Derecho Constitucional I UPSMP Peru

una universidad para toda la vida
Coordinador: Alfredo Quispe Correa Ernesto lvarez Miranda rancisco Morales "aravia Vctor Villavicencio Mendizbal Elizabet# $ea Mar%uina Alexander Carranza Reyes Carlos Mesa Ra&rez ernando Calle !ayen ernando Valverde Ca&n
AC'()A* *E *EREC!+ C+M,)- E*,)+R,A( *E *EREC!+ .//0
Derecho Constitucional I
Decano Dr. Rubn Daro Sanabria Ortiz Presidente del Comit Editorial Dr. Roberto Keil Rojas Facultad de Derecho ni!ersidad de San "artn de Porres #lameda del Corre$idor %&'() *a "olina) *ima + Per, . . . . /'('0(1 /'(1444 5 /'('06( 5 /'('06& derecho7usm8.edu.8e :::.derecho.usm8.edu.8e
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;<D;CE
PRIMERA SEMANA ............................................................................................................... 5 SEGUNDA SEMANA ............................................................................................................. 9 TERCERA SEMANA ............................................................................................................ 17 CUARTA SEMANA .............................................................................................................. 25 QUINTA SEMANA................................................................................................................ 33 SEXTA SEMANA ................................................................................................................. 39 STIMA SEMANA ................................................................................................................ 47 NOVENA SEMANA .............................................................................................................. 53 DCIMA SEMANA ............................................................................................................... 61 SEMANA ONCE ................................................................................................................... 67 SEMANA DOCE ................................................................................................................... 73 SEMANA TRECE ................................................................................................................. 79 SEMANA CATORCE............................................................................................................ 85 SEMANA QUINCE ............................................................................................................... 89 SENTENCIA SOBRE EL ONDO DEL CASO NE!RA ALEGRIA ! OTROS ...................... 95 SENTENCIA SOBRE EL ONDO DEL CASO LOA!"A TAMA!O ...................................... 97 A!UDAS PO#ER POINT .................................................................................................... 97
PR;"ER# SE"#<# DEREC=O CO<S2;2 C;O<#* Ernesto >l!arez "iranda. %. Derecho Constitucional. El Derecho es una disci8lina estrechamente !inculada a la Poltica) aun?ue sus 3ormas de !inculaci@n solo las 8odemos determinar atendiendo a la 8articular conce8ci@n ?ue ten$amos de lo ?ue es realmente el Derecho. En todo caso) la leA 8uede ser considerada como la materializaci@n de una determinada decisi@n 8oltica) la 3orma ?ue contiene un acuerdo de una maAora 8arlamentaria) de la misma manera en ?ue todo Estado !iene a ser e-8resi@n de las relaciones de 8oder e-istentes en una sociedad. #s) el Derecho Constitucional es la es8ecialidad del Derecho ?ue estB mBs !inculada a la Poltica) entendida sta como el arte) la acti!idad ?ue se desarrolla 8ara obtener es8acios en los 8rocesos de decisi@n en materias de inters 8,blico. #s) esta es8ecialidad reco$e esencialmente los as8ectos normati!os A a-iol@$icos ?ue tienen como sustento consensos 8olticos. El Derecho Constitucional no estB restrin$ido al te-to de al$una Constituci@n) de la misma manera en ?ue el Derecho Ci!il es mucho mBs am8lio ?ue el C@di$o Ci!il. E-isten di3erentes 8ers8ecti!as sobre el contenido del Derecho Constitucional) una !isi@n restrin$ida) e-8ondrB ?ue com8rende esencialmente los Princi8ios) Calores A <ormas de carBcter 3undamental ?ue 8retender $uiar a la sociedadD 8or el contrario) una !isi@n am8lia entenderB ?ue com8rende necesariamente elementos sustanti!os de la Poltica) de la Sociolo$a) de la =istoria) A de la Filoso3a) abarcando entonces a la Ciencia Poltica) a la Sociolo$a Poltica) a la =istoria de las ;deas Polticas) A a la Filoso3a Poltica) cuando no a la misma 2eora del Estado A a la Economa Poltica. E. ProblemBtica de sus ace8ciones. Entendemos al Derecho Constitucional como la es8ecialidad ?ue trans3orma al ejercicio 8oltico en normas 8ro$ramBticas A en normas de obli$atorio cum8limiento. El objeto central de estudio del Derecho Constitucional no es el Estado) 8ues e-cede los Bmbitos 8ro8ios de su e-istencia como sim8le 3orma de or$anizaci@n de la comunidad 8oltica) sino la misma Constituci@n. no de los 8untos con3licti!os sera considerar si e-iste un Derecho Constitucional des!inculado a las nociones de libertad A de 8luralismo. FPodra haber Derecho Constitucional en un 8as totalitarioG *a res8uesta ?ue manejamos es ?ue no) en la medida en ?ue el mono8olio ideol@$ico A sus modelos e-clusi!os A e-cluAentes aho$aran la naturaleza misma de la Poltica. El estudio de las normas 3undamentales ?ue ri$en a un Estado totalitario no sera estrictamente Derecho Constitucional) sino sim8lemente una e-tensi@n de una 2eora del Estado com8rometida con el absolutismo A materializada en el Derecho #dministrati!o tradicional) esto es) el instrumento de dominio del Estado sobre sus s,bditos) A contem8lara los 8rece8tos 8or los cuales stos deben cum8lir sus obli$aciones 8ara con el Estado totalitario. Para ?ue e-ista Derecho Constitucional debe e-istir un mnimo $rado de libertad A de 8luralismo) de reconocimiento de las 8ersonas como ciudadanos sujetos de derechos intan$ibles A anteriores al Estado. Esta ,ltima noci@n) l@$icamente) estB !inculada a lo ?ue entendemos 8or Constituci@n. =ist@ricamente) el Derecho Constitucional en ;n$laterra es la 8rolon$aci@n del Derecho Pri!ado) la noci@n de 8ersonas A de sus derechos consa$rados en el Common *a: son reconocidos A desarrollados en un Derecho de 8ro3unda naturaleza 8ri!atista) indi!idualista A contraria al estatismoD no es $ratuito. ;n$laterra lue$o de 3uertes
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discusiones doctrinarias A de las $uerras ci!iles del si$lo HC;;) se con!ierte en una "onar?ua 8arlamentaria A constitucional. Francia en cambio) es 8or e-celencia el 8as del absolutismo) hasta el si$lo HC;;; cuando durante bre!es aIos sur$e la Re!oluci@n de %1&0 8ara trans3ormarse en ;m8erio A lue$o retornar a la "onar?ua absoluta de *uis HC;;;. Resultado de ello) el Derecho Constitucional 3rancs nace con 8ro3undos ras$os estatistas) 8or lo ?ue nadie discute ?ue 8ro!iene del Derecho P,blico. ;n$laterra tiene 8or caracterstica el judicialismo) ?ue se e-8lica en ?ue desde la con?uista de la isla a car$o de los normandos en el si$lo H;;) el Derecho de los !encedores se tu!o ?ue adecuar al Derecho de los !encidos) los sajones) 8or medio de jueces itinerantes ?ue tu!ieron ?ue adecuar sus sentencias ins8iradas en el Derecho 8redominante en <ormanda) a la 3orma de entender el Derecho 8or las comarcas A ciudadanos ?ue resol!an sus cotidianas dis8utas al estilo saj@n. Como el resultado 3ueron sentencias A no C@di$os) se 3orm@ el Derecho Com,n o Common *a: asumiendo de manera natural ?ue los jueces Jdecan el DerechoK. Por ello en las Escuelas de *eAes los estudiantes a8renden juris8rudencia. Francia 8or el contrario) tena Aa una 3uerte tradici@n e-e$tica) escuela metodol@$ica ?ue entiende ?ue las normas ?ue emanan del ReA 8rimero) cuAo 8oder 8ro!iene de la Di!ina Pro!idencia) A son 8roducidas 8or la #samblea) cuAo 8oder emana directamente del 8ueblo) no 8ueden ser discutidas ni si?uiera inter8retadas 8or los jueces) ?ue son sim8les 3uncionarios del Estado. Por tanto) el Derecho se desarrolla en 3orma le$islati!a A se estudia A a8lica a tra!s de C@di$os. /. *a Constituci@n. na de3inici@n 3ormal de Constituci@n nos hara a3irmar ?ue es una *eA su8erior a las demBs) en la se establecen las relaciones entre el Estado A los ciudadanos. n documento ?ue sistematiza la !ida 8oltica de la <aci@n. Esta !isi@n nos 8odra lle!ar a 8ensar ?ue todo 8as tiene una Constituci@n) ?ue toda comunidad 8oltica tiene su 8ro8ia Constituci@n) indi3erentemente a ?ue si el orden ?ue all se consa$ra es de naturaleza autocrBtica o democrBtica. Constituci@n sera la de Cuba) la de #lemania nazi A la de es8aIola 3ran?uista) la de Corea del <orte A la de los Somoza en <icara$ua) tan i$ual como la in$lesa o la norteamericana. <osotros 8artimos de la base ?ue la Constituci@n es) en un sentido material) un instrumento del Derecho 8ara limitar al 8oder) a 3in de establecer una es3era de 8rotecci@n e3icaz a las libertades A derechos de las 8ersonas. S@lo entonces se justi3icara la e-istencia de la Constituci@n. Si esto es as) entonces no todos los 8ases tienen una !erdadera Constituci@n. #?uellos en los ?ue no se cum8le ni se 8retende ?ue se cum8la la de3inici@n material) no son Constituciones sino en realidad sim8les Estatutos de Poder) te-tos en los ?ue se determina el 8or ?u A el c@mo los s,bditos deben obedecer al Poder. *a 3inalidad de una !erdadera Constituci@n es en realidad) la de3ensa de las libertades A de los derechos de toda 8ersona. #s) solo 8odran tener Constituci@n las sociedades ?ue se encuentran encaminadas 8or la senda del Constitucionalismo) entendido ste como a?ul 8roceso hist@rico 8or el cual) el ser humano al lle$ar a la con!icci@n de ?ue tiene derechos anteriores A su8eriores al Poder A al Estado mismo) 8rocura su de3ensa e3icaz. #s) la Constituci@n es resultado del Constitucionalismo) al i$ual ?ue el Estado de Derecho.
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Pueden considerarse 8or lo menos cuatro ace8ciones o 3ormas de entender a la Constituci@n) todas ellas !inculadas entre s. Como una realidad jurdico+3ormal) norma su8rema ?ue 8reside la !ida 8oltica A jurdica de un 8as. Como una realidad 8oltico+or$anizati!a ?ue codi3ica) ordena A le$itima. Como un lmite al 8oder. Como la real A concreta con3i$uraci@n de un 8as) atendiendo esencialmente a los as8ectos hist@rico A sociol@$ico.
Cada autor tratarB de hacer hinca8i en al$una de estas ace8ciones) nosotros sostenemos ?ue aun?ue las cuatro se interrelacionan) la ?ue debe 8redominar es la ?ue concibe a la Constituci@n como lmite al Poder 8ues de no ser as) sim8lemente dejara de ser una !erdadera Constituci@n.
SEL <D# SE"#<# <#2 R#*EM# DE *# CO<S2;2 C;N< Fernando Calle =aAen <#2 R#*EM# DE *# CO<S2;2 C;N< n sistema 8oltico como democrBtico constitucional anota ?ue su 3ormaci@n es el resultado de una colaboraci@n del 8oder 8oltico A de la libertad de los ciudadanos) de tal suerte ?ue la constituci@n se establezca jurdicamente 8or el 8oder A 8or la libertad) al mismo tiem8o ?ue el 8oder A la libertad son re$ulados jurdicamente 8or la constituci@n. *os medios de acci@n consisten en la or$anizaci@n de un orden constitucional) a la !ez 3ormal) objeti!o A sistemBtico) cuAos tres elementos son. las ideas morales) 8olticas A sociales 3undamentales) el derecho de la constituci@n A una or$anizaci@n constitucional de los 8oderes. Por lo tanto) cuando un estado es realmente democrBtico) su constituci@n como norma jurdica 3undamental o de base es el B8ice a-ial) obli$atorio e im8erati!o de todo el ordenamiento jurdico+8oltico) A !incula tanto a la totalidad de los @r$anos de 8oder como a los 8articulares) en un doble as8ecto. cuando el 8ro8io estado se relaciona con los 8articulares) A cuando stos se relacionan entre s. D #*. O RPD;C# + PO*P2;C# Ourdica *a constituci@n) sea material) sea 3ormal) siem8re es normati!a) o sea) consta de un orden de normas) escritas o noD 8or esta raz@n toda constituci@n es siem8re jurdica A ?ue en la constituci@n haA normas ?ue tambin son jurdicas. *a constituci@n escrita democrBtica es de cum8limiento e-i$ible A de !inculatoriedad directa e inmediata. =ablar de orden de or$anizaci@n) de instituci@n) de decisi@n) como hacer re3erencia al modo situacional de e-istencia del estado A al carBcter 8oltico de la constituci@n) no ha de entenderse como sustituci@n o ne$aci@n de la naturaleza jurdica ?ue siem8re es 8ro8ia de la constituci@n 5 3ormal o material + A de su carBcter normati!o. Poltica Cuando la naci@n toma conciencia de s misma) de su unidad A de su 3uerza) e-i$e la e-8osici@n e-8lcita de los 8rinci8ios ?ue re$ulan la or$anizaci@n A el 3uncionamiento de los 8oderes 8olticos) al 8ro8io tiem8o ?ue los 8rinci8ios ?ue consa$ran los derechos 8ro8ios de los indi!iduos) su8uesto en la sociedad) sus relaciones con el Estado) etc. Cuando se 8iensa en la Constituci@n de un Estado) $eneralmente se considera mBs ?ue su Constituci@n 8oltica) ?ue re$ula la or$anizaci@n A 3uncionamiento de los Poderes 8,blicos) 8ero tambin es im8ortante) la Constituci@n Social) ?ue establece o recuerda las bases de la !ida en com,n) al tiem8o ?ue 8recisa la naturaleza de las relaciones entre los ciudadanos A el Estado. Para el 3uncionamiento de sus instituciones 8olticas 8ro8iamente dichas) Lran QretaIa se ha remitido a la costumbre) 8ero 8ara 8recisar las relaciones entre los Jhombres libresK o ciudadanos A el Estado) ha recurrido a los te-tos escritos de la Carta "a$na) del Qill o3 Ri$hts o del #cta de Establecimiento.
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En el mismo orden de ideas se 8uede com8robar ?ue la Constituci@n 3rancesa de %0(&) ?ue realiza una !erdadera trans3ormaci@n en lo ?ue concierne a la jerar?ua A a las relaciones se los Poderes P,blicos Rcon res8ecto a lo ?ue ha sido establecido en %&1( A %06'S) deja intacto el 8reBmbulo de la Constituci@n de %06') ?ue hace re3erencia a la Declaraci@n de los Derechos del =ombre A del Ciudadano de %1&0. C#R>C2ER PO*P2;CO 2oda or$anizaci@n estatal tiene necesariamente una Constituci@n) sea con carBcter 3ormal o material) en raz@n de ?ue no 8odra e-istir sin una estructura bBsica de naturaleza 8oltico+jurdica ?ue le otor$ue arre$lo) coordinaci@n) dis8osici@n u orden a su or$anizaci@n) elementos) etc. Desde el momento en ?ue se es Estado) este se encuentra constituido de al$una manera A ese estar constituido es contar con una Constituci@n. En el conce8to de Estado se alude a la or$anizaci@n basada en determinados 8rinci8ios de orientaci@n 8oltica. Se 8lantea la Constituci@n como la e-8licitaci@n de al$unas 8autas bBsicas 3undamentales o8erantes de la unidad 8oltica. *a Constituci@n de un 8as es la suma de los 3actores reales de 8oder) e-8resados 8or escrito en instituciones jurdicas) en donde a8arecen los si$nos ideol@$icos A doctrinarios ?ue dan rumbo a la acci@n del Estado. *a Constituci@n es un noci@n intelectual ?ue 8romue!e una cone-i@n entre el 8oder 8oltico A el derecho) as el 8oder 8oltico es ejercido con arre$lo a la estructura A or$anizaci@n establecida 8or el te-to 3undamental) es mediante este ?ue el 8oder social se hace 8oder estatal) con!alidando el ejercicio del $obierno dentro de unas !as 8re!iamente seIaladas. C#R>C2ER O RPD;CO El te-to 3undamental si$ni3ica la re$ulaci@n le$al esencial de una es8ec3ica realidad 8oltico+socialD es decir) 8resenta un sistema de normas su8remas A bBsicas) 8or ende) el Estado se con!ierte en una ordenaci@n 8oltico+jurdica ?ue descansa en la Constituci@n como norma sustentadora. *a Constituci@n es una o8eraci@n jurdica) mediante la cual el 8oder se trans3iere de la 8ersona de los $obernantes a una entidad abstracta denominada EstadoD as el 8oder ser institucionaliza A la Constituci@n se con!ierte en el estatuto del 8oder. Por el im8erio de la Constituci@n hemos 8asado del $obierno de los hombres al $obierno de las leAes. Es as ?ue la Constituci@n se 8resenta como un conjunto de normas 3undamentales) obli$atorias) im8erati!as A !inculantes) com8rende tanto a la totalidad de los @r$anos de 8oderes como a los 8articulares) en un doble as8ecto. cuando el 8ro8io Estado se relaciona con los 8articulares) A cuando estos se relacionan entre s. *a constituci@n tiene 3uerza normati!a 8or?ue estB dotada de e-i$ibilidad) obli$atoriedad A e3ecti!idad. #s) tanto el 8oder como la libertad terminan siendo re$ulados jurdicamente 8or el conjunto normati!o contenido en el te-to 3undamental. Por lo tanto) 8odemos decir ?ue la Constituci@n es la 8rimaria norma de derecho del cuer8o 8oltico sobre la cual se 3unda el sistema jurdico) en ese conte-to la Constituci@n es la 8rimera de las normas del ordenamiento jurdico de un Estado. El anBlisis ?ue ilumina la 3unci@n de la norma 3undamental descubre tambin una 8articularidad del derecho. ?ue l mismo re$ula su 8ro8ia creaci@n) 8ues una norma determina c@mo otra norma debe ser creada A) ademBs) en una medida !ariable) cuBl debe ser el contenido.
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En raz@n del carBcter dinBmico del derecho) una norma solo es !Blida en la medida ?ue ha sido creada de la manera determinada 8or otra norma. Para describir la naturaleza ?ue se establece as entre dos normas) una de las cuales es el 3undamento de la !alidez de la otra) remontBndonos hasta la norma 3undamental de la cual de8ender la !alidez del orden jurdico en su conjunto. De acuerdo con la norma 3undamental) el $rado su8erior del derecho 8ositi!o es la Constituci@n) entendida en el sentido material de la 8alabra) cuAa 3unci@n esencial es la de desi$nar los @r$anos encar$ados de la creaci@n de las normas $enerales A determinar el 8rocedimiento ?ue deben se$uir. Estas normas $enerales 3orman lo ?ue se denomina la le$islaci@n. *a Constituci@n 8uede tambin determinar el contenido de ciertas leAes 3uturas al 8rescribir o 8rohibir tal o cual contenido. #s cuando una Constituci@n moderna establece una lista de derechos indi!iduales bBsicos) tales como la i$ualdad ante la leA o la libertad de conciencia) dicha Constituci@n 8rohbe 8or ello mismo la sanci@n de leAes ?ue consa$ren desi$ualdades entre los sujetos de derecho o ?ue ata?uen a al$una de las libertades ?ue les estBn $arantizadas. *a tcnica jurdica 8ermite dar e3icacia a dicha 8rohibici@n al declarar 8ersonalmente res8onsables al Oe3e del Estado o a los ministros ?ue han tomado 8arte de la sanci@n de una leA inconstitucional) o al 8re!er la dero$aci@n o anulaci@n de dicha leAD 8or lo tanto) su8one ?ue una leA no 8uede dero$ar la constituci@n A ?ue 8ara modi3icarla o dero$arla es 8reciso llenar condiciones es8eciales) ?ue la constituci@n haAa 8re!isto. CO<2E<;DO PO*P2;CO. El 8oder *a clasi3icaci@n de un sistema 8oltico democrBtico constitucional de8ende de la e-istencia o carencia de instituciones e3ecti!as 8or medio de las cuales el ejercicio del 8oder 8oltico est distribuido entre los detentadores del 8oder) A 8or medio de los cuales los detentadores del 8oder estn sometidos al control de los destinatarios del 8oder) constituidos en detentadores su8remos del 8oder. ;nstituciones 8ara controlar el 8oder no nacen ni o8eran 8or s solasD sino ?ue deberan ser creadas) ordenadamente e incor8oradas conscientemente en el 8roceso del 8oder. *a mejor manera de alcanzar este objeti!o serB haciendo constar los 3renos ?ue la sociedad desea im8oner a los detentadores del 8oder en 3orma de un sistema de re$las 3ijas +la constituci@n+ destinadas a limitar el ejercicio del 8oder 8oltico de all ?ue la constituci@n se con!irti@ en el dis8ositi!o 3undamental 8ara el control del 8roceso del 8oder. De esta manera se 8uede a3irmar ?ue una Constituci@n debe constar bBsicamente de dos ti8os de normas. norma de carBcter or$Bnico A normas de carBcter do$mBtico. *as 8rimeras son todas a?uellas ?ue se re3ieren directamente a la or$anizaci@n del 8oder en el Estado. *as se$undas consa$ran derechos) libertades A res8onsabilidades de los asociados A establecen los 8rinci8ios 3ilos@3icos ?ue deben ins8irar la acci@n de los $obernantes. Or$anizaci@n estatal o 8arte or$Bnica *a conce8ci@n moderna de Constituci@n se centra) a tra!s de di!ersos conce8tos) en ?ue ella contiene las normas bBsicas 8ara la or$anizaci@n del Estado. El Estado 8rocede a la distinci@n entre el 8oder A sus a$entes de ejercicio) 8uede a3irmarse ?ue todo Estado tiene necesariamente una Constituci@n. Puesto ?ue los $obernantes no estBn in!estidos de sus 8rerro$ati!as en !irtud de una cualidad sino ?ue le son dele$adas) ellos deben necesariamente ser desi$nados e in!estidos en !irtud de un estatuto.
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Son 8rinci8almente las re$las relati!as al modo de desi$naci@n) a la or$anizaci@n A al 3uncionamiento del 8oder 8oltico) las ?ue con3orman la Constituci@n del Estado) !iene a ser el canal a tra!s del cual el 8oder 8asa a manos de su titular +el Estado+ a sus a$entes de ejercicio transitorio) los $obernantes. En esta 3orma la Constituci@n desi$na) de un lado) los indi!iduos a ?uienes corres8onderB la ado8ci@n de las decisiones) 3ijando su com8etencia A las modalidades del ejercicio de sus 3uncionesD A de otro lado) los 8rocedimientos se$,n los cuales serBn desi$nadas las autoridades 8,blicas. Contenido jurdico o 8arte do$mBtica Se suele llamar $enricamente a la 8arte do$mBtica de la Constituci@n como declaraciones de derechos) 8or cuanto en los albores del constitucionalismo los derechos del indi!iduo 3rente al Estado se sola 8romul$ar en un documento es8ecial ?ue reciba esta denominaci@nD as ha sucedido con el Qill o3 Ri$hts in$ls) con los Qill o3 Ri$hts norteamericanos A con la Declaraci@n de los Derechos del =ombre A del Ciudadano de la Re!oluci@n Francesa. *as $arantas constitucionales *a necesidad del reconocimiento A 8rotecci@n constitucional se am8ara en la necesidad intrnseca de toda comunidad 8oltica de conser!ar) desarrollar A 8er3eccionar al ser humano en el cum8limiento de sus 3ines de e-istencia. Reconoce los derechos A $arantas de las 8ersonas A $ru8os sociales 3rente a su con$neres A al Estado) 8ero as mismo esas declaraciones suelen estar consi$nadas aun?ue de un modo mBs $enrico en los 8reBmbulos. El PreBmbulo es la enunciaci@n 8re!ia contenida en las constituciones) donde se e-8onen los $randes 8rinci8ios A 3ines ?ue han $uiado al constituAente 8ara redactar normas bBsicas de la or$anizaci@n 8oltica del Estado. *a 3@rmula solemne ado8tada en los 8reBmbulos se desarrollan dentro del cuer8o de la Constituci@n) a tra!s de las normas ?ue consa$ran derechos) tanto indi!iduales como colecti!os) 8ueden estar ordenas de manera dis8ersa a lo lar$o del te-to constitucional u ordenadas dentro de un ttulo o un ca8tulo es8ecial. *as 8rimeras declaraciones de derechos como la Declaraci@n de derechos !otada en Filadel3ia el %6 de no!iembre de %116 8or los re8resentantes de las colonias suble!adas A la Declaraci@n de Derechos del =ombre A del Ciudadano del E' de a$osto de %1&0 encerraban la 3iloso3a de la democracia indi!idualista A libera) llamados tambin derechos de 8rimera $eneraci@n. # 8artir de %0%6+%060 las declaraciones de derechos !an am8liando su $ama con la inclusi@n de derechos sociales A econ@micos A ademBs atribuAen al Estado el deber + im8ro8io de la ideolo$a liberal+ de crear) inter!iniendo en la es3era econ@mico+social) las condiciones indis8ensables 8ara ase$urar no Aa la inde8endencia jurdica del indi!iduo) sino 3undamentalmente su inde8endencia social. Comienza a im8onerse el Estado inter!ensionista !s. al Estado abstencionista o netamente liberal. Pero 3ue la Declaraci@n de derechos del 8ueblo trabajador A e-8lotado del 6 de enero de %0%& la ?ue su8uso una 3iloso3a 8oltica radicalmente antittica ala 8lasmada en las 8rimeras declaraciones.
