CONTRATO DE ADMINISTRACION PBLICA (CAS).

INTRODUCCION: En uso de las facultades delegadas mediante la Ley N 29157, el Poder Ejecutivo expidi el Decreto Legislativo N 1057, publicado en el diario oficial el 28 de junio del 2008, por el cual se instituye el Rgimen de Contratacin Administrativa de Servicios (RECAS), en cumplimiento de los compromisos asumidos en el marco del Acuerdo de Promocin Comercial Per - Estados Unidos y su Protocolo de Enmienda, que se vino negociando desde mayo del 2004; el cual reemplaza a la Ley de Promocin Comercial Andina y Erradicacin de Drogas (ATPDEA), la cual fue dada en el mes de octubre de 2002, y tiene una vigencia hasta diciembre de 2006. Es por esto que el Estado Peruano se vio en la necesidad de llegar a la firma de un Tratado Comercial lo antes posible dado los beneficios exportadores que la citada Ley ha trado al pas Se trata de un acuerdo bilateral, de carcter vinculante, suscrito el 8 de diciembre del 2005 en Washington D.C.; ratificado por el Per, el 29 de junio de 2006, y por el Congreso de Estados Unidos, en forma definitiva, el 4 de diciembre de 2007. Este Tratado de Libre Comercio - TLC tiene por objeto eliminar los obstculos al intercambio comercial, consolidar el acceso a bienes y servicios y favorecer la captacin de inversin privada; incorporando, para tal efecto, no solamente temas comerciales sino tambin econmicos, institucionales, de propiedad intelectual, laborales y medioambientales, contrataciones pblicas, servicios, polticas de competencia y solucin de controversias. El TLC con los Estados Unidos, como poltica de Estado, forma parte de una estrategia integral de insercin del Per en la economa mundial que busca transformar al Per en un pas exportador, consolidando importantes mercados para nuestros productos, desarrollando una oferta exportable competitiva y promoviendo mayores oportunidades de comercio e inversin. Con este propsito, los esfuerzos de insercin comercial que nuestro pas impulsa estn orientados fundamentalmente a generar nuevos y mejores puestos de trabajo; lo cual, por exigencia internacional requiere que las actividades estatales que se desarrollarn, en todos sus mbitos, estn sometidos a las reglas de respeto y legalidad imperantes y apropiados y, particularmente, lo que respecta a las relaciones laborales y sociales. En el marco del TLC se implementarn programas de cooperacin y de transferencia de tecnologa que permitirn aumentar la competitividad y eficiencia del sector productivo nacional, modernizar el aparato estatal para la facilitacin del

comercio y contar con peruanos cada vez ms capacitados y tecnolgicamente preparados para enfrentar los retos de una economa globalizada. Estamos frente a una poltica de Estado que lo inici el gobierno anterior y que, hoy, el actual, lo culmina exitosamente; la cual tiene como fundamento esencial materializar un desarrollo sostenido y equilibrado que brinde a todos los peruanos mayores oportunidades econmicas y mejores niveles de vida. Esta Poltica de Estado importa una lnea de accin funcional a la que deben adecuarse todas las autoridades, funcionarios y empleados del sector pblico y privado que, directa o indirectamente, tengan relacin con su implementacin. Sin embargo, funcionarios de diferentes sectores gubernamentales, puestos sin mayores calificaciones ni experiencia, por razones que no son tcnicas ni razonables, con el inicio del ejercicio fiscal del ao 2009, han tomado decisiones administrativas que contraran precisamente los compromisos internacionales contrados por el Estado peruano, procediendo a resolver contratos de SNP y CAS sin respetar las reglas ni derechos adquiridos de sus titulares, contrariando extensa y profusa jurisprudencia judicial y constitucional desarrollada sobre la primaca de la realidad, generando, adems de injusticias, resentimientos y desocupacin. Fueron objetivos bsicos que se tuvieron en cuenta durante el proceso de negociacin del TLC con los EEUU, entre otros, en el tema laboral, el de establecer un mecanismo de cooperacin laboral efectivo que permita abordar los intereses y las necesidades reales del Per en materia laboral; evitar que los estndares o medidas laborales se constituyan en barreras al comercio de bienes y servicios entre las partes; y asegurar la no utilizacin del tema laboral para aplicacin de sanciones comerciales unilaterales. En este marco comercial, las obligaciones que el Per asumir en materia laboral avanzarn a la par de un proceso de apertura y liberalizacin con un rostro ms humano. La incorporacin del tema laboral, compromete al Per a cumplir rigurosamente su propia legislacin interna. Adems deja abierta la opcin soberana de incorporar mejoras en concordancia con los acuerdos internacionales suscritos por el Per en el marco de la OIT. El riesgo concreto que existe en el captulo Laboral esta vinculado a que el Per no haga cumplir su propia legislacin lo que ocasionara sanciones efectivas. Va acuerdo TLC, el Per reafirm sus obligaciones como miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT); y, en tal virtud, se oblig a adoptar y mantener en sus leyes y reglamentos, y su correspondiente aplicacin, los siguientes derechos contenidos en la Declaracin de la OIT (1998), tal como se

