, con el artculo 1; 0" 1 que prescribe que la ley prote e la vida del que est+ por nacerE el artculo 1; 0" $ inciso $" que precisa que el derecho a defensa jurdica de quienes no puedan procur+rsela por si mismos, ser+ arbitrado por la leyE el artculo 1; 0" = literal b) determina el derecho a que nadie sea privado de su libertad personal ni que ella sea restrin ida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y las leyesE el artculo 1; 0" 1= que prescribe el derecho de admisin a todas las funciones y empleos p4blicos sin otros requisitos que los que impon an la Constitucin o las leyesE el artculo 1; 0" !D que ase ura el derecho a la i ual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o en la pro resin o forma que fije la leyE el artculo 1; 0" !1 que precisa el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden p4blico o a la se uridad nacional, respetando las normas le ales que la re ulenE el artculo 1; 0" !$ que habilita a una ley de qurum calificado para establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de al unos bienes, cuando as lo e(ija el inter%s nacionalE el artculo 1; 0" !' que delimita el derecho de propiedad, habilita al le islador para establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, o-ar y disponer de ella y las limitaciones y obli aciones que deriven de su funcin socialE el artculo 1; 0" !/ que determina el derecho de las personas a la se uridad de que los preceptos le ales que por mandato de la constitucin re ulen o complementen las arantas que %sta establece o que las limiten en los casos que ella autori-a, no podr+n afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio) Esta concrecin o precisin en los casos autori-ados por la Constitucin debe provenir de la intervencin del le islador, que contribuye en tal caso a especificar los supuestos de orden material y formal para reconocer el +mbito

propio de dicho del derecho y las finalidades que se persi uen, completando as el r% imen jurdico del respectivo derecho) En efecto, los enunciados constitucionales de derechos fundamentales pueden establecer habilitaciones especificas al le islador para establecer regulaciones de ellos como hemos visto en las disposiciones citadas en los p+rrafos anteriores, ya sea completando su contenido y fronteras para imponer limitaciones al ejercicio de ellos) El le islador est+ as habilitado por la Constitucin, de acuerdo a los artculos 1; 0" !/ y /$, como asimismo a las disposiciones constitucionales especficas que re ulan los respectivos derechos para completar el r% imen jurdico de los derechos, en los casos autori-ados por ella) En lo referente a las limitaciones de los derechos, puede sostenerse que forman tambi%n parte del componente do m+tico de normas constitucionales para la fijacin de limitaciones de los derechos, los dem+s derechos, bienes, valores o principios constitucionales que informan el ordenamiento constitucional en su totalidad y que contribuyen a fijar los alcances y eficacia jurdica de cada derecho que inte ra el sistema constitucional adem+s de los si uientes enunciados normativos constitucionales referentes a las normas constitucionales que posibilitan al poder constituyente para reformar la Constitucin y que establecen sus lmites (artculo # y Captulo M@)E las disposiciones que consa ran pautas de interpretacin de los derechos y las que establecen arantas de proteccinE las normas que posibilitan al >oder Le islativo re ular los derechos con el objeto de desarrollarlos y limitarlos 7restrin irlosE las normas que habilitan al Fribunal Constitucional en su funcin de int%rprete supremo pero no 4nico de la Constitucin y su competencia de control de constitucionalidad de las normas infraconstitucionales) La enumeracin anterior obli a a tener presente para el efecto de las limitaciones de los derechos, las re las referentes a los procedimientos para la creacin de las normas constitucionales y le ales, como asimismo, para el ejercicio de las competencias constitucionales de confi uracin o limitacin de los derechos y las correspondientes a interpretacin constitucional) ,simismo, deben considerarse las normas que sujetan a las dem+s autoridades al respeto de los derechos, en los t%rminos dispuestos en la Constitucin (artculo # inciso !"), e(cluyendo cualquier competencia de estos para la definicin del r% imen jurdico eneral de los derechos y arantas constitucionales, o lo que es lo mismo, estableciendo una prohibicin constitucional de afectar el estatuto jurdico de los derechos fundamentales) Cin embar o, nos parece necesario e(plicitar que la fuer-a e(pansiva propia de todo derecho fundamental y del principio 6favor persona: restrin e el alcance de las normas le islativas limitadoras de los derechos, debiendo los lmites de los derechos ser interpretados con criterio restrictivo y siempre en el sentido m+s favorable a la eficacia y concrecin del derecho en su delimitacin constitucional)

1. Lo) l($t') "' la !'0o!(a #o )t$tu#$o al pa!a la l$($ta#$% "'!'#+o) 0u "a(' tal').

"' lo)

En esta materia debemos considerar y anali-ar dos aspectos centrales9 el procedimiento de reforma constitucional en materia de derechos fundamentales y los lmites del poder constituyente derivado en materia de derechos fundamentales) 1.1. El p!o#'"$($' to "' !'0o!(a #o )t$tu#$o al ' (at'!$a "' "'!'#+o) 0u "a(' tal'). La Constitucin constituye la fuente jurdica b+sica para determinar las limitaciones de los derechos fundamentales, por tanto, el procedimiento de reforma constitucional constituye un elemento de an+lisis indispensable en la materia) Los derechos fundamentales en nuestro ordenamiento jurdico slo pueden ser ase urados y modificados a trav%s del procedimiento e(traordinario de reforma de la Constitucin, cuya iniciativa corresponde al >residente de la 3ep4blica o a cualquiera de los miembros del Con reso 0acional, las cuales no pueden ser firmadas por m+s de die- diputados ni m+s de cinco senadores se 4n determina el artculo 1!= de la Constitucin en armona con el artculo /# de ella, lue o de su debate el proyecto requiere su aprobacin por los dos tercios de los diputados y senadores en ejercicio, como dispone el artculo 1!= inciso !K de la Carta .undamental) En este +mbito es necesario precisar que no slo los derechos fundamentales forman parte de este procedimiento de reforma constitucional, sino que junto a ellos comparten tal procedimiento los captulos sobre 5ases de la *nstitucionalidad, Fribunal Constitucional, .uer-as ,rmadas y de Grden y Ce uridad, el Consejo de Ce uridad 0acional y el propio Captulo de reforma de la Constitucin) Bicho procedimiento no constituye a dichos contenidos constitucionales en normas de superior valor sino slo de un procedimiento a ravado de reforma constitucional) El >residente de la 3ep4blica puede vetar total o parcialmente la reforma constitucional aprobada por el Con reso 0acional en cuyo caso el proyecto debe volver al primero para que cada C+mara se pronuncie sobre los vetos del >residente, pudiendo insistir en el proyecto o en al unas de las disposiciones contenidas en este ori inariamente aprobado por ellas, por los dos tercios de los miembros en ejercicio de cada C+mara, devolvi%ndose al >residente para su promul acin) Gbviamente las C+maras pueden aceptar las modificaciones introducidas por el >residente a trav%s del veto en cuyo caso tambi%n devolver+n el proyecto para la promul acin del >residente) En caso de no haber acuerdo en las C+maras sobre el veto presidencial, sin e(istir mayora suficiente para la insistencia por los dos tercios de cada c+mara, simplemente no habr+ reforma de la Constitucin en aquella materia)

El >residente de la 3ep4blica est+ habilitado por el artculo 1!? de la Constitucin para consultar a la ciudadana mediante plebiscito sobre aquellos aspectos de la reforma insistida por el Con reso y vetada por el Aefe de Estado) El plebiscito se debe reali-ar dentro de los treinta das si uientes a aqu%l en que ambas C+maras insistan en el proyecto aprobado por ellas y ser+ convocado mediante decreto supremo, el que fija la fecha de la votacin plebiscitaria, se 4n dispone el artculo 1!; de la Constitucin) Cabe pre untarse si el constituyente instituido tiene al 4n lmite material para el desarrollo de su cometido) En nuestro ordenamiento constitucional la respuesta es que efectivamente el poder constituyente instituido tiene adem+s de los lmites formales y de procedimiento, lmites materiales para el desarrollo de su tarea) 1.&. Lo) "'!'#+o) ')' #$al') #o(o l($t') "' la )o2'!a a. La potestad constituyente instituida o poder de reforma constitucional se encuentra limitado no slo por procedimientos previstos en la Carta .undamental diferentes al procedimiento le islativo para aprobar una reforma constitucional y el qurum calificado con que dichas reformas deben ser aprobadas, sino que e(iste un lmite material o sustantivo, cual es la intan ibilidad de los derechos ya ase urados, los cuales constituyen lmites a la soberana estatal, de acuerdo al artculo #K inciso !K de la Constitucin( 1')) El poder constituyente instituido est+ limitado y vinculado por los derechos que constituyen el lmite material a la potestad de reforma constitucional, operando como una aranta para las personas y un lmite al poder constituyente) Los derechos esenciales, fundamentales o humanos, constituyen la base jurdica material del orden constitucional y la le itimidad del poder constituyente derivado se asienta no solo en los procedimientos formales, sino tambi%n y fundamentalmente en el sostenimiento y afian-amiento de los derechos fundamentales) Los derechos fundamentales o humanos constituyen una vinculacin que el poder constituyente debe respetar en cuanto lmite de la potestad estatal, cuyo respeto dota de adecuada valide- jurdica a la reforma constitucional) Nna reforma constitucional que vulnere los derechos esenciales es una reforma que carece de valide- jurdica por socavar las estructuras sustantivas o materiales de nuestro Estado Constitucional, concretando e(presamente en nuestro ordenamiento la cada de la omnipotencia cl+sica del poder constituyente) Los derechos esenciales ase urados por tratados internacionales ratificados por Chile y vi entes son parte de los derechos que constituyen lmites a la soberana, en la medida que el propio Estado mediante la ratificacin los ha considerado como tales, ya que normalmente los tratados que los contienen los
El inciso !" del artculo #" de la Constitucin determina) 6El e#ercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana! Es deber de los rganos del estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes:)
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definen como atributos esenciales de la personas o derivaciones de la di nidad humana, como ocurre, entre otras convenciones y pactos del derecho internacional de los derechos humanos, con la Convencin ,mericana de Berechos Iumanos, el >acto *nternacional de Berechos Civiles y >olticos de 0aciones Nnidas y el >acto *nternacional de Berechos Econmicos, Cociales y Culturales de 0aciones Nnidas(1#)) ,dem+s puede invocarse la doctrina de los actos propios, que impide a un Estado y a sus r anos, actuar contra lo que han sido sus propios actos, lo que violenta profundamente la buena fe y el cumplimiento de las obli aciones contradas libre y voluntariamente) ,s los derechos esenciales, fundamentales o humanos constituyen un bloque constitucional que tiene en nuestro ordenamiento una fuente interna y una fuente internacional, adem+s de los derechos implcitos y los principios imperativos del derecho internacional o principios de *us Co ens, todos los cuales nutren y enriquecen los enunciados normativos constitucionales respecto de los derechos esenciales, inte r+ndose a la constitucin material e inte rando el par+metro o canon de control de constitucionalidad de los actos y normas emanados de los poderes constituidos, lo que permite armoni-ar los principios constitucionales de supremaca de la Constitucin contenido en su artculo /" y la limitacin de la soberana por los derechos esenciales, establecido en el artculo #" inciso !" de la Carta .undamental) Be dicha forma, la fuente internacional de derechos se constituye en una aranta complementaria que desde el derecho internacional fortalece y potencia el sistema de derechos, no pudiendo incorporar limitaciones o restricciones al sistema de derechos, todo ello de acuerdo al principio cl+sicamente denominado 6favor o pro homine: y que en un len uaje m+s adecuado a estos comien-os del si lo MM* podemos denominar 6favor persona:) Los derechos esenciales, fundamentales o humanos, o mejor dicho, el bloque constitucional de derechos constituye el n4cleo que identifica y define b+sicamente nuestro orden constitucional, cuya subsistencia e irreversibilidad asegura la identidad mnima del orden constitucional! Nna reforma constitucional que afecte ne ativamente el estatuto jurdico total o parcial de los derechos implica la sustitucin del orden constitucional vi ente por otro diferente, lo que constituye un acto jurdico y una conducta inconstitucional que si nificara un rompimiento o destruccin del sistema constitucional) El bloque constitucional de derechos en el +mbito ya ase urado constituye un lmite material al poder de revisin de la Carta .undamental y una aranta contra todo acto o norma de cualquier poder instituido que busque disminuir el +mbito aranti-ado e irreversible de los derechos fundamentales)
Las convenciones internacionales referentes a derechos humanos a las que se refiere el artculo # inciso !, califican a los derechos en ellos reconocidos y aranti-ados como derechos 2inherentes a la persona humana2, tal es el caso del >re+mbulo de la Convencin ,mericana de Berechos Iumanos, que los define como 2atributos de la persona humana2, del >re+mbulo com4n al >acto *nternacional de Berechos Civiles y >olticos, y de Berechos Econmicos, Cociales y Culturales de 0aciones NnidasE del >re+mbulo de la Convencin contra la Fortura y Fratos y >enas Crueles, *nhumanos o Be radantesE como en la eneralidad de las convenciones internacionales sobre la materia, siendo todos ellos derechos esenciales, universales e inherentes a la persona humana
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En tal sentido, el r6gimen constitucional del bloque de derechos es irreversible, en el sentido de que impide su desconocimiento parcial o total, o su reforma parcial o total en un sentido de de radacin o menor nivel de ase uramiento y aranta de los derechos que el ya asumido y ase urado constitucionalmente) El poder constituyente derivado, aplicando el principio de progresividad de los derechos, puede incorporar nuevos derechos, puede incorporar nuevas arantas de los derechos, puede eliminar limitaciones a los derechos o al ejercicio de ellos, puede aumentar la resistencia de los derechos frente al le islador, todo ello es posible, en la medida que mejora y hace pro resar el estatuto constitucional de los derechos o los dota de mayores arantas) En definitiva, el ordenamiento constitucional posibilita la e(pansin y enriquecimiento del sistema de derechos, de acuerdo con el principio de pro resividad, como asimismo impide su re resin o una reforma peyorativa a trav%s del principio de irreversibilidad) >or su parte, las garantas normativas y #udiciales de los derechos , solo pueden modificarse, sin que ello produ-ca una reforma peyorativa o una disminucin de la eficacia jurdica de los derechos, si se reempla-a una aranta por otra que mejore el nivel de proteccin y eficacia del derecho potenci+ndolo por una aranta que sea m+s efica- y amplia) ,simismo, consideramos que constituye un lmite material al poder de revisin de la Constitucin la aranta normativa constituida por el principio de reserva le al en materia de re ulacin de derechos, ya que ella concreta y reali-a el principio democr+tico que constituye otra aranta de los derechos y lmite de la potestad constituyente instituida o poder de reforma constitucional, salvo que la nueva institucin constituya una forma m+s efectiva de reali-ar la democracia en la re ulacin de los derechos fundamentales) En la misma perspectiva, hay bastante jurisprudencia en el derecho constitucional comparado, slo a modo ejemplar podemos citar la doctrina de la Corte Constitucional de *talia, la que ha emitido un conjunto de sentencias sobre los 2principios supremos2 del ordenamiento constitucional que identifican, como establece Cervati en *talia, con jurisprudencia de la Corte Constitucional italiana, se&alando la e(istencia de un 2n4cleo de principios indero ables incluso para las mayoras que pudieran reformar la Constitucin9 este n4cleo inviolable comprendera tanto los principios fundamentales del ordenamiento constitucional como los derechos inalienables de la persona humana (Corte Constitucional) Cent) 1?$ de 1;=$E $D de 1;=1E 1! de 1;=!E 1=# de 1;=$E 1 de 1;== y 1? de 1;?! (1/)) En el caso Chileno, dicha posicin ha sido reiteradamente sostenida por la Corte Cuprema de Austicia en diversos fallos uniformes, entre ellos, el si uiente9
Cervati, On el ,ntonio) 1;;1) El Le islador de los derechos fundamentales, en "a garanta Constitucional de los derechos fundamentales! Ed) Nniversidad Complutense) <adrid, Espa&a) p+ ) ##)
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68El Estado de Chile se impuso en los citados convenios internacionales la obli acin de aranti-ar la se uridad de las personas (8), quedando vedado por este Convenio disponer medidas que tendieren a amparar los a ravios cometidos contra personas determinadas o lo rar la impunidad de sus autores, teniendo especialmente presente que los acuerdos internacionales deben cumplirse de buena fe! 7, en cuanto el 8acto persigue garantizar los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, tiene aplicacin preeminente , puesto que esta Corte Cuprema, en reiteradas sentencias lo ha reconocido) 9ue en la historia fidedigna del establecimiento de la norma constitucional del artculo :3 inciso segundo, queda claramente establecido que la soberana interna del Estado de Chile reconoce como lmite los derechos que emanan de la naturaleza humana; valores que son superiores a toda norma que puedan imponer las autoridades del Estado, incluido el propio 8oder Constituyente, lo que impiden sean desconocidos (3evista .allos del <es 0K ''/, seccin criminal, p+ ina !D//, considerando 'K): (El subrayado es nuestro)( 1=)) 3. La #o 0$4u!a#$% #o )t$tu#$o al "' la) l$($ta#$o ') "' lo) "'!'#+o). Este an+lisis lleva a determinar donde se encuentran o ubican los lmites, los elementos e(ternos del +mbito limitable de los derechos, las diversas t%cnicas de interpretacin para la definicin de los tipos de limitaciones, la confi uracin constitucional de los derechos y las dimensiones de la re ulacin de los derechos por el le islador) #)1) La) t'o!a) )o2!' la u2$#a#$% "' lo) l($t') "' lo) "'!'#+o). En esta materia es posible considerar dos teoras, la teora de los lmites internos de los derechos y la teora de los lmites e(ternos de los derechos) 5.1.1. Teora de los lmites internos o inmanentes de los derechos ! Esta teora sostiene la concepcin de que los derechos y los lmites no pueden entenderse como cate oras diferentes) El contenido del derecho se conforma por el conjunto de atributos y facultades que representa como por las fronteras o lmites que se distin uen respecto del ejercicio de tales derechos) Esta perspectiva de an+lisis sostiene que los derechos no son limitables, ya que no se admite como 6jurdicamente valida la disminucin del +mbito de proteccin o la ampliacin del +mbito de restriccin de los derechos, previstas en la Constitucin: (1?)) Ello no si nifica que los derechos son ilimitados, sino que la confi uracin constitucional de los derechos contiene las fronteras o contornos de los derechos, los cuales constituyen 6lmites inmanentes: como denomina IPberle (1;) o 6lmites intrnsecos: como los denominaba Be Gtto( !D), es decir, aquellos que vienen dados por la propia naturale-a de los derechos)
() Centencia de la E(cma) Corte Cuprema, 3ol 0K '/;7;?, de fecha ; de septiembre de 1;;?, citado por Cea E a&a, Aos% Luis) Berecho constitucional chileno) Fomo *, p+ ina !$/) 18 Correa Ienao, <a dalena) !DD$, Gp) Cit, p+ ina /=)
1=