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F;<#*;D#D DE *# CO<S2;2 C;N< Control del 8oder En un te-to 3undamental a8arecen mani3estadas un conjunto de re$las determinadas a justi3icar A establecer una relaci@n de mando A obediencia entre $obernantes A $obernados. Formaliza la le$itimaci@n del ejercicio del 8oder A la de los entes institucionales encar$ados de entrocar la relaci@n de subordinaci@n razonada) en 8ro de alcanzar el comunitario 8roAecto de !ida) ello conlle!a a 8recisar los mecanismos A re?uisitos 8ara alcanzar la calidad de $obernantes) sus com8etencias) res8onsabilidades A el tiem8o de duraci@n de dicha tarea. Lua *a Constituci@n coadAu!a a la acci@n e incidencia de los @r$anos del Estado. lo cuales son obser!ados como conductas) instrumentos o medios en 8ro de la consecuci@n de determinados cometidos 8olticos. Delimita las com8etencias 3uncionales A las res8onsabilidades 8olticos+administrati!as A coordina las relaciones entre las autoridades entre s A la de estos con los ciudadanos. Orden+ se$uridad *a Constituci@n se con!ierte no solo en el orden jurdico 3undamental del Estado) sino tambin en el de la !ida no estatal dentro del territorio de un Estado. En ese conte-to la Constituci@n deja constancia de su o8eracionalidad normati!a) sociol@$ica A 8oltica. C*#S;F;C#C;O<ES 2R#D;C;O<#*ES "aterial + Formal En sentido material) es el conjunto de re$las 3undamentales relati!a s a la or$anizaci@n A a la acti!idad del Estado. 2iene el mrito de la l@$ica A la !entaja de com8render el conjunto de la le$alidad objeti!amente constitucional. Sera re$las constitucionales) las ?ue determinen la 3orma ?ue ha de re!estir el Estado) el sistema de $obierno ?ue lo re$irB) los @r$anos del 8oder 8,blico) su con3ormaci@n A 3unciones 8rinci8ales A los derechos ci!iles A 8olticos de los ciudadanos. En sentido 3ormal) 8uede entenderse el documento ?ue re$lamenta el 3uncionamiento de las instituciones 8olticas) cuAa elaboraci@n o modi3icaci@n no 8uede hacerse sino mediante el cum8limiento de ciertas 3ormalidades es8eciales A a tra!s de un 8rocedimiento di3erente al establecido 8or las demBs re$las de derecho. Escrita 5 Consuetudinaria *as constituciones escritas son a?uellas ?ue e-8resan su normati!idad 8or medio de si$nos con!encionales im8resos en un documento) son usualmente 8romul$ados de manera solemne. *as constituciones consuetudinarias son a?uellas cuAa normati!idad es consecuencia de un c,mulo de acontecimientos hist@ricos ?ue embar$an el es8ritu c!ico de los inte$rantes de una comunidad 8oltica. Se sustentan en la conciencia social de un 8ueblo) 3orjada a la luz de su 8eculiar e-8eriencia hist@rica.
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Ori$inaria + Deri!ada *as constituciones ori$inarias son a?uellas ?ue crean un nue!o 8rinci8io 3undacional 8ara el 8roceso 8oltico A la 3ormaci@n de la !oluntad estatal. Su denominaci@n radica en ?ue tiene carBcter inno!ati!o) modlico e ima$inati!o en el establecimiento de cate$oras e instituciones constitucionales. *as constituciones deri!adas son a?uellas ?ue ada8tan a la realidad A necesidad de un Estado) los 8rinci8ios) cate$oras e instituciones 3undamentales establecidos en una Constituci@n ori$inaria. Se encar$an de introducir) con sus 8ro8ias 8eculiaridades) los 8rinci8ios del 8roceso del 8oder 8oltico A la 3ormaci@n de la !oluntad estatal contenidos en otra Constituci@n) a su 8ro8ia normati!idad su8ra. Pro$ramBtica + tilitaria
2eniendo en cuenta su contenido ideol@$ico) las constituciones 8ueden clasi3icarse tambin en 8ro$ramBticas A utilitarias o neutrales. *as 8rimeras son a?uellas en las ?ue el as8ecto ideol@$ico o 3ilos@3ico es 8re8onderante en su estructuraD contiene un 8ro$rama ideol@$ico muA de3inido A de !asta 8roAecci@n. *as se$undas son a?uellas ?ue se 8ueden considerar ideol@$icamente neutrales o meramente utilitarias) 8or cuanto en ellas el n3asis recae en la or$anizaci@n mecBnica del 3uncionamiento del 8oder en el Estado. R$ida 5 3le-ible *as constituciones r$idas son a?uellas ?ue solo 8ueden ser modi3icadas mediante un 8rocedimiento es8ecial de re3ormaD su estructura de!iene en cuasi 3ija e inalterable. Son las contenidas en un te-to emanado de una autoridad su8erior a la le$islaci@n ordinaria A re3ormable mediante 8rocedimientos com8lejos. Se las conoce tambin con las denominaciones de 3ijas) estBticas o estatales. *as constituciones 3le-ibles) son a?uellas ?ue 8ueden ser modi3icadas mediante un 8rocedimiento ordinario de re3orma. Se caracterizan 8or 8oseer elasticidad A rB8ida ada8tabilidad) lo ?ue 8ermite ?ue 8uedan 8roducirse enmiendas con la 3acilidad A 3recuencia ?ue la sociedad e-ija. Codi3icadas A dis8ersas *as constituciones codi3icadas son a?uellas cuAa normati!idad se encuentra contenida en un te-to ,nico) or$Bnico A sistemBticoD es decir) condensan A subsumen toda la materia constitucional e-clusi!amente en un solo te-to. Es decir) 8lantea una unidad normati!a $lobalizada en una sola A ,nica 8ieza jurdica. *as constituciones dis8ersas son a?uellas cuAa normati!idad se encuentra contenida en una 8luralidad de documentos se8arados o inde8endientes. Esta 8luralidad de te-tos se identi3ica 8or la materia sobre la ?ue mancomunadamente !ersan A no 8or la ndole de los documentos en los cuales constan. C*#S;F;C#C;N< DE *OE9E<S2E;< <ormati!a Sus normas dominan todo el 8roceso 8oltico A este debe estar ada8tado A sometido a las normas constitucionales
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<ominal na constituci@n 8uede ser jurdicamente !Blida) 8ero si la dinBmica del 8roceso 8oltico no se ada8ta a sus normas) esa Constituci@n carece de realidad e-istencial. SemBntica Son a?uellas en ?ue el 8roceso del 8oder se encuentra con$elado en bene3icio de ?uienes detentan el 8oder 8olticoD es decir) e-iste una concordancia 3abricada entre la realidad A las normas constitucionales. estas se limitan a 3ormalizar una situaci@n 8ree-istente. Son te-tos ?ue 8ermiten a los $obernantes ritualizar jurdicamente su situaci@n de 8oder) sir!iendo mBs 8ara consolidarlos o eternizarlos ?ue como instrumentos 8ara limitar sus com8etencias A atribuciones. C*#S;F;C#C;N< DE S#R2OR; Constituci@n $arantista o Real Constituci@n en sentido estricto. Para Sartori) la Constituci@n busca un e?uilibrio entre el ejercicio del 8oder A el control sobre el 8oder. EstB claro ?ue una constituci@n en la ?ue los controles im8iden actuar es solamente una constituci@n mal ensamblada. n 8oder sin control no da ori$en al estado constitucional. es su ne$aci@n A su destrucci@n. Constituci@n nominal *lama nominales a los ?ue *oe:enstein denomina) semBnticas. *a Constituci@n se a8lica 8lenamente) 8ero su realidad ontol@$ica la 8ro8orciona ,nicamente la 3ormalizaci@n de la localizaci@n e-istente del 8oder 8oltico ?ue bene3icia e-clusi!amente a sus detentadores e3ecti!os. *a Constituci@n son nominales en el sentido de ?ue se a8ro8ian del nombre constituci@nD es decir son constituciones or$anizati!as) 8ero no limitan el ejercicio del 8oder en un determinado Estado. Pseudo constitucional o de 3achada *o ?ue las hace 8seudo+constituciones es ?ue estas no son obser!adas R al menos en lo ?ue res8ecta a sus caractersticas $arantistas 3undamentales. Son constituciones tram8as) en lo ?ue res8ecta a la libertad A a los derechos de los destinatarios de las normas son letra muerta.
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2ERCER# SE"#<# =;S2OR;# DE *# CO<S2;2 C;N< Ernesto >l!arez "iranda El Derecho Constitucional) como disci8lina aut@noma A sistemBtica) nace entrado Aa el si$lo H;H. RemontBndonos a sus or$enes) los tratadistas ubican la cuna del derecho constitucional en el "editerrBneo) mBs concretamente en LreciaD 8osteriormente comenz@ a desen!ol!erse en Roma. #rist@teles R/&6+/EE a.CS se re3iere en una de sus obras a mBs de un centenar de constituciones de ciudades $rie$as de su 8oca o anteriores a ella) lo ?ue demuestra la e-istencia Aa) desde entonces) de un conjunto a8reciable de leAes constitucionales. En Lrecia se 8resentaban dos criterios acerca de la Constituci@n) ante todo) como la or$anizaci@n bBsica del Estado) asimilBndola al or$anismo del ser humano. 8or ello se habla de un criterio ?ue en otras 8ocas 3ue llamado sustanti!o u or$Bnico. #rist@teles en sus de3iniciones con3unde Constituci@n con $obierno) criterio ?ue en tos tiem8os resulta err@neo. El dice J*a constituci@n de un Estado es la or$anizaci@n re$ular de todas la ma$istraturas) 8rinci8almente de la ma$istratura ?ue es dueIa A soberana de todo. En todas 8artes el $obierno de la ciudad es la autoridad soberanaD la constituci@n misma es el $obiernoK. Fueron Plat@n A #rist@teles ?uienes) a8artBndose del criterio material de constituci@n) dieron las 8autas iniciales 8ara el constitucionalismo moderno) al sostener ?ue todo $obierno debe estar sujeto a la leA A toda leA a un 8rinci8io su8erior. Este se$undo criterio 8resenta a la constituci@n como un orden su8erior. Para Plat@n la 3orma 8oltica ideal sera la creada 8or 8ersonas ca8aces de $obernar con un arte A una 3uerza su8eriores a la leA. Pero ese $obernante ideal no e-iste. El Plat@n idealista de la Re8,blica) se !uel!e mBs realista en otros escritos 5 8articularmente en el Poltico +. Si no 8uede darse un hombre as) concluAe l) un Estado $obernado 8or uno solo sera el 8eor de los re$menes. Entonces) 8ese a sus muchos !acos) haA necesidad de recurrir a la leA su8erior. Plat@n a8arece a?u como 8recursor del constitucionalismo. Por su 8arte) #rist@teles tambin distin$ue las leAes comunes del 8rinci8io ?ue les sir!e de base A ?ue les im8rime !alidez. Ese 8rinci8io ?ue 8ara Plat@n es la Ousticia) 8ara #rist@teles es la Constituci@n. *as leAes deben estar de acuerdo con las dos 8artes del alma. la ?ue J8osee 8or si misma la raz@nK A a?uella ?ue Jno la 8osee 8or s mismaK. #demBs las leAes deben estar su8editadas a la Constituci@nD solo as serBn justas. En Roma desa8arece el conce8to de Constituci@n como 3ue concebido 8or los $rie$os) como una realidad $eneral) totalizadora) 8ara con!ertirse en una leA titular emanada del em8erador. *os romanos identi3icaban la Constituci@n con la le-) el edictum o) en $eneral) con las dis8osiciones o mandatos im8eriales. El Derecho 8,blico debe a Roma dos conce8tos muA im8ortantes) los cuales ju$arBn a 8artir de la Edad "edia) un 8a8el ca8ital en la 3ormaci@n de los Estados modernos. son ellos. el conce8to de su8eranitas del cual se deri!a el trmino soberana A el conce8to de im8erium) el cual se debe entender como un 8oder es8ec3icamente 8oltico) inde8endiente de los medios de acci@n econ@micos o reli$iosos) ejercido sobre hombres libres) con el a8oAo de las instituciones 8olticas.
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En la Edad "edia dos hechos hist@ricos son los ?ue !an a in3luir considerablemente en el as8ecto 8oltico. El ;m8erio Romano A el nacimiento A e!oluci@n del Cristianismo. En la Edad "edia se consider@ a la Constituci@n como una re$la 8articular) como un edicto u orden) e-8edido 8or la autoridad eclesiBstica) 8articularmente 8or el Pa8a. Durante el si$lo H;; el conce8to !ari@D Aa no se trata de una orden 8a8al o e8isco8al) sino de un acuerdo ?ue haba de re$ular las relaciones entre la ;$lesia A el Estado. En el si$lo H;;; rea8areci@ la idea de Constituci@n como edicto real) A di!ersos autores de la 8oca denominan constituti!o a las @rdenes o decisiones reales) tanto en Francia como en ;n$laterra. Por 3in el derecho constitucional moderno nace) 8ara Larca+PelaAo) con la teora clBsica de la leA 3undamental) as como con la a8arici@n de !arios tratados sobre constituciones estatales) 8ublicados en Francia) #lemania) ;n$laterra A =olanda) 8rinci8almente. Pero como hecho hist@rico ?ue dio ori$en al moderno estudio del derecho constitucional) debe seIalarse la Constituci@n ;n$lesa ?ue se con3orma esencialmente lue$o de la Re!oluci@n de %'&&) de ella 8arti@ el bar@n de "ontes?uieu. %. PRES P ES2OS CO<CEP2 #*ES *a Constituci@n es la leA 3undamental) escrita o no) de un Estado soberano) establecida o ace8tada como $ua 8ara su $obernaci@n. *a constituci@n 3ija los lmites A de3ine las relaciones entre los 8oderes le$islati!o) ejecuti!o A judicial del Estado) estableciendo as las bases 8ara su $obierno. 2ambin $arantiza al 8ueblo determinados derechos. *a maAora de los 8ases tienen una constituci@n escrita. Para Kelsen el !ocablo Constituci@n tiene dos sentidos) un sentido l@$ico+jurdico A un sentido jurdico+8ositi!o. Se$,n Kelsen) la Constituci@n en su sentido l@$ico+jurdico) es la norma 3undamental o hi8@tesis bBsicaD la cual no es creada con3orme a un 8rocedimiento jurdico A) 8or lo tanto) no es una norma 8ositi!a) debido a ?ue nadie la ha re$ulado A a ?ue no es 8roducto de una estructura jurdica) s@lo es un 8resu8uesto bBsico. Precisamente) a 8artir de esa hi8@tesis se !a a con3ormar el orden jurdico) cuAo contenido estB subordinado a la norma 3undamental) sobre la cual radica la !alidez de las normas ?ue constituAen el sistema jurdico. Por su 8arte) una Constituci@n en el sentido jurdico+8ositi!o) se sustenta en el conce8to l@$ico+jurdico) 8or?ue la Constituci@n es un su8uesto ?ue le otor$a !alidez al sistema jurdico en su conjunto) A en norma 3undamental descansa todo el sistema jurdico. En ste conce8to la Constituci@n Aa no es un su8uesto) es una conce8ci@n de otra naturaleza) es una norma 8uesta) no su8uesta. *a Constituci@n en este sentido nace como un $rado inmediatamente in3erior al de la Constituci@n en su sentido l@$ico+jurdico. Se$,n Kelsen la Constituci@n 8uede ser contem8lada en dos sentidos. en un sentido material A en un sentido 3ormal. En su sentido material estB constituida 8or los 8rece8tos ?ue re$ulan la creaci@n de normas jurdicas $enerales A) es8ecialmente) la creaci@n de leAes. #demBs de la re$ulaci@n de la norma ?ue crea otras normas jurdicas) as como los 8rocedimientos de creaci@n del orden jurdicoD tambin desde el 8unto de !ista material) la Constituci@n contem8la a los @r$anos su8eriores del Estado A sus com8etencias. Otro elemento ?ue contiene dicho conce8to material) son las relaciones de los hombres con el 8ro8io 8oder estatal A los derechos 3undamentales del hombre. *a Constituci@n en sentido material im8lica 8ues) el contenido de una Constituci@n.
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*a Constituci@n en su sentido material tiene tres contenidos. el 8roceso de creaci@n de las normas jurdicas $enerales) las normas re3erentes a los @r$anos del Estado A sus com8etencias) A las relaciones de los hombres con el control estatal. E. DOC "E<2OS CO<S2;2 C;O<#*ES "ED;EC#*ES E< ESP#T# El antecedente mBs remoto lo encontramos en ;n$laterra A Es8aIa) ambos 8ases establecan al$unas $arantas indi!iduales ?ue tendan a im8edir las e-tralimitaciones del 8oder real. Son. *as ;nstituciones de #ra$@n *as cartas Rcon!enios entre el Prnci8e A sus !asallosS. En %&4E) mediante el 2ratado de #miens se incor8ora a Es8aIa "enorca ?uedando 8or 8rimera !ez todo el territorio actual de Es8aIa $obernado 8or las mismas cortes. =asta ;sabel ;;) los reAes si$uen utilizando normalmente todos sus ttulos) A la 3orma abre!iada de ReA de las Es8aIas A de las ;ndias. *a constituci@n de %&4& *a constituci@n de %&4& es la 8rimera Constituci@n 8romul$ada en Es8aIa) aun?ue muchos no la consideran Constituci@n) sino Carta Otor$ada. Pese a ?ue abo$a 8or la su8resi@n de las aduanas interiores) deja este as8ecto 8ara mBs adelante) al decir $ #rt. %66. *os 3ueros 8articulares de las 8ro!incias de <a!arra) CizcaAa) Lui8,zcoa A >la!a se e-aminarBn en las 8rimeras Cortes) 8ara determinar lo ?ue se juz$ue mBs con!eniente al inters de las mismas 8ro!incias A al de la naci@n Por 8rimera !ez en la historia de Es8aIa) establece ?ue el ReA solo utilizarB el ttulo abre!iado. $ #rt. 6. En todos los edictos) leAes A re$lamentos) los ttulos del ReA de las Es8aIas serBn. D. <...) 8or la $racia de Dios A 8or la Constituci@n del Estado) ReA de las Es8aIas A de las ;ndias *a Constituci@n de %&%E En la Constituci@n de %&%E) re3erente a la or$anizaci@n territorial) se reconoca la inte$raci@n del Estado en comarcas A 8ro!incias con cierta descentralizaci@n inci8iente de carBcter administrati!o. El $obierno se articulaba a tra!s de Di8utaciones A #Auntamientos A se 8re!ea la 3i$ura del Oe3e Su8erior) nombrado 8or el ReA) al ?ue se le con3era el $obierno 8oltico de las 8ro!incias A 8residencia de los #Auntamientos Rdonde hubiereS. Es una e-ce8ci@n al 8rinci8io electi!o) inter3erencia del 8oder central en las instituciones locales A un 8recedente de la instituci@n del Lobernador ci!il. En las Cortes de CBdiz 8artici8an re8resentantes de las 8ro!incias es8aIolas A tambin de los territorios americanos A de Fili8inas. Se dero$an los seIoros jurisdiccionales) desa8areciendo as la di!isi@n entre seIoro A realen$o. /. *# ECO* C;O< DE* CO<S2;2 C;O<#*;S"O E< ;<L*#2ERR#. ;n$laterra A la Re!oluci@n 8uritana. *oe:estein dice U*a se$unda A moderna 3ase del constitucionalismo comienza con la Re!oluci@n 8uritana en ;n$laterra A en sus re8ercusiones en sus colonias en #mrica. na serie de circunstancias hicieron ?ue se
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8asara de monar?ua absoluta a monar?ua constitucional. Con la destrucci@n de la #rmada desa8areci@ el estado de e-ce8ci@n ?ue haba obli$ado al Parlamento a someterse al lideraz$o de ;sabelK. *a dinasta e-tranjera de los Estuardos subi@ al trono. *os distritos de las ciudades) ?ue so8ortaban la 8rinci8al car$a 3iscal) haban en!iado a hombres de 8resti$io a la CBmara de los Comunes 8ara e-i$ir su 8artici8aci@n en la le$islaci@n 3inanciera. *os reli$iosos clamaron 8or su derecho de autodeterminaci@n es8iritual 3rente al 3rreo clericalismo de la ;$lesia estatal. *a nue!a clase media del Parlamento resucit@ sus ancient and indibitable ri$hts and 8ri!ile$eds) ?ue si bien se haban a8a$ado durante los lar$os aIos del des8otismo de los 2udor) no haban sido ol!idados com8letamente. *a nue!a CBmara de los Comunes no ?uiso 8or mBs tiem8o darse 8or contenta con un simb@lico orden constitucional ?ue los Estuardo) Aa de 8or s) tenan tendencia a i$norarD la CBmara insisti@ en im8lantar las limitaciones tradicionales a la corona) A e-i$i@ su 8artici8aci@n en el 8roceso 8oltico. *a cruel $uerra acab@ con la !ictoria del Parlamento sobre la corona en la Llorious Re!olution de %'1&) en un momento en el cual la monar?ua absoluta) liberada de limitaciones constitucionales) alcanzaba su cenit en toda Euro8a. *# C#R2# "#L<# %E%( En este 8erodo hizo su a8arici@n la 8rimera constituci@n escrita. Si se dejan a8arte los estatutos coloniales ?ue 3ueron otor$ados 8or la corona) el lu$ar de honor entre los documentos constitucionales creados 8or 8ro8io im8ulso lo ocu8a el Fundamental Orders o3 Connecticut R%'/0S. Con el #$reement o3 the 8eo8le el Consejo de Luerra de Crom:ell con3ecciona 8or !ez 8rimera una Constituci@n 8ara ;n$laterra) un contrato 8o8ular cuAa !alidez se considera inde8endiente de las cambiarias maAoras. Este s@lo 3ue un 8roAecto Aa ?ue Crom:ell consa$ra sus 8rinci8ios en el ;nstrument o3 Lo!erment de %'(/. En este documento se e-8resa ?ue a8arte de la Carta "a$na debe e-istir un documento. Este es el ,nico documento constitucional ;n$ls. Este es un documento escrito sistemBticamente) en el sentido de leA de $arantas. El ;nstrument o3 Lo!erment R%'(6S de Crom:ell es) 3inalmente) la 8rimera constituci@n escrita !Blida del Estado moderno) a no ser ?ue se ?uiera reconocer la 8rioridad a la Re$erin$stom de %'/6) en Suecia) ?ue estableci@ los 8rinci8ios de $obierno en caso de im8osibilidad o ausencia en el e-tranjero del reA. *os in$leses abandonaron) en ,ltimo trmino) la conce8ci@n de una leA 3undamental escrita. Em8ezando con la le$islaci@n anterior A 8osterior a la Llorious Re!olution los in$leses se contentaron con la re$ulaci@n en leAes indi!iduales de su orden 3undamental) A la con!icci@n 8o8ular les otor$@ tanta solemnidad constitucional como si hubieran estado codi3icadas en un documento constitucional 3ormal. Desde entonces 8ersiste en ;n$laterra la or$ullosa tradici@n de un Estado constitucional sin constituci@n escritaD ;n$laterra A <ue!a Melanda son hoA en da los ,nicos Estados) di$nos de este nombre) ?ue 8ueden 8rescindir de ella. *a Carta "a$na in$lesa del %( de julio de %E%( en el 3ondo es e-8resi@n de una relaci@n contractual. Esta no es una a8ro-imaci@n a una Constituci@n moderna liberal o democrBtica. *a Carta "a$na hist@ricamente no es mBs ?ue un con!enio de una aristocracia 3eudal con su seIor territorial. *a e3icacia 8oltica del modelo de esta Carta "a$na descansa en la idea ?ue ciertos 8artidos se 3ormaron de ella. Esta contiene '/ ca8tulos) limitaciones de la su8remaca 3eudal del reA) limitaciones de su su8remaca judicial) lmites al derecho de im8uesto A
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establecimiento de un Comit de resistencia 8ara el caso de ?ue estas 8rescri8ciones no se res8etaran. *a Declaraci@n de Derechos de %'&& RQill o3 Ri$htsS 8osee el mismo carBcter 8or su 3orma) es un contrato entre el 8rnci8e) llamado al trono 8or el 8arlamento. En su 3ondo tiene caracteres de la Constituci@n moderna Aa ?ue a8arece el Parlamento en su lucha contra el 8oder del reA como el sujeto de la unidad 8oltica. =aciendo un resumen en la historia del constitucionalismo) a los in$leses se deben en el cam8o del derecho 8,blico) trascendentales instituciones moldeadas a tra!s del tiem8o) son ellas 8rinci8almente tres. *a cristalizaci@n de la teora de la re8resentaci@n) a tra!s de la 8uesta en marcha de una instituci@n esencial 8ara el 3uncionamiento del r$imen democrBtico. el Parlamento. #un?ue 3ormas de re8resentaci@n se haban instituido en anti$uas ci!ilizaciones) en Lrecia A Roma) 8rinci8almente) 3ue el Parlamento in$ls) cuAa con3ormaci@n se remonta al si$lo H;;;) el ?ue sir!i@ de modelo a los demBs cuer8os le$islati!os establecidos 8osteriormente en el mundo. *a 3ormalizaci@n de las $arantas 8ara la se$uridad indi!idual) a tra!s de la institucionalizaci@n del =abeas =Bbeas) ado8tada mediante leA constitucional en el si$lo HC;;;) con la cual se busc@ im8edir la arbitrariedad a ?ue estaban sometidas las 8ersonas) al ser 8ri!adas de su libertad inde3inidamente) sin 3@rmula de juicio A sin recursos de de3ensa. *a im8lementaci@n del sistema de $obierno 8arlamentario o de $abinete) 8roceso ?ue se cum8li@ a lo lar$o del si$lo HC;;;) buscando establecer un e?uilibrio de 8oderes entre el ejecuti!o Rla CoronaS A el le$islati!o REl ParlamentoS) a tra!s de mecanismos como el de la res8onsabilidad 8oltica del $obierno ante el Parlamento A el derecho de disoluci@n de este 8or a?uel. 6. DES#RRO**O CO<S2;2 C;O<#* E< <OR2E#"ER;C# En la con!enci@n de Filadel3ia el %1 se8tiembre de %1&1 se a8rob@ el te-to de la Constituci@n <orteamericana. "adison) FranVlin A una 8lAade de hombres 8rBcticos e inteli$entes lo$raron el consenso 8ara redactar un documento bre!simo ?ue 3ijaba las re$las 8ara un nue!o sistema. Esta es la mBs im8ortante de sus a8ortaciones en la historia del 8ensamiento A de la acci@n 8oltica al realizar una re!oluci@n constitucional. Concebir la in!enci@n de un nue!o r$imen ?ue no 8arta del in3luAente 8ensamiento euro8eo) es8ecialmente el de la ilustraci@n 3rancesa) ?ue se basaba en la idea de ?ue el $rado de libertad de un 8as era siem8re in!ersamente 8ro8orcional al $rada de autoridad del $obierno) lo ?ue lle$aba a balancear las dos e-i$encias en un justo medio mecBnicamente determinado entre la anar?ua A el autoritarismo. Por el contrario) la re!oluci@n norteamericana 3ue una re!oluci@n constitucional) en el sentido de entenderla como un intento de 3undar) a tra!s de una constituci@n) de un te-to escrito ?ue 3ijaba las re$las) un nue!o orden 8oltico. # la su8remaca de la !oluntad de la maAora) se contra8uso la su8remaca de la Constituci@n. #nte la im8otencia de realizar el !iejo sueIo de la democracia directa) el Constitucionalismo se im8ona como una necesaria res8uesta) ?ue se orientaba tambin a de3ender al 8ueblo A a los indi!iduos ?ue lo com8onen de la clase diri$ente. Princi8ios hoA de curso corriente sur$en all. *a Constituci@n escrita A r$idaD la estabilidad del 8oder ejecuti!o induciendo su 3ortaleza A e3icaciaD los !astos 8oderes reser!ados al 8oder