establecen en lo relativo a los Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo y su Seguimiento: a) la libertad de asociacin; b) el reconocimiento efectivo del derecho a la negociacin colectiva; c) la eliminacin de toda forma de trabajo forzoso u obligatorio; d) la abolicin efectiva del trabajo infantil y, para fines de este Acuerdo, la prohibicin de las peores formas de trabajo infantil; y e) la eliminacin de la discriminacin con respecto a empleo y ocupacin. Se convino que ninguna de las Partes -Per y EEUU- dejar de aplicar o de otra forma dejar sin efecto, ni ofrecer dejar de aplicar o de otra forma dejar sin efecto, sus leyes o reglamentos que implementa su acuerdo en materia laboral de manera que afecte el comercio o la inversin entre las Partes, en los casos en que dejar de aplicar o de otra forma dejar sin efecto dichos instrumentos sera incompatible con un derecho fundamental estipulado en dicho acuerdo. En consecuencia, ninguna de las partes dejar de aplicar efectivamente su legislacin laboral, Igualmente, se ha convenido que cada Parte garantizar que las personas con un inters jurdicamente reconocido en un determinado asunto, tengan adecuado acceso a los tribunales para el cumplimiento de la legislacin laboral de la Parte. Dichos tribunales podran incluir tribunales administrativos, judiciales, cuasijudiciales o de trabajo, segn est previsto en la legislacin interna de la Parte. Con esta finalidad cada Parte garantizar que los procedimientos ante dichos tribunales para el cumplimiento de su legislacin laboral sean justos, equitativos y transparentes, y con este fin, cada Parte asegurar que: a) dichos procedimientos cumplan con el debido proceso legal; b) cualquier audiencia en dichos procedimientos sea abierta al pblico, excepto en los casos en que la administracin de justicia requiera lo contrario; c) las partes que intervienen en dichos procedimientos tengan el derecho de apoyar o defender sus posiciones respectivas, incluyendo la presentacin de informacin o pruebas; y d) dichos procedimientos no impliquen costos o plazos irrazonables, o demoras injustificadas. Cada Parte dispondr que las resoluciones finales sobre el fondo del caso en tales procedimientos: a) se formulen por escrito, y sealen las razones en las que se basan las resoluciones; b) se hagan disponibles, sin demora indebida, a las partes en los procedimientos y, de acuerdo con su legislacin, al pblico; y c) se basen en informacin o pruebas respecto de las cuales se haya dado a las partes en los procedimientos la oportunidad de ser odas; d) que las partes que intervienen en estos procedimientos tengan el derecho de solicitar la revisin y, cuando proceda, la modificacin de las resoluciones finales emitidas en los mismos; e) garantizarn que los tribunales que realizan o revisan dichos procedimientos sean imparciales e

independientes, y que no tengan ningn inters sustancial en el resultado del asunto; f) dispondrn que las partes en los citados procedimientos puedan ejercer acciones para hacer efectivos sus derechos segn su legislacin laboral. Tales acciones podrn comprender medidas como rdenes, multas, sanciones, o cierres temporales de los lugares de trabajo; y g) promovern el conocimiento pblico de su legislacin laboral. Es en este marco conceptual, en que se expide el Decreto Supremo N 075-2008PCM, publicado el 25 de noviembre del 2008, que aprueba el Reglamento del RECAS, con el propsito de uniformizar su aplicacin en todos los organismos pblicos en forma sencilla, clara y flexible, sin descuidar el cumplimiento de los requisitos mnimos que deben tener quienes pretenden acceder al servicio pblico bajo esta modalidad. DEFINICION: El CAS es una modalidad contractual de la Administracin Pblica, privativa del Estado, que vincula a una entidad pblica con una persona natural que presta servicios de manera no autnoma. Se rige por normas del derecho pblico y confiere a las partes nicamente los beneficios y las obligaciones que establece el Decreto Legislativo N 1057 y su reglamento aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM. No est sujeto a las disposiciones del Decreto Legislativo N 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico , ni al rgimen laboral de la actividad privada, ni a ningn otro rgimen de carrera especial. Contratos administrativos de servicios, en uso de las facultades delegadas mediante la Ley N 29157, el Poder Ejecutivo expidi el Decreto Legislativo N 1057, publicado en el diario oficial el 28 de junio del 2008, por el cual se instituye el Rgimen de Contratacin Administrativa de Servicios (RECAS), en cumplimiento de los compromisos asumidos en el marco del Acuerdo de Promocin Comercial Per - Estados Unidos y su Protocolo de Enmienda, que se vino negociando desde mayo del 2004; el cual reemplaza a la Ley de Promocin Comercial Andina y Erradicacin de Drogas (ATPDEA), la cual fue dada en el mes de octubre de 2002, y tiene una vigencia hasta diciembre de 2006. Es por esto que el Estado Peruano se vio en la necesidad de llegar a la firma de un Tratado Comercial lo antes posible dado los beneficios exportadores que la citada Ley ha trado al pas