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Los lmites internos son as, 6aquellos que sirven para definir el contenido mismo del derecho, resultando, pues, intrnsecos a su propia definicin) Los lmites internos, constituyen, pues, las fronteras del derecho, mas all+ de las cuales no se est+ ante el ejercicio de %ste sino ante otra realidad: ( !1)) ,s para reconocer los lmites internos o intrnsecos de los derechos es necesaria la delimitacin del derecho, lo que si nifica identificar el conjunto de facultades que %ste entra&a y sus contornos o fronteras a partir de su construccin do m+tica a partir de una interpretacin unitaria del te(to constitucional, armoni-ando y articulando el derecho con los otros derechos y bienes jurdicos constitucionales, adem+s de considerar las leyes que los desarrollen, como asimismo, las construcciones desarrolladas por la jurisdiccin constitucional que culminan la definicin del derecho por mandato constitucional o con arre lo a ella) ,simismo, e(istira una delimitacin directa de los derechos que es la definicin contenida en el orden constitucional o en ella y la le islacin a la cual la primera remite, que determinan los contornos del derecho respectivo, tal como resultan de su naturale-a, con total independencia de los lmites que se producen por su armoni-acin con los dem+s derechos y bienes constitucionales) , su ve-, e(istira una delimitacin indirecta, que estara dada como resultado de la armoni-acin de un derecho especfico con los dem+s derechos y bienes jurdico constitucionales) >or otra parte, se posible distin uir entre las delimitaciones constitucionales inmediatas y las delimitaciones constitucionales mediatas ( !!)) Nna delimitacin constitucional inmediata es aquella reali-ada por el propio te(to constitucional a trav%s de sus enunciados normativos sin requerir precisin posterior del le islador, como ocurre con el derecho a la vidaE el derecho a la i ualdad ante la leyE libertad de ense&an-aE el derecho de reunin o el derecho se asociacin, entre otros) Nna delimitacin constitucional mediata es aquella que debe ser completada por normas le ales de desarrollo y confi uracin del derecho, e(istiendo un mandato constitucional e(plcito o implcito al le islador para ello) Iaberle, >eter) 1;;=) "a libertad fundamental en el Estado Constitucional ) Frad) Carlos 3amos, Lima, >ontificia Nniversidad Catlica del >er4, p+ ina 1D?) 20 Be Gtto, * nacio) 1;?=) 'erecho Constitucional! -istema de *uentes ), <adrid, Ed) ,riel Berecho, p+ ina 1#1) 21 >%re- Frems, >ablo) 1;;;) 6Los derechos fundamentales: En Lpe- Juerra, Luis y otros) 'erecho Constitucional) @alencia, Ed) Firant lo blanch, p+ ina 11?) 22 @er sobre la materia, Aim%ne- Campo, Aavier) 1;;;) Berechos fundamentales) Concepto y arantas) <adrid) Ed) Frotta) >+ inas $? y si uientes)
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5.1.2. La teora de los lmites externos de los derechos. Esta teora separa los conceptos de derechos y lmites, denominando a %stos 4ltimos limitaciones en cuanto implica restricciones en el ejercicio de los derechos) >ara esta perspectiva, la delimitacin de un derecho consiste en fijar su contenido normal y los lmites o fronteras de su e(tensin, mientras que los lmites e(trnsecos o e(ternos de los derechos operan sobre ese contenido 6normal: o 6prima facie:, con el objeto de restrin ir las posibilidades de se ejercicio) ,simismo, se plantea tambi%n otra diferencia entre delimitacin y de lmite e(trnseco o restrictivo de los derechos a trav%s de la QintervencinR En tal derecho, que consiste en una ra-n de proteccin del derecho fundamental mismo, reconociendo su valor preferente en el ordenamiento constitucional) En la medida que estas intervenciones restrictivas de los derechos en su contenido QnormalR est+n sometidas a cautelas especiales a trav%s de las cuales se e(ije 6una justificacin particularmente ri urosa de las mismas a trav%s de la aplicacin del principio de proporcionalidad (y, en la medida que e(prese al o diverso de %ste, a trav%s de la barrera 4ltima que es el contenido esencial de cada derecho fundamental), su previsin en la ley, la eneralidad e irretroactividad de dicha ley, y la mediacin como re la eneral del poder judicial para actuali-ar concretas limitaciones: ( !$) Las lmites e(ternos en cuanto restricciones establecidas por el le islador proceden de reservas especficas de limitacin, las cuales son constitutivas de lmites y no solamente declarativas de lmites pree(istentes de los derechos (lmites internos de los derechos)) Esta perspectiva recha-a la concepcin de los lmites internos de los derechos en cuanto contribuye a una concepcin estrecha del +mbito normativo de los derechos fundamentales) <ientras que la concepcin de los lmites e(ternos se basa en una concepcin amplia del +mbito normativo de los derechos fundamentales y una mayor tutela de ellos, como asimismo, un mayor control racional e(plcito de las restricciones a los mismos (!')) 3.&. Fu' t') 5u!"$#a) "' lo) l($t') "' lo) "'!'#+o) 0u "a(' tal').

En esta materia es necesario refle(ionar sobre el derecho supraconstitucional, sobre la e(istencia de lmites enerales a los derechos fundamentales contenidos en la Carta fundamental, como asimismo en la e(istencia de lmites especficos e(presos y t+citos) 5ra e Cama-ano, Aoaqun) !DD') "os lmites a los derechos fundamentales ) <adrid) Ed) By1inson, p+ ) !==) 24 5ra e Cama-ano, Aoaqun) !DD') "os lmites a los derechos fundamentales ) <adrid) Ed) By1inson, p+ ) !=?)
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:!+!,! El derecho internacional o supranacional! Be acuerdo al enunciado normativo del te(to constitucional chileno que constituye base de la institucionalidad y, por tanto, irradia en su conjunto a la Carta .undamental y al resto del ordenamiento jurdico, como es el artculo #" inciso !" de la Constitucin, ya antes anali-ado, el cual sostiene9 6El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturale-a humana) Es deber de los r anos del Estado respetar y promover tales derechos, aranti-ados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vi entes:) En tal sentido, consideramos que el derecho de los derechos humanos ratificado por Chile y vi ente puede aportar elementos que contribuyen a delimitar y confi urar los derechos fundamentales, en la medida que los potencien o aranticen en mejor forma, pero en nin 4n caso, el derecho internacional o supranacional podra restrin ir el alcance de los derechos fundamentales en el +mbito ya ase urado por nuestra Carta .undamental) En tal sentido, consideramos que nuestra Constitucin posibilita la pro resividad de los derechos, pero asimismo sostiene la irreversibilidad del nivel ya ase urado constitucionalmente de ellos) Costenemos que el concepto de lmite de soberana de los derechos fundamentales implica que ni el poder constituyente instituido a trav%s de la reforma de la Constitucin, ni los poderes constituidos a trav%s de las competencias que la Carta .undamental les reconoce pueden afectar restrictivamente el +mbito normativo de los derechos) Ello permite sostener la e(istencia de un tipo de normativa que posibilita la incorporacin de nuevos elementos que fortale-can el 6tipo: del respectivo derecho o que incorpore nuevas arantas del mismo, posibilitando su desarrollo pro resivo, pero que se constituye en cl+usula p%trea slo en el sentido que impide la re resividad o debilitamiento de los elementos constitutivos del derecho o el debilitamiento de sus arantas) Esto es lo que implica, en nuestra opinin, desde una perspectiva estrictamente constitucional, el concepto de limitacin de la soberana por los derechos fundamentales que contiene el artculo #" inciso se undo) La aceptacin de esta perspectiva, implica asimismo, que el derecho internacional de los derechos humanos y del derecho humanitario internacional que se haya incorporado v+lidamente al ordenamiento jurdico nacional, en la medida que conten a elementos que fortale-can el 6tipo: de cada derecho fundamental aportando nuevos elementos del mismo o nuevas arantas, sin afectar los elementos constitutivos de otros derechos fundamentales ya ase urados constitucionalmente, pasan a constituir parte del 6tipo: del respectivo derecho, formando parte de su delimitacin y confi uracin constitucional, y en cuanto tal, ellos pasan a constituir parte del contenido intan ible del derecho, siendo, por tanto, tambi%n parte de la cl+usula p%trea del mismo derecho, en cuanto impide la re resividad del nivel de reconocimiento ya alcan-ado)

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:!+!+! "a consideracin de eventuales limites generales a los derechos! Consideramos que la di nidad de la persona humana constituye un valor y bien jurdico que constituye un lmite eneral a los derechos, ya que esta es la fuente de todos los derechos constitucionales como e(presamente lo ha reconocido la jurisprudencia del Fribunal Constitucional en su sentencia sobre la 6Nnidad de an+lisis financiero y modificacin del Cdi o >enal en materia de lavados y blanqueo de activos:, estableciendo sobre la materia9 6Sue en tal orden de ideas cabe recordar, primeramente, por ser base del sistema constitucional imperante en Chile, el artculo 1" inciso primero de la Constitucin, el cual dispone que 6las personas nacen libres e i uales en derechos:) pues bien, la dignidad a la cual se alude es aquel principio capital de nuestro Cdigo -upremo es la cualidad de ser humano que lo hace acreedor siempre a un trato de respeto, porque ella es la fuente de los derechos esenciales y de las garantas destinadas a obtener que sean resguardadosE: (!#)) En al unas sentencias el Fribunal Constitucional hace alusin al bien comn como lmite eneral al ejercicio de los derechos, pero en nuestro ordenamiento jurdico este constituye una finalidad y un bien constitucionalmente y formalmente e(plicitado en el artculo 1" inciso '" de la Constitucin, constituyendo una base de la institucionalidad ( !/)) En todo caso, el concepto do m+tico de bien com4n considera como elementos inte rantes del mismo, la di nidad humana y los derechos que emanan de ella, los cuales son elementos que inte ran su propia esencia) El inter6s general consideramos que no constituye un lmite eneral a los derechos, ya que este en el Estado Constitucional Bemocr+tico contempor+neo est+ constituido en base al respeto y promocin de los derechos fundamentales, los que constituyen el fundamento mismo del orden p4blico) La Constitucin en su artculo primero, inciso cuarto afirma cate ricamente que el 6Estado est+ al servicio de la persona humana:) El telos de la Carta .undamental es incompatible con una concepcin transpersonalista) ,sumir la concepcin del inter%s eneral como lmite eneral de los derechos fundamentales es vaciar a estos 4ltimos de todo contenido, lo que es contrario a las bases esenciales de la institucionalidad) Ello no implica el reconocer que determinados fines sociales puedan limitar determinados derechos fundamentales, siempre y cuando ellos est%n e(presamente reconocidos en la Carta .undamental y superioridad este constitucionalmente determinada) El respeto a los derechos de los dems y los bienes jurdicos constitucionales (orden p4blico, salud p4blica, moral p4blica, proteccin del medio ambiente, se uridad nacional) consideramos que no constituyen un aut%ntico lmite eneral de todos los derechos en cualquier caso, ya que ellos pueden solo limitar al 4n aspecto concreto de uno o m+s derechos, pero ellos no pueden Centencia del Fribunal Constitucional, 3ol 0" $?;, de fecha veintiocho de octubre de !DD$, considerando decimos%ptimo) 26 Entre otras, Centencia del Fribunal Constitucional Chileno, 3ol 0" $!# de !/ de junio de !DD1, considerando '/)
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limitar a cada uno y todos los derechos siempre y en todos los casos) ,dem+s, es el propio te(to de la Carta .undamental, el que establece e(presamente, que derechos est+n limitados por que bien jurdico constitucional, para ello basta observar la redaccin de cada uno de los numerales del artculo 1; de la Constitucin) >arte de la doctrina considera el abuso del derecho como un lmite eneral de los derechos) 0o concordamos con dicha perspectiva, tal concepto ha sido elaborado en la doctrina iusprivatista y al unos lo han trasladado al +mbito del derecho p4blico y del derecho constitucional) Ce trata de un concepto con un alto rado de indeterminacin, el no puede aplicarse en el caso de los derechos fundamentales al atentar contra el contenido esencial de cada derecho, ya que el ejercicio del +mbito normativo del derecho amparado constitucionalmente no puede constituir un abuso del mismo por definicin, ya que dicha conducta no estara amparada por el derecho, estando en una situacin de no derecho) >or otra parte, las restricciones a los derechos en un Estado Constitucional democr+tico operan e(plcitamente con sujecin a todas las arantas de dicho Estado, como asimismo sometidas a una e(plicita ar umentacin de su justificacin basada en la Ley .undamental) .inalmente, no podra constituir un lmite eneral a los derechos por carecer de ran o constitucional, ya que los derechos no pueden restrin irse o limitarse en base a principios infraconstitucionales sino en base solamente a ra-ones avaladas por el propio te(to constitucional) :!+!<! "os lmites e0plcitos! Los lmites que posibilitan restrin ir los derechos fundamentales son slo aquellos que se&ala la propia Carta fundamental o que pueden deducirse de una interpretacin unitaria, sistem+tica y finalista de la misma) En el primer caso estaremos ante lmites e(plcitos, en el se undo caso, ante lmites implcitos) ,sumimos que los lmites e(plcitos pueden clasificarse en lmites de contenido material y limites de habilitacin competencial (!=)) Los lmites e0plcitos de contenido material son aquellos que establecen contenidos sustantivos que posibilitan la restriccin de los derechos fundamentales, como ocurre por ejemplo con los derechos a la libertad de ense&an-a (art) 1; 0" 11)E el derecho de reunin (art) 1; 0" 1$)E el derecho de asociarse (art) 1; 0" 1#)E la libertad de trabajo (art) 1; 0" 1/)E el derecho a desarrollar actividades econmicas (art) 1; 0" !1)E el derecho de propiedad (art) 1; 0" !'), entre otros) Entre los lmites de contenido material se encuentran el que las reuniones sean 6pacficas y sin armas:E el que en las peticiones a las autoridades se proceda 6en t%rminos respetuosos y convenientes:E la prohibicin de asociaciones contrarias a la 6moral, al orden p4blico y a la se uridad del Estado:E que la libertad de trabajo no puede oponerse 6a la moral, a la 5ra e Cama-ano, Aoaqun) !DD') "os lmites a los derechos fundamentales! >+ s) $D$ y si uientes)
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se uridad o a la salubridad p4blicas, o a lo que e(ijan el inter%s nacional y una ley lo declare asE el derecho a desarrollar actividad econmica no puede ser 6contraria a la moral, al orden p4blico o a la se uridad nacional, respetando las disposiciones le ales que la re ulen:E el derecho de propiedad tiene 6las limitaciones y obli aciones que derivan de su funcin social) Esta comprende cuanto e(ijan los intereses enerales de la 0acin, la se uridad nacional, la utilidad y salubridad p4blicas y la conservacin del patrimonio ambiental:) Cabe e(plicitar en esta materia, que los lmites e(presos materiales establecidos respecto de cada derecho no son intercambiables y ri en slo en los casos de los derechos e(presamente limitados por ellos, ya que de lo contrario se concretara un fraude a la Constitucin, la cual le quiso dar un efecto 4til a las limitaciones diversas establecidas para cada derecho especfico) Los lmites e0plcitos de habilitacin competencial son aquellos que posibilitan al le islador restrin ir los derechos fundamentales en virtud de una habilitacin constitucional e(presa, como lo establece la Constitucin, por ejemplo en el caso de las restricciones a la inviolabilidad del ho ar y las comunicaciones privadas (art) 1; 0" #)E respecto de la libertad de informacin (art) 1; 0" 1!)E el derecho a la admisin a funciones y empleos p4blicos (,rt) 1; 0" 1=)E el derecho a la se uridad social (art) 1; 0" 1?)E el derecho de sindicarse (art) 1; 0" 1;)E el derecho a la i ual reparticin de los tributos (art) 1; 0" !D)) En estos casos el le islador podr+ establecer los criterios materiales para la restriccin del derecho a partir de bienes o valores constitucionales, a4n cuando nunca podr+ afectar el contenido esencial del derecho (art) 1; 0" !/)) ,dem+s, en todos los Estados Constitucionales hay una habilitacin competencial de se undo rado hecha a favor de la judicatura, la cual puede limitar los derechos, previa re ulacin le islativa, en la medida que esta 4ltima fija los presupuestos y procedimientos de la limitacin que puede concretar el jue-) .inalmente, cabe se&alar que sucede en los casos que la Carta fundamental no habilita lmites e(presos materiales o competenciales respecto de determinados derechos) Consideramos que en tales casos, la finalidad del constituyente es concebir slo en car+cter muy e(cepcional restricciones a los mismos, pero al no establecer criterios especficos que posibiliten tales restricciones, es posible sostener que solo podran ellos ser limitados en base a otros derechos constitucionales o bienes constitucionalmente establecidos) :!+!=! "os lmites implcitos! Los lmites implcitos son aquellos que no est+n previstos de manera e(presa en el te(to constitucional, estando constituidos por los derechos fundamentales y por los valores y bienes constitucionales, correspondiendo al le islador determinarlos dentro del marco autori-ado constitucionalmente, en funcin de la realidad social de cada momento, siempre sujeta al control del Fribunal Constitucional (artculo ;$ de la Constitucin)) Las limitaciones implcitas de los derechos son aquellas que la jurisdiccin constitucional han encontrado

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le timas, aun cuando no posean justificacin en derechos, finalidades o bienes constitucionales prote idos y formalmente e(plicitados (limites tambi%n llamados intrnsecos)) 0uestro Fribunal Constitucional no se ha pronunciado e(plcitamente sobre la materia, a4n cuando indirectamente pareciera sostener la no aceptacin en su jurisprudencia de tales limitaciones, incluso en el caso en que ha aceptado derechos implcitos (los cuales, en cuanto tales, son derechos fundamentales y, por tanto, al menos, de i ual valor constitucional que los bienes constitucionalmente ase urados), ha sostenido que estos no pueden afectar las disposiciones constitucionales) En efecto en sentencia >ol 23 ++4 de <? de @ctubre de ,//:, considerando +:3 determina$ 8)) La doctrina como nuestra Constitucin >oltica reconocen la e(istencia de derechos, aunque no est%n consa rados en el te(to constitucional, a menos que esta consagracin implique una violacin a las normas fundamentales ! :!<! Consideraciones finales sobre lmites de los derechos! Nna de las lecturas del artculo 1; 0" !/ de la Constitucin chilena, prima facie, parece inclinarse por la perspectiva de los lmites e(ternos a los derechos, en la medida que determina que 6los preceptos le ales que por mandato de la Constitucin re ulen o complementen las arantas que %sta establece o que las limiten en los casos que ella lo autoriza , no podr+n afectar los derechos en su esencia8):) El artculo 1; 0" !/ establecera as una autori-acin al le islador para regular las garantas que la Constitucin establece o para limitarlas preservando el contenido esencial de los derechos, lo que implicara una prohibicin de afectar el n4cleo duro de los derechos, pero posibilitara restrin ir los contenidos accesorios de estos) ,s la re ulacin de un derecho por el le islador, en esta lectura, podra consistir en la concreti-acin le islativa del derecho como en el establecimiento de restricciones en al unos elementos que no forman parte del contenido esencial del mismo, las que deben justificarse de acuerdo al principio de proporcionalidad que se encontrara implcito en el te(to constitucional en cuanto Estado de Berecho o en cuanto se asuma una concepcin relativa del contenido esencial de los derechos) En este enfoque es necesario aceptar la e(istencia de lmites e( post de la definicin del derecho fundamental, por los lmites que constituyen los otros derechos y bienes constitucionales implcitos o e(plcitos, los cuales son e(ternos al derecho) La re ulacin de los derechos T arantas, en este enfoque, podra si nificar tanto reali-ar una concreti-acin le islativa como tambi%n establecer limitaciones a al uno de los elementos accesorios que inte ra el respectivo derecho, ambas posiciones estaran le itimadas por el artculo 1; 0" !/ de la Constitucin, a4n cuando es necesario e(plicitar que la limitacin de los