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judicialD hasta en ese momento en al$una medida nulo) como sentencia "ontes?uieuD su 3ortalecimiento como control contra la maAora de las asambleasD la 8rotecci@n de los derechos de las 8ersonas) de los $ru8os) de las minorasD A la conce8ci@n de !er a los re8resentantes 8o8ulares solamente como mandatarios) ?ue deben estar al ser!icio del 8as A no con!ertirse en 8e?ueIo $ru8o de lite sin corta8isas) es la $ran contribuci@n de los constituAentes de Filadel3ia. *os a8ortes de los Estados nidos al derecho 8,blico moderno tambin son de trascendental im8ortancia. Se 8ueden sintetizar en 6 as8ectos 8rinci8ales. El haberse dado la 8rimera Constituci@n escrita) de carBcter nacional) en el mundo) a tra!s de la Constituci@n de Filadel3ia de %1&1. Ese documento) ?ue resuma en clBusulas se!eras A concisas) los 8rinci8ios 8olticos A 3ilos@3icos de carBcter liberal 8or los cuales !enan luchando los hombres desde tiem8os remotos) tu!o directa A marcada in3luencia sobre la con3ormaci@n de las instituciones 8olticas de los nacientes Estados americanos A de muchos euro8eos a lo lar$o de todo el si$lo H;H. *a ado8ci@n de la 3orma de Estado 3ederal 8ara una !asta e-tensi@n territorial) e-8erimento realizado 8or 8rimera !ez) A con resultados 8ositi!os) en el mundo) A lue$o imitado 8or otras muchas naciones. *a im8lantaci@n del sistema de $obierno 8residencial) en esa misma Constituci@n) sistema basado en un ejecuti!o monocrBtico) dotado de am8lios 8oderes 8olticos A administrati!os 8ero sometido) a su !ez) a un sistema de 3renos A contra8esos 8or 8arte de los otros 8oderes 8,blicos) A ?ue lue$o sera ado8tado 8or la casi totalidad de los Estados de #mrica A 8or muchos otros en el resto del mundo. *a 3ormalizaci@n de la inde8endencia de los jueces) res8ecto del ejecuti!o A del le$islati!o) mediante la creaci@n de una Corte Su8rema colocada en el mismo 8ie de i$ualdad ?ue los titulares de esos 8oderes) A de tribunales A jueces con 3unciones determinadas 8or la 8ro8ia Constituci@n. #demBs 3ue en los Estados nidos de #mrica donde se asi$n@ 8or 8rimera !ez a un @r$ano jurisdiccional la 3unci@n de control de la constitucionalidad de las leAes. (. RECO* C;N< FR#<CES#. *a 8rimera Constituci@n 3rancesa junto con la elaborada 8or la Con!enci@n en %10/) la del Directorio de %10() la de la 8oca Consular de %100 A la de los Estados nidos de #mrica de %1&1 han ser!ido de modelo a las demBs ?ue reconocen los 8rinci8ios demo+liberales. Wstas recibieron su contenido de la lucha del liberalismo en contra del absolutismo monBr?uico A ste se caracteriza 8or constituir una limitaci@n del 8oder absoluto del Estado. Des8us de la se$unda $uerra mundial la or$anizaci@n democrBtica A constitucional da una !uelta al incor8orar a sus te-tos le$islati!os los 8rinci8ios corres8ondientes a la nue!a conce8ci@n econ@mico+social del Estado. Francia) en su Constituci@n a8robada 8or re3erndum 8o8ular el %/ de octubre de %06') !uel!e a a3irmar los derechos A libertades del hombre A del ciudadano consa$rados 8or la Declaraci@n de derechos de %1&0 A ademBs a$re$a derechos sociales ?ue deri!an de la 8rotecci@n de la di$nidad humana ?ue tiene el nue!o Estado) dando una 8rueba de ?ue a la lar$a los 8ueblos no 8ueden !i!ir sino dentro de un r$imen de le$alidad A se$uridad jurdica. Karl *oe:estein dice ?ue la Constituci@n como un documento escrito de las normas 3undamentales de un Estado ad?uiri@ su 3orma de3initi!a en el ambiente racionalista de la ;lustraci@n. Pero or$anizaciones 8olticas anteriores han !i!ido bajo un $obierno
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constitucional sin sentir la necesidad de articular los lmites establecidos al ejercicio del 8oder 8oltico. Se 8uede concluir ?ue los a8ortes de Francia al constitucionalismo A al derecho 8,blico moderno) se 8roAectan sobre todo en el cam8o intelectual e ideol@$ico. *os mBs im8ortantes 3ueron. El es3uerzo 8or racionalizar A sistematizar el ordenamiento 8oltico del Estado) 8lasmado en la obra del bar@n de "ontes?uieu) 8articularmente con su 3ormulaci@n de la teora de la tridi!isi@n de los 8oderes 8,blicos en Del es8ritu de las leAes. *a in3luencia del 8ensamiento 8oltico de los 3il@so3os del enciclo8edismo en la 8ro8a$aci@n de los ideales liberales en Euro8a A #mrica. *a ree!aluaci@n A 3ormulaci@n de Rousseau A la 8osterior 8roclamaci@n de la soberana nacional en la Re!oluci@n Francesa) con el 3in de darle a la democracia su 3undamento l@$ico A su base de le$itimidad. *a Declaraci@n de los Derechos del =ombre A del Ciudadano) 8roclamada 3ormalmente el E' de a$osto de %1&0) al comienzo de la Re!oluci@n Francesa) a3irmaci@n doctrinal solemne de los derechos A libertades indi!iduales) hasta entonces jamBs 3ormulada con un alcance uni!ersal) en la cual se ins8iraran 3undamentalmente las demBs declaraciones de derechos 8roclamadas en el mundo moderno. *o e-8uesto con3irma ?ue el derecho constitucional moderno es una contribuci@n de3initi!a de Occidente a la instauraci@n del Estado de Derecho en el mundo. '. C;S;N< DE *OS PROCESOS ;<DEPE<DE<2;S2#S E< #"WR;C# Puede a3irmarse con certeza ?ue 3ue en #mrica donde el mo!imiento constitucionalista !ino a dar sus 3rutos de manera mBs rB8ida A consistente. Primero) como Aa se dijo) en los Estados nidos. *ue$o) en los 8ases his8anoamericanos XColombia entre ellosX) ?ue una !ez obtenida su emanci8aci@n de la Corona es8aIola) se ciIeron en su or$anizaci@n 8oltica a los 8ostulados del constitucionalismo A se dieron todos) sin e-ce8ci@n) sus 8ro8ias constituciones. 2al 3ue nuestro caso cuando) al declararse la inde8endencia el E4 de julio de %&%4) la 8rimera 8reocu8aci@n mani3estada 8or los re8resentantes de las 8ro!incias de la <ue!a Lranada 3ue la de darse una Constituci@n tal como lo estatua el #cta de ;nde8endencia a8robada. Y 3ue as como) entre %&%% A %&%() las 8ro!incias se 8ro!eAeron de sus res8ecti!as constituciones. En esas constituciones) al i$ual ?ue en las ?ue a 8artir de entonces se dieron en el resto de la #mrica his8ana) se 8lasmaron los ideales del constitucionalismo liberal) ideales ?ue 8odran resumirse as. Dotar a los Estados de una Constituci@n) como leA 3undamental a la cual estn sometidos $obernantes A $obernadosD Distribuir en ramas se8aradas las 3unciones le$islati!a) ejecuti!a A jurisdiccional) desconcentrando as el ejercicio del 8oder 8,blico A e!itando ?ue sea absorbido 8or una sola rama. la ejecuti!aD Consa$rar A $arantizar) a tra!s de la Constituci@n) los derechos indi!iduales A las libertades 8,blicas 3rente al EstadoD
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Otor$arle al soberanaD
8ueblo
la
titularidad
e-clusi!a
de
la
Establecer limitaciones A controles al 8oder de los $obernantesD o consa$rar) en 8articular) el derecho a la 8ro8iedad como un derecho natural de la 8ersona) no sujeto a limitaciones 8or el Estado. *os re$menes democrBtico+liberales im8lantados en #mrica A Euro8a a lo lar$o del si$lo H;H) al 8lasmar en sus constituciones los anteriores ideales) 8ueden seIalarse) 8ues) como el $ran resultado del mo!imiento constitucionalista. Pero) de otro lado) a lo lar$o del si$lo H;H sobre todo en la se$unda mitad) a3loraron en Euro8a A tambin en #mrica) aun?ue en menor medida) los ideales socialistas ?ue cuestionaron seriamente a los del liberalismo) sobre todo en materia econ@mica A social) distin$uieron los re$menes constitucionalistas a los cuales cali3ican 8eAorati!amente de democracias 3ormales) de los re$menes 8or los cuales ellos abo$an A ?ue buscan im8lantar la democracia real) basada mBs en la i$ualdad econ@mica ?ue en la 8olica.
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C #R2# SE"#<# *# CO<S2;2 C;N< #l3redo Zuis8e Correa na ace8ci@n de la 8alabra Uconstituci@nU estB re3erida al modo de ser de una 8ersona u objeto. Si re!isa el diccionario de la UReal #cademia Es8aIolaU) encontrarB m,lti8les ace8ciones. esencia A calidad de una cosa ?ue la constituAen A di3erencia de las demBsD 3orma o sistema de $obierno ?ue tiene cada estadoD cada una de las ordenanzas o estatutos con ?ue se $obierna una cor8oraci@n. 2ambin se le 8uede conce8tuar como estado A circunstancias de una determinada colecti!idadD o) desde el 8unto de !ista del derecho) como leA 3undamental de un estado ?ue de3ine el r$imen bBsico de los derechos A libertades de los ciudadanos A los 8oderes e instituciones de la or$anizaci@n 8oltica. #l tratar de la UConstituci@nU nos estamos re3iriendo al derecho) 8ero a un derecho sin$ular ?ue carece de coacci@n) Ri$ual al derecho internacionalS) ?ue tiene 8or 3inalidad 8recisar los derechos A libertades del hombre) la estructura de la or$anizaci@n 8oltica A encauzar el ejercicio del 8oder. Es un conjunto de normas ?ue sir!en de base a la or$anizaci@n ?ue llamamos estado A tiene la caracterstica de ser su8erior a cual?uier otro conjunto de normas. Es derecho 8oltico 8or?ue estB re3erido a este es8ec3ico modo de or$anizaci@n ?ue es el estado. Y es un sistema de normas del cual deri!an las demBs en una serie escalonada) l@$ica A sin contradicciones) como es una constituci@n escrita A r$ida) no 3le-ible. Si la constituci@n es ordenaci@n 8uedo decir. constituci@n social) 8ara com8render ese conjunto de normas es8ec3icas ?ue interesan a la sociedad ci!ilD 8uedo decir constituci@n 8oltica) 8ara seIalar las normas ?ue diseIan la 3isonoma interior de un estado) Rr$imenS. O hablar de constituci@n econ@mica) 8ara estudiar las normas orientadas hacia la acti!idad 3inanciera o econ@mica del Estado. Podemos intentar una de3inici@n de constituci@n. Uuna constituci@n es el conjunto de normas 3undamentales del estado ?ue or$aniza sus 3unciones esenciales) 8recisa los derechos A libertades A las $arantas como mecanismos de 8rotecci@n de esos derechos A libertades) A ?ue se ordena con3orme a un 3in su8remo ?ue es la 8ersona humanaU. #?u tenemos las notas esenciales de la de3inici@n. un orden jurdico) sustento de toda la normati!idad deri!adaD la or$anizaci@n de las 3unciones del estado) Radministrati!a) le$islati!a) judicialSD el contenido de los derechos) libertades A $arantas. Y el 3in ?ue orienta A tiIe ese conjunto de normas. la 8ersona humana. Ese tema lle!a a otro i$ualmente im8ortante. Cuando hablamos del estado de derecho) no lo 8odemos con3undir con la leA) 8or?ue entonces todo estado le$al sera un estado de derecho. Y no es as. El estado de derecho tiene caractersticas es8eciales. $ira alrededor de la libertad) de la i$ualdad) del control del 8oder. Cuando se habla de constituci@n) no se 8uede lle$ar a la conclusi@n ?ue todo estado) 8or tener una carta normati!a) es un estado constitucional. El estado des8@tico 8uede tener A tiene una constituci@n) como los estados ?ue 8racticaban la discriminaci@n) Rel a8artheid era una 8oltica de discriminaci@n sistemBtica de la 8oblaci@n de colorS) 8ero no se les 8uede considerar estados constitucionales. *a constituci@n encierra !alores como la justicia) la libertad) la i$ualdad. Y se 8ro8one el ejercicio de la democracia) los lmites del 8oder A las res8onsabilidades de la administraci@n 8,blica. PodrB haber estados constituidos) no siem8re estados constitucionales. <o se 8uede desli$ar) en el estudio de la constituci@n) su 3uncionamiento. c@mo se la usa) c@mo se la entiende) c@mo se la !i!e.
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Fuentes de la Constituci@n.+ *a etimolo$a del !ocablo 3uente conduce a la idea de manantial de a$ua ?ue brota de la tierra. Fuente da una idea inmediata de 8rocedencia. De donde se nace o 8ro!iene. Si esa es la idea A a8unta hacia el ori$en) lo l@$ico es 8re$untarse) Fde d@nde nace o 8ro!iene la constituci@nG *a 3uente 3ormal) de donde nace la carta) es una #samblea ConstituAente. El 8ueblo) soberano) es con!ocado 8ara ele$ir a re8resentantes ?ue tienen) 8or ,nica 3inalidad) redactar el nue!o 8acto social. 2e@ricamente) el constituAente es libre de escribirla de la manera ?ue juz$a mBs con!eniente) 8ero 8ara e!itar ?ue esa libertad se use en 8erjuicio del 8ueblo ?ue concedi@ el mandato) ste se reser!a) mediante el re3erndum) la ca8acidad de !etarla. Esa libertad del constituAente) ese no estar sometido a mandato im8erati!o) hace nacer la ilusi@n ?ue 8uede hacer lo ?ue ?uisiera. <o es as. #8arte de los lmites ?ue nacen del 8rocedimiento a8robado) haA el $rado de desarrollo cultural alcanzado 8or la sociedad) las nue!as orientaciones en la comunidad internacional) las inter8retaciones recientes sobre ciertos derechos. Conjunto de circunstancias ?ue restrin$en el accionar del constituAente. *a 8ena de muerte es el ejem8lo mBs notorio) 8or?ue la tendencia es a abolirlaD la de3ensa del medio ambiente es otro) 8or?ue es en un deber $eneral de 8rotecci@n) mBs allB de las 3ronteras. =aA) de otro lado) lo ?ue se llama la constituci@n hist@rica) ?ue !endra a situarse en otro lmite. Si el anal3abeto !ota no se le 8uede ne$ar) en la nue!a carta) ese derecho R<o debera haber anal3abetosD ese es el 8roblemaS. Si la mujer alcanz@ rei!indicaciones ?ue conducen a una i$ualdad de $nero) no se 8uede abolir ese estatus. Otra 3uente 8uede ser el Derecho ;nternacional) siem8re A cuando se aclare la corriente a la ?ue se adhiere. =aA dos tendencias o escuelas. la monista A la dualista. Para el monismo no haA dos UderechosUD uno) internacional A otro) nacional) 8or?ue ambos son e-8resiones de una misma de3inici@n) 8or lo ?ue el derecho internacional 8uede ser!ir de 3uente al derecho nacional) aun?ue haA ?uienes sostienen ?ue la 3uente es a la in!ersa. Para el dualismo) derecho interno A derecho internacional) son di3erentes) 8or?ue si bien tienen una idntica e-8resi@n jurdica) las 3uentes de creaci@n son distintas. el estado o el 8ueblo. En este caso) el derecho internacional dejara de ser a8reciado como 3uente. *a Costumbre Es 3uente del derecho. F*o es de la constituci@nG Entendida la costumbre como hechos ?ue realiza una colecti!idad) de manera continua A sistemBtica) 8odramos decir ?ue s. El constituAente) o el ?ue 8ro8one re3ormar una carta deberB considerarla) 8ara mantenerla si estB de acuerdo con la e!oluci@n alcanzada 8or los derechos humanos) RhaA costumbres ?ue hieren nuestra conciencia jurdica) como el Uderecho de 8ernadaU del ?ue $ozaban los caci?ues sobre las niIasS. O 8ara establecer un atenuante en caso sea una costumbre ancestral ?ue deri!a en UdelitoU en el mundo moderno. *a constituci@n !i$ente en el Per,) re3iere ?ue las autoridades de las Comunidades Cam8esinas A <ati!as) 8ueden ejercer 3unciones jurisdiccionales) de con3ormidad con el derecho consuetudinario) siem8re ?ue no !iolen los derechos 3undamentales de la 8ersona) Rlimite a la costumbreS. Clases *a ti8olo$a constitucional seIala ?ue e-isten di!ersos modelos de cartas 3undamentales) aun?ue es bueno ad!ertir ?ue 8ueden e-istir constituciones ?ue re,nan dos o mBs caractersticas de ti8os di3erentes.
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Constituci@n material A constitucional 3ormal. *a 8rimera estB re3erida al contenido) a su su8remaca) a la $eneralidad ?ue encierra) a su carBcter 3undamental. *a 3ormal a8unta al documento ?ue ha nacido de ciertos 8rocedimientos es8eciales. #?u 8ueden a8arecer al$unas incon$ruencias. todas las normas contenidas en la constituci@n) a8robadas 8or la ConstituAente) son 3ormalmente constitucionales A tienen ese ran$o) aun?ue su contenido 8ueda ser mBs 8ro8io de una leA ordinariaD !$.) com8osici@n del directorio de una em8resa 8,blica. #l re!s) 8uede haber normas ?ue 3ormalmente tienen ran$o de leA ordinaria 8ero ?ue 8or sus alcances A contenidos 8odran inte$rar una constituci@n materialD ejem8lo) el artculo ;C del 2tulo Preliminar del C@di$o Ci!il 8eruano ?ue establece ?ue toda leA ?ue establece e-ce8ciones o restrin$e derechos no se a8lica 8or analo$a. Constituci@n escrita A constituci@n consuetudinaria) clasi3icaci@n ?ue carece de si$ni3icaci@n hoA) 8or?ue no haA constituciones no escritas) de transmisi@n oral. 2odas son escritas) aun?ue unas se escriben si$uiendo la estructura de un c@di$o A otras como leAes inde8endientes re3eridas a los U8oderes del estadoU) a los derechos de los ciudadanos o al derecho 8rocesal constitucional. Constituci@n r$ida A constituci@n 3le-ible. Se re3iere al 8rocedimiento. *a 8rimera contiene una serie de re?uisitos ?ue hacen di3cil la tarea de modi3icarla) Rdos tercios del con$reso) re3erndum) !otaci@n continuada en dos o mBs le$islaturas ordinariasS) mientras ?ue la se$unda se 8uede modi3icar como se cambia o re3orma cual?uier leA com,n. Ejem8lo clBsico de r$ida) Estados nidosD ejem8lo de la se$unda) Lran QretaIa. *a r$ida o3rece se$uridad al ciudadano) mientras ?ue la 3le-ible) en cierto ti8o de sociedades) $enera inse$uridad. uno se 8uede acostar re8ublicano A le!antarse al otro da como s,bdito de una monar?ua des8@tica. *a 3le-ible tiene !entajas) 8ermite adecuarse rB8idamente a los cambios ?ue se 8roducen) lo ?ue es ajeno a la r$ida. Estableciendo 8ro A contras) 8re3erible es una carta escrita) codi3icada A r$ida. Constituci@n 8ro$ramBtica A constituci@n o8erati!a. *as constituciones 8ro$ramBticas) 3undadas en ideolo$as de contenido social) 8ro8onen una serie de normas ?ue no 8ueden cum8lirse al momento de su 8romul$aci@n) 8ero ?ue constituAen orientaciones ?ue deben se$uir los $obiernos. *a constituci@n o8erati!a Rutilitaria) neutralS) s@lo contiene las normas de 3uncionamiento del estado. Es una $ua de acci@n) tal A como 3ue la constituci@n alemana de %&1%. En la actualidad no 8uede e-istir una constituci@n e-clusi!amente destinada al 8rocedimiento de actuaci@n de los 3uncionarios 8,blicosD ni otra ?ue s@lo se re3iera a los derechos sociales) ?ue son bBsicamente los ?ue contienen 8rinci8ios 8ro$ramBticos. =oA) todas) en maAor o menor medida) Rcomo se !e en la conce8ci@n del estado de bienestarS) tienen normas 8ro$ramBticas ?ue com8arten es8acio con la or$anizaci@n del estado A sus 8rocedimientos de administraci@n. Clasi3icaci@n ontol@$ica. Obedece a la a8reciaci@n crtica de *oe:enstein. =aA constituciones normati!as) nominales A semBnticas. *a constituci@n no es lo ?ue encierra su redacci@n sino lo ?ue los detentadores del 8oder hacen de ella. na constituci@n es normati!a cuando encaja 8er3ectamente con la realidad sobre la cual se ins8ira A cuando todos los o8eradores cum8len con sus 8rece8tos. *a constituci@n nominal es a?uella ?ue no tiene realidad e-istencial) ?ue no se adecua a la realidad) 8ero ?ue encierra un modelo o un 8ro$rama ?ue debe ejecutarse 8ara ?ue en un 3uturo sincronice 8er3ectamente con el mundo real. *a constituci@n semBntica es un dis3raz. *a constituci@n semBntica Restudio del si$ni3icado de las 8alabras A sus !ariaciones en el tiem8oS) encierra 8rinci8ios ?ue cual?uier 8ersona suscribira. Da la idea
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de un sistema U8aradisacoU) 8ero s@lo sir!e 8ara encubrir 8ro8@sitos) desatinos A abusos del $obernante. De all ?ue sea im8ortante analizar si una constituci@n se cum8le en un 8as. Si no es as) 8recisar las causas de ese incum8limiento o desajuste. *a constituci@n no es un cuadro decorati!o ?ue se cuel$a en la sala de una casa. Estructura *as constituciones escritas o) mBs 8ro8iamente) codi3icadas) si$uen una metodolo$a en su elaboraci@n A una estructura ?ue or$aniza sus di!ersas dis8osiciones se$,n un orden determinado. #s cuenta con el UPreBmbuloU) ?ue es una introducci@n ?ue se coloca abriendo el te-to constitucional. FZu si$ni3icaG FZu im8ortancia tieneG Si$ni3ica lo ?ue !a adelante) e-ordio. *a Real #cademia dice ?ue es U...a?uello ?ue se dice antes de dar 8rinci8io a lo ?ue se trata de narrarU. Desde el 8unto de !ista del derecho constitucional) el 8reBmbulo abre la constituci@n) seIalando los 8ro8@sitos ?ue animaron a los constituAentes) 8ara dar la carta. *a utilidad ?ue le encuentran es ?ue 8uede ser!ir de 3uente 8ara inter8retar al$unas normas del te-to constitucional. Pero el derecho objeti!o) ?ue es el te-to escrito) re,ne todas las caractersticas ?ue emanan de la leAD es $eneral) coerciti!a) obli$atoria) a 8artir del cual 8ueden articularse todas las 8retensiones ciudadanas. El derecho subjeti!o) ?ue es la 8osibilidad de reclamar 8or un derecho lesionado) se 3unda en el derecho objeti!o. Si el derecho objeti!o no e-iste) el derecho subjeti!o tam8oco e-iste. Y si el 8reBmbulo no es derecho objeti!o) no sir!e 8ara 3undar nin$una reclamaci@n ante los tribunales. El uso ?ue se le 8uede dar como 3uente inter8retati!a) es nulo o escaso. El 8reBmbulo resulta innecesario. ;ntroducci@n. O norma sintetizadora es a?uella ?ue en 8ocas 8alabras dice ?u es el estado) c@mo se or$aniza) ?u 3in 8ersi$ue) lo ?ue lue$o desarrolla en otras normas de la 8ro8ia carta. Parte do$mBtica. El do$ma es un 8rinci8io ?ue no se 8uede 8oner en duda. En la constituci@n estB re3erida a los derechos humanos. En todo cambio constitucional haA ?ue res8etar los derechos e-istentes 8ero se 8ueden a$re$ar nue!os) los ?ue 8asan a 3ormar 8arte de ese do$ma ?ue hace del hombre destino 3inal de todos los es3uerzos. Parte or$Bnica. Es la manera c@mo se or$aniza el EstadoD las 3unciones ?ue realiza) la dis8osici@n territorial) la estructuraci@n interna de los U8oderesU 8ara el control corres8ondiente) los 8rocedimientos de 8rotecci@n de los derechos) las $arantas 8ara ?ue el orden jurdico se res8ete. Parte Com8lementaria. Son a?uellas dis8osiciones ?ue 8or la realidad es8ec3ica de un 8as) o 8or la e!oluci@n ?ue se a8recia en el mundo) re?uieren ser introducidas en la carta 8ero no tienen un lu$ar ?ue los alber$ue. Por ejem8lo) el caso de las Comunidades Cam8esinas A <ati!as) Rdi3erentes en tantos sentidosS) son reco$idas al 3inal de la carta 8eruana. Parte 2ransitoria. Es un 8uente ?ue une la situaci@n ?ue se recusa A se su8era con la realidad jurdica ?ue inau$ura. Cuando se dero$a un te-to le$al 8or otro 8ueden a8arecer di3icultades en su a8licaci@n) 8or?ue el nue!o te-to estara a3ectando situaciones anteriores ?ue mantienen !i$encia) 8ero ?ue deben e-tin$uirse en un momento dado) o adecuarse 8aulatinamente al nue!o conte-to. *os derechos ad?uiridos constituAen un ejem8loD otro) el reconocimiento de dudas ?ue nacen 8or a8licaci@n de la nue!a cartaD o la elecci@n inicial del con$reso lue$o de a8robada la carta.