QU SE ENTIENDE POR PRESTACIN DE SERVICIOS NO AUTNOMO? Una prestacin de servicios de carcter no autnomo es la prestacin de servicios que realiza una persona a favor de una Entidad Pblica de manera dependiente, sin que ello implique un vnculo laboral con la Entidad. FINALIDADES: La norma que regula el RECAS, tiene por objeto garantizar los principios de mritos y capacidad, igualdad de oportunidades y profesionalismo de la administracin pblica. Esta finalidad contenida en la ley de la materia, como en su Reglamento, importa reconocimiento -aun cuando es negada expresamente por la propia ley- de una relacin laboral cuyos principios son exigibles obligatoriamente a quienes ingresan a prestar servicios en la funcin pblica. As, el artculo 7 de la Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico, precisamente establece como principio que rige el empleo pblico, entre otros, el de Mrito y Capacidad, y que es exactamente el mismo que la norma del RECAS exige garantizarlo. Este Principio -del empleo pblico con vinculacin laboral- ha sido desarrollado en la citada Ley Marco, sobre el cual seala: "El ingreso, la permanencia y las mejoras remunerativas de condiciones de trabajo y ascensos en el empleo pblico se fundamentan en el mrito y capacidad de los postulantes y del personal de la administracin pblica (...)". El Contrato Administrativo de Servicios (CAS), formalmente, es una de las modalidades de ingreso a la actividad pblica, por lo que la exigibilidad de tal principio en su ejecucin, entre otras condiciones que se explicar ms adelante, hace que se asemeje el "contratado" bajo esta especial modalidad con el empleado pblico vinculado laboralmente al Estado. Adems, al quedar aquel sometido al proceso de evaluacin de desempeo y a los procesos de capacitacin que se llevan a cabo en la Administracin Pblica y que son aplicados a los empleados pblicos, tal como lo prescribe el Artculo 14 del Reglamento del RECAS, agrega un ingrediente ms para su reconocimiento vinculatorio de orden laboral. MBITO DE APLICACIN: El RECAS es aplicable a toda entidad pblica sujeta al Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, y a otras normas que regulan las carreras administrativas especiales; como tambin a las entidades pblicas sujetas al rgimen laboral de la actividad privada, regulado por el TUO del Decreto Legislativo N 728, con excepcin de las empresas del Estado.

Es decir, solo y nicamente es posible suscribir estos CAS para ejecutar trabajos no autnomos en entidades que integran la Administracin Pblica en general, en la cual el Estado acta con jus imperium; no siendo posible celebrarlos con empresas del Estado comprendidas en el mbito de su Actividad Empresarial, normada por el Decreto Legislativo N 1031, en ninguno de sus tres niveles de gobierno. Estas empresas se organizan bajo las formas siguientes: Empresas del Estado de accionariado nico, creadas como sociedades annimas, en las que el Estado ostenta la propiedad total de las acciones y, por tanto, ejerce el control ntegro de su Junta General de Accionistas. Empresas del Estado con accionariado privado, organizadas en sociedades annimas, en las que el Estado ostenta la propiedad mayoritaria de las acciones y, consecuentemente, ejerce el control mayoritario de su Junta General de Accionistas, existiendo accionistas minoritarios no vinculados al Estado. Del mismo modo, tampoco es posible celebrarlo en Empresas del Estado con potestades pblicas cuya ley de creacin les otorga potestades de derecho pblico para el ejercicio de sus funciones; ni en Empresas de accionariado estatal minoritario sujetas a las disposiciones de la Ley General de Sociedades. En va reglamentaria, se ha adicionado su inaplicacin a los contratos financiados por las entidades de la cooperacin internacional; a los contratos realizados por organismos internacionales que administran recursos del Estado Peruano para fines de contratacin de personal altamente calificado; a los contratos del Fondo de Apoyo Gerencial; a los convenios que corresponden a modalidades formativas laborales; a los contratos de prestacin o locacin de servicios, consultora, asesora o cualquier otra modalidad contractual de prestacin de servicios autnomos que se realizan fuera del local de la entidad contratante y que se encuentran reglados por la nueva Ley de Contrataciones del Estado sancionada por el Decreto Legislativo N 1017 y que ha sido expedido precisamente en el marco de la implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial Per - Estados Unidos, en el que tambin se inscribe el RECAS. Por su lado, el Artculo IlI del Titulo Preliminar de la Ley N 28175 define el mbito de aplicacin de la Ley Marco del Empleo Pblico, constrindola a la prestacin de servicios personales, subordinada y remunerada entre una entidad de la administracin pblica y un empleado pblico, cualquiera fuera la clasificacin que ste tenga, y la parte orgnica y funcional de la gestin del empleo pblico. Esto es, la propia Ley Marco, expresamente, hace extensiva su aplicacin regulatoria a prestaciones personales "cualquiera fuera la clasificacin que ste