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elementos accesorios del derecho debera fundarse constitucionalmente determinado)

en al 4n bien jurdico

Nna se unda lectura m+s acuciosa del te(to constitucional podra se&alarnos que la autori-acin constitucional del artculo 1; 0" !/ de la Carta .undamental no es para re ular o limitar los derechos sino slo las garantas de los derechos que ella asegura , lo que implicara no afectar el contenido esencial de los derechos que sera equivalente al contenido constitucionalmente delimitado, por lo que la re ulacin le al debiera moverse dentro de ese marco) ,simismo, esta perspectiva se vera confirmada teniendo en consideracin otras disposiciones como el artculo 1; 0" ? que determina 6 la ley podr establecer restricciones especficas al e#ercicio de determinados derechos o libertades prote idas por el medio ambiente: E a su ve- el artculo 1; 0" 1? de la Constitucin que ase ura el derecho a la se uridad social, estableciendo que las leyes que regulen el e#ercicio de este derecho ser+n de qurum calificado:, donde la Carta .undamental pone %nfasis no en la re ulacin del derecho sino en la regulacin del e#ercicio del derecho! Asimismo, en el artculo </ de la Constitucin que regula los estados de e0cepcin constitucional solo posibilita la afectacin del e#ercicio de los derechos y garantas que la Constitucin asegura a todas las personas! ,s de una interpretacin sistem+tica y finalista de la Carta .undamental en esta materia podra sostenerse que las leyes slo re ulan el e#ercicio de los derechos y no los derechos mismos, los cuales estaran delimitados y definidos en sus contornos constitucionalmente, no e(istiendo limites e(ternos sino solamente lmites intrnsecos o internos) ,mbos enfoques anali-ados prote en los derechos, pero en dimensiones diferentes9 la teora de los lmites internos, intrnsecos o inmanentes, establecen una dimensin objetiva de los derechos, mientras que la teora de los lmites e(ternos a los derechos los busca prote er en una dimensin subjetiva) La diversidad de enfoques no altera el principio b+sico de que los lmites (internos) o limitaciones (restricciones) e(ternas que se concretan sobre los derechos, solo se pueden justificar desde la Carta .undamental, a la cual el le islador est+ estrictamente vinculado y subordinado) En todo caso, puede se&alarse de una manera eneral, ya sea sosteniendo la delimitacin y limites internos de los derechos constitucionales o la perspectiva de limitacin e(terna de ellos como restriccin a los derechos prefi urados, en ambos casos se reconoce el car+cter no absoluto de los derechos y la necesidad de su desarrollo en sociedad en armona con los dem+s bienes constitucionalmente prote idos en una interpretacin unitaria y reconociendo el efecto 4til de todos los enunciados constitucionales) >or otra parte, es tambi%n punto pacfico la funcin que corresponde al le islador en la confi uracin y desarrollo de los derechos como asimismo en su tarea de limitacin7restriccin cuando e(iste una habilitacin constitucional y basarse en un bien constitucionalmente determinado en forma e(presa o t+cita)

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Constituye as tarea del le islador fijar o e(plicitar los contornos de los derechos fundamentales) En todo caso, la valide- de dicha re ulacin le al de los contornos de los derechos o su eventual restriccin depender+ del respeto al contenido esencial de los derechos) 6. La !'4ula#$% "' lo) "'!'#+o) 0u "a(' tal'). ,simismo es necesario especificar y determinar el contenido y alcance del vocablo regular los derechos que emplea nuestro te(to constitucional) >egulacin implica una afectacin normativa a trav%s de la cual se establecen modos, condiciones, formas y limitaciones7restricciones del ejercicio de los derechos, la que se desplie a a partir del contenido del derecho, tal como resulta de la construccin do m+tica del mismo a trav%s de su definicin abstracta) "a regulacin del e#ercicio de un derecho implica la previa delimitacin del derecho, al menos en su contenido normal o prima facie) La re ulacin presupone un derecho fundamental confi urado en la Constitucin, la que precisa su e(tensin) >or ello consideramos que la regulacin del e#ercicio del derecho presupone la e0istencia y delimitacin del derecho, lo que constituye un concepto de car+cter abstracto, tal definicin se hace mencionando en%ricamente una conducta que en la realidad ser siempre susceptible de diversas modalidades al concretarse! El concepto o nocin de regulacin desarrollado por la jurisprudencia no es susceptible de aplicarse a los derechos que establecen un contenido de carcter negativo, donde no se aranti-a la ejecucin de una conducta sino que se establece la prohibicin de ella, como ocurre con al unos derechos en nuestra Carta .undamental, por ejemplo9 el no ser objeto de apremios ile timos(artculo 1; 01), la inviolabilidad del ho ar (artculo 1; 0#), el no declarar como inculpado bajo juramento sobre hecho propio (artculo 1; 0=, literal f), la no aplicacin como sancin de la p%rdida de derechos previsionales (artculo 1; 0 = literal h)E ya que estos derechos y arantas no constituyen conductas que pueden sujetarse a formalidades o procedimientos) El regular el e#ercicio de un derecho se ha sostenido por la jurisprudencia del Fribunal Constitucional espa&ol, se refiere a la forma puramente e0terna de manifestacin de derechos, de modo que la actuacin de 6stos habra de someterse a requisitos que no afectaran a la actividad misma y que se dirigiran a garantizar la publicidad de la conducta amparada por el derecho fundamental (C)F)C) 11U?1), o como procedimiento o formalidades a las que se somete el e#ercicio de un derecho, los que no pueden ser .tan rgidos o difciles de cumplir que en la prctica hagan imposible el e#ercicio de tales derechos2) Esta concepcin ha sido asumida tambi%n por el 5ribunal Constitucional Chileno, el que ha sostenido Sue, si bien por regular conforme al Biccionario de la 3eal ,cademia, debe entenderse9 Qajustado y conforme a re lasR, ello no podra

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jam+s interpretarse en el sentido de que se impida el libre ejercicio del derecho, por otra parte, si bien al regular se pueden establecer limitaciones y restricciones al e#ercicio de un derecho, %stas claramente, de acuerdo al te(to de la Constitucin, deben ordenarse por ley y no mediante normas de car+cter administrativo:%+B)) ,s, en la construccin do m+tica de la jurisprudencia constitucional chilena, el vocablo regular tendra como denotacin la de limitacin restrictiva de los derechos, como asimismo, tambi%n podra implicar una normativa de desarrollo de los derechos) En todo caso, la re ulacin de los derechos fundamentales est+ entre ada en nuestro orden constitucional chileno e(clusivamente al le islador a trav%s de la aranta normativa de la reserva de ley) 6.1. La 4a!a ta o!(at$7a #o )t$tu#$o al "' la !')'!7a "' l'*. La reserva de ley constituye la t%cnica o principio en virtud de la cual se e(i e desde la Carta .undamental que una determinada materia ser+ re ulada por leyE siendo el le islador en cuanto cuerpo representativo, el encar ado de establecer las normas que dispon an el r% imen jurdico de dicha +rea o asunto reservado, todo ello de acuerdo a los principios de publicidad, debate y contradiccin que las convierten en decisiones democr+ticas y les otor an un plus de le itimidad) Nna aranta normativa de los derechos se e(presa en el principio de reserva le al que hace el constituyente para la re ulacin de los primeros) La reserva de ley en sus or enes represent una aranta de las personas frente a las intervenciones directas del obernante o 3ey, as el >oder Ejecutivo deba encuadrarse en el +mbito autori-ado por el le islador) El le islador es el r ano m+s apropiado para re ular los derechos, en la medida que es el int%rprete de la soberana nacional m+s representativo de la sociedad en cada momento histrico, en virtud del principio democr+tico y del Estado de Berecho, e(cluyendo as al administrador como re ulador primario de los derechos fundamentales) En materia de reserva de ley se han desarrollado dos modelos, el alem+n y el franc%s) El modelo alem+n establece que el le islador est+ capacitado para intervenir en cualquier materia, constituyendo el principio de reserva le al, un medio para aranti-ar la supremaca de la ley) El modelo franc%s considera que el le islador slo puede intervenir en las materias ta(ativamente se&aladas por la Constitucin) La reserva de ley, en este caso, es un medio para restrin ir materialmente la supremaca de la ley, mediante una distribucin de competencias entre el >oder Ejecutivo y el le islador) En Chile, la Carta .undamental vi ente si ue en parte el modelo franc%s, al fijar un contenido ta(ativo al dominio le al (art) /$ de la Constitucin) y establecer un dominio reservado al re lamento autnomo (art) $! numeral /, Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" 1/=, de / de abril de 1;;$, considerando 1!)
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inciso primero)) Cin embar o, introduce tambi%n al unas t%cnicas de arantas r idas del modelo alem+n, como son la vinculacin directa del le islador a los derechos constitucionales (art) /) y la aranta del contenido esencial de los derechos (art) 1; 0K !/)) "a reserva de ley es tambi6n una norma de competencia y regla de rechazo! Es una norma de competencia, en el sentido de que es un enunciado jurdico que califica como jurdicos a otros enunciados) En efecto, las normas de competencia califican a determinados enunciados jurdicos como v+lidos) >ara que %stos puedan ser considerados v+lidos, deben reunir como condiciones mnimas que procedan de un determinado r ano, que hayan sido creados de acuerdo a determinado procedimiento y que traten sobre una determinada materia) , su ve-, la reserva de ley es una regla de rechazo , entendiendo por tal, todo enunciado jurdico de tipo cualificatorio que se&ala que determinados enunciados normativos no tienen car+cter le al o no pertenecen a un determinado tipo de cuerpo jurdico) ,s, en relacin a la reserva de ley, se califican como enunciados no jurdicos los que no re4nen los si uientes requisitos como mnimo9 que no procedan de un determinado r ano (Con reso 0acional), que no sean creados de acuerdo a un determinado procedimiento (procedimiento le islativo, arts) /# a =# de la Constitucin) y que no traten de una cierta materia (materia de ley, art) /$ de la Constitucin)) El efecto de la aranta constitucional de la reserva de ley es doble, por una parte, inhabilita a los dem+s poderes p4blicos para intervenir en la re ulacin de los derechos fundamentales, y por otra, determina que la potestad le islativa es irrenunciable en la materia reservada (artculos /$, /', $! 0" / y 1; 0" !/ de la Constitucin)) La reserva de ley implica reserva del rgano ms representativo del Estado en cuanto r ano representativo de la pluralidad de sectores y fuer-as polticas vi entes en la sociedad poltica, siendo sus representantes los que participan en la elaboracin de la norma le al) La reserva de la ley ase ura que la elaboracin, debate y aprobacin de ciertas materias se produ-ca mediante el procedimiento le islativo parlamentario) Ce trata que sea el Con reso 0acional el que re ule las materias que el constituyente le ha dado mayor trascendencia e importancia someti%ndolos al procedimiento le islativo que se basa en los principios de publicidad, contradiccin y debate, refor-+ndose respecto de esas materias la aranta del pluralismo poltico) ,dem+s, en una perspectiva en que todos los sectores polticos representativos del pas son escuchados, se puede lo rar un mejor orden de prelacin material y temporal, una mayor justificacin racional y una definicin p4blica m+s transparente del bien com4n) El car+cter democr+tico representativo del Con reso 0acional es cualitativamente distinto que el del obierno, ya que manifiesta la voluntad de todos los sectores del pueblo, no slo la voluntad de la mayora como en el caso del obierno, adem+s si ue a un debate p4blico, en que la decisin

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mayoritaria se confi ura normativamente en un conte(to pluralista, con e(presin de las minoras) Ci bien la decisin es adoptada por la mayora del cuerpo parlamentario, debe ser justificada p4blicamente en su relevancia y en su prioridad jurdica y temporal, pudiendo acercarse a una decisin m+s justa, representativa y adecuada) ,s se establece en la Carta .undamental una sujecin estricta a la ley de la administracin y el obierno) Las autoridades solo aplican las normas jurdicas que han definido el r% imen jurdico de los derechos fundamentales) El jue- no puede intervenir en los derechos fundamentales, salvo autori-acin especifica y concreta, e(presamente prevista en la Constitucin y re ulada por la ley) La reserva de ley es una reserva absoluta que obli a al le islador a re ular en forma directa los aspectos relevantes del r% imen jurdico de los derechos, posibilitando as que de fuentes subordinadas emanen normas de detalle necesarias para la ejecucin) El Fribunal Constitucional ha precisado que 6el principio de reserva le al, asociado con el dominio m+(imo fijado a la ley en el artculo /D de la Constitucin, es una de las caractersticas sustanciales de aquella8) ( !;)) La frontera de la reserva de ley depende de la ordenacin y de las relaciones e(istentes en cada Estado entre el Con reso y el Jobierno en el derecho constitucional vi ente, definidas por cada Carta .undamental en cada momento histrico concreto, dependiendo del +mbito de tareas que el Estado reivindica para s mismo en funcin de sus respectivas metas) Bicho principio de reserva le al previsto en los artculos /$ y $! 0" / de la Constitucin reformada de !DD# es de alcance eneral y de com4n aplicacin en todos los casos en los cuales la Carta .undamental ha se&alado el dominio de ley para re ular una materia determinada) Be esta manera, no slo se reserva al legislador, sino que tambi6n se limita la libertad de accin del legislador en la regulacin de los derechos fundamentales , el cual queda obli ado a re ular las materias objeto de dicha reserva) La reserva de ley constituye as una limitacin a la potestad re lamentaria del >residente de la 3ep4blica y un mandato especfico del constituyente al le islador para que slo este re ule ciertas materias en sus aspectos fundamentales) ,s, en estas materias el le islador no puede establecer una habilitacin en%rica al obierno para re lamentar la materia y desle ali-ar la materia reservada, abdicando de su obli acin constitucional) Ioy el +mbito de la reserva de ley es de car+cter amplio, desbordando los lmites de car+cter tradicional europeo que incluan lo que afectaba a las libertades y la propiedad) Ioy entran dentro de la reserva de ley, aspectos or ani-ativos internos de diversas instituciones como las normas que re ulan el orden p4blico econmico)

Centencia Fribunal Constitucional de Chile, 3ol 0" $=D, del ; de abril de !DD$, considerando decimocuarto)
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Be esta forma, por re la eneral, el estatuto de un derecho constitucional est+ constituido por normas constitucionales y normas le ales) En el ordenamiento constitucional chileno, dos preceptos que fundamentan el principio de reserva de ley para la re ulacin del ejercicio de los derechos, el artculo /$ 0" !D, el que sostiene que son materia de ley toda norma de car+cter eneral y obli atoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurdico, como asimismo, el artculo 1; 0K !/, que determina la 2se uridad de que los preceptos le ales que por mandato de la Constitucin re ulan o complementan las arantas que %sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autori-a, no podr+n afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio2) La reserva de ley ordinaria es la que otor a una competencia m+s amplia para que el le islador limite o confi ure los derechos fundamentales, aun cuando no es un poder normativo en blanco, ya que siempre debe tener como justificacin la e(istencia de un inter%s p4blico le timo y en nin 4n caso puede afectar el contenido esencial de los derechos) Esta reserva de ley se complementa con la prohibicin, que efect4a el constituyente, a los decretos con fuer-a de ley establecidos en el artculo /' de la Constitucin, para que traten materias 2comprendidas en las arantas constitucionales o que deban ser objeto de leyes or +nicas constitucionales o de qurum calificado2, lo que hace que la reserva de ley se constituya en reserva de procedimiento le islativo parlamentario, lo que permite identificar un componente democr+tico esencial del principio de reserva le al) El principio de reserva de ley se refuer-a en el caso en que el Constituyente reserva la re ulacin de la materia al le islador de qurum especial (ley or +nica constitucional o ley de qurum calificado), en cuyo caso se requiere de mayoras calificadas ('U= o mayora absoluta, se 4n el caso), y, por tanto, de mayor acuerdo parlamentario) En todo caso, no hay un criterio uniforme para determinar qu% materias corresponden a qu% tipo de le islador, ya que en materia de derechos, %stos pueden ser re ulados, en eneral, por el le islador ordinario y en casos especiales, al unas materias se dejan al le islador or +nico y otras al legislador de qurum calificado) >or otra parte, en la mayora de los r anos constitucionales, el desarrollo de su or ani-acin y atribuciones queda entre ado al le islador or +nico constitucional, mientras otras re ulaciones institucionales se dejan al le islador de qurum calificado) ,nte la diversidad de preceptos le ales que consa ra nuestro ordenamiento jurdico, la diferencia de qurum no constituye diferencia jer+rquica, sino que opera el principio de disyuncin o especialidad procedimental, ya que es el 4nico r ano le islativo e(istente en el Estado, que opera con distintos requisitos trat+ndose de una o de otra materia, a diferencia de lo que ocurre cuando hay diversos r anos le islativos que tratan materias diferentes) La reserva de ley con qurum especial se e(plica en nuestro ordenamiento jurdico para dar mayor ri ide- a ciertas materias o instituciones en una perspectiva de democracia de compromiso y del veto de las minoras) >arece