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Oerar?ua.+ *a de3inici@n ?ue hemos !enido tratando a lo lar$o de este ca8tulo) ?ue hace de la constituci@n la leA de leAes) la norma 3undamental) la leA su8rema) da una idea de su im8ortancia A jerar?ua. =oA no se 8odra !i!ir sin una constituci@n. Es una muestra de la ci!ilizaci@n. Es un 8acto social ?ue encierra !alores a8robados 8or el 8ueblo. Si es as) la norma tiene una su8erioridad ?ue la coloca 8or encima de todas las demBs normas A sir!e de 3uente en la 8roducci@n de normas ordinarias. E* PODER CO<S2;2 YE<2E *a constituci@n es la leA de leAes. *a leA deri!a de la constituci@n. Es una creaci@n 8arlamentaria. Pero la constituci@n) F?uin la haceG Fc@mo naceG na leA tiene lmites ?ue la 8ro8ia constituci@n establece. 8rocesales) 8or?ue la constituci@n indica ?uin ejerce la iniciati!a 8ara 8resentar el 8roAecto) cuBntos !otos se re?uiere 8ara a8robarla. F"aAora sim8leG F"aAora cali3icadaG *a leA) cum8lido ese 8roceso) tiene ?ue e-hibir su identidad con la carta. <o 8uede contradecirla 8or?ue) de hacerlo) la constituci@n establece un 8rocedimiento de control 8ara sancionar esa irre!erencia. =oA) el 8roceso de elaboraci@n le$al se com8lica) 8or?ue se debe hacer un anBlisis econ@mico 8re!io A !eri3icar el im8acto ?ue esa leA 8uede tener en la sociedad. *a leA tiene ?ue estar de acuerdo con la constituci@n 8ero) ademBs) debe) 8re!iamente) en el laboratorio 8arlamentario) 8robar sus bondades. Ejem8lo. la leA ?ue 8rohbe trabajar a los menores de edad) 8uede res8onder a ele!ados amores 8or la niIez A ser em8ricamente com8rendida en los 8ases del 8rimer mundo. FPero en las sociedades 8obrsimas) 8obladas de hur3anos o 3amilias numerosas) cuAa ,nica condici@n de su8er!i!encia es ?ue hasta los niIos trabajenG. Esa leA) as concebida) tiene una buena intenci@n 8ero un 8simo resultado 8or?ue estB condenando a la e-tinci@n a ese niIo ?ue trabaja. Y a su 3amilia. *a leA 8odra decir) 8ara e!itar ese daIo) ?ue cuando menores de edad desem8eIen acti!idades remuneradas) lo harBn bajo re$las estrictas. Zue no son otras ?ue la tutela del estado 8ara e!itar su e-8lotaci@n A ?ue no se e-8on$a su !ida en tareas de ries$o. FY la constituci@n) cuando nace) o cuando se re3orma) R?ue son dos 8rocedimientos distintosS) nace o se re3orma bajo la misma @8tica de la economaG Parece una hereja decirlo. Pero s) debera) 8ara e!itar ?ue ?uienes hacen la constituci@n o ?uienes la re3ormen) no act,en 3undados en la dema$o$ia. En 8ocas de economa de mercado) con los reajustes ?ue se obser!an en di!ersas !ariantes) Fse 8uede concebir una carta de 8lani3icaci@n com8ulsi!a A con un marcado control de 8recios 8or 8arte del EstadoG <o se 8uede 8ensar ?ue ocurra. Pero la U8olticaU) no como ciencia ni como arte) sino como 3olclore) 8uede conducir a esas de3ormaciones A retrocesos. *a leA nace A estB sujeta a un control 8ermanente) 8or 8arte del juez. Zue si le halla si$nos de inconstitucionalidad la ina8lica A 8re3iere la norma constitucional. O 8or un or$anismo es8ecializado ?ue) al contrastar la leA con la carta) si la reconoce incom8atible) la 3ulmina) al declarar su inconstitucionalidad. FY en el caso de una constituci@n) una !ez nacida) ?uin la controla) ?uin dice ?u normas de re3orma de la 8ro8ia carta conser!an tintes libertarios A cuBl de ellas se esca8a de esa conce8ci@n democrBticaG =aA el control constitucional de la leA. F=aA un control sobre la constituci@n mismaG. Son 8re$untas ?ue 8ueden multi8licarse en busca de res8uestas. #ce8temos ?ue haA dos momentos cla!es en una sociedad. una) 8reliminar) cuando s@lo es 8oder A no haA derecho A haA necesidad de traducir el 8acto social en un orden coerciti!o. #ll nace la 8rimera constituci@n. FCon ?u 3uenteG En este 8aso 8re!io de la colecti!idad) la norma inicial es una hi8@tesis. *a norma hi8ottica) dira Kelsen. Pero tambin 8uede darse el caso ?ue la constituci@n Aa e-ista) 8ero la sociedad se !e a3ectada 8or cambios 8olticos)
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tcnicos) ideol@$icos) en las costumbres) ?ue hacen necesario re8lantearse los contenidos constitucionales. De manera radical. De al$una manera se !uel!e a la 8arte inicial del nacimiento de la constituci@n) aun?ue en este caso las normas 8recedentes no son hi8otticas. E-isten. #ll estB un UderechoU ?ue ha resultado ine3iciente. n sistema ?ue ha dejado de res8onder a las demandas. r$e) 8ues) darse una nue!a carta. El nacimiento 8uede darse a consecuencias de un 8roceso re!olucionario. *a re!oluci@n es 3uente de derecho. Crea un nue!o orden. Otro ti8o de relaciones. na re!oluci@n nace cuando estalla el mundo de las creencias 8ara dar 8aso a otras o cuando el estado resulta insu3iciente 8ara resol!er 8roblemas ?ue la sociedad 8lantea. na re!oluci@n) R!iene de re!ol!o) cambioS) si$ni3ica una 8ro3unda trans3ormaci@n de la realidad) lo ?ue ine!itablemente com8rende al derecho A) 8or l@$ica) al derecho UmaAorU) la constituci@n. O res8onde esa demanda 8or una constituci@n nue!a) sin ?ue se !i!a un 8roceso re!olucionario) a decisiones 8olticas ?ue el 8ueblo ?uiere consa$rar. Se trata del nacimiento de la constituci@n. Zue o8era) en las sociedades democrBticas mediante una #samblea ConstituAente. n se$undo caso es cuando la constituci@n e-iste) estB consa$rada su e-istencia. Pero haA normas ?ue 8or la 8ro8ia e!oluci@n ?ue a3ecta la marcha del mundo) las nue!as e-i$encias 8ara ?ue la ma?uinaria estatal se dinamice A cum8la sus objeti!os o) sim8lemente) 8or?ue el 8ueblo ?uiere tener mBs re8resentaci@n A mBs inter!enci@n en la decisi@n) re?uieren una re3orma. *a re3orma) como deri!a del 8ro8io !ocablo) admite una e-istencia 8re!ia) una 3orma anterior ?ue serB 8arcialmente alterada. <o se trata de una sustituci@n total) sino de un cambio 8arcial) 8or lo ?ue no es necesaria una constituAente) sino ?ue e-ista un @r$ano ?ue 8ueda em8render la re3orma dentro de los lmites ?ue la 8ro8ia carta establece. 2enemos dos situaciones. el cambio total A el cambio 8arcial. En el 8rimer caso hablamos de una #samblea ConstituAente. En el se$undo) de un 8oder constituido con atribuciones constituAentes. Estamos Aa con el modelo ideo8oltico establecido A se demanda el reem8lazo de la carta. FDe d@nde sur$e la atribuci@n 8ara con!ocar la asamblea ?ue !a a sustituirlaG FDice al$o la constituci@n !i$ente sobre c@mo dero$arlaG Esta 8re$unta no es ociosa. "uchos 8olticos sostenan una res8uesta) ante los intensos clamores del 8ueblo 8or una constituAente ?ue 8ermitiera una salida a la crisis de $obernabilidad $enerada 8or la mediocridad de un Presidente de la Re8,blica) ?ue la carta no dice nada sobre el 8articular) 8or lo ?ue no era 8osible la con!ocatoria de una asamblea con la 3inalidad de dar una nue!a. Desconocan ?ue no e-iste constituci@n en el mundo ?ue seIale la manera de reem8lazarla totalmente. FSaben 8or ?uG Por?ue toda constituci@n se concibe 8ara ?ue trascienda en el tiem8o) 8or eso s@lo coloca la hi8@tesis de la modernizaci@n) de la re3orma 8arcial. Y no a8arece la con!ocatoria de la constituAente) 8or?ue esto es un acto de decisi@n 8oltica ?ue nace como res8uesta a determinadas circunstancias. Es una decisi@n meta jurdica. Por eso en la con!ocatoria se 3ijan sus re$las iniciales de 3uncionamiento. El $obierno la con!oca) 8ro8one un 8lazo A seIala los modos de elecci@n) sin ?ue ten$a ?ue ceIirse 8or los mandatos de la carta. *a #samblea ConstituAente ?ue dio ori$en a la carta de %010) se eli$i@ con el !oto de los anal3abetos. *a constituci@n de %0// no les asi$naba derechos 8olticosD 8ero la decisi@n 8oltica dio maAor le$itimidad a la con!ocatoria.
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Clases.+ *a #samblea ConstituAente es un modelo. El Con$reso constituAente democrBtico) es otro RCarta de %00/. act,a como 8arlamento A constituAenteS A la Con!enci@n ConstituAente RDele$ados de Estados o De8artamentos) como al$unas cartas iniciales de la re8,blica 8eruanaS. ;nstalada la asamblea constituAente F?u caractersticas encierraG Carias. Es) en 8rimer trmino) un 8oder ori$inario. *o es) A lo acabamos de !er) 8or?ue su nacimiento no res8onde a la e-istencia de una norma 8re!ia. Es un Usu8er8oderU 8or?ue se coloca 8or encima de los e-istentes 8ara crear un nue!o orden. De otro lado) cuando se habla de la teora de se8araci@n de 3unciones se admite la e-istencia de di!ersos @r$anos a tra!s de los cuales se e-8resa el 8oder) lo ?ue no ocurre en el caso del 8oder constituAente) 8or?ue es un U8oderU indi!isible) unitario. Y lo es) en $rado tal) ?ue auto$enera su re$lamento de 3unciones antes de em8render la tarea creadora. Se re$ula as misma A act,a con3orme a los 8rocedimientos ?ue ella establece. <o haA un U8oderU ?ue le di$a c@mo debe 3uncionar A cuBles son sus lmites. En tercer lu$ar) es aut@noma. *o ?ue conduce a una 8re$unta ?ue resulta ine!itable. Fla asamblea constituAente es) en !erdad) tan 8oderosa ?ue) 8uede hacer todo lo ?ue ?uiere o tiene lmitesG FY si tiene lmites de ?u naturaleza sonG. =aA) de entrada) una limitaci@n tica. en 8oltica no todo lo ?ue se 8uede hacer se debe hacer. Ese UdeberU hacer es un 8rimer lmite moral ?ue se tiene ?ue tomar en cuenta. n se$undo lmite lo da la e!oluci@n alcanzada 8or la sociedad en un momento determinado) Rla conce8ci@n do$mBtica de los derechos) es un ejem8loS. *a o8ini@n 8,blica es otro lmite) como lo son las creencias ?ue han encarnado en la sociedad. *a constituAente ?ue) te@ricamente lo 8uede todo) no 8odra dis8oner un te-to autorizando ?ue el im8uesto sea con3iscatorio. O 8ara abolir la libertad de 8ensamiento. *o ?ue nos lle!a a 8recisar ?ue estamos hablando de una #samblea ConstituAente democrBtica) no de una nacida de los temores o inter!enciones $ol8istas. Si la nue!a carta ?uiere estar im8re$nada de le$itimidad) 8or?ue recusa un orden ?ue la ha 8erdido) tiene ?ue nacer de elecciones 8o8ulares. El 8ueblo es el titular de la soberanaD en consecuencia) el 8ueblo eli$e a los constituAentes. *a le$islaci@n electoral debe $arantizar esa 8artici8aci@n libre) sin 8erse$uidos 8olticos o ciudadanos a ?uienes el abuso de 8oder restrin$i@ sus derechos 8olticos arbitrariamente. *as discusiones de la #samblea ConstituAente deben ser 8,blicas A se debe someter al anBlisis de las or$anizaciones sociales) el estudio A debate de todas las 8ro8uestas. Finalmente) si el 8ueblo es el titular de la soberana) se debe !ol!er a consultBrsele mediante un re3erndum si estB con3orme o no con el 8roducto 3inal. El re3erndum ha sido uno de los 8rocedimientos ace8tados 8ara ?ue el decisi@n 3inal. #s 3ue con la carta de %00/. Y as debe ser cuando con!ocatoria ?ue 8ermita al 8ueblo 8er3eccionar su modelo A sobre nue!as autoridades con la es8eranza ?ue sean mBs res8onsables ree!aluar las instituciones del estado. *a Re3orma de la Constituci@n En la re3orma) la carta 8ree-iste A s@lo se 8ro8one modernizarla) darle to?ues ?ue la ha$an mBs o8erati!a o ?ue recoja nue!as orientaciones econ@micas) 8olticas. Se trata de 8er3eccionar la carta) adecuarla al si$no de los tiem8os A a las nue!as demandas sociales. FZuin debe hacer la re3ormaG #?u se debe hacer una distinci@n sutil. =aA un 8oder constituido. el ejecuti!o) el 8arlamento) el judicial) 8ero s@lo una instituci@n tiene 8oderes constituAentes. Se dice) incluso Uun 8oder constituido con atribuciones
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8ueblo reten$a la se 8roduzca una todo ele$ir a las A ca8aces 8ara
constituAentesU. Res8ondamos con una 8recisi@n inicial. la re3erencia es al 8arlamento. Debemos decir un 8oder constituido Rel 8arlamentoS) con atribuciones constituAentes. Zuiere decir) con 3acultades 8ara re3ormar la constituci@n. El 8arlamento da la leA. Es una de sus 3unciones le$islar. *a 8rinci8al de sus 3unciones. Pero tambin) si$uiendo un 8rocedimiento es8ecial) Rhablamos de la constituci@n r$idaS) 8uede re3ormar la constituci@n. Por eso se dice 8oder constituido) 8or?ue estB) 8ero con atribuciones constituAentes) 8or?ue 8uede re3ormar la carta. El !eto es una atribuci@n ?ue tiene el Presidente de la Re8,blica 8ara 8aralizar los e3ectos de una leA. Prohbe su !i$encia. Pero tratBndose de una re3orma de la constituci@n) nacida del 8arlamento) la atribuci@n del Ejecuti!o desa8arece. *a re3orma constitucional no esta sujeta a !eto) 8or?ue en el instante de la re3orma constitucional) el 8arlamento act,a como UconstituAenteU cuAa acci@n subordina al resto de los U8oderesU del estado. Es el ,nico momento ?ue ace8ta la doctrina de se8araci@n de 8oderes) en ?ue la i$ualdad de 3unciones se rom8e 8ara dar 8aso a una su8remaca del 8arlamento. Dijimos ?ue la #samblea ConstituAente tena lmites. "Bs morales ?ue de otra ndole. Pero el 8oder constituido con atribuciones constituAentes tiene lmites marcados. <o tiene) como la constituAente) una autonoma ori$inaria) sino ?ue nace con una 8rimera limitaci@n ?ue es im8uesta 8or la 8ro8ia carta ?ue 8retende re3ormar. Si hablamos de una constituci@n r$ida) haA un 8rocedimiento cali3icado ?ue se debe cum8lir. las le$islaturas en ?ue deba debatirse) el ?u@rum de a8robaci@n) la inter!enci@n del 8ueblo como acto de re3rendaci@n. Esos lmites son e-8lcitos) estBn en la carta. Pero a8arte haA lmites im8lcitos. Esos lmites no escritos 8ero ?ue orientan el ?uehacer del le$islador se conocen como deri!ados de la constituci@n hist@rica. FZu es una constituci@n hist@ricaG Si el 8as ha tenido di!ersas constituciones) ellas han $enerado una ace8taci@n A un modo de com8ortamiento de la sociedad. Por ejem8lo. la 3orma re8ublicana de $obierno) las $arantas constitucionales) la autonoma del 8oder judicial) ?ue la leA s@lo se dero$ue 8or otra leA A 8ueda tener e3ecto retroacti!o si bene3icia al 8rocesado 8enalmente) ?ue no haAa im8uestos con3iscatoriosD ?ue haAa ciudadanos A no s,bditosD ?ue el 8ueblo elija a sus $obernantes. n 8roblema interesante es el ?ue nace de una re3orma ?ue 8uede !iolar la constituci@n) 8or la 3orma o 8or el 3ondo. Si se e-i$e una maAora cali3icada A la re3orma se a8robase con una !otaci@n menor) F?u 8asaraG. *a re3orma) el 8roducto emanado del 8arlamento) 8adeciendo de ese !icio ori$inal Ftiene !i$enciaG S) no cabe dudaD es decir) haA ?ue acatarla. Pero se lo 8uede im8u$nar. FC@moG Si el 8arlamento es un 8oder constituido con atribuciones constituAentes) hecho 8or el cual se coloca) durante ese 8roceso) 8or encima de los demBs U8oderesU del estadoD si) su 8roducto) Rla re3ormaS) no 8uede ser objeto de !eto) Fc@mo im8u$nar la norma constitucional ?ue ha resultado !iolatoria de la 8ro8ia cartaG # nuestro 8arecer) corres8ondera esa tarea al 2ribunal Constitucional) @r$ano encar$ado de control de la constituci@n) siem8re A cuando 3i$urara como atribuci@n e-8resa 8or?ue hoA su objeto s@lo alcanza a las normas con ran$o de leA.
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Z ;<2# SE"#<# *# CO<S2;2 C;N< ECO<N";C# #l3redo Zuis8e Correa Las8ar #riIo seIala ?ue Jse entiende 8or constituci@n econ@mica el conjunto de 8rinci8ios) criterios) !alores A re$las 3undamentales ?ue 8residen la !ida econ@mica5social de un 8as se$,n un orden ?ue se encuentra reconocido en la constituci@nK. Es im8ortante ad!ertir ?ue la de3inici@n habla de un 8as A de una constituci@n) 8or?ue ni en todas las cartas ni en todos los 8ases los criterios son los mismos. Para com8render A estudiar al derecho constitucional econ@mico tam8oco basta la ideolo$a 8or?ue un mismo sistema de ideas tiene !ariantes. De all la re3erencia a un 8as A a una constituci@n determinados. #s) habrB una constituci@n econ@mica mar-ista o una constituci@n econ@mica liberal. Para los mar-istas) aun?ue se ha 8roducido un cambio notorio cuAo mejor e-8onente es la eni@n de Re8,blicas Socialistas) admitindose ?ue la China no deja de ser otro ejem8lo) la economa debe estar diri$ida. #ll no haA iniciati!a 8ri!ada) s@lo 8,blica. *a 8ro8iedad de los medios de 8roducci@n es estatal) los trabajadores son asalariados del Estado. *a 8lani3icaci@n es com8ulsi!a A) el sistema 8oltico) autocrBtico. *a re3erencia al sistema 8oltico) 5dictadura del 8roletariado) mono8artido5) constituAe un si$no distinti!o con el liberalismo. *a 3alta de elecciones libres es consustancial al sistema mar-ista) as como las elecciones libres constituAen la base del liberalismo. Si se 8arte de la 8remisa ?ue el hombre nace libre) todas las e-8resiones de la libertad con3i$uran sus e-istencia. libertad 8ara trabajar) educarse) !ender) com8rar. Si se arranca del otro su8uesto) el de ?ue al hombre haA ?ue liberarlo entonces) mientras se le libera) ?ueda aho$ada su iniciati!a) sus JlibertadesK) con!irtindose en el hombre unidimensional ?ue tanto criticaba "arcuse. Ese sistema) el mar-ista) hizo e-8losi@n) lle!Bndose su ideolo$a) su sistema econ@mico A una eta8a de la historia. Di3erente es el liberalismo. #?u la iniciati!a 8ri!ada es la re$la mientras ?ue la iniciati!a 8,blica es la e-ce8ci@n. "uchas constituciones actuales dis8onen ?ue s@lo 8or leA e-8resa el Estado 8uede realizar subsidiariamente acti!idad em8resarial RPer,) ChileS. Otro elemento caracterstico es la 8ro8iedad 8ri!ada de los medios de 8roducci@n) as como la libertad 8ersonal desarrollada sin otras trabas ?ue el inters 8,blico. *ibertad ?ue conduce a un r$imen democrBtico) abierto) 8luralista. Caractersticas *a 8roclamaci@n de los derechos indi!iduales en el liberalismo constituAe una !aliosa limitaci@n al des8otismo. El estado) contra mBs limitado est) bene3icia con creces la libertad del indi!iduo. Podra decirse ?ue a menos estado corres8onde una maAor dosis de libertad. Y dentro de esa libertad es ?ue se desarrolla el mercado cuAo objeti!o 3inal es el bienestar $eneral. Dimensionada as la libertad la 8re$unta ?ue sur$e es el de saber F?u rol corres8onde al estadoG En esa conce8ci@n al estado com8ete la se$uridad e-terior) el mantenimiento del orden 8,blico) 8rote$er la 8ro8iedad) la !ida) 8romo!er la 8roducci@n A hacer res8etar la justicia. Su inter!enci@n en la economa es limitada A estB si$nada 8or la adjeti!izaci@n social ?ue im8re$na su cali3icaci@n) en busca de objeti!os ?ue no siem8re 8ueden alcanzarse 8or el mercado. Finalidad 8rimordial en el llamado Estado de Qienestar o Estado Social de Derecho. Esa es la caracterizaci@n del derecho constitucional econ@mico liberal ?ue) como se ha ad!ertido) tiene matices di3erentes en su a8licaci@n se$,n el $obierno ?ue ejerza el 8oder.
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Para ?ue la constituci@n econ@mica 3uncione) hace 3alta con!encer al 8ueblo de las bondades del sistema. n 8ueblo desinte$rado) sin la !ertebraci@n adecuada 8or una cultura de la libertad) ser!irB 8oco 8ara ?ue el sistema 3uncione. *o ?ue no si$ni3ica ?ue se deba educar 8rimero A alcanzar la democracia des8us. O ?ue el desarrollo debe 8ri!ile$iar el rumbo sobre la democracia. =aA ?ue insistir en ?ue son es3uerzos concurrentes. desarrollo dentro de un r$imen de libertades. Princi8ios A Contenidos Su 8rinci8al sustentaci@n reside en la libertad del hombre. El hombre nace libre A haA ?ue dejarlo actuar libremente 8ara ?ue) 8or esa !a) alcance su libertad 8lena. El estado es s@lo un $uardiBn nocturno ?ue atisba entre las sombras 8ara 3renar cual?uier intento de cesaci@n de la libertad humana. Ese es el su8uesto bBsico. El otro es el de la 8ro8iedad aun?ue) en los tiem8os actuales) la 8ro8iedad de la tierra cede el n3asis al ca8ital) la tecnolo$a) el conocimiento. Para hacerla 8roducir hace 3alta dinero) insumos) asesora tcnica A) lue$o) mercados 8ara la !enta) 3actores ?ue no siem8re concurren en una misma 8ersona. El liberalismo nace contra el absolutismo) contra la sociedad estamental) contra la discriminaci@n A el oscurantismo. Por eso se habla de un liberalismo 3ilos@3ico ?ue se en3renta a toda clase de do$matismo A ?ue considera ?ue la curiosidad 8or la !erdad es una b,s?ueda in3inita. En su e-8resi@n econ@mica) e-tendiendo este conce8to de la libertad) 8roclama la absoluta libertad del mercado) la libre com8etencia) la 8re!alencia de la leA de la o3erta A demanda. Y en su dimensi@n 8oltica hace del estado un leal ser!idor de la sociedad ci!il) lo ?ue lle!a a de3inir un ti8o de estado es8ecial. el estado de derecho. Para el liberalismo) en !ersiones recientes) cada !ez debe haber menos estado A cada !ez debe haber mBs $obierno. El estado debe ser 8e?ueIo) e3iciente) tcnico) e3icaz. n estado reducido a su mnima e-8resi@n como 8restador de ser!icios 8,blicos im8rescindibles. Para lo cual re?uiere un $obierno ca8az de administrar el 8oder en bene3icio de la sociedad ci!il. n $obierno cuAa 3uerza resida en la le$itimidad del 8ro8@sito 8erse$uido) la 3inalidad 8ro8uesta A el res8eto a la leAD un $obierno) en 3in) tecn@crata) 3irme e imbuido) a$re$amos) de una mstica social. #l 3in de cuentas se trata de administrar una sociedad 3ormada 8or hombres ?ue anhelan bienestar) libertad) se$uridad. <o es el ,nico su8uesto. *as elecciones libres A 8eri@dicas es otra $aranta del sistema. <o se 8uede 8roclamar ?ue el 8ueblo es la 3uente de la soberana A cerrarle la o8ortunidad de ele$ir a sus re8resentantes entre di!ersas o8ciones. *a democracia 8oltica es consustancial al liberalismo. Como lo es la democracia econ@mica A debe serlo la democracia social. <o haA una UdemocraciaU a secas. Zue no re?uiera de una cali3icaci@n ?ue 8ermita distin$uirla de otras ideolo$as en$aIosas ?ue en nombre de la Uliberaci@nU 8ro8onen un sistema ?ue conduce a la 8rdida de la libertad. Es 8robable) A no se discute) ?ue la libertad 8ueda ser A es im8er3ecta) 8ero es mejor lar$amente ?ue la escla!itud. #l i$ual ?ue la democracia) un sistema im8er3ecto mejor ?ue todos los demBs. El liberalismo es tambin diBlo$o) b,s?ueda de consensos. Es 8luralismo o e-istencia de maAora A minoras A el res8eto A la tolerancia 8or la o8ini@n ajena. Si el hombre es libre A esa libertad im8lica al 8ensamiento) los di!ersos modos de 8ensar lle!an a los hombres a asociarse con ?uienes 8artici8an de ideas a3ines. O tienen acti!idades a3ines. Esa es la base del 8luralismo A la ne$aci@n de las conce8ciones monocrBticas. El totalitarismo es la ne$aci@n de la libertad A es enemi$o del liberalismo A de su or$anizaci@n 8oltica ?ue se sustenta en la democracia. #un?ue ?uizBs 8ueda 3ormularse un re8roche al liberalismo A es ?ue en al$unas !ariantes 8rima la ausencia de solidaridad con el 8r@jimo.