tenga", como es el caso, precisamente, de quienes prestan sus servicios a travs del RECAS; con lo cual se agrega otra semejanza ms con el empleado pblico. A ello se debe agregar que el Cdigo de Etica de la Funcin Pblica, aprobado por la Ley N 27815, y su Reglamento sancionado por Decreto Supremo N 033-2005PCM, prescribe que los Principios, Deberes y Prohibiciones ticos que se establecen en dicho Cdigo rigen para los servidores pblicos de las entidades de la Administracin Pblica; definiendo la funcin pblica". como toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona en nombre o al servicio de las entidades de la Administracin Pblica, en cualquiera de sus niveles jerrquicos. NATURALEZA DEL CAS (CONTRATACIN ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS): Conceptualmente, el "contrato de trabajo" constituye un contrato bilateral que genera obligaciones recprocas entre los contratantes -trabajador y empleador-; siendo la principal, del primero, la puesta a disposicin de su fuerza de trabajo a favor del segundo, encontrando su correspondencia en el pago de una contraprestacin econmica o remuneracin; quedando el trabajador, consecuentemente, sujeto a la direccin tcnica, disciplinaria y fijacin de la jornada que le imponga su empleador, en el marco de una tpica relacin subordinada. CUNDO ENTR EN VIGENCIA LA LEY: Conforme a la Cuarta Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1057, dicha norma entr en vigencia al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, es decir, se encuentra vigente desde el 29 de junio de 2008 y sus normas son de obligatorio cumplimiento. QU ENTIDADES SE ENCUENTRAN DENTRO DEL MBITO DE APLICACIN DEL DECRETO LEGISLATIVO N 1057: El mbito de aplicacin de la norma, como el propio Decreto Legislativo N 1057 establece, abarca a todas las entidades de la administracin pblica que cuenten con personas que presten servicios de carcter no autnomo mediante alguna modalidad contractual no laboral. Con excepcin de las Empresas del Estado, la norma se aplica a todas las Entidades Pblicas, entendiendo por ellas al: Poder Ejecutivo: Ministerios, organismos pblicos, programas, proyectos, comisiones, de acuerdo a lo establecido por la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo; Congreso de la Repblica; Poder Judicial; Organismos Constitucionalmente Autnomos, Gobiernos Regionales y Locales Las universidades pblicas; y a las dems entidades

pblicas cuyas actividades se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico. QU TIPOS DE CONTRATOS NO SE ENCUENTRAN DENTRO DEL MBITO DE APLICACIN DE LA NORMA: El Decreto Legislativo N 1057 y su reglamento no se aplican en los siguientes supuestos: Las relaciones laborales. Los contratos suscritos directamente con alguna entidad de cooperacin internacional con cargo a sus propios recursos Los contratos que se suscriben a travs de organismos internacionales que, mediante convenio, administran recursos del Estado Peruano para fines de contratacin de personal altamente calificado, tales como PNUD, entre otros. Los contratos del Fondo de Apoyo Gerencial; Aquellos que corresponden a modalidades formativas laborales; Los contratos de prestacin o locacin de servicios, consultora, asesora o cualquier otra modalidad contractual de prestacin de servicios autnomos que se realizan fuera del local de la entidad contratante. En estos casos se regirn por sus propias normas. Las personas contratadas por alguna modalidad contractual no laboral con cargo a fondos de programas o proyectos que tengan financiamiento de cooperacin internacional reembolsable o no reembolsable, tambin se encuentran dentro del mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 1057 y su Reglamento. Por ello es que la Cuarta Disposicin Complementaria Final prohibi expresamente que las entidades comprendidas en el Decreto Legislativo N 1057 suscriban o prorroguen contratos de servicios no personales o de cualquier modalidad contractual para la prestacin de servicios no autnomos, a partir del 29 de junio de 2008. No aplica a las empresas del Estado, se encuentren o no bajo el mbito de FONAFE. ES POSIBLE QUE UN CONTRATADO BAJO PNUD O FAG PUEDA TRASLADARSE A UN CONTRATO CAS? Las entidades pblicas que cuentan con personal contratado a travs de convenios de administracin de recursos, tales como PNUD, del Fondo de Apoyo Gerencial del Sector Pblico u otros similares, podrn optar por utilizar dicho mecanismo de contratacin. En la eventualidad de optar por el rgimen CAS,debern efectuar las acciones que correspondan en el marco de las disposiciones legales vigentes a fin de considerar el financiamiento respectivo en su presupuesto institucional de manera previa a la programacin del gasto de la

contratacin. En estos casos, la celebracin de CAS se realiza exceptundolos del procedimiento regulado en el artculo 3 del Reglamento del Decreto Legislativo N 1057, pero deber determinarse la disponibilidad presupuestaria. QU BENEFICIOS TIENE EL CONTRATADO BAJO CAS: El rgimen que regula el CAS de personas establece un nivel de ordenamiento y reconocimiento de derechos, los mismos que se detallan a continuacin y que requieren de ciertas precisiones a efectos de garantizar su pleno ejercicio: Un mximo de cuarenta y ocho horas de prestacin de servicios a la semana. Con ello, el Estado regula la jornada semanal mxima de prestacin de servicios, estableciendo un tope de horas mximas. As la entidad, en ningn caso, podr suscribir contratos o exigir ms horas que las sealadas en la norma, pudiendo contratar por menos horas a la semana, de considerarlo conveniente. Para el cumplimiento de la presente disposicin se hace necesario llevar un registro del ingreso y salida de dicho personal, con el objeto adoptar las medidas respectivas. La prestacin de servicios en sobretiempo se compensa con descanso fsico sustitutorio. Descanso semanal pagado de veinticuatro horas continuas. Este es otro beneficio con el que cuenta el trabajador bajo la presente modalidad contractual. Mediante este beneficio se pretende garantizar que el contratado tenga al menos un da a la semana de descanso. La oportunidad del descanso ser determinada por la entidad, de acuerdo a sus propias necesidades. Descanso fsico pagado de quince das calendario continuo por cada ao de servicios. El descanso fsico es el beneficio con el que goza el contratado para no prestar servicios por un periodo ininterrumpido de 15 das calendario al ao, manteniendo el derecho de recibir el ntegro de la contraprestacin. Dicho beneficio se adquiere al cumplir un ao de prestacin de servicios en la Entidad, contados a partir del da siguiente de suscrito el CAS. La renovacin o prrroga no interrumpe el tiempo de servicios acumulados. Afiliacin, como afiliado regular al Rgimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud. Afiliacin a un rgimen de pensiones. La afiliacin a un rgimen de pensiones es opcional para quienes ya vienen prestando servicios a favor del Estado y sus contratos - cuando la entidad decida renovarlos o prorrogarlos - se sustituyan por un CAS. Es obligatoria para las personas que sean contratadas bajo este rgimen a partir de su entrada en vigencia. A estos efectos, la persona debe elegir entre el Sistema Nacional de Pensiones o el Sistema Privado de Pensiones.