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necesario en un futuro pr(imo, concretar una reforma constitucional que racionalice las materias propias de Ley Gr +nica Constitucional y de Ley de Surum Calificado, o si es posible un consenso, eliminar una de dichos tipos de leyes) En nuestro pas e(iste una cantidad e(a erada de tipos de preceptos le ales, los cuales no se justifican en un Estado Constitucional democr+tico, por otra parte, debe racionali-arse coherentemente el contenido, peso e importancia de una norma y la le itimacin y procedimiento del r ano competente para su creacin, modificacin o eliminacin del orden jurdico) Cabe se&alar, adem+s, desde una perspectiva pr+ctica y en beneficio de una mayor claridad, certe-a y estabilidad del orden jurdico, que en ra-n de cone(in tem+tica o de or anicidad el Fribunal Constitucional ha considerado oportuno incluir junto a las materias reservadas, materias cone(as limitadas cualitativamente, en el caso de leyes or +nicas constitucionales, donde se incluyen preceptos que e(ceden el +mbito estricto de la reserva cuando su contenido constituye un complemento necesario para su mejor inteli encia) Esta perspectiva debe ser e(tremadamente prudente, ya que en una 3ep4blica Bemocr+tica como forma poltica de Estado y obierno, tal como est+ establecida en el artculo '" de la Constitucin chilena, debe interpretarse en forma restrin ida la referencia a la le islacin que e(i e qurum calificado, ya que su interpretacin e(tensiva tiende a petrificar el orden jurdico en +mbitos que el constituyente no ha determinado, vaciando de contenido al le islador re ular y ordinario, conculcando a las mayoras normales la posibilidad de re ular dicho contenido normativo, trasformando lo e(traordinario en ordinario) El Fribunal Constitucional chileno ha asumido esta posicin en su sentencia 3ol 0" $?$, considerando !$, al afirmar 6 Sue a las normas de interpretacin empleadas en los considerandos anteriores para resolver el problema en estudio, frecuentes en otras leyes dada la complejidad del tema, hay que recurrir con prudencia, porque, en manera alguna, debe llevarnos a e0tender el mbito de aplicacin de las leyes orgnicas constitucionales mas all de lo necesario y permitido por la Constitucin, ya que al hacerlo privara a nuestro sistema legal de una equilibrada y conveniente fle0ibilidad, dado el alto qurum que e0ige esta clases de leyes para su aprobacin, modificacin o derogacin E: ($D)) >or 4ltimo, cabe pre untarse qu% sucede con los derechos que est+n aranti-ados constitucionalmente, sin que e(ista una reserva de ley que les afecte de manera especial, como es el caso, entre otros, del derecho a la proteccin de la vida privada y la honra de la persona y su familia (artculo 1; 0" ')E El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin (artculo 1; 0" ?)) En tales casos, caben dos tipos de respuesta, la primera, que ellos no pueden ser limitados por el le islador, ya que as lo ha deseado el constituyente, fortaleciendo el estatuto constitucional de tales derechos o, se unda, el le islador puede re ular tales derechos aplicando justificaciones determinadas por la propia Constitucin, tales como los derechos de terceros o la e(istencia de bienes jurdicos de ran o constitucional) En esta encrucijada optamos por la se unda alternativa, la que consideramos m+s coherente con el
Centencia del Fribunal Constitucional, 3ol 0K $?$ de fecha # de septiembre de !DD$, considerando !$) Este principio se repite en la sentencia 3ol 0" ''!, de 11 de mayo de dos mil cinco, considerando ;")
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sistema constitucional de derechos fundamentales y la idea que los derechos forman un sistema dentro del cual, ellos se interrelacionan y limitan recprocamente, sin que se afecte su contenido esencial) ,s, el artculo 1; 0K !/ de la Constitucin chilena es aplicable a cada uno y a todos los derechos ase urados por tal precepto constitucional, est%n con o sin reserva de ley, ya que consideramos que lo que no puede hacer el le islador tampoco lo puede concretar la potestad re lamentaria autnoma o de ejecucin del >residente de la 3ep4blica) 0uestro ordenamiento constitucional asume en materia de derechos humanos la perspectiva de que la re ulacin o limitacin de los derechos sean siempre adoptadas por el le islador, con el m+(imo de desarrollo y densidad posible, ello transforma la reserva de ley en reserva parlamentaria, ya que lo 2esencial2 en materia de derechos fundamentales slo puede ser resuelto por el >arlamento, sin que pueda haber un apoderamiento de dicho +mbito re ulatorio por el titular de la potestad re lamentariaE incluso la Carta .undamental chilena, en su artculo /', prohbe e(presamente que el le islador dele ado pueda re ular materias comprendidas respecto de derechos y arantas constitucionales, lo que est+ entre ado slo al le islador formal, al Con reso 0acional) El Fribunal Constitucional, se&ala que 2es principio eneral y b+sico del Berecho Constitucional chileno la 2reserva le al2 en la re ulacin del ejercicio de los derechos fundamentales, esto es, toca al le islador, y slo a %l, disponer normas al respecto, sin m+s e(cepcin que la referente al derecho de reunin en lu ares de uso p4blico, re ido su ejercicio por disposiciones enerales de polica (artculo 1; 0K 1$ de la Constitucin), pero tanto aquellas re ulaciones como %sta no puede jam+s afectar el contenido esencial de tales derechos (artculo 1;, 0K !/, de la Carta .undamental)2( $1)) La reserva de ley se establece en el artculo 1; 0K !/, especialmente para los derechos fundamentales, en lo referente a la re ulacin de su ejercicio o la limitacin de su ejercicio en los casos que la Constitucin lo autorice, a esta materia se unen otras muchas, ya que la Constitucin reserva a la ley ordinaria o de qurum especial la re ulacin de, pr+cticamente, todos los derechos con base constitucional) Es necesario precisar que en nuestro te(to constitucional hay derechos que no consideran en su te(to la autori-acin para que el le islador pueda re ularlos o limitarlos, en tal caso, puede sostenerse la tesis de que el lmite de los derechos es inmanente a su delimitacin constitucional, por lo cual a4n cuando ella no sea contemplada en forma especfica, los derechos pueden ser limitados por el le islador) En la materia, el Fribunal Constitucional ha establecido que, el re ular o limitar le almente los derechos #ams deber interpretarse en el sentido que impida el libre e#ercicio de ellos! 8or otra parte, si bien al regular se pueden establecer limitaciones y restricciones al e#ercicio de un derecho, claramente, de acuerdo
Centencia del Fribunal Constitucional, 3ol 0K !$;, de 1/ de julio de 1;;/, considerando ;K,
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al te0to de la Constitucin, deben ordenarse por ley y no mediante normas de carcter administrativo:, el considerando 1$" a re a 2 9ue, no est dems recordar que conforme con lo que dispone imperativamente la Constitucin, los rganos del Estado estn al servicio de las personas y al cumplir su finalidad de bien comn deben hacerlo con .pleno respeto. de sus derechos y garantas %artculo ,3, inciso =3&, debiendo incluso promover su e#ercicio, esto es, sin vulneracin, perturbacin o privacin de ellos, y se atenta en su contra cuando se infringe una garanta tan bsica como es la Creserva legalC dispuesta por la Constitucin para la regulacin de la materia. ($!)) La reserva de ley es de car+cter absoluto en lo que afecta directamente a los derechos esenciales, con la 4nica e(cepcin del derecho de reunin, obli ando a disciplinar de un modo directo la materia reservada, quedando a la fuente subordinada de car+cter administrativo la sola adopcin de normas de detalle y ejecucin) En la medida que la reserva de ley es reserva de actuacin del Con reso 0acional con el procedimiento establecido en los artculos /# a =# de la Constitucin, %ste debe adoptar en todos los +mbitos b+sicos y, en especial, en el de los derechos constitucionales, las decisiones b+sicas, esenciales o importantes, lo que, a su ve-, permite al >oder Ejecutivo la adopcin de las decisiones que no sean b+sicas o esenciales, mediante re lamento) En esta materia, el Fribunal Constitucional Chileno ha se&alado que 2 es principio general y bsico del 'erecho Constitucional chileno la reserva legal en la regulacin del e#ercicio de los derechos fundamentales; esto es, toca al legislador, y slo a 6l, disponer normas al respecto, sin ms e0cepcin que la referente al derecho de reunin en lugares de uso pblico, regido su e#ercicio por disposiciones generales de polica %artculo ,/ 23 ,<, de la Constitucin&, pero tanto aquellas regulaciones como 6sta no pueden afectar el contenido esencial de tales derechos2($$)) El Fribunal Constitucional tambi%n ha establecido que las re ulaciones de los derechos en lo referente a condiciones, pla-os y modalidades de ejercicio deben ser determinadas por ley, ya que es %sta y no el re lamento la que debe res uardar la aranta de la i ualdad ($')) En el derecho comparado europeo se suele distin uir entre reserva absoluta y reserva relativa de ley) La reserva absoluta de ley se concreta cuando el constituyente establece la obli acin para que el r ano le islativo re ule, por s mismo, la totalidad de la materia reservada a la ley, siendo slo posible y permisible de remitir al re lamento las disposiciones de puro detalle tendientes a la ejecucin de los preceptos le ales) En cambio, la reserva relativa de ley, se caracteri-a por permitir que la ley pueda limitarse a establecer las normas b+sicas de la disciplina respectiva reservada a la ley, pudiendo remitir el resto
Centencia del Fribunal Constitucional de fecha / de abril de 1;;$, considerado 1! y 1$ 33 Centencia del Fribunal Constitucional, 3ol !$; de fecha diecis%is de julio de mil novecientos noventa y seis, considerando noveno) 34 Centencia del Fribunal Constitucional, 3ol 0K !'=, de fecha 1' de octubre de 1;;/)
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al re lamento) Estamos en presencia de reserva absoluta de ley cuando el constituyente utili-a t%rminos tales como 2slo por ley2 o 2la ley re ular+2, etc)E a su ve-, estamos frente a una reserva relativa de ley cuando el constituyente utili-a t%rminos tales como 2de acuerdo con la ley2, 2con arre lo a la ley2, 2conforme a la ley2, 2en los t%rminos que se&ale la ley2, etc) En la misma perspectiva, nuestro ordenamiento constitucional permite distin uir un se undo nivel del principio de reserva le al el que se encuentra establecido en enunciados constitucionales especficos, los cuales determinan un nivel m+s o menos absoluto de tal reserva dependiendo de las respectivas materias) Esta se unda perspectiva ha sido considerada por el Fribunal Constitucional, el cual ha resuelto 6Sue la Constitucin establece que, en ciertos casos, la re ulacin de al unas materias por parte del le islador no debe tener la misma amplitud y profundidad que otras) Es por ello que hay casos en que la fuer-a de la reserva le al puede ser calificada de absoluta o relativa) En este 4ltimo caso, incumbe un mayor campo de accin a la potestad re lamentaria subordinada, siendo propio de la ley se&alar slo las bases, criterios o par+metros enerales que encuadran el ejercicio de aquella potestad) Ello ocurre cada ve- que la Constitucin emplea e(presiones como Qcon arre lo a la leyR, Qde acuerdo con las leyesR, Qcon sujecin a la leyR, Qde acuerdo a lo que determine la leyR, o Qen conformidad a la leyR, v) ) en los artculos 1D 0" 'E !' inciso se undo, $! 0" !!E ?= y ;' de la Constitucin en vi or: ($#)) En el caso de reserva le al en el nivel m+s absoluto, la Constitucin e(i e 6un mayor rado de ri urosidad en la amplitud de la tem+tica re ulada, minuciosidad de la normativa que dicta, profundidad o rado de elaboracin de los te(tos preceptivos que aprueba, pronunciamiento sobre conceptos, requisitos, procedimientos y control de las re ulaciones acordadas y otras cualidades que obli an a reconocer que, el +mbito de la potestad re lamentaria de ejecucin, se halla m+s restrin ido o subordinado:( $/)) , su ve-, el Fribunal Constitucional ha precisado estos criterios, se&alando 60o puede la ley, por ende, reputarse tal en su forma y sustancia si el le islador ha credo haber reali-ado su funcin con meros enunciados lobales, plasmados en cl+usulas abiertas, o a trav%s de frmulas que se remiten, en blanco, a la potestad re lamentaria, sea aduciendo o no que se trata de asuntos mutables, complejos o circunstanciales) Gbrar as implica, en realidad, ampliar el mar en limitado que cabe reconocer a la discrecionalidad administrativa, con detrimento ostensible de la se uridad jurdica: ( $=)) El Fribunal Constitucional ha precisado en diversas sentencias que las disposiciones le ales que re ulen el ejercicio de los derechos, deben reunir los
Centencia Fribunal Constitucional de Chile, 3ol 0" !#', del !/ de abril de 1;;=, Considerando !/E Centencia Fribunal Constitucional, 3ol 0" $=D, del ; de abril de !DD$, considerando decimose(to)
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Centencia Fribunal Constitucional, 3ol 0" $=D, del ; de abril de !DD$, considerando decimoctavo) 37 Centencia Fribunal Constitucional, 3ol 0" $=D, del ; de abril de !DD$, considerando decimonoveno)
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requisitos de determinacin y especificidad! El requisito de determinacin 6e0ige que los derechos que puedan ser afectados se se1alen, en forma concreta en la norma legal y el requisito de especificidad requiere que la norma le al 6indique de manera precisa, las medidas especiales que se pueden adoptar con tal finalidad! 8or ltimo, los derechos no pueden ser afectados en su esencia, ni imponerles condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre e#ercicio: ( $?)) En esta materia, se ha desarrollado en la jurisprudencia comparada el principio de la 6ta0atividad progresiva ($;), en funcin del rado de intervencin en el derecho fundamental) En cuanto m+s intensa sea la re ulacin de un derecho fundamental, m+s ta(ativa debe ser la norma que la prev%) Cobre la materia debemos se&alar que la densidad con que el le islador debe re ular los derechos fundamentales es variable, ella debe ser especialmente intensa en aquellos casos que se estable-can tipos penales o conductas antijurdicas, pudiendo ser menos intensa cuando simplemente se re ula un derecho fundamental) Cumplidas tales e(i encias, es lcito al >oder Ejecutivo utili-ar la potestad reglamentaria de e#ecucin, pormenorizando y particularizando, en los aspectos instrumentales, la norma para as hacer posible el mandato legal %=?&! >or tanto, donde la Carta .undamental ha previsto 6el doble principio de reserva y dominio le al descrito, lo ha hecho con la deliberada voluntad de fortalecer o refor-ar la e(i encia que conlleva este principio, e(cluyendo, o restrin iendo, cualquier injerencia de la potestad re lamentaria en la materia) En consecuencia y con an+lo o sentido de estricto ri or deber+ ser interpretada y aplicada la norma eneral de la Constitucin que contempla tal potestad re lamentaria de ejecucin, porque no puede ser re ulado a trav%s de ella cuanto, reiterada y claramente, el >oder Constituyente ha confiado, con cualidad privativa e indele able al dominio de la ley:( '1)) La reserva de ley como reserva de re ulacin del Con reso y de re ulacin le al m+s absoluta o m+s relativa, se transforma en 4ltimo caso, en reserva de sentencia, ya que ser+ el Fribunal Constitucional el que determinar+ dicho criterio en cada hiptesis normativa, el cual en virtud del principio de prohibicin de e(ceso, propio del Estado de Berecho, deber+ ponderar la intervencin del le islador en el +mbito de proteccin de los derechos esenciales fundamentales, la cual debe ser adecuada, necesaria y proporcionada) La ley que restrin e o limita un derecho fundamental debe e(plicitar con precisin todos y cada uno de los presupuestos materiales de la medida limitadora, estableciendo re las precisas que posibiliten a los afectados por ella
Centencia Fribunal Constitucional de Chile, 3ol 0" $!#, del !/ de junio de !DD1, Considerando $?, sobre restriccin a la circulacin de vehculos catalticos)
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5ra e Cama-ano, Aoaqun) !DD') Los lmites a los derechos fundamentales) <adrid, Ed) By1inson, p+ ) $!D y si uientes)
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Centencia Fribunal Constitucional de Chile, 3ol 0" $!#, del !/ de junio de !DD1, Considerando $?, sobre restriccin a la circulacin de vehculos catalticos)
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Centencia Fribunal Constitucional, 3ol 0" $=D, del ; de abril de !DD$, considerando vi %simo se undo)
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la previsibilidad de tales restricciones y sus respectivas consecuencias) Nna conducta contraria del le islador constituye una dejacin inconstitucional de sus funciones, posibilitando que otros r anos estatales o autoridades se apoderen de la funcin de fijar lmites a los derechos fundamentales, lo que constitucionalmente slo le corresponde al >oder Le islativo) El principio de reserva le al no e(cluye las remisiones que el le islador puede hacer a la autoridad administrativa para implementar las leyes, pero esta re ulacin re lamentaria est+ claramente subordinada a los par+metros con toda la densidad y e0tensin necesaria definidos por la ley con el 4nico objeto de ponerla en ejecucin) Es necesario considerar tambi%n la doctrina emanada de los tribunales internacionales de derechos humanos, entre los cuales la Corte Europea de Berechos Iumanos tiene una jurisprudencia mas consolidada que sostiene las e(i encia de precisin y previsibilidad de los lmites que imponen y el modo de aplicacin de la re ulacin le al en cuanto a las restricciones o limitaciones de los derechos fundamentales, cuya vulneracin afecta el principio de se uridad jurdica entendido como certe-a sobre el orden normativo aplicable y perspectiva ra-onablemente fundada de la persona sobre cual ser+ la actuacin de la autoridad en aplicacin del derecho vi ente) Cobre esta materia el Fribunal Constitucional chileno se ha pronunciado en la sentencia sobre el Becreto Cupremo 0" 1 del <inisterio de la @ivienda y Nrbanismo de !DD$, precisando que9 6La Constitucin requiere del le islador 8 que confi ure un ordenamiento con una densidad normativa suficiente, tanto sustantiva como formalmente entendida, de manera que no pueda despu%s el proyecto o la ley respectiva, ser objeto de una habilitacin e(cesiva a favor de la potestad re lamentaria de ejecucin o, m+s rave a4n, a ra- de tratarse de una desle ali-acin, siempre contraria a la Carta fundamental por hallarse en ella prohibidaE 6Sue las caractersticas de la ley, varias de las cuales han sido mencionadas, deben ser conciliadas con la mayor elasticidad, fle(ibilidad, adaptabilidad o posibilidades de modificacin que sin ulari-an a la potestad re lamentaria) Cin embar o, resulta constitucionalmente insostenible que, en aras de preservar esa fle(ibilidad del re lamento supremo, se lle ue a situaciones en que ya no se trata de ejecutar, llevar a la pr+ctica o implementar, en concreto, los preceptos le ales porque estos son reales enunciados en blanco, sin la especificidad que e(i e el Cdi o >oltico) Esto, adem+s, suscita el reparo constitucional consistente en aumentar la discrecionalidad administrativa en la misma medida que se afecta el valor de la certe-a o se uridad jurdica: ( '!)) 6.&. El p!$ #$p$o "' !a8o a2$l$"a" * p!opo!#$o al$"a" #o(o l($t' "' la !'4ula#$% l'4al "' lo) "'!'#+o). ,s toda limitacin autori-ada por la Carta .undamental que realice el le islador de los derechos fundamentales, adem+s de la necesidad de que est% Centencia del Fribunal Constitucional 3ol 0" $=D, de fecha nueve de abril de dos mil tres, considerandos tri %simo quinto y tri %simo se(to)
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e(presamente autori-ada por la Carta .undamental, debe ser justificada, no pudiendo ser arbitraria) >or tanto siempre debe reali-arse un juicio de constitucionalidad a partir de la relacin entre la limitacin del derecho y el bien que busca ser prote ido por ella, lo que se concreta a trav%s de un juicio de proporcionalidad, hay una resistencia del derecho frente a la limitacin injustificada, el juicio que se emite debe estar centrado en si la limitacin es ra-onable y proporcionada o no lo esE si nos encontramos en este 4ltimo caso, la limitacin constituye una inconstitucionalidad) ,simismo, la re ulacin le al en el sentido de restriccin del ejercicio de un derecho debe tener siempre presente como par+metro de control de ra-onabilidad el principio de proporcionalidad, el cual, en el +mbito de los derechos implica una prohibicin de intervencin del le islador en sentido estricto o de limitaciones que no sean adecuadas o necesarias para la finalidad constitucionalmente consa rada y perse uida por el le islador a trav%s de la re ulacin que afecte a los derechos esenciales) Ello supone, como establece Davara de Cara, 2la e0istencia de una relacin causal entre un medio y una finalidad que se vincula a un principio %el de proporcionalidad&, mediante el cual se procede a e0aminar una finalidad establecida por el poder legislativo y la eleccin de la decisin normativa utilizada2('$)) Iay as una prohibicin de desproporcin, las leyes que limitan el ejercicio de los derechos y arantas deben restrin irse a lo indispensable no afectando el los derechos constitucionalmente prote idos) Foda intervencin estatal en el +mbito del ejercicio de los derechos fundamentales debe tener un sentido de proporcionalidad entre los medios empleados y los objetivos perse uidos que se deriva de la naturale-a de los derechos humanos y del Estado de Berecho) Es as que la Corte Constitucional .ederal de ,lemania ha establecido que el principio de proporcionalidad resulta de la naturale-a de los derechos fundamentales, constituyendo un principio de ran o constitucional en cuanto componente del Estado de Berecho (5@ erf JE 1;, $'!E !;, $1!)) El principio de proporcionalidad se encuentra implcito en nuestra Carta .undamental, en virtud de la prohibicin eneral de arbitrariedad que sur e de los artculos /K, =K y 1; 0K ! en una interpretacin sistem+tica y finalista, constituyendo una e(i encia que deriva del Estado de Berecho) ,s, el principio de proporcionalidad, tambi%n denominado principio de prohibicin de e0ceso por 8eter "erche, comprende tres subprincipios9 el principio de finalidad, que atiende a la le itimidad del fin perse uido por la normaE el principio de adecuacin, que establece el control de idoneidad de la norma y su consistencia y coherencia con el fin perse uido; el principio de necesidad que determina lo prescindible o no de la intervencin, determinando el peli ro y la necesidad de que la norma le al produ-ca el menor da&o posible, y el principio de proporcionalidad en sentido estricto, que determina la racionalidad de la intervencin, determinando el objeto de la intervencin y el efecto que ella produce en el derecho)
'$ ()

Javara de Cara, Auan Carlos. Gp) Cit) p+ ) !;/.