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*o ?ue resulta incom8rensible es hablar de la libertad del hombre) del deber del estado de 8rote$erla A de crear las condiciones 8ara ?ue esa libertad se desarrolle 8lenamente A) a la !ez) ob!iar la solidaridad) elemento im8ortante de relaci@n con el destino del 8r@jimo. Si !i!imos entre seres humanos A com8artimos destinos comunes) F8or ?u abandonar al 8r@jimo a su suerte si determinadas circunstancias le im8iden alcanzar el bienestarG EstB bien ?ue se 8romue!a la com8etencia A estB bien ?ue el -ito corone los es3uerzos de un indi!iduo. *o ?ue estB mal es ?ue se toleren situaciones ad!ersas ?ue im8iden al hombre ser libre A com8etir en i$ualdad de condiciones. Se ad!ierte el liberalismo tiene un tal@n de #?uiles en la 3alta de solidaridad ?ue se a8recia en muchos modelos 8uestos en 8rBctica. Si la naci@n no es otra cosa ?ue com8artir un destino com,n A) si la naci@n es una conce8ci@n ?ue se 3unda en el liberalismo Rcriticada 8or los socialistas como Uchau!inismoU ?ue no tiene sentidoS) no se alcanza a e-8licar 8or ?u al$unas corrientes ?ue se enmascaran en el llamado Uneo+ liberalismoU renie$an de todo acercamiento al 8r@jimo) al hermano. De otro lado) de todas las des!entajas ?ue se le asi$nan a los modelos socialistas) haA un reconocimiento ?ue comentaristas im8arciales estiman como as8ecto 8ositi!o. su 8reocu8aci@n social. *a educaci@n A la salud son dos ejem8los destacados. En ese ti8o de sociedades el estado in!ierte $randes sumas en 3a!or de la educaci@n moderna. Se 8uede decir ?ue no haA anal3abetos A aun?ue la educaci@n se encuentra sometida a los do$mas del sistema) la e-tensi@n de la enseIanza ha hecho ?ue 8uedan alcanzar ni!eles tecnol@$icos altos. *a salud es otro derecho ?ue se ha uni!ersalizado. <o haA 8ersona ?ue deje de ser atendida en un centro hos8italario. El estado liberal 8retende or$anizarse racionalmente REstado de DerechoS) 8ara ?ue el hombre desen!uel!a su !ida dentro de lmites normati!os. Zue se or$anice un $obierno de las normas A no de los hombres) como se suele decir. n $obierno ?ue administre el 8oder en aras del bien com,n A bajo los estrictos A estrechos lmites im8uestos 8or el derecho. Pretensi@n humana la de abandonar la !oluntad del hombre como 3uente de $obierno. Princi8ios *a libre iniciati!a es objeto de crticas. Sin embar$o) es bueno considerar ?ue son maAores las !entajas ?ue las des!entajas. En una sociedad en donde el hombre 8uede obtener incenti!os en base a su es3uerzo 8ersonal el desarrollo es mBs aceleradoD en cambio) all donde el hombre se ha habituado a usu3ructuar del 8aternalismo A en donde el estado lo sustituAe en sus decisiones mBs im8ortantes como sujeto acti!o de la economa) el atraso es e!idente. Otro 8rinci8io estB re3erido a la economa social de mercado. Para la conce8ci@n mercantilista) la leA de la o3erta A de la demanda determina las 8re3erencias econ@micas. # maAor o3erta) menor 8recio. # maAor demanda) maAor 8recio. El consumidor es el 3actor dinBmico 8ara ?ue las em8resas sobre!i!an. El estado no debe inter!enir en absoluto) aun?ue en la 8rBctica los UmercantilistasU son los ?ue mBs !entajas e-i$en de los $obiernos 8ara ?ue se 3rene la libre im8ortaci@n) 8or ejem8lo) ?ue 8odra causarles 8roblemas en calidad) 8recios A 8re3erencias del consumidor. Para los mercantilistas A 8ara ?uienes se consideran radicales en materia de liberalismo) la adjeti!izaci@n social del mercado) a8arte de resultar 8leonBstica) distorsiona la acti!idad comercial o 8roducti!a 8or la inter!enci@n del Estado ?uien) a su leal saber A entender) se dedica a 8oner lmites a la acti!idad econ@mica 3ijando 8recios) estableciendo !edas) mo!ilizando aranceles. El estado no debera inter!enir en nin$una circunstancia. Debe dejar ?ue las leAes del mercado resuel!an los 8roblemas del mercado.
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En nuestra o8ini@n) el contenido social ?ue se asi$na al mercado relie!a la condici@n humana de ?uienes inter!ienen en el 8roceso econ@mico. <o se debe 8ro8u$nar la indi3erencia estatal. Si bien no se a8oAa la 8lani3icaci@n com8ulsi!a) tam8oco es 8osible admitir un $obierno ausente de los $randes dramas sociales o de crisis ?ue 8uedan a3ectar incluso la 8ro8ia economa. *a solidaridad de la ?ue habla la constituci@n no es un trmino de e-hibici@n en la !itrina ni una e-cusa ?ue sir!a de 8ro8a$anda. *a solidaridad entre los seres humanos se destaca 8or la com8rensi@n A la coo8eraci@n. # 8artir de esa 8remisa) la inter!enci@n del estado debe o8erar s@lo en a?uellas circunstancias en ?ue la 8ro8ia subsistencia del mercado 8eli$re. O cuando una crisis social demande medidas ur$entes ?ue 8uede abarcar incluso la con$elaci@n de 8recios 8or un 8erodo determinado. #demBs) si bien un Estado es una asociaci@n de 8ersonas) no es menos cierto ?ue al lado de intereses 8articulares haA los intereses $enerales) los ?ue deben 8re!alecer en ciertas circunstancias. n caso hi8ottico 8uede ser la construcci@n de una carretera en ?ue el diseIo) desde el 8unto de !ista social) re!elara ?ue no siem8re el camino mBs corto resulta la recta. ;nte$rar al 8as es una necesidad A el camino es una de las !as 8ara 8romo!erla. Otro 8rinci8io es ?ue el Estado orienta el desarrollo del 8as. *o ?ue si$ni3ica un cambio notable entre la constituci@n 8eruana actual A la carta del aIo setenta A nue!e ?ue deslizaba la 8osibilidad de la 8lani3icaci@n. En e3ecto) esa constituci@n dero$ada abra la 8osibilidad de la 8lani3icaci@n concertada) o sea la democrBtica) no com8ulsi!a o totalitaria) al establecer ?ue una !ez concertado el 8lan con todos los sectores R8ri!ado A 8,blicoS) la 8lani3icaci@n se con!erta en obli$atoria. Esta norma no tu!o a8licaci@n. En sus catorce aIos de !i$encia 3ue letra muerta. na 8ro8uesta ?ue no alcanz@ 8osibilidades de con!ertirse en un ensaAo ?ue e-hibiera las bondades del consenso. El estado orienta la economa a tra!s de la 8oltica de tasas o medidas tributarias. *o ?ue al$unos tratadistas sintetizan como 8remios A casti$os. si in!iertes en la zona de sel!a no 8a$as determinados im8uestos) si lo haces en la ca8ital abonaras el cien 8or ciento. # esa modalidad se le ha llamado 8lani3icaci@n indicati!a) 8or?ue el estado s@lo se limita a 3ijar sus 8olticas dejando ?ue el in!ersionista decida. #l lado del inters 8articular haA otro ?ue com8romete un destino colecti!o. la naci@n. FPor ?u) entonces) no 8artici8ar en una a8uesta com,nG Esa es la !irtud de la 8lani3icaci@n concertada o democrBtica. todos los sectores 8artici8an) libre A !oluntariamente) concilian sus di!ersos 8untos de !ista A em8renden juntos) estado A 8articulares) una 8oltica ?ue bene3icie al 8as. Para los considerados UultraliberalesU esta 8ro8uesta es im8osible de cum8lir. Y 8or esa raz@n la abolieron de la constituci@n !i$ente en el Per,. En el es?uema liberal el estado s@lo debe actuar en las Breas de 8romoci@n de em8leo) salud) educaci@n) se$uridad) ser!icios 8,blicos e in3raestructura. Y s@lo 8or leA e-8resa 8uede realizar acti!idad em8resarial) directa o indirectamente) 8or raz@n de alto inters 8,blico o se mani3iesta con!eniencia nacional. *a declaraci@n 8luralista es una rea3irmaci@n de ?ue la economa abandona el estatismo como salida 8ara el desarrollo. Y destaca la libertad indi!idual como autonoma ca8az de decidir su acti!idad econ@mica. Cada 8ersona es dueIa de sus actos A 8ara de3inir sus o8ciones de consumo) comerciales o em8resariales. #s) habrBn em8resas estatales) 8articulares) mi-tas) auto$estionarias) coo8erati!as) indi!iduales. El sistema econ@mico liberal 8roclama la i$ualdad de trato 8ara la in!ersi@n 8ri!ada A 8,blica. <o debe haber di3erencias. Si a una de ellas la obli$a un im8uesto debe tambin com8render a la otra. Si se la e-onera debe e-tenderse la e-oneraci@n a la
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otra ?ue realiza la misma acti!idad. <o es 8osible ace8tar !entajas 8or?ue entonces se rom8e el 8rinci8io de i$ualdad A se 3rustra la libre com8etencia. El Estado debe $arantizar la libre com8etencia. Debe combatir el mono8olio A eliminar toda 8rBctica controlista A restricti!a. <o debe 8ermitir el abuso de las 8osiciones dominantes. <i el mono8sonio ?ue consiste en la e-istencia de un solo com8rador ?ue 8uede im8oner sus condiciones a los !endedores. El C@di$o 8enal) en su artculo doscientos treinta A tres) sanciona al ?ue aca8ara o sustrae del comercio) bienes de consumo o de 8roducci@n) 8ara alterar 8recios o 8ro!ocar escasez. *a 8ena es maAor si se trata de bienes de 8rimera necesidad. El Estado debe ser 3iero $uardiBn de la libre com8etencia 8ara ?ue el mercado no se desnaturalice. Con esa libertad el usuario determinarB em8resas) marcas) calidades A 8recios de sus 8re3erencias. Con esa actitud s@lo 8odrBn sobre!i!ir las em8resas e3icientes) las ?ue 8roducen con mejor calidad A a un costo menor. <o es el Estado el ?ue im8one susK$ustosK sino el 8,blico. Y con esa 8re3erencia se !a marcando el 8ro$reso. #8licando la teora de la e!oluci@n dar:aniana se 8odra decir ?ue sobre!i!en los mBs a8tos. *a Llobalizaci@n Es) bBsicamente) un 3en@meno econ@mico. *a e-8ansi@n de los mercados ha roto las 3ronteras nacionales. =oA) la economa de mercado) es mundial. Y la com8etencia tambin. Si se ?uiere 8ro$resar como 8ersona o como Estado) haA ?ue dejar de lado los Jmercados domsticos o internosK) 8ara embarcarse en las a!enturas de ese nue!o mercado sin 3ronteras. n em8resario re?uiere insumos de un 8asD en otro) los trans3ormaD un tercero se encar$a de la !entaD el trans8orte 8uede asumirlo un cuarto estado A) 3inalmente) la !enta minorista realizarse en m,lti8les naciones. ;$ualmente) el ca8ital se ha !uelto !iajero im8enitente. !a donde se 8rote$e su libertad e-8ansi!a. Se aleja de los lu$ares en donde haA controles r$idos. En realidad) sal!o ese carBcter ?ue im8rime la re!oluci@n di$ital A el internet) mBs im8ortante es la mo!ilizaci@n del ca8ital en la $lobalizaci@n. *a $lobalizaci@n es un 3en@meno 3Bctico inde8endiente de la !oluntad humana A del derecho. El sistema econ@mico actual es una urdimbre estrecha) una red de interrelaciones de la ?ue es di3cil e!adirse. Puede traer dominaci@n o 8ro$reso. De8ende de cada $obierno nacional a8ro!echar sus !entajas A limitar sus abusos o las consecuencias ne$ati!as) como 8uede ser la 8rdida de identidad. *a $lobalizaci@n es econ@mica A 3inanciera) no 8oltica. *os bene3icios de la democracia re8resentati!a no se e-tienden a todos los Estados. Si la economa de mercado es la mejor o8ci@n) F8or ?u no lo es e-tender la democracia a todas las nacionesG Puede hablarse) 8or?ue es un hecho) de la $lobalizaci@n de la in3ormaci@n A de la J8enetraci@n culturalK a tra!s de la tele!isi@n. *os estados nacionales son aldeas de un estado mundial en 8roceso de 3ormaci@n. <os estamos homo$enizando. *an$uidecen las culturas nacionales. Sur$e a $randes 8asos una cultura uni!ersal.
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SEH2# SE"#<# E* ES2#DO DE DEREC=O Odar #le-ander Carranza ReAes %. Etimolo$a. El trmino Estado de Derecho tiene su ori$en en la doctrina alemana RRechtsstaatS. El 8rimero ?ue lo utiliz@ como tal 3ue Robert !on "ohl en su libro Die deutsche Polizei:issenscha3t nach den Lrunds[tzen des Rechtsstaates. En la tradici@n an$losajona el trmino es el de Rule o3 *a:. E. Conce8to. El Estado de Derecho se de3ine como un sistema !inculado a conce8tos de teora 8oltica) jurdica A moral) 3undado sobre el res8eto a la autoridad A la leA) com8rometido A li$ado con las nacientes A e!oluci@n del liberalismo. Su or$anizaci@n contem8la subsistemas ?ue seIalan 8rocedimientos ?ue $arantizan el cum8limiento a la leA rodeando) al sistema) de le$alidad A le$itimidad. El 8rinci8io !ertebral del Estado de Derecho es el de le$alidad) tambin conocido como el ;m8erio de la *eA. En el se 8rote$en esencialmente) libertades ?ue hist@ricamente se consideran 3undamentales o de 8rimera $eneraci@n. Otro ras$o caracterstico habitual en un Estado de Derecho es ?ue dentro de s) el Estado de Derecho mantiene una se8araci@n de las 3unciones le$islati!a) ejecuti!a A judicial. /. #ntecedentes =ist@ricos. En trminos $enerales) se 8uede a8reciar ?ue tres los 8ilares hist@ricos del Estado de Derecho) de un lado la Re!oluci@n ;n$lesa de %'&&D la Re!oluci@n #mericana de %1'' A de otro la Re!oluci@n Francesa de %1&0. /.%. Re!oluci@n ;n$lesa.+ El 8roceso se inicia con la $esta de la Carta "a$na A la necesidad de lle$ar a acuerdos A contra8esos al 8oder) moti!ados en el marco de ?uienes 8odan establecer los tributos. El 8aso ?ue !a a desencadenar la e!oluci@n de lo ?ue hoA conocemos como #samblea <acional) 3ue la con!ocatoria al 8arlamento de Sim@n de "on3ort) en %E0() donde estu!ieron re8resentados condados) ciudades A !illas. "Bs adelante el Parlamento ;n$ls se desdobl@ en dos cBmaras la una inte$rada 8or los $randes seIores terratenientes A clero A la otra re8resentada 8or el resto de la naci@n. *a 8rimera se le llam@ la CBmara de los *ores A a la se$unda) la CBmara de los Comunes. *ue$o) se dieron 8aso im8ortantes acuerdos jurdicos como el #$reement o3 Peo8le de %'61 A el ;nstrument o3 Lobernment de %'(') ademBs de la a8arici@n de dos modos de 8ensamiento ?ue habran de caracterizar el liberalismo re!olucionario del si$lo HC;;; e inicios del si$lo H;H) de un lado lo llamados ni!eladores R*e!ellersS) 8recursores del radicalismo democrBtico A de otro los llamados Ca!adores RDi$$ersS 8recursores del comunismo ut@8ico. *a restauraci@n de los Estuardo) a la Casa Real 8ro!oc@ la re!oluci@n de %'&&) ?ue si$ni3ico el triun3o com8leto del $obierno 8arlamentario en ;n$laterra) 3ue entonces donde hizo su a8arici@n la monar?ua constitucional) 8ues Luillermo ;;) no estaba interesado en ?ue se le limitara el 8oder) 8ero era la ,nica salida si ?uera ser ReA) moti!o 8or el cual ace8ta la 3irma del Qill o3 Ri$ths RDeclaraci@n de DerechosS) colocBndose 8or debajo de la leA. En consecuencia) no 8oda sus8ender las leAesD no 8oda 8rescindir de las leAesD no 8oda im8oner tributosD no 8oda crear delitosD ni mantener un ejrcito 8ermanentemente) sin consentimiento del 8arlamento.
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/.E.
Re!oluci@n <orteamericana.+ Razones de ndole comercial A reli$ioso) hicieron ?ue los llamados 8uritanos holandeses o 8adres 8ere$rinos) dejen Euro8a A desembar?uen en #mrica en %'E4) a bordo del barco llamado U"A Flo:erU. #s se 3undan las 8rimeras colonias) <e: PlAmounthD "assachussets A Connecticut) a3ru8ados bajo el nombre de Estados de <ue!a ;n$laterra. Siendo colonia in$lesa) las colonias se !ean sumer$idas en a$obiantes tributos) uno de ellos 3ue el detonante) conocido como el incidente del t. Producto es8ecialmente caro ?ue 3ue el detonante 8ara ?ue el %4.4/.%1'6) Samuel #dams re,na a una asamblea $eneral a todas las colonias. *a asamblea no 8ro8ici@ la inde8endenciaD no 8a$ar otros im8uestos ?ue los !otados 8or la #sambleaD ser juz$ados 8or sus i$uales A no ser sacados de las colonias 8ara su juz$amiento. Estas 8eticiones 3ueron desodas 8or el $obierno in$ls El %(.41.%11( el Con$reso or$anizo un ejercito A desi$no a 9ashin$ton su Comandante en Oe3e. *ue$o de duras batallas con los in$leses) EE. ) lo$ra su ;nde8endencia el 46.41.%11') A con ella la 8osterior elaboraci@n entrada en !i$encia de su Constituci@n el 4E.41.%1&&
/./.
Re!oluci@n Francesa.+ *os 8ensadores 3ranceses admiraban la or$anizaci@n 8oltica) social) econ@mica A la 3iloso3a in$lesa. De esa admiraci@n sur$ieron las ideas 8rinci8ales de la ilustraci@n 3rancesa. Fe en el 8ro$reso humano. *os hombres mejoran a tra!s de educaci@n. *ibertad reli$iosa. 2odos los seres humanos son esencialmente i$uales. El $obierno de un 8ueblo sur$e 8or con!enio de los ciudadanos. 2ales ideas 3ueron 8ro8u$nadas 8or 8ensadores como Rousseau) Diderot) D\#lambert A Coltaire. Se di3undieron a tra!s de la Enciclo8edia A se a8oAaron en $ran 8arte en el sur$imiento de la re!oluci@n. #un?ue las causas ?ue $eneraron la Re!oluci@n 3ueron di!ersas A com8lejas) stas son al$unas de las mBs in3luAentes. la inca8acidad de las clases $obernantes Rnobleza) clero A bur$uesaS 8ara hacer 3rente a los 8roblemas de EstadoD la indecisi@n de la monar?uaD los e-cesi!os im8uestos ?ue recaan sobre el cam8esinado) el em8obrecimiento de los trabajadoresD la a$itaci@n intelectual alentada 8or el Si$lo de las *uces A el ejem8lo de la $uerra de la ;nde8endencia Estadounidense. *uis H;C) *uis HC A *uis HC; im8usieron la monar?ua absoluta) restando 8ri!ile$ios a la nobleza A unindose a la bur$uesa. Con los 8rinci8ios de libertad) i$ualdad) 3raternidad A soberana 8o8ular) el %6 de julio de %1&0 dio inicio la Re!oluci@n Francesa) mo!imiento ?ue derroc@ a la monar?ua absoluta) 8roclam@ los derechos del hombre e instituA@ la Re8,blica. Posteriormente) el %6 de julio de %1&0) la $ente de Pars tom@ la 8risi@n real conocida como la Qastilla) con lo ?ue se dio 8or iniciado el mo!imiento re!olucionario A un comit de ciudadanos de clase media se hizo car$o del $obierno.
6. Elementos del Estado de Derecho. 6.%. *ibertad ;ndi!idual.+ "ontes?uieu de3ine la libertad como el derecho de hacer todo a?uello ?ue las leAes 8ermiten) 8rinci8io ?ue ?ued@ incor8orado a la Declaraci@n del =ombre A del Ciudadano. #?u 8odemos inter8retarla de dos 3ormas) la 8rimera de acuerdo a los llamados Derechos Ci!iles ?ue se enmarcara dentro del liberalismo 8oltico) A 8ostula la libertad dentro de los marcos le$ales. *a se$unda de acuerdo al 8rinci8io 8oltico) social A econ@mico de soberana del indi!iduo ?ue 8romue!e la misma libertad indi!idual lle!ada a Bmbitos mBs am8lios 8asando 8or encima del marco le$al A estB relacionada con el anar?uismo.
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6.E.
;$ualdad ante la leA.+ Consiste en dar a todos las mismas o8ortunidades. *a Constituci@n A las leAes 8rote$en A obli$an i$ualmente a todos los habitantes del Estado. Se8araci@n de Funciones Rllamada tambin USe8araci@n de PoderesUS.+ El 8oder del Estado se debe obser!ar tres 3unciones. la 3unci@n le$islati!a) encar$ada de crear las leAesD la 3unci@n ejecuti!a de administrar A la 3unci@n judicial) encar$ada de !i$ilar la a8licaci@n de la leA. Control de la Constitucionalidad de las *eAes.+ El Estado debe !elar 8or la justa A correcta creaci@n A a8licaci@n de las leAes) leAes ?ue no deben de ir en contra de la Constituci@n.
6./.
6.6.
(. Caractersticas del Estado de Derecho (.%. ;m8erio de la *eA.+ ConstituAe la nota 8rimaria A 3undamental del Estado de Derecho. *a leA es la concreti!idad racional de la !oluntad 8o8ular) mani3estada a tra!s de un @r$ano de re8resentaci@n 8o8ular libremente ele$ido. *a *eA Ordinaria se cone-iona A subordina a la *eA Fundamental A el control de constitucionalidad de las leAes ase$ura esa cone-i@n A subordinaci@n. Di!isi@n de Funciones A *e$alidad de los #ctos de los Poderes P,blicos.+ Si$ni3ica ?ue la acci@n de las leAes corres8onde al 8oder le$islati!o A ?ue la a8licaci@n de las leAes corres8onde a los 8oderes Ejecuti!o A Oudicial) siem8re res8etando la 8rimaca de la leA A ajustando a ella su modo de 8roceder. Derechos A *ibertades Fundamentales.+ El objeti!o de todo Estado de Derecho se centra en la 8retensi@n de lo$rar una su3iciente $aranta A realizaci@n de los Derechos =umanos A de la libertad 3undamental a a?uellas cone-ionadas.
(.E.
(./.
'. Formas del Estado de Derecho '.%. Estado Social de Derecho.+ El nacimiento del Estado Social de Derecho es el resultado de la con!er$encia de !arios 3actores ?ue) en orden cronol@$ico) 3ueron los si$uientes. '.%.%. Factores ?ue dan Ori$en al Estado Social de Derecho. '.%.E.%. #8arici@n de "o!imientos Colecti!istas.+ Como consecuencia de la con!er$encia de la ideolo$a liberal+ca8italista A de la %] Re!oluci@n ;ndustrial) sur$i@ un nue!o modelo denominado colecti!ista o de lucha de clases) liderado sobre la base de un $obierno basado en trabajadores Robreros) te-tiles) 8es?ueros) industriales) mineros) construcci@n ci!il) etc.S denominada clase del 8roletariado) as denominado 8or Carlos "ar-. '.%.E.E. *a Constituci@n de Zueretaro A la Constituci@n de 9eimar.+ *a Re!oluci@n "e-icana) ?ue se inici@ en %0%4 A ?ue culmin@ en %0%1 con una nue!a Constituci@n) la de Zueretaro) tambin hizo su a8orte a la $estaci@n del Estado Social de Derecho) Aa ?ue sta 3ue la 8rimera en el mundo ?ue consa$r@ con los derechos sociales de los trabajadores asalariados A los derechos de los cam8esinos. En #lemania) en %0%0) se a8rob@ la Constituci@n de 9eimar ?ue estableci@ la obli$aci@n del Estado de realizar acciones 8ositi!as 8ara darle satis3acci@n A cum8limiento a los derechos sociales.
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'.%.E./. *a Crisis Econ@mica del Ca8italismo de %0E0.+ Este es otro de los 3actores ?ue in3luAeron en el nacimiento del moderno Estado Social de Derecho. En el si$lo HH hubo dos $randes crisis del Sistema ca8italista en el Bmbito mundial. El UcracVU de %0E0 ?ue justamente dio el 8rimer 8aso al <e: Deal de Roos!elt) al UEstado de QienestarU R9el3are StateS A al Estado Social de Derecho A la crisis de %014) ?ue 8arad@jicamente dio ori$en al neoliberalismo) ?ue estB desmontando el Estado Social de Derecho. El UcracVU de %0E0 trajo como consecuencias la s,bita A brusca baja de las acciones) estre8itosas ?uiebras) el descenso crtico de la 8roducci@n industrial A sobre todo el crecimiento es8antoso del desem8leo A de la miseria no solo en los EE ) sino en la maAor 8arte del mundo. De esta crisis de %0E0 sur$i@ una nue!a conce8ci@n del Estado. la !isi@n del Estado del <e: Deal R<ue!o 2ratoS) ?ue 3ue im8lantado en Estados nidos 8or el Presidente Roos!elt) 8or orientaci@n A asesora del economista in$ls KeAnes) 8remio <obel en economa) ?ue en %0E'. KeAnes) en un libro denominado UEl 3in del dejar hacerU R2he end o3 the laisser 3aireS) a3irma ?ue U*os 8rinci8ales de3ectos de la sociedad en ?ue !i!imos son su inca8acidad 8ara 8ro8orcionar 8leno em8leo A su arbitraria A desi$ual distribuci@n de las ri?uezas A de las rentasU. Para corre$ir esto) en su libro U2eora Leneral del Em8leo) del ;nters A de la "onedaU) 8ro8uso un 8a8el mBs acti!o 8or 8arte del Estado) con!irtiendo a ste en un ente $enerador de em8leos a tra!s de $randes in!ersiones 8,blicas A ademBs hacindolo un a$ente 8rota$onico en el 8roceso de redistribuci@n de las rentas) a tra!s de los im8uestos 8ro$resi!os. Con estas 8oltica del <e: Deal en los Estados nidos) se dio inicio a lo ?ue des8us se denomin@ Ueconoma mi-taU) es decir) a economas nacionales basadas en la combinaci@n o coe-istencia de dos ti8os de a$entes econ@micos. la iniciati!a 8ri!ada A el Estado <acional. UEl <e: Deal del Presidente Roos!elt R%0//+/&S constituAe el 8rimer ensaAo hist@rico e-itoso en el desarrollo del 9el3are State. En e3ecto) KeAnes demostr@ objeti!amente ?ue el ca8italismo no 8odra sobre!i!ir si se$ua orientBndose 8or los mecanismos automBticos del mercado) tal como lo 8rescriba la teora clBsica.. '.%.E.6. *os Partidos Social Dem@cratas.+ Este es otro de los 3actores ?ue contribuAeron en 3orma determinante a la $estaci@n del Estado Social de Derecho. *a consecuencia 3ue la creaci@n de dos !ertientes en el mo!imiento socialista. la !ertiente socialdem@crata Ranti$ua ;; ;nternacionalS A la !ertiente comunista Rla ;;; ;nternacionalS. Se$,n R. Larzaro RDiccionario PolticoS U*a socialdemocracia abandona la !a re!olucionaria A se con!ierte en re3ormista. 2e@ricamente la socialdemocracia conser!a del socialismo los 8ro$ramas am8lios de bene3icio social) 8ero mantiene la esencia del ca8italismoU *a conce8ci@n del Estado de la socialdemocracia es la de 8romotor del desarrollo A su 8ro$rama 8lantea la lucha 8or construir sociedades donde haAa democracia 8oltica A democracia econ@mica) desarrollar A e-tender la 8ro8iedad 8,blica) sobre todo en las Breas o sectores estrat$icos A desarrollar 3ormas de 8ro8iedad social tales como coo8erati!as de 8roducci@n A de consumo.