PUEDE ESTABLECERSE UN TIEMPO DE DESCANSO MAYOR A 15 DAS ANUALES El Decreto Legislativo es claro. El descanso anual que como beneficio tiene el contratado CAS, sin expresin de causa alguna, es de 15 das calendario, por cada ao de servicios cumplidos, recibiendo el ntegro de la contraprestacin. Es decir, la Entidad no puede darle ms o menos das. CMO SE CONTRATA A UNA PERSONA BAJO CAS Para contratar a una persona a travs del CAS, con el fin de garantizar los principios establecidos en el Decreto Legislativo N 1057 de mrito, capacidad, igualdad de oportunidades y profesionalismo, las Entidades Pblicas debern seguir el procedimiento regulado en el artculo 3 del Decreto Supremo N 0752008-PCM. CUL ES EL PROCEDIMIENTO PARA CONTRATAR A UNA PERSONA BAJO CAS El procedimiento para contratar a una persona mediante CAS est regulado en el artculo 3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM e incluye las siguientes etapas: Preparatoria. Convocatoria Seleccin Suscripcin y registro del contrato Duracin de contratos administrativos de servicio: CAS se celebran a plazo determinado y son renovables. Su duracin efectiva, que no puede ser mayor al periodo que corresponde al ao fiscal dentro del cual se celebra, ser fijada por el Jefe de la oficina usuaria al formular el requerimiento correspondiente; los cuales pueden ser renovados, sucesivamente, sin exceder el ejercicio fiscal. Esta revocabilidad, importa, por un lado, el desarrollo y ejercicio de actividades de carcter permanente, mxime si stos son la continuacin de los contratos de SNP; y, por otro, el ingreso del contratado al mbito de la proteccin del Derecho Laboral, por imperio de la primaca de la realidad. Es decir, estamos ante un ingrediente ms que abona la tesis de la semejanza de aquel con el contrato laboral. La temporalidad de un contrato, como lo ha sealado el Tribunal Constitucional, significa lo fugaz o perentorio en el tiempo; y cuando es ms de un ao en que se presta bajo dicha modalidad, este perodo extenso no refleja sino la naturaleza permanente de la labor prestada; la cual, necesariamente est

vinculada a la finalidad y cumplimiento de los objetivos permanentes de la Entidad que los requiere; y por tanto, quedan remitidos al mbito de los servicios con vinculacin laboral.

As lo ha establecido el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el caso Calle Romero (Exp. N 1991-2003-AA/TC), al advertir que la demandante realiz una labor de carcter permanente que se prolong durante ms de 3 aos; pues, como enfticamente lo expresa, no resiste el menor anlisis sostener que una labor que ha tenido tan extenso periodo de duracin pueda considerarse "temporal", pues temporalidad significa `lo que dura solamente cierto tiempo; sealando, por el contrario, que ese periodo tan extenso demuestra la naturaleza permanente de la labor desarrollada por el justiciable. El Tribunal Constitucional, en el Exp. N 02594-2007- PA/TC ha expresado que la naturaleza del contrato de trabajo para servicio especfico es de duracin determinada, ya que tiene como elemento justificante para su celebracin la naturaleza temporal, ocasional o transitoria del servicio que se va a prestar; es decir, que para determinar su celebracin se deber tener en cuenta la temporalidad o transitoriedad del trabajo (servicio) para el que fue contratado, puesto que si contrata a un trabajador mediante esta modalidad contractual para que desempee labores de naturaleza permanente y no temporales, se habra simulado la celebracin de un contrato de duracin determinada en vez de uno de duracin indeterminada. Por consiguiente, para determinar si el contrato de trabajo para servicio especfico ha sido simulado y, por ende, desnaturalizado, se ha de partir por analizar la naturaleza del trabajo para el cual fue contratado el demandante. De acreditarse la existencia de una simulacin en el contrato del demandante, ste debe ser considerado como de duracin indeterminada, conforme lo establece el inciso d) del artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, razn por la que, habindosele despedido sin expresar causa alguna derivada de su conducta o capacidad laboral que la justifique, se vulnera el derecho constitucional al trabajo CONTENIDO DEL CAS: RECAS reconoce las siguientes condiciones y beneficios a los titulares del los CAS, como lo hace la legislacin laboral respecto al trabajador, con la diferencia que estos son diminutos en comparacin con los reconocidos a aquellos; pero que, sin lugar a dudas, son elementos esenciales en que se funda, entre otras expuestas en los prrafos anteriores, la tesis de la encubierta relacin laboral que se sostiene.

Se les reconoce, como condicin de trabajo, un mximo de cuarenta y ocho (48) horas de prestacin de servicios a la semana, al igual que el trabajador con vinculacin laboral, cuya jornada laboral ordinaria ha sido fijada con el mismo tope que establece el TUO de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto Supremo N 007-2002-TR.