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9. El l($t' "' la #o(p't' #$a "'l l'4$)la"o! pa!a l$($ta! lo) "'!'#+o) 0u "a(' tal'): 'l #o t' $"o ')' #$al "' lo) "'!'#+o). Este lmite de la capacidad del le islador de limitar los derechos viene dado por el contenido esencial de los derechos , como lo establece nuestro artculo 1; 0" !/ y lo ha sostenido la jurisprudencia constitucional) La Carta .undamental de Chile si ue en la materia las normas preestablecidas en el artculo 1; de la ley .undamental de 5onn, el artculo 1?)$ de la Constitucin de >ortu al y el artculo #$)1 de la Constitucin de Espa&a, como la jurisprudencia de las respectivos Fribunales Constitucionales('')) "a "ey *undamental de Eonn de ,/=/ en su artculo 1;)! establece .en ningn caso se podr afectar el contenido esencial de un derecho fundamental 2) , su ve-, la Constitucin de 8ortugal de 1;=/ en el artculo 1? 0" ! prescribe .la ley slo podr restringir los derechos, libertades y garantas en los casos e0presamente previstos en la Constitucin., a re ando en el 0" $ del mismo artculo que las leyes restrictivas de derechos y arantas 2 habrn de revestir carcter general y abstracto y no podrn reducir la e0tensin y el alcance del contenido esencial de los preceptos constitucionales.! "a Constitucin Espa1ola de 1;=? determina en el artculo #$)1 que 2los derechos y libertades reconocidas en el Captulo (( del presente ttulo vinculan a todos los poderes pblicos! -lo por ley, que en todo caso deber respetar su contenido esencial, podr regularse el e#ercicio de tales derechos y libertades que se tutelarn de acuerdo con lo previsto en el artculo ,4,!,! a&.! Ci se anali-an los tres te(tos constitucionales, podemos lle ar a la conclusin, en la que concordamos con <a dalena Loren-o '#, en que el te(to portu u%s se sit4a, en la materia en an+lisis, m+s adelante que ,lemania y Espa&a, ya que establece 2la e(istencia de un contenido esencial cuya e(tensin y alcance no podr+ la ley atenuar o disminuir2, lo que da mayor precisin al concepto que los te(tos de los pases antes se&alados) En el caso chileno, la Constitucin de 1;?D, en el artculo 1; ase ura a todas las personas9 0" !/ "a seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que esta establece o que las limiten en los casos en que ello lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre e#ercicio :) , ello debe unirse el artculo # inciso !" de la Constitucin que determina que 6La soberana tiene como lmite los derechos esenciales que emanan de la naturale-a humana:, con lo cual, el lmite del contenido de los derechos se proyecta no solo al le islador, sino tambi%n al poder constituyente instituido, estableciendo una prohibicin de re resin o e(presada de manera positiva, una aranta de irreversibilidad en
Centencia Fribunal Constitucional de Espa&a del 11 de ,bril de 1;?1, Considerando 1D)
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Loren-o 3odr ue-7,rmas, <a dalena, 1;//, Anlisis del contenido esencial de los derechos fundamentales, Espa&a, Editorial Comares, p) 1#/)
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materia de derechos fundamentales, lo que nos sit4a en la materia, en una afirmacin y aranta mayor de los derechos fundamentales que los tres pases antes mencionados) Es interesante dejar sentado las diferencias de redaccin de los ordenamientos constitucionales de ,lemania, >ortu al, como asimismo del caso chileno, en relacin al caso espa&ol, este 4ltimo, en el artculo #$)1 de la Constitucin Espa&ola, establece una habilitacin eneral al le islador para re ular los derechos al establecer que .solo por ley F!podr regularse el e#ercicio., sujetando, como dice * nacio de Gtto y >ardo, .a todos los derechos a una mera reserva, la de regulacin de su e#ercicio y al mismo tiempo, su#eta a esta al lmite del contenido esencial2('/), mientras que en los dem+s casos, se establece que la re ulacin le al debe estar especficamente autori-ada por la Constitucin) El objetivo del artculo 1; 0 !/ no es atribuir un poder al le islador, sino limitar el que tiene atribuido por la propia Constitucin, como lo hacen tambi%n las constituciones europeas antes se&aladas) El le islador est+ obli ado a respetar y tiene prohibido constitucionalmente afectar el contenido esencial de los derechos) Bicho contenido esencial se constituye en la barrera constitucional insuperable e infranqueable en la tarea de establecer posibles limitaciones de los derechos, constituye un lmite al poder de limitar los derechos, constituyendo la dimensin constitucional del derecho proveniente de la tradicin jurdica que se debe preservar) Como se&ala Gtto y >ardo la garanta del contenido esencial de los derechos constituye el lmite de los lmites (Cchran1en7Cchran1en)E 2porque limita la posibilidad de limitar, porque se&ala un lmite m+s all+ del cual no es posible la actividad limitadora de los derechos fundamentales y de las libertades p4blicas2('=), posicin que apoya y fortalece el car+cter directamente normativo de los derechos fundamentales) El le islador debe respetar la naturale-a jurdica de cada derecho que pree(iste al momento le islativo y a los intereses jurdicamente prote idos) ,s el n4cleo objetivo intrnseco de cada derecho constituye una entidad previa a la re ulacin le islativa) El contenido esencial del derecho es un concepto jurdico indeterminado que debe determinarse para cada derecho especfico) En 4ltima instancia es el Fribunal Constitucional, como int%rprete final de la Constitucin ser+ qui%n especifique tal contenido esencial que hace reconocible al respectivo derecho) La Corte Constitucional alemana, en la sentencia 2Co-ialhilfe2, determin que el contenido esencial inafectable de los derechos debe ser averi uado para cada
Be Gtto y >ardo, * nacio) 1;??) La Jaranta del Contenido esencial del artculo #$)1 de la Constitucin Espa&ola) En 'erechos *undamentales y Constitucin) <artn 3etortillo, Loren-o y Be Gtto y >ardo, * nacio) 1;??) <adrid, Editorial Civitas C),), p) 1D/)
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Be Gtto y >ardo, * nacio) Gp) cit) >) 1!/)