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'.E.
Estado Constitucional de Derecho. Presenta como columna !ertebral el $arantismo. 2al orientaci@n aun?ue ori$inaria del mundo 8enal) ha encontrado una $ran aco$ida en la 3iloso3a 8oltica A) 8oco a 8oco) tambin esta siendo asimilada 8or la 3iloso3a del derecho. Oustamente la intenci@n del autor es conse$uir Uun acercamiento a la $aranta como macroconce8to de teora $eneral del derecho A como elemento A 3unci@n de sistemas jurdicos com8lejosU. De tal 3orma) ?ue establece como objeti!o concreto de la in!esti$aci@n Ula construcci@n A anBlisis de la $aranta como una cate$ora jurdica objeto de la teora $eneral del derechoU. *as tesis 3undamentales de3endidas en relaci@n con cada uno de estos 8oderes del sistema jurdico constitucional 8ueden ser es?uematizadas de la si$uiente 3orma. '.E.%. *a $aranta en el momento le$islati!o.+ Partiendo de la idea ?ue la ,nica 3uente de le$itimidad de los sistemas jurdicos A 8olticos son los derechos 3undamentales contenidos en la constituci@n) de3iende ?ue tambin el le$islador) tanto en los 8rocesos normati!os como ejecuti!os) estB condicionado al sometimiento a las normas constitucionales) A) 8or tanto) en los su8uestos de !ulneraci@n de dicho 8rinci8io Rtanto 8or acci@n como 8or omisi@nS es 8er3ectamente susce8tible de im8u$naci@n 8or los @r$anos encar$ados del control de constitucionalidad. '.E.E. *a $aranta en el momento judicial.+ *a 3unci@n jurisdiccional es uno de los 8untos cla!e de la teora del $arantismo) Aa ?ue) 3rente a los otros 8oderes) el judicial estB 8recisamente caracterizado 8or su e-clusi!a !inculaci@n al derecho) a la tutela de los derechos e intereses lesionados. 2ambin interesa destacar ?ue en este conte-to la 3unci@n jurisdiccional se con!ierte el $uardiBn 8or e-celencia del derecho en su e-8resi@n constitucional. Dos son los !ectores a tra!s de los cuales se o8era la $aranta jurisdiccional. mediante la correcci@n jurdica del ordenamiento con3orme a su sentido constitucional A mediante la $aranta de una soluci@n desde el derecho 8ara cada con3licto entre derecho e inters le$timo ?ue se 8lantee. '.E./. *a $aranta 3rente a los actos de la #dministraci@n.+ #l i$ual ?ue los demBs 8oderes) la #dministraci@n 8,blica tambin se encuentra ri$urosamente sometida al derecho. *a im8ortancia de ste !nculo estB en ?ue este 8oder tiene un maAor mar$en de 8ermeabilidad a la incidencia de intereses 8articulares o sectoriales no $eneralizables) ademBs de una 3uerte 8ro8ensi@n a la des!iaci@n de las determinaciones jurdicas ?ue lo a3ectan. De ah la necesidad de e3icaces mecanismos de control A $aranta del mismo.
'./.
Estado de Qienestar. *a 8rinci8al herencia de la socialdemocracia) durante el si$lo HH) ha sido la construcci@n del Estado de Qienestar en un n,mero si$ni3icati!o de 8ases. L. 2ortella ha sostenido) recientemente) ?ue la !erdadera re!oluci@n del si$lo HH ha sido el desarrollo de esta 3orma de Estado. En trminos de una construcci@n 8oltica A social) ?ue ha sido ca8az de colocar ciertos lmites al ca8italismo A de modi3icar al$unas de sus l@$icas de 3uncionamiento) habra ?ue darle la raz@n a 2ortella. 2ambin en el sentido) de ?ue ha sido la ,nica 3ormulaci@n) de im8ronta socialista) ?ue ha sobre!i!ido el si$lo HH) A ?ue a 8esar de sus crticos) $oza de una razonable buena salud. Es 8reciso re3le-ionar sobre lo ?ue si$ni3ica 8ara la ciudadana 8oltica una sociedad ?ue ha ase$urado de manera uni!ersal ciertos derechos sociales bBsicos Reducaci@n) salud) 8rotecci@n ante el desem8leo) 8ensiones justas)
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etc.S.*a a3irmaci@n de 3ondo ?ue sostendremos es ?ue el Estado Social de Derecho Ro Estado de QienestarS es un desarrollo A su8eraci@n del Estado liberal de Derecho. se trata de una 3orma de Estado ?ue a di3erencia del Estado liberal) hace 8osible una realizaci@n mBs acabada de la ciudadana 8oltica. './.%. Or$enes del Estado de Qienestar.+ <o e-iste consenso entre los historiadores sobre la 3echa de nacimiento del Estado de Qienestar. n n,mero im8ortante de e-8ertos sit,a su ori$en en la le$islaci@n social alemana del 8erodo tardo del $obierno de Otto !on QismarcV) donde se 8romul$aron leAes sociales como la leA de se$uro de en3ermedad A maternidad R%&&/S) la leA de accidentes del trabajo R%&&6S A la leA de se$uro de en3ermedad) jubilaci@n A de3unci@n R%&&0S. Para otros) el Estado de Qienestar) es una construcci@n 8ro8iamente del si$lo HH) cuAo ori$en estB situado con 8osterioridad a la se$unda $uerra mundial) A su 8rinci8al antecedente es la construcci@n del sistema 8,blico in$ls de 8rotecci@n social inte$rado A uni!ersal ?ue se desarroll@ entre %06( A %06&. El hecho) mBs cercano a la 8rimera tesis) distin$ue tres 8erodos hist@ricos en la construcci@n del Estado de Qienestar euro8eo. un 8erodo de e-8erimentaci@n ?ue !a desde %&14 hasta los aIos !einte del si$lo HHD uno de consolidaci@n entre %0/4 A %064D A otro de e-8ansi@n entre %064 A %0'4. Por su 8arte) el moderno Estado de Qienestar) de 3actura socialdem@crata) se distin$uira) 8or la realizaci@n de los sistemas de 8rotecci@n social en el marco de un desarrollo de la democracia A en donde la 8oltica social se concibe Ucomo e-8ansi@n de los derechos sociales o materializaci@n de los derechos 8olticos democrBticosU. "Bs allB de sus or$enes A de su com8leja traAectoria hist@rica) lo cierto es ?ue el Estado de Qienestar se consolid@ en di!ersos 8ases) 8articularmente del centro A norte de Euro8a A con sus 8articularidades en <orteamrica a 8artir de %06( R8ases como Es8aIa A Portu$al construiran su Estado de Qienestar durante la dcada del &4) 8aradojalmente) en 8leno au$e del neoliberalismoS. Durante la dcada de los &4 A 04 el Estado de Qienestar ha !enido siendo sometido a di!ersas correcciones) 8ero se mantiene su ar?uitectura esencial inalterada) A con un $rado de le$itimidad social con ?ue) 8robablemente) no contaban los 8olticos A economistas neoliberales. './.E. Caractersticas de Estado de Qienestar.+ #s como e-isten di!ersas inter8retaciones sobre los or$enes del Estado de Qienestar) tambin e-iste una di!ersidad de inter8retaciones sobre las caractersticas ?ue lo de3inen. <o obstante ello) con!iene re!isar ciertas caractersticas. Se$,n Qandrs) son bBsicamente tres. aS Dar se$uridad econ@mica A social a las 8ersonasD bS reducir las desi$ualdades) A cS desarrollar 8olticas 8ara eliminar la 8obreza. 1. Crisis del Estado del Qienestar. El modelo em8ez@ a dar seIales de a$otamiento hacia los aIos 14 del s. HH. *os 3actores de crisis se a$ru8an en tres. 1.%. Factor Econ@mico. econ@mico. Creciente inestabilidad monetario A estancamiento
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1.%.%. Crisis del 8etr@leo en los aIos 14.+ Suben los 8recios R8rimera subida el aIo 1/ A se$unda el 10S A aumentan los costes de 8roducci@n. #umenta el 8aro A disminuAe el consumo. 1.%.E. ;nternacionalizaci@n de la economa.+ Se 8roduce una des!entaja com8etiti!a con otros 8ases) ?ue no han internacionalizado los costes. *os Estados del Qienestar no son com8etiti!os con los 8recios del sudeste asiBtico. 1.E. Factor Social. #umento de las e-8resiones de malestar A de 8rotesta 3rente a situaciones ?ue hasta a?uel momento se haban ace8tado sin $ran discusi@n. 1.E.%. Creciente incom8atibilidad del Estado del Qienestar con el sector terciario.+ <o se ada8ta bien 8or?ue el sector terciario necesita un n,mero de trabajadores bajo) 8ero muA cuali3icado. Con el 8aso del sistema 3ordista Rmuchos trabajadores) 8oco cuali3icadosS al sistema 8ost+3ordista R8ocos trabajadores 8ero muA cuali3icadosS) aumenta las luchas laborales. 1.E.E. En!ejecimiento de la 8oblaci@n.+ Son necesarias mBs 8ensiones 8ara los adultos maAores. 1.E./. <ecesidad de 8rote$er los recursos naturales A el medio ambiente.+ El crecimiento econ@mico A la 8rotecci@n de los recursos no son ilimitados. E-iste la necesidad de ?ue se so8orten los 8recios minimizando el im8acto ambiental. 1./. Factor Poltico. Di3icultad del Estado 8ara 8rocesar demandas nue!as A mBs com8lejas. 1./.%. Sobre acumulaci@n del sistema 8oltico.+ #umento de las demandas ?ue hacen los ciudadanos a los $obiernos Rmejora de las in3raestructuras) del trans8orte 8,blico...S El Estado no 8uede acumular tantas demandas. 2odo esto 8ro!oca ?ue los ciudadanos estn descontentos Rcrisis de le$itimaci@nS. 1./.E. *os 8artidos 8olticos.+ Se !en abocados a una es8iral de 8romesas 8olticas ?ue) una !ez en el $obierno) no 8ueden satis3acer. 1././. *as sociedades.+ Son cada !ez mBs 8lurales A estBn mBs 3ra$mentadas. Cada !ez mBs) los 8rocesos 8olticos estBn 8rota$onizados 8or un creciente n,mero de actores ?ue cada !ez mBs) 8resionan a las instituciones 8olticas.
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SW2;"# SE"#<# *# SEP#R#C;N< DE PODERES Elizabeth Mea "ar?uina *a Se8araci@n de Poderes *a 2eora de las J2res Funciones ClBsicasK A el do$ma de su distribuci@n no 8uede a3rontar desde Aa las a8reciaciones crticas res8ecto a su contenido A la de3inici@n ?ue se le atribua tradicionalmente. =oA en da las 3unciones de los Poderes del Estado estBn llamadas a una colaboraci@n A a un control rec8roco de tal manera ?ue e!ite la concentraci@n de Poder en un solo @r$ano) sino ?ue este sea ejercido 8or titulares es8ecializados. Es as ?ue el Princi8io de Se8araci@n de Poderes es el do$ma 8oltico ?ue 8arte de la !oluntad del Estado conocida como Soberana) A como tal) no 8uede ser limitada ni disminuida. Resultara una abstracci@n meta3sica descom8oner el 8oder en tres sin dejar de ser uno. Por tanto) la raz@n de denominar 8oderes a las ramas u @r$anos del Estado ?ue ejercen las 3unciones estatales es la de en3atizar su inde8endencia. Este mecanismo de Jdi!isi@n de los Poderes del EstadoK constituAe la $aranta 8rinci8al de 8rotecci@n debida de los derechos A libertades de las 8ersonasD re!ela la ca8acidad de Estado de or$anizarse 8or si mismo en 3orma aut@noma A con3orme a su 8ro8io derecho AD re!iste la 8rinci8al caracterstica de ser el 3reno al ejercicio del 8oder Precedentes =ist@ricos En la anti$^edad el Princi8io de Se8araci@n de Poderes Aa se re!elaba como una $aranta contra actos o8resores A arbitrarios) siendo #rist@teles ?uine ?uien 8ro8uso la e-istencia de una asamblea deliberante 8ara asuntos de inters 8,blico) un cuer8o de 3uncionarios A un cuer8o de jueces. Sin embar$o) en Lrecia el desarrollo de este 8rinci8io del constitucionalismo moderno o8eraba un 3recuente con3licto dado ?ue se asi$naban determinadas tareas a 3uncionarios ele$idos 8ero estas 3unciones 8odan recaer en la 8ersona de una misma ma$istratura. *os $rie$os tenan en la eVVlesta ateniense la reuni@n A realizaci@n simultBnea de las 3unciones ejecuti!as) le$islati!as A judiciales 8ero ?ue eran deri!adas a comits subalternos. De otro lado sabemos ?ue la sociedad romana 3ue clasista. *a clase dominante o 8atricia era una aristocracia ?ue mono8olizaba el acceso a las ma$istraturas. 2enan el control de la reli$i@n A el derecho Rla inter8retatio del ius ci!ileS. Cicer@n seIalaba ?ue los 8atricios A ma$istrados elaboraban las leAes en si$las indesci3rables a 3in de conser!ar el mono8olio del derecho. ;ncluso 8or considerarse intr8retes ,nicos de la !oluntad di!ina se o8onan al matrimonio de 8atricios A 8lebeAos.
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*a di!isi@n social 8racticadas 8or R@mulo se hizo en raz@n a la di$nidad) condici@n A 8atrimonio 8or lo ?ue a los ?ue destacaban en !irtud A 8atrimonio se les di@n el nombre de 8atres con3irindoles la administraci@n del estado) la reli$i@n A las ma$istraturas. En la Edad "edia) !a a sur$ir la tri3uncionalidad social) considerada hoA en da uno de los antecedentes hist@ricos mas 8r@-imos al Princi8io de Se8araci@n de Poderes conocido hoA en da como el Princi8io de Se8araci@n de Funciones. na de las modalidades de 3en@meno es la trans3i$uraci@n del 8oder ?ue sur$e ante el recelo del hombre a ser $obernado 8or otro 8or lo ?ue recurre a la Di!inidad como autoridad su8rema ?uien ante su im8osibilidad de $obernar dele$a 8oder en re8resentantes humanos. Estas autoridades ejercen su 8oder a tra!s de las leAes A las constituciones de $obierno A 3uncionarios. El es?uema de las tres 3unciones conocido con el nombre de Jlos tres estadosK consta de. %. Dominaci@n econ@mica. Sur$e el 8a8el de Jlos laboratoresK Rsier!os) escla!osS sujetos a la e-8lotaci@n seIorial. E. Dominaci@n 8oltica. Se le$itima el 8a8el de Jel bellatorK como de3ensor de la i$lesia) del cam8esinado) de los 8obres) de3ensor del orden 8oltico A social. Sur$e una clase $uerrera ?ue asuma 3unciones de $obierno ?ue actuaba como intermediario entre el reA A los s,bditos. Sin embar$o su actuaci@n no contribua al 3ortalecimiento de la acci@n tutelar A !ectora del reA sino ?ue debilitaba la relaci@n jurdico 8,blica entre el reA A el s,bdito. /. Dominaci@n reli$iosa. Jlos oratoresK recurran a los 8rece8tos de la 3 cristiana solo 8ara le$itimar los intereses 8olticos conser!adores. Princi8io de Se8araci@n de Poderes en el Si$lo HC;; *a Constituci@n #mericana Ori$inaria. *a inter8retaci@n de este 8rinci8io 8or los constituAentes americanos muestra una !ersi@n di3erente res8ecto de la teora de "ontes?uieu) 8ara los cuales esta teora re3iere una mera se8araci@n de 3unciones ?ue im8idan ?ue nin$,n @r$ano asuma 8or entero otra 3unci@n) Aa ?ue ello 8odra dar ori$en a abusos en su ejercicio. Es a 8artir de la constituci@n de %1&1 en ?ue la di!isi@n o se8araci@n de 8oderes se constituAe como un 8rinci8io do$mBtico del estado constitucional liberal) siendo su 8resencia indis8ensable) im8rescindible A necesaria 8ara. en 8rimer lu$ar $arantizar la libertad indi!idual de todas las 8ersonas) se$undo 8ara e!itar la concentraci@n del 8oder en manos de una sola 8ersona A caer en el absolutismo AD tercero 8ara limitar el 8oder sin 8erjuicio de las ;nterrelaciones entre los distintos detentadores del 8oder. # 8artir de la llamada JclBusula de su8remacaK se im8uso la idea de ?ue la jurisdicci@n 8uede controlar la constitucionalidad de las normas emanadas del ejecuti!o. Esto su8one ?ue los constituAentes americanos delimiten las tres 3unciones en el sentido ?ue es necesaria una instancia ?ue elabore normas $enerales) otra ?ue sea necesaria A adecuada 8ara su ejecuci@n) A una tercera ?ue a8li?ue las normas a los casos concretos. *a asi$naci@n de las 3unciones a los @r$anos) a los 8oderes deri!a de la necesaria con3ianza del 8ueblo en el 8oder le$islati!o) la condici@n de @r$ano uni8ersonal del ejecuti!o ?ue se a8oAe en la necesidad de e3iciencia A ra8idez A la necesidad de los tribunales de e-cluir su de8endencia de las maAoras 8olticas.
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*a Re!oluci@n Francesa de %1&0. *a inter8retaci@n material del Princi8io de Se8araci@n de Poderes tiene ori$en en la 8rimaca de la leA de acuerdo a los 8resu8uestos radicales de la Re!oluci@n Francesa. El 8lanteamiento re!olucionario 3rancs atribuAe la soberana al 8ueblo de la naci@n A hace una inter8retaci@n jurdica del 8rinci8io de Se8araci@n de Poderes con un ras$o esencial ?ue es su inde8endencia de la 8oltica. Rousseau 8lasma la idea central de la unidad del Estado. la 3uerza A el derecho se unen en el soberano ?ue es la !oluntad $eneral. #l ejecuti!o no le corres8onde s@lo una 3unci@n de ejecuci@n meramente mecBnica sino de ?ue se le atribuAe un 8oder e-teriorD A 3inalmente asi$na al 8oder judicial un 8a8el acti!o en la 3unci@n de 3ijar el sentido e-acto de las leAes. Otro conce8to ?ue sur$e en a?uella 8oca con!ulsionada es la idea de la uni!ersalidad de todos los ciudadanos ?ue se e-8resa mediante actos de soberana conocidos como las leAes. *a leA tiene carBcter $eneral 8ues $arantiza la 8artici8aci@n de todos en la deliberaci@n A se 8resenta como la mani3estaci@n solemne de la !oluntad $eneral. *a Declaraci@n de los Derechos del =ombre A del Ciudadano RFrancia %1&0S) se ele!@ a do$ma la idea del 8oder tri8artito) al 3ijarse en su artculo %' J 2oda sociedad en la cual la $aranta de los derechos no est ase$urada) ni la se8araci@n de 8oderes bien determinada) no tiene constituci@nK. En el caso de las constituciones de la eta8a re!olucionaria) tal es el caso de la Constituci@n de %10% 8one el maAor n3asis en la unidad de la soberana en la <aci@n. el ReA A la #samblea re8resentati!a com8arten la re8resentaci@n de la naci@n A 8or lo tanto la di!isi@n de 8oderes se entiende como un 8rinci8io subordinado al de la soberana) entendindose estos J8oderesK como 8oderes dele$ados. E* 8rinci8io de se8araci@n de 8oderes se utiliza a?u 8ara recu8erar la 3i$ura del ReA) aun?ue se mantiene una estricta se8araci@n entre el le$islati!o A el ejecuti!o. El reA carece de iniciati!a le$islati!a A no 8uede disol!er ni con!ocar 8or si mismo la #sambleaD los ministros del reA no res8onde ante la #samblea le$islati!a. *a Constituci@n Oacobina de %10/ se acent,a la unidad e indi!isibilidad de la soberana hasta el 8unto de ?ue no se alude a la di!isi@n de 8oderes . #ce8ta sin embar$o el mecanismo de la re8resentaci@n 8ero con un lmite sustancial . la #samblea le$islati!a 8uede emitir decretos) 8ero cuando se trata de leAes tienen ?ue someterse a la a8robaci@n del 8ueblo mediante re3erndum. Con esto se acent,a la se8araci@n entre @r$anos as como la de8endencia A subordinaci@n del ejecuti!o. *a tcnica de la re8resentaci@n esta esencialmente unida a la idea de la distribuci@n de 8oder. En las or$anizaciones 8olticas iniciales RLrecia A RomaS solo e-ista el sistema de elecci@n mBs no el de re8resentaci@n. *a tcnica de re8resentaci@n 8aso 8or un 8roceso ?ue se inicio al 3inal del 8eriodo 3eudal en la situaci@n en ?ue la corona atra!esaba 8or una crisis econ@mica) los dele$ados ?ue actuaban en re8resentaci@n de las clases 8oderosas con!ocadas 8or el reA se rebelaron ante los mandatos im8erati!os ?ue haban recibido A tomaron sus 8ro8ias bajo su 8ro8ia res8onsabilidad) de esta menar obli$aron A re8resentaron a este $ru8o de 8ersonas de los cuales eran 8orta !oces A mandatarios. Es decir esta tcnica se constituA@ en la condici@n indis8ensable 8ara distribuir el 8oder 8oltico entre los detentadores de 8oder.
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Sucesi!as Formulaciones Podemos mencionar entre los 8rinci8ales e-8onentes te@ricos de este 8rinci8io a =obbes) ?uien escribiera en %'(% JhaA una se-ta doctrina llanamente A directamente contra la esencia de una re8,blicaD A es esta) ?ue el 8oder soberano 8uede ser di!idido. Posteriormente Oohn *ocVe) escriba su 3amoso ensaAo JConsideraciones sobre el $obierno ci!ilK mediante la cual 8retendi@ le$itimar la re!oluci@n $loriosa de %'&& en contra del reA Oacobo ;;) la misma ?ue 8roclamo la soberana del 8arlamento) dBndole el ttulo de 8oder a la !oluntad del 8ueblo) de tal manera ?ue *ocVe concibi@ dos @r$anos estatales. el le$islati!o A el ejecuti!oD 8or un lado el 8rimero estaba constituido 8or los 8arlamentarios en conjunto A 8or el reA) ?uien $obernaba mediante leAes 3ijas A con jueces de su entorno. El 8oder ejecuti!o se caracterizaba 8or su accionar ininterrum8ido A su 3uerza 8ermanente. *as tres 3unciones ?ue ejerca el estado eran. *a ejecuti!a 8ro8iamente dicha) la 3ederati!a) ?ue consista en el manejo de relaciones internacionalesD A la de 8rerro$ati!a) ?ue consista en obrar con3orme al bien com,n al am8aro de la norma o en contra de ella Aa ?ue no 8oda 8re!er las situaciones de emer$encias ?ue se 8odran 8resentar en la comunidad. =enrA Saint+Oohn) !izconde de Qolin$broVe) 3orj@ la conce8ci@n del e?uilibrio de los 8oderes) consider@ ?ue 8ara dotar de e3icacia a una constituci@n A esta 8ueda 8re!alecer en el tiem8o) deba con3iarse la 3unci@n le$islati!a en 3orma conjunta tanto al reA) a los nobles A al 8ueblo. # tra!s de sus escritos JDos 8artidos disertantes) Cartas de estudio de la historia A el reA 8atriotaK e-8uso la idea de un control mutuo A rec8roco de los @r$anos de 8oder estatal mejorando la doctrina de la se8araci@n de 8oderes 8lanteada 8or *ocVe A $enerando cierta in3luencia conce8tual en "ontes?uieu. Charles de Secondat bar@n de la Qrede A "ontes?uieu resume A com8leta la teora de sus 8redecesores. El sistema de "ontes?uieu su8era con 8recisi@n las instituciones britBnicas establecidas. Con su obra llamada JEl Es8ritu de las *eAesK distin$ue tres 8oderes clBsicos. el le$islati!o) ejecuti!o A judicial. Enuncia una 8otencia le$islati!a) encar$ada de citar normas A dos 8otencias ejecuti!as. una) res8ecto a las relaciones internacionales A a la se$uridad 8,blicaD A otra) encar$ada de casti$ar los delitos o juz$ar las di3erencias entre los 8articulares. Este escritor sostena ?ue la ,nica 3ormula 8ara re8rimir el abuso de 8oder A de 8romo!er la libertad de los indi!iduos era or$anizando al estado de una manera ?ue los 8oderes distintos estu!ieran contra8esados) Aa ?ue Jsolo el 8oder 8uede detener al 8oderK) as como ciertos 3actores ?ue im8ediran el ejercicio del des8otismo como son la se8araci@n de lo @r$anos del 8oder. *a descentralizaci@n A la moral. Esta 3ormulaci@n tendi@ a eliminar la absorci@n de las 3unciones le$islati!as administrati!as A judiciales en un solo @r$ano estatal) ante lo cual sostu!o Jen cada estado haA tres clases de 8oderes. el Poder *e$islati!o) El Poder Ejecuti!o de las cosa relati!as al derechos de $entesD A el Poder judicial de las cosas ?ue de8enden del derecho ci!il. n nue!o 8lanteamiento. el 8ensamiento de Karl *oe:nstein. # su juicio) el 8rinci8io de se8araci@n de 8oderes el Estado tiene ?ue cum8lir determinadas 3unciones de tal manera ?ue los destinatarios del 8oder se !ean bene3iciados.