Por otro lado, mediante Decreto Legislativo N 800 se dispuso que las entidades de la Administracin Pblica establecern el horario corrido en una sola jornada de trabajo al da de siete horas cuarenta y cinco minutos (7.45 horas) de duracin en el curso de los meses de enero a diciembre, para los servidores de la Administracin Pblica, que regir de lunes a viernes. Adems de la indicada jornada de trabajo, se considerar el tiempo necesario para el refrigerio en el respectivo centro de trabajo.

En el RECAS no se especifica lo relativo al horario de estas prestaciones, pero que sin embargo, de hecho, lo hacen generalmente dentro del que la institucin tiene fijado para sus trabajadores. No puede ser de otro modo, pues los servicios que presta el CAS deben ser "recibidos" y "verificados" por el Jefe de la Oficina usuaria dentro de su horario de trabajo; dndose fin, de esta manera, a la indebida y usual prctica a la que fueron sometidos los SNP, de hacerlos laborar ms all de la jornada laboral ordinaria.

Los SNP, que son su antecedente, si bien es cierto no marcaban su registro de asistencia en Tarjetas de Control o en relojes marcadores administrados por las oficinas de Personal de la entidad, como es obligacin del trabajador hacerlo, lo es tambin que su ingreso y salida, terica y generalmente, estuvieron fijadas en las mismas horas establecidas para el horario laboral de la institucin; y lo que es ms, la asistencia de stos, o eran registrados en listados manejados directamente por las Oficinas de Abastecimiento o Logstica -con el ingenuo nimo de deslaboralizarlos no obstante la primaca de la realidad- o por los servicios de vigilancia privada, bajo cuyo control y por escrito registran el ingreso y salida de toda persona a la sede de la institucin, lo cual inclua a los SNP.

Muchos de estos registros han sido invocados como pruebas en los innumerables procesos judiciales que se han interpuesto, para la calificacin y reconocimiento de derechos laborales y beneficios sociales, por quienes prestaron sus servicios

bajo esta modalidad por largo tiempo; procesos en los cuales, el Poder Judicial y la Justicia Constitucional, a travs de procesos laborales ordinarios o constitucionales, les ha reconocido la condicin laboral de sus contratos de SNP; fundamentndose, en la mayora de los casos, en la aplicacin del principio de la primaca de la realidad.

A lo que se agrega, la memoranda conteniendo disposiciones e instrucciones tcnicas y administrativas, nominacin en comisiones internas, asignacin de tareas propias del empleado estatal previstas en el Manual de Organizacin y Funciones, asignacin de comisiones de servicio, la aplicacin de sanciones administrativas y pago de aportaciones de salud, entre otras, de lo que han sido objeto los SNP, no hacen ms que confirmar la relacin laboral encubierta con el propsito de desconocer sus derechos.

El Tribunal Constitucional, en el Exp. N. 04611-2006-PA/TC, expresa: En consecuencia, es evidente que el contrato suscrito por la demandante fue desnaturalizado, puesto que se simul una aparente relacin de carcter civil, con el propsito de encubrir una autntica relacin laboral. En virtud de esa desnaturalizacin, el contrato de la recurrente se convirti en uno de duracin indeterminada, por lo que solamente poda ser despedida por causa justa, situacin que no se dio en su caso, puesto que fue despedida sin expresin de causa.

Siendo as, dice el TC, la demanda resulta amparable, porque la extincin de la relacin laboral se ha fundado, nica y exclusivamente, en la voluntad del empleador, lo que constituye un acto arbitrario y lesivo de los derechos fundamentales de la demandante, razn por la cual su despido carece de efecto legal y es repulsivo al ordenamiento jurdico. En este caso, la emplazada sostiene que la recurrente mantuvo con ella una relacin de carcter civil y no laboral; sin embargo, se aprecia de los memorandos que obraron en autos que el Administrador de la emplazada le pide a la demandante que justifique 4 y 3 das de inasistencia, respectivamente; en los memorandos, que se le reitera el horario de trabajo y el uso del vestuario del personal; en las planillas de viticos, por comisin de servicios; en el memorando que se le pide que levante observaciones, con relacin a una rendicin de cuentas; en el memorando que le comunica que ha sido designada para portar la

banderola institucional en un evento oficial; en su carn de trabajo; de las constancias expedidas por el Administrador y el Gerente de la emplazada, en las que se menciona a la demandante como trabajadora de la entidad. Con toda esta documentacin demostr que la recurrente realizaba labores en condicin de dependencia y subordinacin, propias de una relacin laboral. En el Exp. N. 00380-2006-PA/TC el Tribunal Constitucional ha sostenido que, en el caso de un SNP, con las boletas de pago qued demostrado que entre las partes hubo una relacin de naturaleza laboral, ya que la Municipalidad emplazada asumi las obligaciones propias de un empleador, como es la de retener, de la remuneracin del trabajador, las aportaciones para la seguridad social. Asimismo, con los roles de servicios de personal, se acredita que el demandante, desde que ingres a trabajar a la Municipalidad emplazada, estuvo sujeto a una jornada y a un horario de trabajo previamente predeterminada por su empleador.