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derecho fundamental, a partir de su si nificado especial en el sistema lobal de derechos (5@ Er) JE !!, 1?D (!1;))) Gtras constituciones latinoamericanas tambi%n se refieren indirectamente al contenido esencial de los derechos, slo a manera ejemplar podemos se&alar la Constitucin 5oliviana, en su artculo !!; el cual precisa 68) los derechos reconocidos por esta Constitucin no pueden ser alterados por las leyes que regulan su e#ercicio ! 9.1. La) t'o!a) )o2!' 'l #o t' $"o ')' #$al "' lo) "'!'#+o). El contenido esencial puede definirse desde el derecho como un concepto jurdico, capa- de ser depurado y perfilado t%cnicamente a fin de hacer operativo el lmite jurdico que e(presa en el proceso de aplicacin del te(to constitucional) Cobre el contenido esencial de los derechos e(isten diversos enfoques tericos ('?)9 la teora absoluta, la teora relativa y la teora ra-onable del contenido esencial de los derechos) 9.1.1. La t'o!a a2)oluta )o2!' 'l #o t' $"o ')' #$al "' lo) "'!'#+o). Esta teora enfoca la definicin del contenido esencial de los derechos desde el enunciado normativo que contiene el derecho) El contenido esencial en la teora absoluta es una 6ma nitud fija:, siendo un lmite que se opone a todo intento de limitacin) >ara la teora absoluta sobre el contenido esencial de los derechos , dicho contenido esencial constituye una parte del contenido total del derecho, su n4cleo duro, la aranta constitucional de dicho contenido lo hace infranqueable al le islador, mientras aquella parte perif%rica del derecho puede ser afectada por el le islador al re ular o restrin ir el ejercicio del derecho, aunque con una necesaria justificacin, nunca en forma discrecional) En Espa&a, Lucas @erd4 se&ala que el contenido y n4cleo esencial del derecho 2circunscriben el intervencionismo le islativo en los derechos fundamentales porque se trata, respecto a ese n4cleo esencial, de un lmite absoluto que respete el contenido material del derecho b+sico, pues de lo contrario tal derecho quedara vaciado2(';), posicin que es tambi%n asumida por Lus , uiar de Luque y >edro Cru- @illaln entre otros distin uidos acad%micos) La teora absoluta del contenido esencial de los derechos relativi-a el contenido perif%rico de los derechos, lo que puede entenderse si raficamos el n4cleo duro como un crculo conc%ntrico cuya circunferencia constituye el lmite o frontera que el le islador no puede traspasar nunca, sin embar o, el anillo perif%rico aparece como una -ona de libre penetracin por el le islador, el cual
Esta materia la anali-aremos con mayor profundidad en el captulo 8) de este libro) Lucas @erd4, >ablo, El sentimiento constitucional, Ed) 3eus C),), <adrid, Espa&a, 1;?#, p) 1=1)
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puede alterar en forma libre dicho anillo perif%rico, eventualmente en forma arbitraria e injusta) ,dem+s, queda el problema de determinar donde se encuentra el lmite entre el n4cleo duro de los derechos y los contenidos accesorios o perif%ricos de estos) El problema b+sico en este enfoque es como se determina el contenido esencial del derecho y como se precisa el lmite entre el n4cleo duro del derecho y la parte perif%rica del mismo, ya que si es el le islador es qui%n determina que es la parte perif%rica de un derecho, el contenido esencial del derecho ya no sera un lmite al le islador, quedando dicho contenido esencial del derecho entre ado a la arbitrariedad del le islador, el cual determinara hasta donde lle a el +mbito afectable del derecho) >or otra parte, la teora absoluta conduce necesariamente a una jerarqui-acin entre los derechos fundamentales, como asimismo entre estos y otros bienes constitucionalmente determinados) Ejemplo de ello es la e(istencia de la prisin perpetua respecto de la libertad personal o la pena de muerte respecto del derecho a la vida, en cuyo caso desaparece el contenido del derecho en beneficio de la aceptacin de la mayor jerarqua de la o del lmite del derecho por la se uridad de la sociedad) 9.1.&. La t'o!a !'lat$7a )o2!' 'l #o t' $"o ')' #$al "' lo) "'!'#+o). Esta teora sostiene la necesidad en la fase de determinacin del contenido esencial del derecho la consideracin de las dem+s normas que contemplan bienes jurdicos prote idos constitucionalmente) ,s la teora relativa del contenido esencial de los derechos, hace que los derechos sean relativos a la valoracin de los dem+s bienes jurdicos constitucionalmente prote idos) La teora relativa del contenido esencial de los derechos fundamentales , precisa que el contenido esencial marca un lmite d%bil, ya que puede ser sobrepasado por el le islador mediante una justificacin que encuentre apoyo e(plcito en la Carta .undamental o pueda e(traerse implcitamente de la misma (#D de su afectacin a trav%s del principio de proporcionalidad) Como se&ala ,le(y, para la teora relativa 6el contenido esencial es aquello que queda despu%s de una ponderacin) Las restricciones que responden al principio de proporcionalidad no lesionan el contenido esencial a4n cuando en el caso particular no dejen nada del derecho fundamental: ( #1)) Esta teora debilita el contenido del derecho al relativi-arlo y posibilitar su restriccin en diversos rados en virtud de lmites e(ternos) Nn autor alem+n que participa de este enfoque, @on Iippel, parte de la consideracin de que las normas de derechos fundamentales, re ulan cuestiones b+sicas de orden social, siendo formuladas en forma abstracta y, por tanto necesitan de concrecin, los derechos slo son directrices de los distintos intereses de libertad) Cada norma que contiene un derecho
<artne-7 >u alde, ,ntonio Lus) 1;;=) "a garanta del contenido esencial de los derechos fundamentales! <adrid, Ed) Centro de Estudios Constitucionales) 51 ,le(y, 3obert) 1;;=) 5eora general de los derechos fundamentales) <adrid, Ed) Centro de Estudios Constitucionales, p+ ) !??)
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fundamental es aplicable slo, cuando y en la medida en que a los intereses de libertad prote idos no le son contrapuestos intereses o bienes jurdicos de mayor ran o) Cada derecho encuentra su lmite natural de car+cter inmanente a los intereses o bienes jurdicos de mayor ran o o entidad) La tesis de @on Iippel requiere valorar intereses en conflicto y ponderarlos en cada caso concreto, en todo caso, nunca puede un inter%s de libertad (un derecho), ser necesario para prote er bienes jurdicos de mayor entidad) >ara la teora relativa, el contenido esencial es lo que queda despu%s de la ponderacin de los derechos o del derecho respectivo con otros bienes jurdicos constitucionales, buscando prote er el derecho en toda su e(tensin, a trav%s de un equilibrio entre los derechos de las personas y los intereses de la sociedad (bien com4n)) Este enfoque hace del contenido esencial del derecho una nocin e(tremadamente variable e inse ura) En efecto, el contenido esencial del derecho, se confunde con la ponderacin de derechos, el que pasa a ser el 4nico limite del le islador, con lo que se desfi ura el contenido esencial de cada derecho, estableciendo una jerarqui-acin concreta que depende de una valoracin subjetiva del int%rprete que puede variar de contenido un derecho) ,sumir esta concepcin parece contrario a la idea contenida en la Carta .undamental de que haya un contenido esencial objetivo que no pueda ser afectado por el le islador) >rieto Canchs lle a a afirmar que el concepto de contenido esencial de los derechos se constituye as, no slo en un 6concepto indeterminado, sino m+s bien en un concepto impredecible:(#!)) 9.1./ La) t'o!a) )u25't$7a) * o25't$7a) "'l #o t' $"o ')' #$al "' lo) "'!'#+o). La doctrina alemana ha desarrollado las concepciones de la teora subjetiva y objetiva del contenido esencial de los derechos) ,s al unos autores sostienen claramente una doctrina subjetiva del contenido esencial de los derechos, entre ellos pueden citarse a Ctein, a Burin , entre otros) E11ehart Ctein sostiene que los derechos esenciales o fundamentales prote en intereses particulares, haciendo posible dicha proteccin para que las personas ejer-an los intereses aranti-ados constitucionalmente) Ci un derecho se limita hasta el punto de que las personas no pueden disfrutar de nin una manera de los intereses prote idos por el derecho fundamental, al impedirse su ejercicio, tal limitacin afecta al contenido esencial y, por tanto, es inconstitucional) ,s E) Ctein identifica el objeto de proteccin que constituye el contenido esencial del derecho, con los intereses individuales constitucionalmente prote idos)
>rieto Canchs, Lus) !DDD) La limitacin de los derechos fundamentales y la norma de clausura del sistema de libertades, en >evista 'erechos y "ibertades 0" ?, enero7 junio !DDD, p+ ina '$;)
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, su ve-, BLrin precisa que los derechos fundamentales o esenciales son derechos que est+n conectados a la idea de naturale-a humana, siendo derechos que naturalmente pertenecen a todo individuo de la especie humana, por el hecho de ser persona humana) Los derechos tienen as un car+cter suprapositivo) >ara el autor en comento, 2la di nidad humana e(presa una especificacin material independiente de cualquier tiempo y espacio, que consiste en considerar como perteneciente a cada persona un espritu impersonal, que le capacita a adoptar sus propias decisiones sobre s mismo, sobre su conciencia y sobre la confi uracin del mundo que le rodea2) ,s, la cl+usula del contenido esencial de los derechos se incluye como una positivi-acin de la di nidad de la persona humana inafectable y del contenido inviolable de los derechos humanos) 9.1.1. La) t'o!a) o25't$7a) "'l #o t' $"o ')' #$al "' lo) "'!'#+o) >or su parte, hay otros autores que sostienen la doctrina ob#etiva del contenido esencial de los derechos que consideran el contenido esencial de los derechos una cate ora del derecho en su lobalidad en cuanto institutos, en tal perspectiva de encuentran autores como .riedrich Hlein y Iartmut APc1el ( #$)) Hlein considera que un n4mero importante de limitaciones a los derechos fundamentales no seran pensables sin que se afectara el contenido esencial de los derechos, pudiendo utili-arse como ejemplos la pena de muerte en relacin al derecho a la vida, la prisin perpetua efectiva en relacin a la libertad personal, las e(propiaciones en relacin al derecho de propiedad) El planteamiento de Hlein se&ala que la limitacin de un derecho fundamental afectara el contenido esencial slo cuando el n4mero de afectados fuere elevado, perdiendo el si nificado que le atribuye la Carta .undamental) APc1el considera que el contenido esencial de los derechos no cubre la dimensin subjetiva de los derechos individuales ya que de lo contrario habra problemas insolubles, como son las relaciones de sujecin especial cuando el administrado tiene una relacin especial de dependencia con la administracin, por el hecho de estar insertado en una or ani-acin, lo que lleva aparejado una situacin de restriccin de derechos) >or otra parte, se encuentra la situacin de p%rdida de los derechos fundamentales, lo que no solo afecta el n4cleo esencial de los derechos, sino que produce una restriccin jurdica total del derecho fundamental, como puede ocurrir por ejemplo con la situacin de e(pulsin del territorio nacional) Como precisa Javara de Cava, Iartmut A+c1el concluye que la 6proteccin de las posiciones de los derechos fundamentales individuales se debe reali-ar a trav%s de las normas jurdicas que establecen las propias arantas de los Cobre la materia ver, Javara de Cava, Auan Carlos) 1;;' ! 'erechos fundamentales y desarrollo legislativo! "a garanta esencial de los derechos fundamentales en la "ey *undamental de Eonn! <adrid) Ed) Centro de Estudios Constitucionales, p+ ) $1 y si uientes)
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derechos fundamentales, que son m+s directas y efectivas que lo que puede establecer la cl+usula del contenido esencial: ( #')) 9.1.3. La #o #'p#$% ($:ta "' ;'t'! L'!#+' * "' Go(') Ca ot$l+o. Iay autores que critican las teoras subjetivas y objetivas, las primeras son criticadas por ofrecer poca libertad de decisin al le islador, mientras que las se undas son objeto de crtica, porque ofrecen demasiada libertad al le islador) En esta perspectiva se sit4a >eter Lerche, para el cual el contenido esencial de un derecho prote ido absolutamente es el contenido institucional aranti-ado en el respectivo derecho fundamental) Este primer criterio se complementa con un se undo, que consiste en introducir un factor de ponderacin para el e(amen de medida limitadora o confi uradora de derechos fundamentales, el cual estriba en el principio de proporcionalidad) , su ve-, Jomes Canotilho ( ##), desde la perspectiva del Berecho Constitucional portu u%s, se formula dos interro antes9 la primera, si lo que se prote e por la aranta del contenido esencial es el derecho subjetivo de la persona o la aranta objetivaE la se unda interro ante es acerca del valor de la proteccin) 3espondiendo la primera de las interro antes se&ala que, para la teora objetiva, la proteccin del n4cleo esencial se refiere al derecho fundamental como norma objetiva y no como derecho subjetivo, siendo el objeto de proteccin del precepto una aranta eneral y abstracta prevista en la norma y no una posicin jurdica concreta del particularE en cambio, para la teora subjetiva, el objeto de la proteccin del n4cleo esencial del derecho es la dimensin del derecho subjetivo del individuo) .rente a dicho dilema, Jomes Canotilho sostiene una posicin intermedia, en efecto, el autor comentado se&ala que si bien la restriccin del ejercicio de los derechos tiene que tener en consideracin la funcin de los derechos en la vida comunitaria y la necesidad de limitaciones al ejercicio de ellos por parte de los individuos, la proteccin del n4cleo esencial no puede abandonar su dimensin subjetiva, por lo cual es necesario evitar restricciones conducentes a la eliminacin o aniquilamiento de un derecho subjetivo individual (ejemplos9 el derecho a la vida, en el caso de la pena de muerteE la libertad personal, en el caso de la pena de presidio perpetuo), ya que de lo contrario se vulnera el n4cleo esencial y b+sico del derecho a la vida (artculo 1; 0" 1) o del derecho a la libertad personal (artculo 1; 0K =), como ocurre en el caso del ordenamiento jurdico chileno) Javara de Cava, Auan Carlos) 1;;'! 'erechos fundamentales y desarrollo legislativo! "a garanta esencial de los derechos fundamentales en la "ey *undamental de Eonn! <adrid) Ed) Centro de Estudios Constitucionales, p+ ) $#) 55 Jomes Canotilho, A)A), 'ireito Constitucional, Ed) Livraria ,lmedina, >ortu al, 1;;$, pp) /1?7/!D)
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3especto de la se unda interro ante, acerca de cu+l es el valor de la proteccin, el autor en comento sostiene que, por una parte, las teoras absolutas ven en el n4cleo esencial un contenido normativo irrestrin ible, abstractamente fijado, el que no puede ser relativi-ado por otro derecho situado en contraposicin con el primeroE mientras que, por otra parte, las teoras relativas ven en el n4cleo esencial el resultado de una ponderacin de bienes, la cual en una perspectiva radicali-ada lleva a identificar el contenido esencial del precepto con el principio de proporcionalidad) Fambi%n en esta materia sostiene Jomes Canotilho y @ital <oreira ( #/) es conveniente recurrir a una teora mi(ta, que considere aspectos absolutos y relativos) ,spectos relativos, ya que la propia delimitacin del contenido esencial del derecho tiene que armoni-arse con la proteccin de otros derechos o bienes constitucionalmente prote idos y aranti-adosE aspectos absolutos, ya que no puede eliminarse el n4cleo esencial intan ible de cada uno de los derechos, debiendo quedar siempre un resto substancial del derecho o aranta que ase ure su utilidad constitucional) ,s, el contenido esencial de los derechos fundamentales constituye el reducto 4ltimo indisponible por cualquier medida le al restrictiva, tal como lo ha sostenido el Fribunal Constitucional portu u%s en diversas sentencias (?U?', B3 **, $U#U?/E =/U?#, B3 **, ?U/U?#E $1U?=, B3 **, 1U'U?=)) 9.1.6. La #o #'p#$% $ )t$tu#$o al "'l #o t' $"o ')' #$al "' lo) "'!'#+o). ;'t'! H<2'!l' en ,lemania ha desarrollado la teora institucional del contenido esencial de los derechos) Be acuerdo a este enfoque, dicha cate ora se refiere a la dimensin institucional que determina el sentido, alcance y condiciones de ejercicio de los derechos fundamentales) La aranta del contenido esencial se entiende como una aranta institucional que dice relacin con los fines objetivamente establecidos en la Carta .undamental y en funcin de los cuales se ase uran los derechos fundamentales, debiendo el le islador anali-ar la institucin, la cual se encuentra definida por el conjunto de la normativa constitucional, adem+s de las condiciones sociales e histricas que forman el conte(to de los derechos fundamentales) >%re- Lu&o en Espa&a nos dir+ que la teora institucional del contenido esencial de los derechos puede aportarle a la teora iusnaturalista crtica, 6la e(i encia de ampliar el bac1 round de datos si nificativos para delimitar el contenido esencial con la apelacin a la conciencia histrica que posee la entera humanidad, en el momento presente, de sus valores y derechos fundamentales: (#=)) 9.1.9. La teora razonable sobre el contenido esencial de los derechos de Serna y Toller.
Gp) Cit), p) /$! >%re- Lu&o, ,ntonio)1;;?) "os derechos fundamentales) C%ptima edicin, <adrid, Editorial Fecnos, p+ ina =;)
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Esta teora como su nombre lo indica que el contenido esencial es aquel determinado con ra-onabilidad y que no desnaturali-a el derecho, ajustando el contenido en forma armnica con los dem+s derechos, el cual una ve- definido en eneral y determinado en las circunstancias concretas es absoluto, ine(epcionable y no puede ser dejado de lado por ra-ones utilitarias ( #?)) Los derechos fundamentales no pueden ser mirados como compartimentos estancos separados del ser humano, de la persona y del bien com4n la vida en sociedad) Los bienes que prote en los derechos tienen su justificacin como tales en referencia a la persona humana, en la b4squeda del bien del ser humano) En derecho no es tal realmente cuando su ejercicio da&a a otros bienes de la persona, porque ello da&a a la persona humana en cu+nto unidad e inte ridad) , su ve-, no puede ejercerse un derecho contra el bien com4n, ya que el da&o en tal caso afecta potencialmente a todos y cada una de las personas que forma parte de esa sociedad poltica) Los derechos no pueden verse desde una perspectiva unilateral del mismo derecho considerado, sino desde la inte ridad y unidad de la persona humana a la que deben servir y los ajustamientos de los bienes perse uidos por cada derecho con el bien de la persona, aquello que le permite acercarse a la perfeccin, por lo que un bien puesto en conflicto con los otros bienes no proporciona un bien efectivo sino slo aparente) Los derechos son as un sistema que forma parte de la unidad que es el ser humano, su conflictualidad y anulacin recprocas atentaran contra el perfeccionamiento y armona de la persona como unidad) En el mismo sentido, no armoni-ar los derechos en conflicto en la vida de relacin en la sociedad humana, implica no solo ne ar o anular un derecho y una dimensin del bien humano de que se trata, sino otro de los bienes de cada ser humano que es su sociabilidad) ,s la interpretacin sistem+tica y finalista de los derechos es una e(i encia de su propia naturale-a como servidores del desarrollo de la persona humana en su visa en sociedad) ,s la delimitacin de cada uno de los derechos y de todos los derechos tiene que considerar como lmites internos o inmanentes y no como lmites e0ternos los valores y bienes constitucionales, ajustando el +mbito propio de cada derecho) Esta teora prescinde de n4cleos duros y periferias disponibles, estableciendo la necesidad de ajustamiento como parte del proceso de determinacin del contenido esencial del derecho) El derecho se delimita desde el bien humano prote ido por el derecho, lo que incluye la armoni-acin con otros bienes humanos y pretensiones di nas de convertirse en derechos) El contenido esencial queda determinado as por su naturale-a, el tipo abstracto constituido por las facultades o posibilidades de actuacin necesarias para que el derecho sea reconocible como pertinente al tipo descrito y sin los cuales deja de pertenecer al mismo, en el momento histrico y en las condiciones inherentes a la sociedad democr+tica, como asimismo, puede ser determinado como aquella parte del contenido del derecho que es
Cerna, >edro y Coller, .ernando) !DDD) (nterpretacin constitucional de los derechos fundamentales, p+ ina '=)
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imprescindible para que los intereses jurdicos prote ibles, que dan vida al derecho, resulten real, concreta y efectivamente prote idos, desconoci%ndose el contenido esencial cuando el derecho queda sometido a limitaciones que lo hacen impracticable, lo dificultan mas all+ de lo ra-onable o lo despojan de la necesaria proteccin, como ha se&alado el tribunal constitucional espa&ol ( #;)) Esta perspectiva 6unifica doctrina y dimensin vital, historia e interpretacin din+mica: (/D), se&alando los caminos que pueden utili-arse para determinar los lmites internos o fronteras de cada derecho) El contenido esencial del derecho constituye un lmite al le islador si reali-amos una interpretacin aislada y literalista, sin embar o, el contenido esencial no constituye solo una aranta especfica respecto del le islador, tambi%n es una pauta interpretativa que vincula a todos los poderes pblicos , como lo establece el artculo /" de la Constitucin chilena, ya que todos ellos est+n vinculados por la Constitucin y su aplicacin directa y no solo el le islador, as vincula a la administracin, a los tribunales de justicia y al tribunal constitucional) Los jueces deben respetar y determinar el contenido esencial de los derechos en la resolucin de los diversos casos en que determinan el alcance concreto de los derechos y su armoni-acin ante el aparente conflicto) En la pr+ctica, un #uez o un tribunal puede infringir el contenido esencial de un derecho a trav6s de una sentencia, si pudiendo compatibilizar los derechos en aparente conflicto, resuelve el caso prefiriendo a uno de ellos y postergando a otro a trav6s de una #erarquizacin discrecional y sub#etiva ) "os #ueces en cada caso deben considerar el conte0to normativo y sus circunstancias, haciendo el esfuer-o intelectual necesario para que ambos derechos y sus contenidos esenciales sean respetados, teniendo presente las fuentes formales del derecho aplicables, tanto las normas jurdicas, como la doctrina y la jurisprudencia) , sin olvidar como se&ala IPberle que el derecho com4n puede lle ar a ser parte del contenido esencial de un derecho o coadyuvar a determinarlo (/1), todo ello, sin perjuicio de aplicar test de ra-onabilidad y proporcionalidad, para determinar si los medios se ajustan a los fines, si son necesarios y proporcionados a ellos y si se usa la alternativa que optimice el o los derechos en cuestin buscando lo justo para el caso concreto) Los derechos no requieren as de lmites e0ternos, los derechos son delimitables, determin+ndose el +mbito justo en que pueden ser ejercidos, al trasponerse dicho +mbito de ejercicio, se cae en una situacin de no derecho, de no proteccin por el ordenamiento jurdico) En esta perspectiva, Alessandro 8ace ha precisado que 6la ausencia de una disposicin an+lo a (contenido esencial de los derechos) no debe verse como
Centencia del Fribunal Constitucional Espa&ol 0VU1;?1, .A ?, 5AC ! (1;?1) ?$, ;$7 ;') 60 Cerna, >edro y Foller, .ernando) !DDD, p+ ina ';) 61 IPberle, >eter) 1;;$) "e liberta fundamentali nello stato costituzionale, 3oma, Ed La 0ueva *talia Ccientfica, p+ ina ?=) Iay traduccin espa&ola "a libertad en el Estado Constitucional! 1;;=) Lima, Ed) >ontificia Nniversidad Catlica del >er4)
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una caracterstica ne ativa del ordenamiento italiano) , su juicio, la ausencia de una disposicin de esa clase si nifica que el le islador ordinario no est+ autori-ado a distin uir entre aquello que es esencial del contenido de un derecho constitucionalmente reconocido, lo que es muy importante sobretodo en los derechos cuyo contenido se identifica con el ejercicio mismo (a Lere licere), de tal manera que la disciplina del ejercicio redunda siempre sobre la disciplina del contenido, y los lmites al ejercicio se resuelven en lmites al contenido: (/!)) , trav%s del an+lisis de casos concretos y la elaboracin jurisprudencial y doctrinal se estructuran principios, pautas o tests m+s o menos estrictos a trav%s de los cuales se establecen est+ndares aplicables a casos an+lo os posteriores, potenci+ndose la se uridad jurdica y la previsibilidad del derecho aplicable) 9.&. La) op#$o ') "' la 5u!$)p!u"' #$a "' lo) t!$2u al') #o )t$tu#$o al') 9.&.1. La 5u!$)p!u"' #$a "' la Co!t' Co )t$tu#$o al al'(a a. La Corte Constitucional alemana, en esta perspectiva, ha precisado que 2observar la dignidad humana implica una obligacin de abstencin por parte de los poderes pblicos, que no podrn realizar actividades que per#udiquen la dignidad humana! 8roteger la dignidad humana implica una accin positiva por parte de los poderes pblicos, que debern defender la dignidad humana cuando sea per#udicada. (5@ erf JE 1,$$!($'$)E 1#, !'; (!##)E /1, 1!/ (1$=) )) El Fribunal Constitucional alem+n ha dictado diversas sentencias en las que ha determinado la afectacin de un derecho en su n4cleo esencial, entre ellas destacamos las si uientes9 a) El caso EL.EC, donde la Corte Constitucional determin que las leyes no deben infrin ir la di nidad de las personas por ser el valor supremo del ordenamiento jurdico, pero tampoco deben restrin ir las libertades moral, poltica y econmica de las personas, ya que afectara a su contenido esencial) Concluyendo que las personas tienen reservado un +mbito de confi uracin de su vida privada que comprendera un 4ltimo reducto inafectable de la libertad humana e(cluido de la actuacin del poder p4blico en su conjunto) (5@ erf JE /,$! ('1)E 5@ erf JE/,$?; ('$$WE 5@ erf JE !=,1 (/)E 5@ erf JE !=,$'' ($#!)))) b) En sentencia sobre e(traccin de lquido cefalorraqudeo como medio de prueba en proceso penal, la Corte Constitucional estableci que, frente a determinadas intervenciones en la inte ridad corporal, aun cuando estuvieren establecidas en el cuerpo de una ley, e(istira un lmite absoluto cuya infraccin afectara el contenido esencial de un derecho fundamental) (5@ erf JE 1/, 1;' (!D1))))
>ace, ,lessandro) 1;;;) 6La aran-ia dei diritti fondamentali nellR ordinamento costitu-ionale italiano9 il ruolo del le islatore e dei diritti di liberta:, En ,,)@@) 2uove dimensioni nei diritti di liberta! -critti in onore di 8aulo Earile, >adova, p+ ) 1D; y s tes)
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c) Cobre la internacin de personas sin suficientes medios econmicos de subsistencia en instituciones de ayuda social, se estableci que dicho internamiento de personas adultas para mejorar su calidad de vida constitua una intervencin que afectaba el contenido esencial del derecho a la libertad personal) (5@ erf JE !!, 1?D (!1;7!!D) ))