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%. *a decisi@n 8oltica con3ormadora o 3undamental. E. *a ejecuci@n de la decisi@n. /. El control 8oltico. Crisis de la se8araci@n de 8oderes) causas A consecuencias 8olticas A jurdicas. Res8ecto del Princi8io de Se8araci@n de Poderes se han establecido di!ersas crticas ?ue han lle!ado a la a8arici@n de o8iniones encontradas acerca de la a8licaci@n e3ecti!a de este 8rinci8io hoA en da. 2al como sostiene OellinecV cada @r$ano del estado re8resenta dentro de sus lmites) el 8oder del estado) 8or lo ?ue 8odra hablarse de una di!isi@n de com8etencias 8ero no de una di!isi@n de 8oderes) Aa ?ue en la actualidad no es estricta la a8licaci@n de este 8rinci8io tal es as ?ue en cual?uier estado siem8re e-iste la 8reeminencia de un @r$ano e incluso de8ende de la 3orma de $obierno. #s tambin =ans Kelsen seIala ?ue la teora de la se8araci@n de 8oderes no 8odra $arantizar la libertad Aa ?ue no basta la e-istencia de este 8rinci8io. Causas de la Crisis %. *a teora de la se8araci@n de 8oderes ha dejado de ser una 8rBctica 8oltica razonable A de sentido com,n ?ue Aa no se ajusta a la realidad. E. *a conce8ci@n del 8rinci8io de se8araci@n de 8oderes se ori$ina como 8rotesta ideol@$ica del liberalismo 8oltico contra el absolutismo im8erante en la monar?ua del si$lo HC;; A HC;;;. /. *a se8araci@n de 8oderes no es absoluta en nin$,n 8asD cada 8oder tiene 3unciones 8rinci8ales A 3unciones subsidiarias. <in$una rama del 8oder se contrae e-clusi!amente a una 3unci@n. Esto determina la a8arici@n de e-ce8ciones al Princi8io de Se8araci@n de Poderes) tal como sucede con la jurisdicci@n administrati!a) la cual) 8or razones de es8ecializaci@n 8rBctica) con3iere al administrador la ca8acidad de juez) no obstante carecer de im8arcialidad) 8ues re!isa su 8ro8io acto o el de otro de menor jerar?ua. 6. Cuando 8or circunstancias hist@ricas resulta im8racticable el 8rinci8io de se8araci@n de 8oderes) es el caso de la ocu8aci@n del enemi$o en el territorio nacional) en ?ue es necesario ?ue el 8oder Ejecuti!o asuma la 3unci@n le$islati!a) o en los casos de $obierno de i8so) llamados a mantener con maAor o8erati!idad A ra8idez el orden 8,blico o realizar cambio ?ue no seran 8osibles dentro de las 3ormas constitucionales. (. *a realidad cambiante) las nue!as situaciones 8olticas) econ@micas) sociales A culturales han sido la causa 8rinci8al de un crecimiento desmesurado del rol del Ejecuti!o) dejando de lado a los otros 8oderes. De tal modo ?ue el Poder Ejecuti!o realiza actos le$islati!os cuando dicta leAes) actos administrati!os cuando con3iere nombramientos o ascensos) A actos jurisdiccionales cuando se constituAe en acusador 8ara determinados casos 8olticos. Consecuencias jurdicas A 8olticas de la Crisis %. na inde8endencia absoluta creara 8oderes anta$@nicos) contrarios al 8rinci8io de armona ?ue e-i$e el bien 8,blico A hara desa8arecer la 8osibilidad de controlar el 8oder) lo ?ue es indis8ensable 8ara e!itar la dictadura. E. Son 3recuentes los con3lictos entre las ramas del 8oder sin ?ue se haAa lle$ado a establecer en la maAor 8arte de los 8ases una norma ?ue 3ije la soluci@n de tales con3lictos. En los 8ases latinoamericanos 8redomina el Poder Ejecuti!o) con3orme a la tradici@n 8oltica A la idiosincrasia de la 8oblaci@n. # los 8arlamentos se les reconoce la doble 3unci@n de crear la leA A de 3iscalizar los actos de $obierno. En
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los Estados nidos) la Corte Su8rema ejerce contra8eso e3ecti!o res8ecto de las arbitrariedades del Ejecuti!o A a,n de las 8ro8ias leAes del Con$reso) mediante un sistema de control constitucional. *a com8enetraci@n entre los 8oderes le$islati!o A ejecuti!o en los 8ases de r$imen 8arlamentario) como el Reino nido) CanadB) siendo el 8a8el del je3e del 8artido 8redominante A decisoria sobre los 8arlamentarios. *os estados se orientan $eneralmente 8or m@!iles 8olticos A la 8oltica tiene su monitor casi siem8re en el 8oder ejecuti!o. Si bien la 3unci@n de mBs jerar?ua 3ormal es la le$islati!a) en la realidad la 3unci@n $ubernati!o administrati!a es la ?ue realiza la acci@n mas concreta) incesante A m,lti8le ?ue la !ida de un estado su8one. # 8artir de las dos $uerras mundiales los 8olticos A doctrinarios se han 8ercatado de la debilidad A malestar ?ue ori$ina el 8arlamentarismo R8oder le$islati!oS de ah ?ue se tiende a robustecer el 8oder ejecuti!o debido ?ue esta en su 8a8el el de conducir a marcha del Estado A ejercer el control sobre el le$islati!o. #un?ue aun no se 8lanteado un mecanismo ?ue nos $arantice la libertad A la desconcentraci@n del 8oder) ni ?ue $arantice la 8artici8aci@n real del electorado) deberB 8ro!eerse a la Constituci@n de un conjunto de 3actores 8oltico jurdicos ?ue ha$an de la Constituci@n normati!a o nominal como lo 8lanteaba Karl *oe:enstein. Como res8uesta el Estado liberal 8lantea una teora do$mBtica ante la e?ui!ocada Jteora de di!isi@n o se8araci@n de 8oderesK de tal manera ?ue las atribuciones asi$nadas a cada @r$ano no son e-clusi!as sino institucionales A 8re!alecientesD consiste en distribuir las 3unciones del cuer8o 8oltico en @r$anos distintos) sin 8erjuicio de sus articulaciones A mutua colaboraci@n.
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<OCE<# SE"#<# E* P#R*#"E<2O Ernesto >l!arez "iranda %. De3inici@n de Parlamento El Parlamento es una instituci@n bBsica 8ara el sistema democrBtico. Re8resenta el 8luralismo 8oltico) e-8resa e inte$ra los intereses A 8untos de !ista ?ue coe-isten en la sociedad) eli$e los Lobiernos) los sostiene con su a8oAo A los controla crticamente a tra!s de toda !ariedad de mecanismos) 8ara lo ?ue) desde lue$o) resulta im8rescindible ?ue dis8on$an de la in3ormaci@n A los medios necesarios. Ello re?uiere) entre otras cosas) una dotaci@n su3iciente de medios A ser!icios de a8oAo a los 8arlamentarios A los $ru8os) 8ero el hecho de ?ue en ocasiones no cuenten con ellos no tiene 8or ?u ser considerado como una 8rueba incontrastable de su crisis) sino como una de3iciencia subsanable ?ue 8uede ser corre$ida. E. Ori$en de la ;nstituci@n El trmino con ?ue se desi$na a la asamblea de los re8resentantes 8o8ulares deri!a del 3rancs 8arlement) !ocablo ?ue e-8resa la acci@n de 8arler RhablarS. un 8arlement es una charla o discurso) A 8or e-tensi@n se a8lica a la reuni@n de re8resentantes del 8ueblo donde se discuten A resuel!en los asuntos 8,blicos. El ori$en de la instituci@n se remonta al "B$num Concilium) ?ue era la reuni@n del ReA A sus consejeros con la nobleza. ;n$resan lue$o a stas reuniones re8resentantes de las ciudades 8or?ue los ReAes euro8eos los con!ocaban a 3in de ?ue a8robaran la im8osici@n de $ra!Bmenes A derechos A trataran los ne$ocios $ra!es del Reino. Ello tiene su raz@n de ser en el 8rinci8io com,nmente ace8tado de ?ue el ReA s@lo 8oda e-i$ir tributos con el consentimiento de sus s,bditos. Se entiende ?ue la 8rimera asamblea 8oltica de esta naturaleza se reuni@ en *e@n en el aIo &'E d.C. Fueron e-i$iendo concesiones) $arantas A 8ri!ile$ios a cambio de autorizar los in$resos ?ue 8aliaran las crisis ?ue atra!esaron las arcas reales 8or los $astos en ?ue incurra la Corona 8ara hacer 3rente a $uerras A otras necesidades. Se di3unden en el si$lo H;; como consecuencia 8oltica de la creciente in3luencia de las ciudades) A en ellas) de sus habitantes) ?uienes se ocu8an del comercio) industria) 8ro3esiones liberales A del desarrollo de la banca) dentro de un cada !ez mBs com8lejo 3uncionamiento de los sistemas 3inancieros) esenciales 8ara la su8er!i!encia del r$imen monBr?uico. El trmino UParlamentoU ha ?uedado como $enrico 8ara desi$nar a la asamblea de re8resentantes del 8ueblo de un Estado o re$i@n) aun?ue en cada 8as e-iste en maAor o menor medida un trmino 8ro8io 8ara denominarlaD Parlamento se denominan) 8ues) las asambleas le$islati!as de Reino nido) ;rlanda) Francia A Ql$ica. #s) en Es8aIa no se habla de un Parlamento) ?ue nunca ha e-istido) sino de unas Cortes LeneralesD en #lemania e-iste un Qundesta$) o Dieta Federal) A un Qundesrat) o Consejo FederalD FolVetin$ A Stortin$ son los trminos ?ue desi$nan al Parlamento en Dinamarca A <orue$a. En Suecia se llama RiVsda$. Durante el absolutismo 8ro8io de la Edad "oderna 8ierden !i$encia) sal!o en ;n$laterra) al no ser con!ocados. *os Estados Lenerales de Francia no 3ueron con!ocados desde %'%6 hasta %1&0. En #mrica) si$uiendo el ejem8lo de la Constituci@n de los Estados nidos) el Poder *e$islati!o se denomina casi siem8re Con$reso RCon$reso <acional) Con$reso de la ni@n o Con$reso LeneralS A suele estar estructurado en dos CBmaras) una de Re8resentantes o
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Di8utados A otra de SenadoresD una e-ce8ci@n a esta tendencia es el caso de CanadB) donde e-iste un Parlamento) llamado as a imitaci@n del britBnico. El Parlamento com8arte en todos los Estados democrBticos del mundo unas caractersticas $enerales) tanto en lo ?ue se re3iere a su naturaleza como a sus 3unciones. En cuanto a la naturaleza del Parlamento) se 8uede enunciar las si$uientes caractersticas esenciales. o Elecci@n de sus miembros 8or la !a del su3ra$io uni!ersal) libre) directo A secreto de todos sus miembros o) cuando estB com8uesto 8or mBs de una CBmara) al menos de una de ellas Rnormalmente denominada CBmara Qaja A electa con3orme al 8rinci8io de re8resentaci@n 8ro8orcionalS. #utonoma 8lena en lo ?ue se re3iere a su autorre$ulaci@n) 8resu8uestos A estatus de sus miembros.
En cuanto a las 3unciones del Parlamento) le corres8onden bBsicamente las si$uientes. o o o o *a elaboraci@n A a8robaci@n de las *eAes. *a elecci@n de los inte$rantes del Poder Ejecuti!o o al menos la 3iscalizaci@n de su acci@n. *a orientaci@n de la 8oltica 8,blica A de las lneas de actuaci@n del Estado. *a inte$raci@n de otros @r$anos constitucionales.
El Parlamento estB com8uesto 8or miembros electos 8or el 8ueblo 8ara un 8erodo determinado. En el caso de ?ue el Parlamento est com8uesto 8or dos CBmaras Rsistema bicameralS el mtodo de elecci@n de los miembros de cada CBmara 8uede !ariar. Leneralmente los miembros del Parlamento) o al menos los de la CBmara Qaja) son electos 8or un 8erodo ?ue !ara entre E A ( aIos con arre$lo a un sistema de !otaci@n 8ro8orcional 8or su3ra$io uni!ersal) libre) directo A secreto. Como norma $eneral la le$islaci@n suele atribuir la condici@n de ele$ible a las mismas 8ersonas ?ue ca8acita 8ara !otar) aun?ue en ocasiones se da un aumento de la edad mnima de ele$ibilidad. *a elecci@n 8uede !eri3icarse con arre$lo a criterios de re8resentaci@n 8ro8orcional) asi$nando un n,mero de 8uestos a cubrir en cada circunscri8ci@n A distribuAndolos con arre$lo al resultado electoral) o bien se$,n un criterio maAoritario) di!idiendo el territorio en circunscri8ciones ?ue resulten con un n,mero i$ual de escaIos cada una) $eneralmente uno) A adjudicBndolo a la o8ci@n electoral ?ue re,na un maAor n,mero de !otos. En los casos de !otaci@n 8ro8orcional se suelen a8licar criterios correctores) tales como el establecimiento de un 8orcentaje mnimo de !otos 8ara acceder a la CBmara) a 3in de e!itar 3raccionamientos ina8ro8iados ?ue $eneren inestabilidad 8oltica o institucional. Cuando e-iste una se$unda CBmara) sus miembros 8ueden ser electos 8or el mismo sistema ?ue los de la CBmara Qaja o bien 8or otro sistema di3erente) en las mismas o en di3erentes circunscri8ciones) o bien ser ele$idos indirectamenteD 8ara la elecci@n indirecta) los !otantes eli$en instituciones de ndole local) re$ional o sectorial) ?ue ejercen determinadas 3unciones A ademBs esco$en a los inte$rantes de la CBmara #lta. *a e-istencia de una se$unda CBmara con un mtodo de elecci@n di3erente 8rocura ase$urar una re8resentaci@n correcta de determinados sectores o as8ectos del Estado) tales como su com8osici@n social o administrati!o+8oltica. En determinados Estados) como el Reino nido) los miembros de la CBmara #lta RCBmara de los *oresS 8oseen esta cualidad con
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carBcter hereditarioD en muchos Estados haA un n,mero determinado de miembros !italicios o natos de la CBmara #lta) $eneralmente conocida como Senado) ?ue 8oseen esta cualidad 8or haber ocu8ado u ocu8ar altos car$os del Estado ROe3atura del Estado) del Lobierno o de otros @r$anos constitucionalesS. El Parlamento) en su lucha hist@rica contra los "onarcas absolutos 8or la consecuci@n del 8oder e3ecti!o A el control del Estado) 3ue $anando una serie de 8ri!ile$ios A $arantas ?ue 8rocuraban o3recer un marco se$uro de ejercicio de sus 3unciones. #ctualmente estos 8ri!ile$ios A $arantas se di!iden en dos clases) se$,n ten$an un carBcter colecti!o o indi!idual) es decir) se$,n se 8redi?uen del Parlamento A sus CBmaras o de cada uno de los miembros ?ue lo inte$ran. En ambos casos tienen un carBcter institucional) es decir) no constituAen !entaja injusta 3rente al resto de indi!iduos de la sociedad) sino ?ue tienen 8or 3in e!itar ?ue el Parlamento !ea 8erturbada su libertad de acci@n. El Parlamento tiene reconocidas en el sistema democrBtico las si$uientes $arantas. in!iolabilidad) autonoma re$lamentaria) autonoma 8resu8ues+taria A autonoma 3uncional. *a in!iolabilidad es una inmunidad absoluta del Parlamento 8or la cual no 8uede ser jurdicamente atacado o allanado) es decir) nin$una autoridad o indi!iduo 8uede inter3erir en l) 8or la !a del derecho o de los hechos. *a in!iolabilidad incluAe el 8ri!ile$io es8ec3ico de inmunidad de sede) es decir) nin$una autoridad 8uede 8enetrar en el recinto donde el Parlamento reside o ejerce sus 3unciones sin su autorizaci@n. *a autonoma re$lamentaria com8rende la 8otestad del Parlamento) A en su caso de cada una de sus CBmaras) 8ara establecer sus 8ro8ias normas de 3uncionamiento) con carBcter $eneral o indi!idual. Esto im8lica la 8roscri8ci@n de ?ue cual?uier autoridad ajena al Parlamento inter!en$a en el establecimiento de sus normas internas. *a autonoma 8resu8uestaria 8ro8orciona al Parlamento la libertad de acci@n en la 8rBctica) dado ?ue consiste en el hecho de ?ue s@lo el Parlamento a8rueba sus 8resu8uestos A los 8one en 8rBctica A ordena la a8ro8iaci@n de 3ondos 8,blicos 8ara 3ines 8arlamentarios. *a autonoma 3uncional atribuAe al Parlamento la e-clusi!idad en el ejercicio de sus 3unciones de administraci@n interna) de ejecuci@n de sus normas re$lamentarias A de disci8lina 8arlamentariaD s@lo los Presidentes A los demBs 3uncionarios com8etentes de las CBmaras 8arlamentarias) ele$idos 8or stas) 8ueden ejercer dichas 3unciones. 2oda otra autoridad del Estado tiene 8rohibido inter!enir o arro$arse sus 3unciones. *os miembros del Parlamento tienen ase$urados determinados 8ri!ile$ios en orden a $arantizar el correcto e inde8endiente 3uncionamiento de las CBmaras 8arlamentariasD dichos 8ri!ile$ios son) 8rinci8almente) la in!iolabilidad 8or o8iniones A !otos) la inmunidad 8rocesal A la interdicci@n del mandato im8erati!o. *a in!iolabilidad 8or las o8iniones mani3estadas A los !otos emitidos en el ejercicio de las 3unciones 8arlamentarias 8roscribe toda 8ersecuci@n jurdica ?ue se 8udiera em8render contra un 8arlamentario 8or el ejercicio libre de sus 3unciones A 8ermite ?ue act,en con tran?uilidad A ajenos a 8resiones o amenazas de demandas o ?uerellas ante los 2ribunales. *a inmunidad 8rocesal 8ermite ?ue las CBmaras 3uncionen con libertad A 8uedan celebrar sus reuniones con asistencia del n,mero de 8arlamentarios re?uerido 8or la Constituci@n 8ara ?ue a?ullas 8uedan entrar en sesi@nD consiste en la 8rohibici@n de detener o
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8rocesar a un 8arlamentario sin la 8re!ia autorizaci@n de la CBmara res8ecti!a) sal!o en caso de delito 3la$rante) a 3in de ?ue causas 8enales o ci!iles de ndole 8articular 8ueda ser em8leadas 8ara obstaculizar el 3uncionamiento de las CBmaras. *a 8rohibici@n del mandato im8erati!o ase$ura a los 8arlamentarios la libertad de !oto en todas las cuestiones sometidas a las CBmaras) sin atender a instrucciones ?ue 8uedan im8artir sus electores o sus 8artidos 8olticosD no obstante) el conce8to de disci8lina ?ue un Partido busca al momento de la !otaci@n hace ?ue) aun?ue stos no 8ueden anular el !oto emitido 8or el 8arlamentario) 8uedan tomar re8resalias contra l como dejar de incluirlo en su lista electoral 8ara las si$uientes elecciones o incluso e-8ulsarlo de la 3ormaci@n 8oltica. Frente a esto) el 8arlamentario 8uede hacer uso de la Objeci@n de Conciencia 8ara ?ue) si bien ?ueda im8edido 8ara !otar en contra de los intereses de la colecti!idad a la ?ue 8ertenece) no 8ueda ser obli$ado a a8oAar con su !oto la o8ini@n maAoritaria del Partido sobre el asunto en cuesti@n) al cual se o8one el objetor o los objetores. /. nicameralidad A Qicameralidad
*a unicameralidad A bicameralidad es uno de los temas centrales de la re3orma constitucional. Rea3irmarse en la unicameralidad o !ol!er a la bicameralidad son las 8osiciones ?ue el con$reso de la Re8,blica se ha dis8uesto a resol!er. Para entender mejor este debate es im8ortante ?ue conozcamos la clasi3icaci@n de los sistemas e-istentes en los ?ue se or$aniza la estructura del Con$reso A lue$o de ello tener los alcances de la unicameralidad A bicameralidad en la historia constitucional del Per,. *ue$o de ello !eremos la discusi@n sobre las bondades de la bicameralidad A unicameralidad A como se encuentran en los sistemas del mundo. El resumen del cuadro 8retende aAudar en el debate sobre este im8ortante t@8ico constitucional.
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6. *as Funciones del Parlamento El Parlamento tiene atribuidas di!ersas 3unciones en los di3erentes 8ases) aun?ue es 8osible 8recisar una serie de 8rerro$ati!as comunes a la maAora de ellos A enumerar otras ?ue le corres8onden se$,n se trate de un sistema 8oltico 8arlamentario o 8residencialista. En $eneral) corres8onde al Parlamento la maAora de los 8ases.
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*a 3unci@n re8resentati!a. ?ue consiste en la 8osibilidad de ?ue los 8rinci8ales sectores de la o8ini@n 8,blica) $ru8os sociales A tendencias 8uedan estar re8resentadas en la asamblea del 8as) con el objeto de 8oder 8artici8ar en los 8rocesos de decisi@n 8oltica. *a 3unci@n deliberati!a. los re8resentantes e-8resan en el transcurso de los debates en el Pleno A en Comisiones los intereses A tendencias de sus re8resentados) Aa sea 8ara con!encer a sus 8ares con su ar$umentaci@n) 8ara in3luir en los 8rocesos de elaboraci@n A a8robaci@n de las decisiones 8olticas) o 8ara a8ro!echar la 8resencia de los medios de comunicaci@n masi!a A di3undir sus 8osiciones 3rente al electorado. *a 3unci@n le$islati!a. 8or la ?ue el Con$reso o Parlamento 8artici8a en la elaboraci@n A a8robaci@n de leAes. *a im8ortancia de esta 8artici8aci@n estB condicionada 8or la 3orma de $obierno A 8or el $rado de disci8lina interna ?ue 8ueda e-istir en los $ru8os 8arlamentarios en relaci@n con los lderes de cada 8artido 8oltico. En la actualidad) la maAora de leAes im8ortantes son 3ruto de 8roAectos de leA $enerados en el 8ro8io Lobierno. *a 3unci@n de control. el control 8arlamentario) esto es) el control 8oltico ?ue ejerce el Parlamento 3rente al Lobierno es 8osiblemente) la 8rinci8al 3unci@n de la asamblea 8oltica) 8ues 8uede ser realizada a,n 8or las minoras. En el sistema 8arlamentario) los inte$rantes del Lobierno mantienen sus car$os s@lo mientras conser!en la con3ianza del Parlamento) o su caso de una de las CBmaras de ste. El Oe3e del Lobierno A los demBs miembros del mismo suelen ser nombrados 8or el Oe3e del Estado) sea un "onarca o un Presidente) 8ero de8enden del Parlamento) ante el ?ue res8onden de su $esti@n 8oltica. En estos casos el Parlamento dis8one de dis8ositi!os constitucionales 8ara derribar al Lobierno) como la ado8ci@n de una moci@n de censura o la desa8robaci@n de una cuesti@n de con3ianza 8lanteada 8or el Ejecuti!o. En el sistema 8residencialista) los inte$rantes del Lobierno no son electos 8or el Parlamento) 8ero en muchos casos el Presidente s@lo 8uede nombrar 8ara el Ejecuti!o a 8ersonas ?ue el Parlamento o una de sus CBmaras a8ruebe mediante una maAora determinada) A en 8rBcticamente todos los 8ases el Parlamento tiene la o8ci@n de 8rocesar A sentenciar a los 3uncionarios 8,blicos) incluido el Presidente de la Re8,blica) un 8rocedimiento llamado juicio 8oltico ?ue 8uede concluir con la destituci@n e inhabilitaci@n del acusado. (. El control 8arlamentario *a constitucionalizaci@n o racionalizaci@n de la res8onsabilidad $ubernamental es una !isi@n mBs am8lia del control 8arlamentario A de sus instrumentos) 8ues se aleja considerablemente de la idea de ?ue el control es un instrumento cuAas 3inalidades 8rinci8ales son sancionar) rati3icar o destituir un $obierno 8ara concebirlo como el instrumento ?ue 3ija con 8recisi@n las relaciones entre ste A el Parlamento. *a si$uiente eta8a) mucho mBs intensa) se 8resenta des8us de los 8rocesos constituAentes de la se$unda 8os$uerra mundial. El ideal democratizador del constitucionalismo de los aIos !einte) detenido s@lo 8or las dicta+duras de los aIos treinta) acab@ 8or re3orzar) en la se$unda mitad de la dcada de los cuarenta) la 8osici@n central del Parlamento en el conjunto del sistema 8oltico) de manera ?ue ste no s@lo consolid@ su 8a8el central a tra!s de sus tradicionales 3unciones le$islati!a) 8resu8uestaria A de control) sino ?ue ad?uiri@ un notable 8rota$onismo en otros cam8os A acti!idades a tra!s de lo ?ue la doctrina italiana ha denominado indirizzo) esto es) en donde el Parlamento asume 8redominantemente 3unciones de direcci@n e im8ulso de la acci@n 8oltica. *os e3ectos de una A otra eta8a se mani3iestan en la 3ormalizaci@n A juridi3icaci@n de todas las 3unciones 8arlamentarias ?ue in!olucran) necesariamente) a la 3unci@n de control.
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Es necesario entender 8or control 8arlamentario incluAendo en dicho trmino toda la acti!idad de las cBmaras destinada a 3iscalizar la acci@n Rnormati!a A no normati!aS del $obierno Ro de otros entes 8,blicosS) lle!e o no a8arejada la 8osibilidad de sanci@n o de e-i$encia de res8onsabilidad 8oltica inmediata. Por consi$uiente) aun cuando en los sistemas 8residenciales) como es el caso de "-ico) se 8arta) en 8rinci8io) de una se8araci@n r$ida de 8oderes ?ue im8lica ?ue cada 8oder debe res8etar la es3era de com8etencias de otro) los trabajos del Con$reso someten +o deben someter+ a una crtica constante la labor del Ejecuti!o) no s@lo cuando ste com8arece obli$adamente ante el Con$reso) sino tambin cuando a iniciati!a del Con$reso el Ejecuti!o es llamado a com8arecer. El control 8arlamentario es) 8ues) una nota im8ortante de las democracias 8arlamentarias como 3ormas de Estado A no es una instituci@n 8ri!ati!a de la 3orma 8arlamentaria de $obierno. Es 8osible a3irmar ?ue el objeto del control 8arlamentario es la 3iscalizaci@n de la acci@n $eneral de $obierno. El 3undamento de esta idea radica en considerar al Parlamento) mBs ?ue como un 8oder le$islador) en un 8oder eminentemente controlador. # 3inales del si$lo H;H A 8rinci8ios del HH el control del Parlamento se redujo al control del $asto 8,blico A de la 8oltica e-terior) stos 3ueron los dos $randes rubros sobre los ?ue discurri@ dicho control. En la actualidad creemos ?ue estas dos Breas deben de se$uir siendo controladas) 8ero dicho objeto se ha !enido am8liando A debe de e-tenderse a,n mBs 8ara abarcar todos los Bmbitos en donde el $obierno act,a) 8ues cada da son mBs las es3eras donde ste inter!iene. Podemos su$erir la si$uiente clasi3icaci@n. a. Control de ndole constitucional. *o obser!amos cuando en un r$imen 8arlamentario) la asamblea 8oltica eli$e al $obierno) o bajo ciertas circunstancias) debate A a8rueba un !oto de censura constructi!o) obli$ando la cada del $obierno. *a re3orma constitucional tambin 8uede considerarse) en 8arte) un ejem8lo t8ico de este control. b. Control de ndole ejecuti!a. El control 8resu8uestario) 8or?ue la asamblea debate A !ota a3ectando directamente la distribuci@n de los recursos con los ?ue el $obierno ejercerB su labor anual. Pero en lo 3ormal) 8or ser una leA) tambin es un control de ndole le$islati!o. *as 8re$untas e inter8elaciones son tambin ejem8los ?ue se ubican en este 8unto) 8ues condicionan tambin la acci@n $ubernamental. c. Control de naturaleza le$islati!a. la asamblea 8oltica 8uede modi3icar una iniciati!a le$islati!a del $obierno. ;ncluso el re$lamento del Con$reso tiene carBcter de leA. d. Control de ndole cuasi+jurisdiccional. cuAo mejor ejem8lo es el im8eachment norteamericano) la acusaci@n constitucional contra el Presidente 8or delitos A no 8or causa 8oltica. EstB relacionado con el conce8to de juicio 8oltico A el le!antamiento de la inmunidad 8oltica ?ue 8rote$e a los altos 3uncionarios del Estado.