Por otro lado, y como contraparte, existe tambin la responsabilidad de los administradores pblicos que, sin razn tcnica valedera, permitimos el crecimiento de esta planilla en el transcurso del tiempo, engrosando la burocracia estatal. En nuestro concepto, solo sera permisible y justificable este tipo de contratacin -antes los SNP y hoy los CAS- siempre que ello permita, al culminar el ejercicio fiscal, superar -no digo igualar- las metas y objetivos proyectados y fijados en el Presupuesto Anual de la institucin, lo cual conlleva una aplicacin debida de los fondos pblicos, que es el elemento esencial de la gestin administrativa del Presupuesto por Resultados. Dicho sea de paso, el Presupuesto por Resultados (PpR), de acuerdo al Artculo 79 de la Ley N 29289, es una metodologa que se aplica progresivamente al proceso presupuestario y que integra la programacin, formulacin, aprobacin, ejecucin y evaluacin del presupuesto, en una visin de logro de productos, resultados y uso eficaz y eficiente de los recursos del Estado a favor de la poblacin, retroalimentando los procesos anuales de asignacin del presupuesto pblico y mejorando los sistemas de gestin administrativa del Estado. Esta metodologa utiliza instrumentos tales como la programacin presupuestaria estratgica, el seguimiento de productos y resultados a travs de indicadores de desempeo, y las evaluaciones independientes, entre otros que determine el Ministerio de Economa y Finanzas en colaboracin con las dems entidades de Gobierno.

Entonces, se ha recurrido y se recurre a esta modalidad de contratacin, en respuesta a las severas medidas de austeridad para el ingreso de personal a la Administracin Pblica, dictadas durante los ltimos 18 aos. En este lapso, si bien se redujo la Planilla de trabajadores, va programas de evaluacin, de retiros y de renuncias voluntarias con incentivos; sin embargo, se increment las Planilla de SNP. A ello se suma las tres listas -faltando publicar la cuarta- de personas que fueron despedidas mediante dichos programas y que estn siendo repuestas en el cargo. CUL ES EL TRATAMIENTO DE LAS FALTAS INJUSTIFICADAS DEL PERSONAL SOMETIDO AL RGIMEN DEL CAS Las faltas injustificadas son incumplimiento de las obligaciones del contratado bajo CAS. La Entidad deber evaluar si tales faltas son reiteradas y afectan en la eficiencia del cumplimiento de las tareas encomendadas. De ser as, la Entidad deber evaluar, bajo criterios de objetividad, razonabilidad, proporcionalidad, justicia, igualdad de trato y no discriminacin. EXISTE ALGN TOPE PARA EL MONTO DE LA CONTRAPRESTACION DEL CAS S. Al Contrato Administrativo de Servicios le es aplicable lo dispuesto por el Decreto de Urgencia N 008-2008, en el que se establece topes mximos de ingresos, no pudiendo percibir ninguna persona por un CAS ms del mximo establecido en dicha norma. EN QU CASOS PROCEDE LA SUSPENSIN DEL CONTRATO CON CONTRAPRESTACIN

Los supuestos regulados en el rgimen contributivo de ESSALUD y conforme a las disposiciones legales y reglamentarias vigentes. Por ejercicio del derecho al descanso pre y post natal de noventa (90) das. Estos casos se regulan de acuerdo a las disposiciones legales y reglamentarias de ESSALUD. Por causa fortuita o de fuerza mayor, debidamente comprobada.

EN QU CASOS PROCEDE LA SUSPENSION DEL CONTRATO SIN CONTRAPRESTACION

La suspensin sin contraprestacin procede en el supuesto de permisos personales en forma excepcional, por causas debidamente justificadas. CUL ES EL PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA SUSPENSIN DEL CONTRATO No existe un procedimiento regulado para otorgar la suspensin del contrato CAS. Sin embargo, para que la Entidad resuelva otorgarlo o no:

El contratado debera solicitar el descanso o permiso ante su jefe inmediato, explicando las razones y fundamentando su pedido. La autoridad inmediata, debera remitirlo a la Oficina de Recursos Humanos con su opinin para evaluar la solicitud y resolver favorablemente o rechazarla. En cualquier caso, la decisin debe estar motivada y debe responder a criterios de razonabilidad (que amerite la suspensin) y proporcionalidad (que el total de das a conceder dependa, en cada caso, de la situacin, debiendo guardar proporcin entre los das otorgados y el caso que gener la suspensin). MODIFICACION DEL CONTRATO CAS EN QU CASOS LA AUTORIDAD PUEDE MODIFICAR UNILATERALMENTE EL CONTENIDO DEL CONTRATO Conforme al artculo 6 del reglamento la Entidad est facultada para modificar el lugar, el tiempo y el modo de las prestaciones de servicio, entendindose por este ltimo la forma en que se prestar. REGIMEN TRIBUTARIO EN QU CATEGORA DEL IMPUESTO A LA RENTA SE ENCUENTRAN LAS CONTRAPRESTACIONES PAGADAS A LAS PERSONAS CON CAS

Las contraprestaciones pagadas a las personas con CAS constituyen rentas de Cuarta Categora a partir del 26.11.2008 (fecha de vigencia del Reglamento del Dec. Leg. N 1057).