9.&.&. La op#$% 5u!$)p!u"' #$al "'l T!$2u al Co )t$tu#$o al #+$l' o. ,l respecto el Fribunal Constitucional chileno se ha pronunciado sobre el sentido y alcance del contenido esencial de los derechos, se&alando9 .la esencia del derecho debemos conceptuarla desde el punto de vista del ordenamiento positivo y dentro de este mbito precisar el alcance de la norma constitucional en los t6rminos ms sencillos, para que sea entendido por todos y no slo por los estudiosos de la ciencia #urdica! 'esde esta perspectiva, debemos entender que un derecho es afectado en su .esencia. cuando se la prive de aquello que le es consustancial, de manera tal que de#a de ser reconocible y que se impide .el libre e#ercicio. en aquellos casos en que el legislador lo somete a e0igencias que lo hacen irrealizable, lo entraban ms all de lo razonable o lo privan de tutela #urdica (/$)) En esta materia nuestro Fribunal Constitucional si ue la doctrina desarrollada por el Fribunal Constitucional espa&ol en sentencia 11U1;?1, el cual se&al que el contenido esencial del derecho, es una nocin con dos acepciones9 21) 0aturale-a jurdica de cada derecho, vale decir, el modo de concebirlo o confi urarlo) En ocasiones, el nomen y el alcance de un derecho son previos al momento en que %ste resulta re ulado por el le islador concreto) El tipo abstracto pree(iste conceptualmente al momento le islativo, pudiendo hablarse en tal sentido de la reconocibilidad de ese tipo abstracto en la re ulacin concreta) Besde esta ptica, constituyen el contenido esencial de un derecho subjetivo aquellas facultades o posibilidades de actuacin necesarias para que el derecho sea reconocible como perteneciente al tipo descrito, sin las cuales el derecho se desnaturali-ara) Fodo ello referido al momento histrico de que en cada caso se trata y en las condiciones inherentes en las sociedades democr+ticas2) 2!) Los intereses jurdicamente prote idos como n4cleo y m%dula del derecho) Con ello se hace referencia a la parte del contenido del derecho que es necesaria para que los intereses jurdicamente prote ibles, que dan vida al derecho, resulten real, concreta y efectivamente prote idos) En esta perspectiva se desconoce el 2contenido esencial del derecho2 cuando el derecho queda sometido a limitaciones que lo hacen impracticable, lo dificultan m+s all+ de lo ra-onable o lo despojen de la necesaria proteccin2 /') >udiendo ambos criterios utili-arse complementariamente)
Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" '$ de !' de febrero de 1;?=) Considerandos !D y !1) En el mismo sentido Centencia del Fribunal Constitucional, roles !DD, !!/ y !?D)
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El Fribunal Constitucional entra a determinar las caractersticas de las limitaciones le islativas de los derechos permisibles, vale decir, aquellas que no vulneran el contenido esencial del derecho9 6 '/8)))Cabe agregar, adems, que tales limitaciones #ams pueden afectar el contenido esencial del derecho, esto es, no pueden consistir en GprivacinH del derechoF! privacin para la cual, en conformidad con la Constitucin, no tiene competencia el legislador, situacin que conlleva de suyo la vulneracin de los artculos 4I y JI de la Constitucin ! =J! 9ue, a mayor abundamiento, debe tenerse presente que toda pretendida limitacin o restriccin a un derecho constitucionalmente asegurado, puede establecerse nicamente en los casos y circunstancias que en forma precisa y restrictiva indica la Carta *undamental; y que, adems, tales limitaciones deben ser se1aladas con absoluta precisin, a fin de que no sea factible una incorrecta o contradictoria interpretacin! Asimismo, esa e0igida precisin debe permitir la aplicacin de las restricciones impuestas de una manera igual para todos los afectados, con parmetros incuestionables y con una indubitable determinacin del momento en que aquellas limitaciones nacen o cesan %4:& ,simismo, la doctrina del Fribunal Constitucional se desarrolla y e(plicita a4n mas en la sentencia rol 0" !?D cuando determina9 68 que para limitar de forma constitucionalmente admisible un derecho fundamental sin impedir su libre e#ercicio, tales limitaciones deben, primeramente, encontrarse se1aladas en forma precisa en la Carta *undamental; en seguida, debe respetarse el principio de igualdad, esto es, deben imponerse de manera igual para todos los afectados; adems, deben establecerse con indudable determinacin, tanto en el momento que nacen, como en el que cesan y, finalmente, deben estar establecidas con parmetros incuestionables, esto es razonables y #ustificadas %>ol 2I ++4, considerando =J&! El derecho se hace impracticable cuando sus facultades no pueden e#ecutarse! El derecho se dificulta mas all de lo razonable cuando las limitaciones se convierten en intolerables para su titular! *inalmente, debe averiguarse si el derecho ha sido despo#ado de su necesaria proteccin o tutela adecuada a fin de que el derecho no se transforme en una facultad indisponible para su titular! Estos supuestos deben ser aplicados, en todo caso, con la confluencia de dos elementos irrenunciables! En primer lugar, el momento histrico de cada situacin concreta, por el carcter evolutivo del contenido esencial del derecho; y luego, las condiciones inherentes de las sociedades democrticas, lo que alude a determinar el sistema de lmites del ordenamiento #urdico general y como #uega en ella el derecho y la limitacin: (//)) , su ve-, el Fribunal Constitucional se vuelve a pronunciar sobre el contenido esencial de los derechos, en su sentencia, 3ol 0" $?;, en el control de constitucionalidad del proyecto sobre 6Nnidad de an+lisis financiero en materia de lavado y blanqueo de activos:, donde se refiere especficamente al n4cleo esencial del derecho al respeto de la vida privada de las personas ase urado por nuestro artculo 1; 0" ', como asimismo, respecto de las comunicaciones
Citada por .ern+nde- Ce ado, .rancisco, Gp) Cit) p) '?;) @er tambi%n, Forres del <oral, ,ntonio, 8rincipios de derecho constitucional espa1ol, Nniversidad Complutense, tercera edicin, <adrid, Espa&a, 1;;!, pp) $/#7$//) 65 Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" !!/, considerandos '/ y '=) 66 Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" !?D, Considerando 1')
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privadas (artculo 1; 0" #), se&alando que 6el respeto y proteccin de la di nidad y de los derechos a la privacidad de la vida y las comunicaciones, son base esencial del desarrollo libre de la personalidad de cada sujeto, as como de su manifestacin en la comunidad 8): (/=), a re ando que 6))id%nticamente claro es para esta ma istratura que la ley no puede, sobre la base de la habilitacin constitucional reci%n destacada, afectar en su esencia el contenido sustancial de ese derecho, como tampoco imponerle condiciones o requisitos que impidan su libre ejercicio ni privarlo de la debida tutela jurdica,: (/?)) Be acuerdo a dicha jurisprudencia puede sostenerse que el Fribunal Constitucional chileno hasta ahora opta por una concepcin absoluta del contenido esencial del derecho (su manera de concebir el derecho, considera su naturale-a jurdica, determinando el conjunto de facultades de actuacin necesarias para hacer reconocible el derecho y sin las cuales deja de pertenecer al tipo descritoE asimismo puede determinarse buscando los intereses objetivamente prote idos por el ordenamiento jurdico como n4cleo o medula del derecho, los que no pueden ser desnaturali-ados)) 9.&./. La op#$% "' la Co!t' Co )t$tu#$o al #olo(2$a a. El Fribunal Constitucional de Colombia, en Centencia C7D$$U1;;$, precisa que el artculo !1' de la Constitucin Colombiana que determina que durante los estados de e(cepcin no se podr+n suspender los derechos humanos, consa ra la teora del n4cleo esencial de los derechos) El Fribunal Constitucional Colombiano si uiendo a IPberle se&ala que 2se denomina contenido esencial, al mbito necesario e irreductible de conducta que el derecho protege, con independencia de las modalidades que asuma el derecho o de las formas en que se manifieste) Es el ncleo bsico del derecho fundamental, no susceptible de interpretacin o de opinin sometida a la dinmica de coyunturas o ideas polticas., agregando el 5ribunal Constitucional colombiano, .segn la teora del ncleo esencial de los derechos, 6stos pueden en consecuencia ser canalizados en sus diferentes e0presiones, sin ser desconocidos de plano; ellos pueden ser moldeados pero no pueden ser ob#eto de desnaturalizacin., as .cuando para el e#ercicio de un derecho se establezcan requisitos mnimos razonables, que apuntan a hacer ms viable el derecho mismo y que no desconocen su ncleo esencial, no pueda aducirse que se est violando de pleno tal derecho2) En el nivel le al, dice a su ve- el Fribunal Constitucional Colombiano, en sentencia C7$=$ de 1;;#, 2el concepto de n4cleo esencial, e(presa asimismo aqu%l mnimo irreductible de contenido de cada derecho fundamental, en modo al uno limitable por los poderes p4blicos2) Eduardo Cifuentes <u&o-, a trav%s del voto separado en sentencia del Fribunal Constitucional colombiano, se&ala9
Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" $?;, de fecha dieciocho de diciembre de !DD$, Considerando vi %simo primero) 68 Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" $?;, de fecha dieciocho de diciembre de !DD$, Considerando vi %simo se undo)
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22o puede ignorarse la diferencia que e0iste entre delimitacin del contenido de un derecho fundamental y la funcin de limitacin confiada a la ley estatuaria! "a primera corresponde al constituyente que la realiza al fi#ar su contenido y alcance! 'entro de este marco, se define la zona de la realidad y el tratamiento #urdico que a ella corresponde segn la Constitucin! "a e0plicitacin conceptual de la delimitacin constitucional es la tarea que debe afrontar todo int6rprete y, naturalmente, todo rgano pblico con ocasin del e#ercicio de sus competencias, pues de ella depende principalmente la medida de la proteccin #urdica discernida a cada derecho y a la determinacin de lo que concluye o e0cluye! 2"a segunda, en cuya virtud se incorporan con carcter constitutivos limitaciones a los derechos, se atribuye al legislador, y tiene como lmite el ncleo esencial de los derechos materia de regulacin! El ob#eto de las leyes estatuarias no puede, por tanto, ser a#eno a los derechos fundamentales, pero su mbito no puede e0tenderse hasta penetrar su ncleo esencial.! , re a al citado ma istrado que 2la acepcin ncleo esencial, denota la barrera ltima de defensa de los derechos fundamentales, pero no puede ser utilizada para perseguir su efecto contrario consistente en su relativizacin! 2o se pretende, con esta idea, confirmar toda la cultura de los derechos humanos dentro de un formato de .contenidos mnimos., cuando lo que se impone constitucionalmente en su desarrollo!!!! Como se ha reconocido por la doctrina contempornea, la doctrina del ncleo esencial, tiene naturaleza ms declarativa que constitutiva, en cuanto no protege ms de lo que de suyo es portador cada derecho! En realidad, se trata de un e0pediente hermen6utico que, de manera sint6tica y abreviada, activa todos los procedimientos a los que se debe apelar para contener las in#erencias abusivas, desproporcionadas, e0cesivas o arbitrarias del legislador.! El lmite intrnseco a los derechos constitucionales se convierte as en un problema de interpretacin constitucional, a trav%s de la cual se deben confi urar el contenido constitucionalmente prote ido y los lmites de cada derecho) 9./. Nu')t!a po)$#$% )o2!' la "'t'!($ a#$% * 'l #o t' $"o "'l ' u #$a"o #o )t$tu#$o al =contenido esencial de los derechos. Consideramos que el contenido esencial se identifica con el derecho mismo tal como %ste queda delimitado en la Carta .undamental, el cual hay que inferirlo del sistema coordinado y armoni-ado del todo constitucional) 0o hay par+metro objetivo al uno que permita precisar qu% es esencial y qu% es perif%rico en un derecho fundamental) Lo coherente nos parece que es identificar el contenido esencial con la delimitacin constitucional del derecho mismo) El contenido esencial de los derechos e(preso o t+cito, est+ constituido por el tratamiento que la Constitucin y los tratados sobre derechos humanos ratificados y vi entes efect4an sobre los derechos en su articulado, sin que los tratados puedan rebajar las arantas del contenido ya establecido constitucionalmente, sino que slo operando como normativa que enriquece, potenciali-a y aranti-a mejor los derechos, vale decir, aplicando el principio de pro resividad e irreversibilidad en materia de derechos complementado con el principio 6favor homine: o 6favor persona:E la determinacin de los lmites
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internos del contenido esencial de los derechos (que constituyen, como establece su nombre, el lmite o frontera que contribuye a especificar el contenido esencial o contenido constitucionalmente determinado), y las limitaciones e(ternas al contenido esencial (re ulaciones complementarias que no forman parte del contenido esencial del derecho)) ,s, el n4cleo del derecho est+ delimitado y constituido por los enunciados normativos constitucionales y de los tratados sobre la materia, que se encuentran ratificados y vi entes, y e(cluye la tercera, que constituye la re ulacin le al del ejercicio de los derechos, la que est+ limitada por el contenido constitucionalmente declarado de los derechos) ,s, el concepto de contenido esencial de los derechos en nuestro ordenamiento constitucional, est+ dado por la complementacin indisoluble del valor fundamental y supremo de la di nidad humana con el n4cleo b+sico e intrnseco de cada derecho fundamental, esencial o humano, e(presado en forma jurdico7 positiva y aranti-ado por la Constitucin >oltica de la 3ep4blica, e(cluyendo las manifestaciones e(ternas de car+cter complementario que re ulan los respectivos derechos, sin poder penetrar el contenido constitucionalmente determinado) Como hemos mantenido en este trabajo, el problema de los lmites de los derechos no puede plantearse en t%rminos de conflicto entre derechos o entre estos y bienes constitucionalmente prote idos, sino como una adecuada y armnica delimitacin que tra-a la frontera de los derechos teniendo en consideracin el conjunto de ellos y de bienes constitucionalmente prote idos) El contenido esencial del derecho es as equivalente a la delimitacin constitucional de los respectivos derechos >or otra parte, consideramos que el contenido esencial de los derechos, en nuestra Carta .undamental limita incluso al poder constituyente derivado o instituido y no solo al le islador, de lo contrario, el artculo #K inciso !K de nuestra Carta .undamental quedara completamente vaco de contenido, ya que no e(istira un contenido de los derechos fundamentales que constituyera un lmite a la soberana estatal) El n4cleo esencial de los derechos es determinado por el contenido normativo determinado por el poder constituyente ori inario y los enriquecimientos y potenciali-aciones reali-ados por el poder constituyente derivado y los tratados internacionales que conten an normativas sobre derechos, los cuales se encuentren ratificados por Chile y vi entes) 0o le corresponde al le islador determinar dicho contenido esencial, slo puede e(plicitarlo o desarrollarlo, ya que %ste es el principal sujeto pasivo de la obli acin de respeto al contenido esencial determinado por el artculo 1; 0K !/ de la Constitucin) >or 4ltimo, es necesario pre untarse si dicha tarea corresponde tambi%n al Fribunal Constitucional y a los tribunales superiores de justicia, en cuanto r anos jurisdiccionales encar ados de ejercer jurisdiccin o justicia constitucional) Consideramos que los r anos jurisdiccionales se&alados no son r anos constituyentes, sino que r anos instituidos, los cuales deben respetar en cuanto tales la Carta .undamental, a ellos slo les corresponde

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interpretar y aplicar la normativa constitucional, dicha perspectiva se refuer-a con lo establecido en el artculo #K inciso !K de la Constitucin, ya que ellos como r anos del Estado que operacionali-an la soberana estatal, est+n limitados en su accionar por los derechos esenciales e i ualmente obli ados junto a todos los dem+s r anos estatales y autoridades, a respetar y promover los derechos fundamentales, esenciales o humanos, que est+n ase urados constitucionalmente o por los tratados que conten an derechos humanos, ratificados por Chile y vi entes) , su ve-, la garanta del contenido esencial de los derechos tiene un carcter declarativo y no constitutivo, ya que no crea nin 4n lmite nuevo a los lmites que sea diferente del que se desprende del valor constitucional respectivo del o de los derechos fundamentales en consideracin, slo determina un tope a la actividad legislativa limitadora de los derechos! Nna perspectiva similar a la nuestra y en la misma lnea, se encuentra en Jarca Ierrera, el cual se&ala que el contenido esencial 2se e(trae de la cone(in con los principios materiales del ordenamiento jurdico y de la funcionali-acin de los derechos respecto a la di nidad de la persona humana2 (/;), como asimismo, en <a dalena Loren-o, quien concluye que 2el contenido esencial de los derechos fundamentales y de las libertades p4blicas es la e(presin jurdico7positivada del valor intrnseco de cada uno de esos derechos y libertades reconocidos en la Constitucin, resultado de la conjuncin entre el valor supremo de la di nidad humana X)))Y y el n4cleo radical propio de cada derecho o libertad que tiene que ver con sus manifestaciones particulares (internas y e(ternas o relativas a su ejercicio)2 ( =D) ) El concepto de contenido esencial de los derechos tiene as dos funciones b+sicas en el orden constitucional, hacer e(plcito el rol b+sico y central de los derechos fundamentales como e(presin de la di nidad humana en el orden jurdico y determinar la necesaria justificacin racional fundada en valores constitucionales para intervenir en el +mbito de cada uno de los derechos fundamentales, fundando la irreversibilidad en materia de derechos fundamentales y sus arantas) >or otra parte, consideramos que no es aceptable en derecho constitucional chileno la concepcin que sostiene que es de la esencia de los derechos fundamentales en no poder hacerlos valer cuando con ello se ponen en peli ro bienes jurdicos necesarios para la e(istencia de la comunidad, tesis con la cual se reduce a cero la aranta de los derechos frente a una fuente ina otable de limitaciones, las que no tienen nin 4n fundamento constitucional y que pone los derechos de las personas a disposicin del poder p4blico) Este enfoque, a su ve-, est+ prohibido e(presamente por los tratados de derechos humanos de los que Chile es parte, y en los cuales se impone al Estado, el respeto de los derechos a4n en caso de peli ro de desaparicin del Estado, como es en los casos de uerra (Convencin ,mericana en Berechos Iumanos, artculo !=))

Jarca Ierrera, <i uel On el, 2>rincipios enerales de la tutela de los derechos y libertades en la Constitucin espa&ola2, en >evista de la *acultad de 'erecho de la Kniversidad Complutense, 1;=;, pp) 11711$) 70 Loren-o 3odr ue-7,rmas, <a dalena, Gp) Cit, p) !'!)
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Esta posicin es ratificada por la doctrina emanada de los fallos del Fribunal Constitucional, el que determina9 6una potestad ilimitada como la del proyecto en estudio vulnera ipso iure el artculo :I de la Constitucin, pues significa un e#ercicio sin lmites del poder estatal en circunstancias que la propia Carta *undamental establece en forma perentoria que tal poder es limitado, y limitado de manera e0presa y especfica, precisamente, por los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana:(=1) Esta perspectiva ya haba sido desarrollada jurisprudencialmente por la Corte *nteramericana de Berechos Iumanos la cual ha establecido que el inter%s eneral o el orden p4blico no pueden invocarse como 2medios para suprimir un derecho aranti-ado en la Constitucin o en el derecho internacional de los derechos humanos ratificado y vi ente, ya que dichos conceptos tienen como componentes esenciales el respeto a la di nidad y los derechos humanos, adem+s de que deben interpretarse de acuerdo a las justas e(i encias de una sociedad democr+tica, teniendo en consideracin 7como ha sostenido la Corte *nteramericana de Berechos Iumanos7 2el equilibrio entre los distintos intereses en jue o y las necesidades de preservar el objeto y fin de la Convencin ,mericana de Berechos Iumanos (C)*)B)I) en G)C) #71;?/, p+rrafo /=)) El le islador dispone de cierta posibilidad de limitar7restrin ir y re ular el ejercicio de un derecho, en los casos que la Carta .undamental autori-a, pero ella no puede nunca afectar el contenido del derecho constitucionalmente prote idoE de forma tal que la posibilidad de restrin ir el ejercicio de un derecho termina donde comien-a la proteccin constitucional del mismo) Cin embar o, nos parece que hay situaciones e(cepcionales, en que adem+s de sostener una concepcin del contenido esencial de los derechos fundamentales preferentemente subjetiva, hay que considerar necesidades de la comunidad que hacen e(i ible en casos concretos, que e(i en en dicho caso, una privacin del ejercicio del derecho completa por periodos prolon ados, como son las penas de prisin o los internamientos de enfermos mentales peli rosos) Consideramos con Honrad Iesse que el contenido esencial de los derechos fundamentales cumple su funcin inserto en la vida comunitaria o societaria