CORRESPONDE LA EMISIN DE RECIBO POR HONORARIOS POR LAS CONTRAPRESTACIONES PAGADAS A LAS PERSONAS CON CAS

Dado que las contraprestaciones que se abonan a las personas con CAS constituyen rentas de cuarta categora, dichas personas se encuentran obligadas a emitir recibo por honorarios. DE QU MANERA SE REGISTRAN A LAS PERSONAS CON CAS EN LA PLANILLA ELECTRNICA

Para el registro de los aportes regulares a EsSalud y de los aportes al Rgimen Pensionario, se deber ingresar en la categora Trabajador y para el registro de la contraprestacin pagada y la retencin del impuesto a la renta, de corresponder, se registrar adems en la categora PS 4ta Categora del aplicativo.

M. REGIMEN CONTRIBUTIVO DE ESSALUD

QU TIPO DE AFILIADOS AL RGIMEN CONTRIBUTIVO DE ESSALUD SON LOS CONTRATADOS POR CAS Las personas que prestan servicios bajo la modalidad de CAS son afiliados regulares del rgimen contributivo de la seguridad social en salud, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 3 de la Ley 2N 26790 Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud y sus normas reglamentarias y modificatorias. Tambin estn comprendidos los derechohabientes a que se refiere la citada ley. Las prestaciones son efectuadas segn lo establecido por el artculo 9 de la Ley N 26790 y sus normas reglamentarias y modificatorias. Para el derecho de cobertura a las prestaciones, el afiliado regular y sus derechohabientes deben cumplir con los criterios establecidos en la mencionada ley.

QU ENTIDAD SE ENCUENTRA A CARGO DE LOS PROCEDIMIENTOS DEL REGISTRO, LA DECLARACIN Y EL PAGO DE LOS CONTRATADOS BAJO CAS Los procedimientos del registro, la declaracin, el pago de los aportes a los Sistemas de la Seguridad Social a cargo del Estado, el Impuesto a la Renta, la acreditacin y otros de las personas que prestan servicios bajo la modalidad de CAS estn a cargo de la SUNAT y se realizan de conformidad con lo establecido por la Ley N 27334 y sus normas reglamentarias. Las Entidades Pblicas estn obligadas a efectuar el registro de los contratados bajo CAS, la declaracin, el pago de los aportes a los Sistemas de la Seguridad Social a cargo del Estado y el Impuesto a la Renta de manera oportuna. CUL ES LA RELACIN EXISTENTE ENTRE LA CAPACITACIN A QUE HACE REFERENCIA EL DECRETO LEGISLATIVO N 1025 Y EL CAS

El Decreto Legislativo N 1025 aprueba las normas de Capacitacin y Rendimiento para los profesionales al servicio del Estado como parte del Sistema Administrativo de Recursos Humanos, para lo cual se prev como un estimulo para los trabajadores que decidan someterse a un proceso de evaluacin y as obtener beneficios de capacitacin derivados de un proceso independiente de su rgimen contractual. Motivo por lo cual conforme al artculo primero del reglamento del CAS, se seala que el contrato se rige por las normas de derecho pblico, en virtud del cual le es aplicable el Decreto Legislativo N 1025. QU CONTRATATADOS CAS TIENEN DERECHO A OPTAR POR AFILIARSE A UN RGIMEN DE PENSIONES

La afiliacin a un rgimen de pensiones es opcional para quienes a la fecha de entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1057, se encuentran prestando servicios a favor de la Entidad Pblica y sus contratos se hayan sustituidos o se sustituyan por un CAS. Para que se le sustituya un CAS a una persona debe verificarse lo siguiente:

Que la persona haya ingresado a una entidad pblica antes del 29 de junio de 2008 y su contrato an no haya concluido al momento de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1057.

Que se le haya contratado para realizar labores de carcter no autnomo. Que la misma entidad pblica en donde haya venido o venga prestando servicios pretenda extenderle sus servicios por ms tiempo. Si la persona a la que se le va a sustituir su contrato rene estos requisitos, entonces procede la sustitucin y solo en estos casos, el contratado CAS tiene el derecho a optar por afiliarse o no a un rgimen de pensiones.

Bibliografa

Implementamos Ley 29783 Implementamos sistema de Seguridad y Salud en el trabajo para Empresas www.auditoresperusst.comEnlaces patrocinados- "Constitucin y Fuentes del Derecho" Csar Landa Arroyo - Palestra Editores 2008 - Per. - "Teora del Estado y Derecho Constitucional" Vctor Garca Toma - Palestra Editores 2008 - Per - "Derecho Individual del Trabajo en el Per" Elmer Arce Ortiz - Palestra Editores 2005 - Per. capacityacademy.com/Curso-Seguridad Enlaces patrocinados- "El Despido en el Derecho Laboral Peruano" Carlos Blancas Bustamante - Ara Editores 2002 - Per. - "El Contrato de Trabajo" Francisco Gmez Valdez - Editorial San Marcos 2000 Per - "Derecho del Trabajo" - Manuel Alonso Olea - 19 Edicin CIVITAS - 2001 Espaa Lima, 22 de enero de 2009. Oscar Del Ro Gonzles

Abogado (UNFV) y Licenciado en Administracin (UNMSM). Con estudios de Maestra en Derecho Laboral y Seguridad Social. Cursos de Post Grado en la Universidad ESAN en Gerencia Pblica y en la Escuela Superior de Administracin Pblica. Ha desempeado los cargos de Asesor de la Presidencia del Consejo de Ministros, Inspector General del Ministerio de Trabajo, Gerente General del RENIEC y Gerente general del Tribunal Constitucional.