>. La #o 0$4u!a#$% "' lo) "'!'#+o). Nn enfoque diferente para precisar la definicin constitucional de las limitaciones de los derechos, es la que se establece diferenciando los derechos fundamentales de configuracin constitucional y los derechos fundamentales de configuracin legal! Esta clasificacin cabe en principio slo si se asume las diferencias entre delimitacin y limitacin de los derechos) Los derechos de confi uracin constitucional son aquellos que poseen desde la Constitucin un rado de concrecin mas cerrado que finiquita la descripcin
Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" !'?, reafirmada en Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" !=/, considerando 1=)
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del tipo de derecho que se est+ prote iendo) Cu confi uracin est+ a otada por las normas constitucionales, por lo que no se admite la intervencin del le islador) Estas normas deben ser aplicadas directamente y despla-an el ordenamiento jurdico a otras que pretenden limitarlas o sean contrarias a ellas) ,l unos ejemplos son el derecho a no ser objeto de apremios ile timos (art) 1; 0" 1)E el derecho a no declarar bajo juramento contra si mismo (art)1; 0" $)E el derecho a no ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que al momento de producirse no constituyan delitos o faltas (art) 1; 0" $), el derecho a no ser privado de los derechos provisionales, entre otros) Los derechos de configuracin legal son aquellos atribuidos a las personas por la Constitucin en t%rminos de una titularidad abstracta 6que se concretar+ solo en cone(in con la ley: (=!), como son, en eneral, los derechos prestacionales) Ejemplos de ellos son el derecho a la proteccin de la salud, el derecho a la se uridad social, el derecho de sindicacin, entre otros) >uede sostenerse tambi%n, que todos los derechos tienen una confi uracin constitucional e(presa o t+cita a trav%s del conjunto de facultades que son inherentes al mismo o no seran derechos fundamentales) Los derechos de confi uracin le al, son derechos donde su contenido es e(plicitado o esencialmente confi urado le islativamente, a trav%s de la ley el derecho sur e como realidad concreta y actual, de la cone(in entre el enunciado constitucional abstracto y la ordenacin le al de los procedimientos y condiciones que operacionali-an el derecho) Esta distincin entre derechos de confi uracin constitucional le al, permite anali-ar la eficacia directa o indirecta de habilitaciones o prohibiciones con que cuenta el le islador completar el precepto constitucional o solo para preservarlo de definicin constitucional) o confi uracin derecho y las para re ular o acuerdo con su

El le islador puede centrar su accin de desarrollo de los preceptos constitucionales que contienen derechos, con dos fines) El primero, estableciendo una modificacin normativa no contraria a la Constitucin de al unos de los elementos confi uradores del derecho (titular, destinatario, objeto), lo que afecta el ejercicio del derecho, por tanto, puede hacerse cuando la Constitucin lo autori-a) El se undo fin puede ser el de completar la confi uracin del derecho o confi urarlo cuando el constituyente no lo ha hecho, determinando su contenido o la fijacin de la forma de su ejercicio, como asimismo, las arantas procesales del mismo) En todo caso, la vi encia de los derechos, cualquiera sea el status que eneran a sus titulares, imponen a los Estados obli aciones de actuar, tienen los r anos estatales la obli acin de 6 promover los derechos garantizados por la Constitucin , como establece nuestro artculo #" inciso !", con el objeto de soportar la reali-acin de todos los derechos a trav%s de instituciones dentro de las cuales ellos se ejer-an)
Aim%ne- Campo, Aavier) 1;;;) @alencia, Ed) Frotta, p+ ina '$
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'erechos fundamentales, concepto y garantas)

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La funcin de concrecin de lmites de los derechos, sean estos implcitos o e(plcitos, es una tarea necesaria que posibilita determinar los contornos de cada derecho y la reali-acin de otros derechos u otros bienes constitucionales, en ambos casos el le islador desarrolla una tarea de concrecin y confi uracin del derecho fundamental) El le islador es qui%n concreta la 4nica o varias opciones que en la norma constitucional se conten a, posibilitando reconocer los atributos y alcances de los derechos) Suienes acent4an la tarea infraconstitucional, o sea, la tarea le islativa en la concrecin del derecho fundamental se refieren a configuracin! Suienes ponen el %nfasis en el derecho fundamental, se refieren a la tarea le islativa concreti-adora7limitadora del derecho como restriccin! El le islador nacional entiende por restricciones se entiende reducir a menores limites o grados, o modificar, el e#ercicio de los derechos que deben quedar e0presamente determinados! 'e all que las restricciones que se establezcan en la ley deben ser especficas, concretas y no gen6ricas, afectando nicamente el e#ercicio de los derechos garantizados por la Constitucin y que deben estar determinadamente se1alados en la ley % J<&! >uede sostenerse que toda actividad le islativa con efectos de limitacin7 restriccin de un derecho, presenta en todo caso, junto con la confi uracin del derecho infraconstitucional una restriccin de un derecho fundamental) El punto central de esta cuestin esta dada por el respaldo constitucional de la actividad le islativa que limita o que conforma los contornos de los derechos) >ese a su competencia para la confi uracin le al de los derechos fundamentales en los casos que corresponda, el le islador no puede vulnerar el contenido esencial de derecho, vale decir, el conjunto de facultades que lo hacen reconocible y que e(presan su naturale-a de tal) 1?. La pa!t$#$pa#$% "'l T!$2u al Co )t$tu#$o al ' la #o 0$4u!a#$% "' lo) "'!'#+o) 0u "a(' tal'). >or otra parte, los Fribunales Constitucionales participan directamente en la confi uracin de los derechos y en sus limitaciones) Esto se concreta mediante el conocimiento de la constitucionalidad de las normas le ales (,rt) ?!) o en al unos casos, del derecho comparado, por el amparo e(traordinario de derechos) ,s, el Fribunal Constitucional es el delimitador 4ltimo de sus +mbitos jurdicos constitucionales, a trav%s de las cuales aplican la Constitucin en su dimensin jurdica y poltica) ,s el le islador concreta los derechos fundamentales, pero %ste debe atenerse al contenido constitucional de los derechos que determina el Fribunal Constitucional)
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Sentencia del Tribunal Constitucional chileno, Rol N 325 de 26 de !unio de 2001, considerando 48 53

,s la delimitacin constitucional del derecho viene dada por la interpretacin constitucional sobre la nocin del mismo, y que se concreta a partir de la idea que se ten a respecto al supuesto de hecho de la norma constitucional que lo enuncia, y la norma le al que ju- a lo que concreta el lmite sobre los elementos que inte ran el derecho) Es as el Fribunal Constitucional es el que establece los contenidos jurdicos de las normas de la Constitucin, tanto para fijar los lmites al poder de re ulacin del le islador y la determinacin de los +mbitos en lo que dicho le islador puede establecer restricciones en los derechos) En todo caso, el Fribunal Constitucional debe respetar el +mbito de confi uracin y las diversas opciones que tiene el le islador en la materia en el conte(to de un Estado Constitucional pluralista en cuanto a la reali-acin jurdica de los derechos, articulada con los dem+s bienes constitucionales prote idos) La funcin de aplicacin de la Constitucin que cumple el jue- constitucional convierte a su jurisprudencia en fuente de interpretacin que aranti-a que la re ulacin jurdica le al del derecho sea conforme a la Constitucin, cuidando de preservar la inte ridad de los poderes y competencias reconocidas a las autoridades del Estado) La interpretacin 4ltima Constitucin hecha por el Fribunal Constitucional no puede cerrar las diversas opciones le islativas, imponiendo autoritariamente la suya, ya que carece de competencia para constitutivos en potestad le islativa e imponer una de las diversas opciones le islativas) El procedimiento de inconstitucionalidad debe as acreditar la absoluta falta de idoneidad del precepto le al, su intolerable lesividad para el derecho o su absoluta desproporcionalidad) Esto implica que en la hiptesis de aplicacin de la ley, nin una pueda considerarse como coherente con las e(i encias constitucionales) El jue- constitucional debe aplicar el arsenal hermen%utico de los juicios de ra-onabilidad y de proporcionalidad, de armoni-acin o concordancia pr+ctica, entre otros, que deben fundamentar su decisin jurisdiccional) ,l sostenerse que el contenido esencial opera respecto del le islador, debiendo la administracin y el jue- respetar los derechos en forma amplia, en sus diversos atributos, sin otras limitaciones que las establecidas por la Constitucin y las leyes dictadas en conformidad con la Constitucin)

Cu')t$o a!$o "' t!a2a5o.

1) >recise y determine el alcance del concepto de delimitacin de un derecho) !) Betermine el sentido y alcance del concepto limitacin de un derecho) $) Betermine que r ano estatal esta autori-ado por la Constitucin para re ular los derechos fundamentales y cuales son sus limitaciones)

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') ,nalice si la reforma constitucional tiene al 4n lmite jurdico material) #) ,nalice y desarrolle las diferencias y sus alcances jurdicos entre las teoras de los lmites internos y e(ternos de los derechos fundamentales) /) Betermine el sentido y alcance de los lmites e(presos y de los lmites implcitos en materia de derechos fundamentales) =) *nvesti ue y analice el sentido y alcance del concepto de 6re ulacin: de los derechos en la jurisprudencia del Fribunal Constitucional y de los tribunales ordinarios de justicia) ?) Conceptualice y estable-ca las diferencias fundamentales: y 6 arantas constitucionales) ;) Estable-ca un esquema constitucionales) con los diversos entre de 6derechos arantas

tipos

1D) ,nalice la aranta normativa del principio de reserva le al en la re ulacin de los derechos y cual ha sido la doctrina emanada de los fallos del Fribunal Constitucional sobre la materia) 11) Betermine las distintas concepciones sobre el contenido esencial de los derechos, analice sus diferencias y las consecuencias jurdicas de asumir una de ellas) 1!) *nvesti ue que concepcin del contenido esencial de los derechos se refleja en los fallos del Fribunal Constitucional) 1$) ZSue importancia tiene que los derechos sean de confi uracin constitucional o de confi uracin le alR, determine las consecuencias jurdicas especficas en cada caso) 1') ZBe que manera participa el Fribunal Constitucional en la confi uracin de los derechos[)

@$2l$o4!a0a.
,le(y, 3obert) 5eora general de los derechos fundamentales ) Ed) Centro de Estudios Constitucionales, <adrid, 1;;=) ,ra n 3eyes, <anuel) "a eficacia #urdica del principio democrtico ) 3evista espa&ola de Berecho Constitucional, a&o ? 0" !', Ceptiembre7Biciembre 1;;?, p+ ina ;7'#) 5idart Campos, Jerm+n) 5eora general de los derechos humanos) Ed) ,strea) 5uenos ,ires, 1;;1)

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77777777777777777777777777777777) 8rincipios de derechos humanos y garantas ) 5uenos ,ires) 1;;1) 5on, >ierre, 2La proteccin constitucional de los derechos fundamentales) ,spectos de Berecho Comparado Europeo2, en >evista del Centro de Estudios Constitucionales, 0K 11, <adrid, Espa&a, 1;;!) 5enavides, >aulo) Curso de Birecto Constitucional) 1; edicin) editores) Cao >aulo) !DD/) <alheiros

5ra e Cama-ano, Aoaqun) "os lmites a los derechos fundamentales ) Ed) By1inson, <adrid) !DD') Cea E a&a, Aos% Luis) 'erecho Constitucional chileno! 5omo (($ 'erechos, 'eberes y garantas) Ed) Nniversidad Catlica de Chile) !DD') Cervati, On el ,ntonio) El "egislador de los derechos fundamentales, en "a garanta Constitucional de los derechos fundamentales! Ed) Nniversidad Complutense) <adrid, Espa&a) 1;;1) Cru- @illaln, G) 6.ormacin y evolucin de los derechos fundamentales:) 3evista Espa&ola de Berecho constitucional 0" !#, <adrid) 1;?; Be Gtto, * nacio) 'erecho Constitucional! -istema de *uentes) Ed) Berecho, <adrid, 1;?=) ,riel

Be Gtto y >ardo, * nacio) 6La re ulacin del ejercicio de los derechos y libertades) La aranta de su contenido esencial en el artculo #$)1 de la Constitucin:, en <artn73etortillo, Loren-o y Be Gtto y >aro, * nacio) 'erechos fundamentales y Constitucin! <adrid, Cuadernos Cvitas Berecho Constitucional) <adrid, 1;??) Evans de la Cuadra, Enrique) "os derechos constitucionales! -egunda edicin actualizada! Ed) Aurdica de Chile, Cantia o, 1;;;) .ern+nde- Ce ado, .rancisco) 'ogmtica de los 'erechos )umanos) Lima, 1;;') .errajoli, Lui i) 'erechos y garantas! "a ley del ms d6bil! Ed) Frotta, <adrid, 1;;;) .erreyra, 3a4l Justavo) 0otas sobre Berecho Constitucional y Jarantas) Ed) Ediar, >rimera reimpresin, 5uenos ,ires, !DD$) Jarca Ierrera, <i uel On el, 2>rincipios enerales de la tutela de los derechos y libertades en la Constitucin espa&ola2, en >evista de la *acultad de 'erecho de la Kniversidad Complutense, 1;=;)

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Javara de Cava, Auan Carlos) 1;;' ! 'erechos fundamentales y desarrollo legislativo! "a garanta esencial de los derechos fundamentales en la "ey *undamental de Eonn! Ed) Centro de Estudios Constitucionales, <adrid) 1;;') Jomes Canotilho, A)A), 'ireito Constitucional e 5eoria da Constitucao! 9uinta edicin Ed) livraria ,lmedina, >ortu al, !DD!) I+berle, >eter) "a libertad fundamental en el Estado Constitucional ) Frad) Carlos 3amos) >ontificia Nniversidad Catlica del >er4, Lima, 1;;=) Aim%ne- Campo, Aavier) 1;;;) 'erechos fundamentales! Concepto y garantas! <adrid) Ed) Frotta) Loren-o 3odr ue-7,rmas, <a dalena, Anlisis del contenido esencial de los derechos fundamentales, Editorial Comares, Espa&a, 1;;/) <artn73etortillo, Loren-o y Be Gtto y >aro, * nacio) 'erechos fundamentales y Constitucin! Cuadernos Civitas) Berecho Constitucional) <adrid, 1;??) <artne-7 >u alde, ,ntonio Lus) 1;;=) "a garanta del contenido esencial de los derechos fundamentales! <adrid, Ed) Centro de Estudios Constitucionales) <e--etti, Luca (Coord)) Biritto Costitu-ionale Caseboo1) Edi-ioni Cimona, 0apoli, *talia, !DD') uiridiche

<u&o- ,rnau, Auan ,ndr%s) "os lmites de los derechos fundamentales en el 'erecho Constitucional Espa1ol) <adrid, Ed) ,ran-adi, 1;;?) 0i1en, >edro) El 'erecho (nternacional de los 'erechos )umanos) Caracas, @ene-uela) 1;?;)
0o ueira ,lcal+, Iumberto) 'ogmtica constitucional! Ed Nniversidad de Falca, Falca, Chile, 1;;=)

>ace, ,lessandro) 6La aran-ia dei diritti fondamentali nellR ordinamento costitu-ionale italiano9 il ruolo del le islatore e dei diritti di liberta:, En ,,)@@) 2uove dimensioni nei diritti di liberta! -critti in onore di 8aulo Earile, >adova, 1;;;) >alomino <anche o, Aos% y 3emotti Carbonell, Aos% Carlos (coordinadores) 'erechos )umanos y Constitucin en (beroam6rica! Ed) Nniversidad 0acional <ayor de Can <arcos, Ed) Jrijley, Lima, !DD!) >%re- Lu&o, ,ntonio E) 'erechos )umanos, Estado de 'erecho y Constitucin! Ed Fecnos) <adrid) 1;?') >%re- 3oyo, Aavier) Curso de Berecho Constitucional) Ed) <arcial >ons, <adrid, !DDD) >%re- Frems, >ablo) 1;;;) 6Los derechos fundamentales: En Lpe- Juerra, Luis y otros) 'erecho Constitucional) @alencia, Ed) Firant lo blanch, p+ ina 11?)
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>i--olo, Calo ero) Los mecanismos de proteccin en el sistema interamericano de derechos humanos y el derecho interno de los pases miembros) El caso ar entino) En

>rieto Canchs, Lus) La limitacin de los derechos fundamentales y la norma de clausura del sistema de libertades, en >evista 'erechos y "ibertades 0" ?, enero7junio !DDD) 3equejo >a %s, Auan y @illaverde, * nacio) Escritos sobre 'erechos *undamentales! 5aden75aden, Ed) 0omos, 1;;$) 3olla, Jiancarlo) <anuale di Biritto >ubblico) J) Jiappichelli Editore, Forino, *talia, !DDD) 3olla, Jiancarlo) Daranta de los derechos fundamentales y #usticia constitucional! Ed) >orr4a T *nstituto me(icano de derecho procesal constitucional) Ciudad de <%(ico) !DD/) Cerna, >edro y Foller, .ernando) (nterpretacin constitucional de los derechos fundamentales! !DDD) Cilva 5ascu&+n, ,lejandro) 5ratado de derecho constitucional! Fomo M*9 Be los derechos y deberes constitucionales) Editorial Aurdica de Chile) Cantia o, !DD/) Ctern, Hlaus, 2El sistema de los derechos fundamentales en la 3.,2, en >evista del Centro de Estudios Constitucionales, 0K 1, septiembre 7 diciembre, <adrid, Espa&a) 1;;?) Forres del <oral, ,ntonio) 8rincipios de derecho constitucional espa1ol! 5omo ($ -istema de fuentes! -istema de los derechos) Suinta edicin) Ed) Nniversidad Complutense de <adrid, <adrid, !DD') Au!$)p!u"' #$a T!$2u al Co )t$tu#$o al Y Co!t' Sup!'(a "' 5u)t$#$a. Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol 1%%&, considerado 12 y 1& !", de #echa $ de abril de

Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" '$ de !' de febrero de 1;?=, considerandos !D y !1) Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" 1/=, de / de abril de 1;;$, considerando 1!) Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" !!/, considerandos '/ y '=) Centencia del Fribunal Constitucional, 3ol !$;, de fecha diecis%is de julio de mil novecientos noventa y seis, considerando ;)

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Centencia del Fribunal Constitucional, 3ol 0K !'=, de fecha 1' de octubre de 1;;/) Sentencia del Tribunal Constitucional chileno, Rol ! 2'(. Centencia Fribunal Constitucional de Chile, 3ol 0" !#', del !/ de abril de 1;;=, considerando !/) Sentencia del Tribunal Constitucional chileno, Rol considerando 1'. ! 2(), de "..

Centencia Fribunal Constitucional de Chile, 3ol 0" $!#, del !/ de junio de !DD1, Considerando $?, sobre restriccin a la circulacin de vehculos catalticos) Centencia Fribunal Constitucional, 3ol 0" $=D, del ; de abril de !DD$, considerando decimocuarto, decimose(to, decimoctavo, decimonoveno, vi %simo se undo, tri %simo quinto y tri %simo se(to Centencia del Fribunal Constitucional, 3ol 0K $?$ de fecha # de septiembre de !DD$, considerando !$) Centencia del Fribunal Constitucional chileno, 3ol 0" $?;, de fecha dieciocho de diciembre de !DD$, Considerando decimos%ptimo, vi %simo primero y vi %simo se undo) Centencia del Fribunal Constitucional, 3ol 0" ''!, de 11 de mayo de !DD#, considerando ;")

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