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DWC;"# SE"#<# FOR"#S DE LOQ;ER<O C*>S;C#S Cctor Cilla!icencio "endizBbal Formas de Lobierno clBsicas *a tradicional clasi3icaci@n de las 3ormas de $obierno concentr@ su atenci@n en el n,mero de 8ersonas ?ue tenan el 8oder A ?ue ado8taban las decisiones de $obiernoD de esta manera se consideraba) ?ue si el $obernante era uno) estBbamos ante una J"onar?uaK) si eran unos 8ocos seria J#ristocraciaK A si la decisi@n recaa en el 8ueblo se trataba de una JDemocraciaK. Estas seran las 3ormas de $obierno JPurasK @ JidealesK. Pero al mismo tiem8o e-istan las denominadas 3ormas J;m8urasK de $obierno) 8roducto de la de$eneraci@n del $obierno) a8asionamiento 8oltico A del mal o e-cesi!o uso del 8oderD ejem8los. en al$unos casos la J"onar?uaK de$eneraba en JtiranaKD la JaristocraciaK en Joli$ar?uaK A la JDemocraciaK en Dema$o$ia) en$aIo A corru8ci@n. Esta trilo$a re3lejaba la e!aluaci@n institucional en el tema de las 3ormas de $obierno. ReseIa hist@rica ?ue debemos asumir como re3erente) 8or cuanto la connotaci@n del !ocablo en sus or$enes 3ue otra. #ctualmente al$unas teoras contem8orBneas inciden en una cuesti@n trascendental. Jcomo se $obiernaK JPara ?uien se $obiernaK A Jcomo se distribuAe las decisiones del 8oderK. #8reciamos ?ue sur$en re?uerimientos cualitati!os) ?ue inda$an 8or 8rinci8ios) !alores constitucionales A 8articularmente 8or el 3uncionamiento de instituciones 5 democrBticas. En consecuencia la identi3icaci@n tradicional de la democracia como J$obierno de la maAoraK) ha cada en desuso) mas acertada es la cali3icaci@n de la democracia como J$obierno limitadoK. Formas de Lobierno en la Democracia Constitucional Re$menes 8olticos A 3ormas de $obierno 8ueden haber de di!ersos ti8os) no obstante 8odemos encontrar caractersticas comunes en su 3uncionamiento. na caracterstica 8rinci8al es el ori$en de la estructura del 8oder $ubernamental D al res8ecto debemos re3le-ionar sobre . FZuien es el je3e de $obierno A como se le desi$naG. Si el je3e de $obierno sur$e 8or elecci@n) decisi@n o !otaci@n del 8arlamento) nos encontramos ante un r$imen de estructura 8arlamentaria) 8or cuanto la maAora 8arlamentaria dele$a o asume las res8onsabilidades del $obierno. Es e!idente ?ue la elecci@n 8o8ular 8ara el caso se 8roduce en 3orma indirecta) Aa ?ue al !otar 8or una maAora 8arlamentaria) le encar$a simultBneamente la 3ormaci@n del $obierno. Cuando el je3e de $obierno es ele$ido 8or !otaci@n 8o8ular) 8aralelamente con los miembros del Con$reso) estamos ante un cuadro de se8araci@n de 8oderes de estructura 8residencialD ejem8los en Estados nidos A #r$entina el Presidente de la Re8,blica es je3e de Estado A 8rinci8almente Oe3e de Lobierno) 8re!alece la 3unci@n ?ue desem8eIan A ob!iamente las atribuciones constitucionales ?ue acumulan. #hora bien la 8re8onderancia 8residencial no es i$ual en todos los 8asesD Aa ?ue haA <aciones como Per,) ru$uaA en las ?ue se reconoce la Facultad 8arlamentaria de 3ormular !otos de censura res8ecto a sus "inistros de Estado D #simismo en #r$entina)
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"-ico) Chile) Ecuador) Per,) entre otros D la constituci@n establece la necesidad del re3rendo "inisterial 8ara dar !alidez a las decisiones del Presidente. *a re!isi@n de las 3ormas de $obierno en #mrica *atina nos 8ermite asumir ?ue la estructura de 8oder es bBsicamente 8residencial. Esta situaci@n nos obli$a a re3le-ionar. FComo atenuar al Presidencialismo *atinoamericanoG *os Re$menes Polticos Contem8orBneos #nalizando el tema encontramos ocho re$menes de la denominada JDemocracia ConstitucionalK. %. #samblea.+ Este r$imen concentra 8lenos 8oderes en una asamblea) ?ue tiene 8reeminencia sobre otros Nr$anos estatales. Formalmente $obierna mediante comit de dele$ados A rinde cuentas directamente a la 8oblaci@n. Este ti8o de r$imen ri$i@ en la como je3atura de estado cole$iada. ni@n So!itica) mediante el J PresidiumK ?ue actuaba
# ni!el de los $obiernos locales) re$ionales @ estaduales este r$imen de asamblea es 3recuente. E. R$imen Parlamentario.+ Sur$e en con!i!encia con la monar?ua) al des8lazarse el ejercicio de 8oderes del reA al 8arlamento. El Poder *e$islati!o 5 Ejecuti!o com8arte. *as caractersticas $enerales del r$imen 8arlamentario clBsico son las si$uientes. aS Es r$imen "inisterial. Lobierna el Consejo de "inistros encabezado 8or un 8rimer "inistroD bS E-iste ejecuti!o bic3alo con un je3e de $obierno R8rimer ministroS A un je3e de Estado. RReA @ Presidente de la Re8,blicaSD cS El mandato de $obierno se circunscribe al 8erodo de la *e$islatura Parlamentaria. dS Es necesaria la con3ianza e-8resa del 8arlamento 8ara ejercer 3unciones de $obiernoD eS El 8rimer "inistro es el lder del 8artido @ de la coalici@n de 8artidos ?ue con3orma la maAora 8arlamentaria. 3S El $obierno es 8olticamente res8onsable ante el 8arlamento. $S El 8arlamento) en caso de acordar !oto de censura) 8uede obli$ar a dimitir al je3e de $obierno. El r$imen 8arlamentario ha su3rido al$unas inno!aciones destinadas a mejorar las condiciones de $obernabilidad. =aA 8or lo menos tres !ariedades 8rinci8ales de sistemas 8arlamentarios. /. Lobierno de Labinete.+ Sur$e en !irtud del acentuado bi8ardismo) ?ue e!identemente 3aculta las e-8ectati!as 8ara una alternancia en el 8oder entre los dos $randes 8artidos 8olticos) ri$e en el Reino nido) CanadB) #ustralia. *a actuaci@n del 8artido de o8osici@n se reduce a se$uimiento A control de los actos A decisiones ?ue ado8ta el $obierno.
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6. R$imen Semi8arlamentario.+ Es 8ro8iamente un r$imen de estructura 8arlamentaria) mediatizado 8or un je3e de Estado) con 8oderes es8eciales ele$ido 8or su3ra$io 8o8ular) ?ue act,a como un 8oder arbitral 3rente a otros @r$anos del Estado. Reiteramos ?ue su 8rinci8al caracterstica es el re3orzamiento de las atribuciones del Oe3e de Estado A la e-istencia de un Oe3e de $obierno ?ue es res8onsable 8olticamente. (. R$imen "i-to.+ Es un r$imen en el cual se entrecruzan los 8rinci8ios de las dos estructuras bBsicas de 8oder. Elecci@n 8o8ular del je3e de $obierno A remoci@n 8or el 8arlamento. Ejem8lo de este ti8o de r$imen se da en la *eA 3undamental de ;srael. '. R$imen Semi8residencial.+ En realidad se trata de un 8residencialismo mediatizado 8or mecanismos 8arlamentariosD en los ?ue haA inter8elaci@n A censura) sin alcanzar al je3e de $obierno) sino el 8rimero) esta en el sistema de 8rimer "inistro o Labinete) de ti8o in$lesD se$undo estB el ti8o Francs de $obierno 8or #samblea A el tercero lo encontramos en el 8arlamentarismo controlado 8or los 8artidos Polticos. El 8roblema subAacente) a todas las !ariedades del 8arlamentarismo) es el de tener 8artidos cuAos miembros no se a8arten) en las !otaciones de las cBmaras) de los lineamientos del 8artido. Por ello) 3a!orece la com8rensi@n del 8arlamentarismo el conocimiento de ?uienes controlan los 8artidos) as como la 3orma en ?ue ejercen ese control. El 8arlamentarismo 3uncional debe conducirnos al $obierno e3ecti!o A estable) cuando ad?uiere e?uilibrio entre $obierno 5 control A orden. *a estabilidad es el 8rinci8al indicador de e3icacia. Finalmente) si hacemos una 8ausa 8ara meditar sobre las 3ormas de $obierno A la creciente di3icultad de la !ida 8oltica) esta se$,n ad!ierte Lio!anni Sartori se remonta a los 3inales de los aIos sesenta) cuando nos en3rentamos a 8rocesos de$enerati!os) en es8ecial el aumento de la corru8ci@n 8oltica) ?ue incluso corrom8e a la 8ro8ia 8olticaD =aA tres razones 8ara ello. aS *a Primera es la 8rdida de Etica A "oral P,blicaD A) 8articularmente) 3alta de !ocaci@n de ser!icio. bS Se$unda raz@n) es ?ue haA demasiado dinero en el medioD cS *a tercera) es ?ue el costo de la 8oltica se ha !uelto ec-esi!o A el mismo estB realmente 3uera de control. E-iste una 8ro8orci@n in!ersa en la medida ?ue se debilita la Etica) las tentaciones A la 3ri!olidad aumentan. FC@mo contrarrestar la corru8ci@n en la !ida 8oltica) ?ue a3ecta la $obernabilidadG Ciertamente) esta re3le-i@n es 8asible de di!ersas res8uestas. lo 8rimero im8ulsar cultura tica A moral) limitar $astos electorales e im8oner sistema de control e3ecti!o) al mismo tiem8o endurecer las sancionesD *a lim8ieza de la 8oltica es 8rioridad en estos tiem8os) e-aminando la actuaci@n de uno o !arios de sus "inistros) obli$ando al Presidente a remo!er del car$o al "inistro censurado. #simismo debemos considerar) ?ue el Presidente de la Re8,blica es ele$ido 8or su3ra$io maAoritario) a dos !ueltas A ?ue con al$unas !ariantes) la remoci@n ri$e en Colombia) Luatemala) Costa Rica) Per, A #r$entina.
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*os actos de $obierno del Presidente a de la Re8,blica re?uieren re3rendaci@n "inisterial) caso contrario son nulos. =aA incom8atibilidad entre la 3unci@n 8arlamentaria A la 3unci@n "inisterial) aun?ue en el caso 8eruano no se da tal situaci@n. 1. R$imen Presidencial.+ Sustentado en el 8rinci8io de se8araci@n de 8oderes) control Poltico A e?uilibrio de 8oderes. =aA incom8atibilidad entre la 3unci@n de con$resista A la 8ertenencia a car$o del ejecuti!oD En este caso el Presidente es res8onsable ante la <aci@nD A el Con$reso tiene el mono8olio de la 8otestad *e$islati!a. &. R$imen Directorial.+ Sur$i@ en Francia) 8roducto de la re!oluci@n 8lasmado en la Constituci@n de %10(. Ejecuti!o Cole$iado) 3ue con3ormado 8or cinco miembros desi$nados 8or el Parlamentario Qicameral. Este r$imen no 8ermiti@ ?ue el cuer8o le$islati!o 8ueda inter8elar a los Directores) ni 8oner en jue$o su res8onsabilidad 8oltica. #ctualmente ri$e en Suiza desde %06&D su ejecuti!o cole$iado se denomina Consejo Federal A tiene siete miembros ?ue no 8ueden ejercer 3unci@n 8arlamentaria. <o haA moci@n de censura ni !oto de descon3ianza ?ue 8ueda remo!er a los DirectoresD #s el ejecuti!o se !uel!e incontrolado e inamo!ible. El car$o de Presidente de la con3ederaci@n es solo un 8rimas inter8ares) sin 3unci@n mas allB del 8rotocolo A de 8residir los DebatesD El car$o es anual A rotati!o entre sus siete miembros. Res8onde a una estructura de 8oder bBsicamente 8arlamentaria. Suiza tiene un bicameralismo casi 8er3ecto) se com8one de dos cBmenas. #l$unas consideraciones sobre el $obierno constitucional moderno.+ *a di!isi@n del 8oder constituAe la base de la democracia constitucional cuando en EE. ) al$unos 8ases euro8eos) *atinoamrica) las 8ersonas hablan de JDemocraciaK) acostumbramos a re3erirnos al orden constitucional. <o obstante) haA ?uienes de3inen la Democracia sim8lemente como el $obierno de la maAora) sin marco constitucional al$uno en las decisiones. #similar los 8ostulados del Constitucionalismo) es un lo$ro del mundo moderno) 8or cuanto 8ermite or$anizar bien las transmisiones A el control del 8oder su8remo e incor8orar ideolo$as inno!adores ?ue se sustentan en 8rinci8ios A !alores constitucionales. El a!ance tecnol@$ico multi8lica los contactos humanos A e!identemente ha trans3ormado la !ida 8oltica) econ@mica A socialD siendo 8recisamente el constitucionalismo el ?ue ha 8ro8orcionado muchas !eces el marco 8ro8icio 8ara el desarrollo de dichos cambios. Por ello se 8ercibe ahora con maAor claridad) ?ue no 8uede haber estudio mas im8ortante ?ue el de las condiciones 8ara el resur$ir del constitucionalismo en $eneral) de la democracia constitucional en 8articular A del 8leno entendimiento de la 8oltica. Se en3atiz@ el estudio del constitucionalismo en sus relaciones con el *iberalismo) el racionalismo) el indi!idualismo A el <eo *iberalismo SocialD cada una de estas Filoso3as ha contribuido a su estudio.
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Probablemente la raz reli$iosa mas clara del constitucionalismo moderno se encuentre en la creencia cristiana de la di$nidad A !alor de la 8ersona humana A su sal!a$uarda en la Constituci@n Poltica del Estado. De ah ?ue 8ueda decirse ?ue la 3unci@n de una Constituci@n es la de3inici@n A mantenimiento de los Derechos =umanos. Podemos concluir el anBlisis e-8resando ?ue el Constitucionalismo su8one a8orte si$ni3icati!o al 8er3eccionamiento de la 3orma de $obierno)) ?ue no es uni3orme en todos los 8ases. Finalmente debemos seIalar. 2odo lo ?ue antecede sir!e 8ara mostrar ?ue una Constituci@n encarna un sistema !i!o de relaciones de 8oder ?ue ha ?uedado e3icazmente institucionalizadoD A ?ue or$anizan un $obierno e3icaz es tambin otra de las razones de su im8ortancia.
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SE"#<# O<CE O ECES E< *OS D;S2;<2OS S;S2E"#S O RPD;CO+CO<S2;2 C;O<#*ES Cctor Cilla!icencio "endizabal *os jueces en las constituciones an$losajonas.+ Lozan de $ran 8resti$io A res8eto. *a 8ro3esi@n de juez no es distinta de la de #bo$ado) ambas constituAen J8ro3esi@n de juristaK. *os jueces son seleccionados entre los #bo$ados 8resti$iosos e nte$ros A mantienen sus car$os mientras no incum8lan sus deberes judiciales A se Jcom8orten bienK. Estos jueces se caracterizan 8or su inte$ridad) sentido de la justicia A sentido com,n. *a juris8rudencia es 3uente im8ortante del Derecho. En el Brea #n$losajona e-isten di3erencias entre el Reino nido A los Estados nidos. *os jueces tienen un rol mBs im8ortante en materia constitucional en EE. ) debido a lo si$uiente. a. *a re!isi@n de la constitucionalidad de las *eAes es e3ectuado 8or los jueces. b. *os EE. ) 3orman una 3ederaci@nD el 8oder central no es su8erior jerBr?uicamente de los Estados miembros) 8or tanto los con3lictos ?ue se 8lantean son resueltos 8or tercero im8arcial. c. E-iste constituci@n escrita A r$ida) 3a!oreciendo la acumulaci@n de doctrina A juris8rudencia en torno a un ,nico te-to constitucional. *os jueces en Francia.+ *o mBs t8ico) es ?ue los jueces se limiten a los 8leitos entre 8articulares. En este caso la 8ro3esi@n de juez es enteramente di3erente A se8arado de la del abo$ado. Para lle$ar a ser juez es 8reciso su8erar e-Bmenes A lle!ar a car$o lar$os estudios te@ricos. Princi8ios Constitucionales re3eridos al Poder Oudicial.+ Para 8ro8ender a un 8oder judicial e3iciente) 8re!isible A con3iable) es necesario ?ue su 3uncionamiento sea acorde con el es8ritu del constitucionalismo A los 8rinci8ios ?ue lo ins8iran. inde8endencia) inamo!ilidad A unidad de jurisdicci@n. Debemos resaltar) ?ue el 8rinci8io de inde8endencia se encuentra 3ormalmente reconocido) 8roclamado A asumido 8or las instituciones en la maAora de <aciones. Pese a ni!ersal ace8taci@n 3ormal) a,n e-isten 3actores ?ue obstaculizan la inde8endencia de los juecesD siendo el 8rinci8al) el determinado 8or la injerencia 8oltica en asuntos 8ro8ios de la jurisdicci@n. #demBs los jueces suelen ser amenazados 8or al$unos medios de comunicaci@n irres8onsables ?ue de3ienden intereses 8ro8ios o 3amiliares. 2ambin es objeto de ni!ersal ace8taci@n el 8rinci8io de inamo!ilidad. En los 8ases democrBticos es $eneralmente res8etado) e!itando traslados @ ascensos de los jueces con criterios ajenos a lo estrictamente institucional A 8ro3esional.
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Princi8io de unidad de jurisdicci@n.+ Princi8io t8icamente #n$losaj@n. J n solo Ouez) un solo Derecho i$ual 8ara el Estado A el ciudadanoK. Se 3ormul@ 8or 8rimera !ez en ;n$laterra en el si$lo HC;;. Dimensi@n 8oltica de un Poder Oudicial DemocrBtico.+ Partiendo de los 8rinci8ios de inde8endencia) inamo!ilidad A unidad jurisdiccional) debemos resaltar la si$ni3icaci@n de temas de selecci@n) desi$naci@n) ca8acitaci@n A 8romoci@n de los ma$istrados) cuAo conocimiento es necesario 8ara com8render nuestro sistema de justicia e iniciar su dia$n@stico) ?ue 3a!orezca com8renderlo a 3in de im8ulsar la re3orma) tareas ?ue se enmarcan en el 8ro8@sito de im8ulsar la e3icacia A res8eto de los Derechos 3undamentales. Condiciones mnimas 8ara el ejercicio democrBtico de la jurisdicci@n.+ <o es 8osible establecer un sistema democrBtico) sin contar con estructura institucional ?ue 8ermita el ejercicio jurisdiccional en 3orma democrBtica. 2ema es contro!ersial) se dan dis8aridad de res8uestas) se$,n ad!ierte) Eu$enio Ra,l Ma33aroni) 8or cuanto la teora 8oltica de la jurisdicci@n en #mrica *atina casi brilla 8or su ausencia) sal!o con todas A honrosas e-ce8ciones) En !erdad #mrica *atina 8resenta un caos de estructuras judiciales con instituciones co8iadas a EE. .) A) a Euro8a en di3erentes momentos hist@ricos A $eneralmente de3ormadas 8or incoherencias) errores de 8erce8ci@n e intereses. El resultado es un 8anorama 8oco alentador) 8or ello nos encontramos con ma$istraturas anBlo$as a las Euro8eas de las 8rimera 8arte del si$lo 8asado A al$unas e-ce8ciones ?ue corres8onde al ni!el de 3inales del indicado si$lo. *a res8onsabilidad del atraso institucional) en 8rimer trmino incumbe a nuestros 8olticos) 8ero 8arte de ella corres8onde a los doctrinarios del tema) 8or descuido de la teora 8oltica A constitucional del 8oder judicial A desatender el estudio de su estructura institucional. #simismo es im8ortante estimular las discusiones 8olticas re3eridas a las declaraciones de derechos A $arantas constitucionales e internacionales A la consa$raci@n de los recursos ?ue las 8rote$enD 8ara su a8licaci@n e3ecti!a se re?uiere de un 8oder judicial e3iciente. En muchos casos las 8ro8ias constituciones descuidan los ca8tulos judiciales) cuando en el rubro no estructuran adecuadamente un 8oder judicial inde8endiente) aut@nomo ?ue administre justicia o8ortuna de acuerdo al marco *e$al. ;$ualmente en al$unas ni!ersidades es mnimo el tiem8o ?ue se dedica a la enseIanza de la normati!a del 8oder judicial A sobretodo a la in!esti$aci@n. Es 8reocu8ante la escasa re3erencia *atinoamericana a la 3unci@n jurisdiccional) se omiti@ el estudio) anBlisis e in!esti$aci@n institucional. En el 8leno ideol@$ico 5 8oltico tambin la re3le-i@n sobre la 3unci@n jurisdiccional 3ue omitidaD 8or lo $eneral los 8olticos en #mrica *atina) tratan de lo$rar ?ue la 3unci@n jurisdiccional no o8on$a obstBculos al ejercicio de su 8oder. Podemos a8reciar ?ue e-iste desinters a re3le-ionar sobre el tema. n claro ejem8lo de la enorme 8obreza ideol@$ica 8oltica sobre la jurisdicci@n lo 8ro8orciona el instrumento mas im8ortante ?ue se ha 8roducido en los ,ltimos aIos) en la
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re$i@n hacemos re3erencia a los acuerdos de cha8ulte8ec) Zue 8usieron 3in a la $uerra ci!il en el Sal!ador. En el mencionado instrumento haA solo media 8B$ina sobre la jurisdicci@n) en trminos im8recisos) ?ue 8oco o nada 8ro8onen. Por tanto) 8odemos concluir sobre el 8articular) ?ue la teora 8oltica de la jurisdicci@n no se desarroll@ 8or el 8oco inters en ella. *os Derechos 8or?ue la ?ueran mani8ularD *as iz?uierdas 8or?ue la consideraban in,til A los doctrinarios 8or?ue tenan temas ?ue eran mBs JrentablesK. Esta situaci@n A la actitud de al$unos juristas) 8or lo $eneral) han $enerado semejante su8er3icialidad debilitando a,n mas nuestras j@!enes democracias. Entendemos ?ue corres8onde a la jurisdicci@n im8oner la Su8remaca Constitucional) de manera ?ue o8ere con cierto $rado de e3icacia en la decisi@n A soluci@n de con3lictos. En caso contrario una justicia deteriorada resulta in,til en cuanto al ser!icio de administraci@n de justicia) 8or?ue no sir!e 8ara resol!er con3lictos. El consi$uiente des8resti$io de la justicia) a3ecta seriamente las 8osibilidades de desarrollo econ@micoD Aa ?ue sin se$uridad no haA in!ersi@n. *ue$o del anBlisis re3erido) debemos subraAar) ?ue el debate sobre la jurisdicci@n no es 8eri3rico de lo 8oltico) sino nuclear) Aa ?ue 3orma 8arte de la 8roblemBtica 8oltica *atinoamericana A del Desarrollo de sus democracias. na Re8,blica DemocrBtica re?uiere de instituciones ?ue 8reser!en su Constituci@n de las decisiones coAunturales. Por tanto) sino se dis8one de un sistema ?ue $arantice un e3ecti!o control de) Constitucionalidad de la *eAes) la 8ro8ia Constituci@n se debilita cum8liendo un 8a8el sin im8ortancia. Del Estado de Derecho Constitucional.+ *os 8ases euro8eos se encaminan al Estado de Derecho Constitucional) ?ue dan !ida a una co8iosa juris8rudencia constitucional ?ue im8ulsa A dinamiza la acti!idad *e$islati!a. #mrica *atina) 8arece encaminarse en direcci@n o8uestaD 8or e3ecto de uso e-a$erado de las leAes dele$adas en los Estados de e-e8ci@n A 8or el a!ance de los 8oderes administradores) ?ue tienden a *e$islar 8or decreto cuestiones ?ue son com8etencia 8arlamentaria) lo cual debe sumarse a la endeblez 8oltica jurisdiccional) A a su de8endencia. Cabe 8re$untarse) se$,n esta !isi@n) si es correcto hablar hoA de J Poder OudicialK) Pues se ha 8uesto seriamente en cuesti@n esta denominaci@n 8or al$unos doctrinarios de la Escuela Francesa) ?ue sostu!ieron ?ue no se trata de un 8oder A hoA se 8ostula la sustituci@n del JPoder OudicialK 8or el ser!icio judicial. Ser!icio) 3unci@n @ 8oder) 8resu8one im8arcialidad e inde8endencia) ?ue im8orta un Bmbito de 8oder 8,blico. *a ;nde8endencia Oudicial.+ Cuando no hueca) sin ine!itable. autonoma se asocia en esencia a lo judicial) el trmino suelo con!ertirse en una e-8resi@n 8reocu8arse de su contenido. #l res8ecto una de sus clasi3icaciones resulta *a ?ue distin$ue entre inde8endencia e-terna ?ue $arantiza al "a$istrado su en relaci@n a otros Poderes del EstadoD A 8articularmente la autonoma interna
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res8ecto del 8oder de los 8ro8ios @r$anos de la instituci@n judicial 8uede a3irmarse) ?ue el 8oder judicial no es una rama mas de la administraci@n) no debe estar jerar?uizada en la 3orma de un ejrcito. *a inde8endencia jurdica A moral del juez es necesaria res8ecto de los @r$anos cole$iados del 8ro8io J8oder judicialK. *a lesi@n a la inde8endencia interna suele ser de maAor $ra!edad) ?ue la lesi@n a la inde8endencia e-terna en la 8rBctica. *a "a$istratura !erticalizadas. J=orizontalK se o8one 3rontalmente a las ma$istraturas
En cuanto a la im8arcialidad judicial) el juez re?uiere inde8endencia e-terna e interna 8ara su im8arcialidad) es decir 8ara ser un autntico juez. Pero esta im8arcialidad tam8oco es bien com8rendida) 8ues suele identi3icBrsele con una ima$en esterioti8ada) sin ideas) des!inculado de la realidad) es decir el Jjuez as8ticoK) ?ue al$,n autor ha satiorizado como el Jjuez eunucoK. FC@mo $arantizar la im8arcialidad 8or 8arte de hombres ?ue como tales suelen ser 8arcialesG Es la !ieja 8aradoja de Carnelutti. Por cierto ?ue esto en el marco autoritario seria im8osible) Aa ?ue no se 8reocu8a 8or la im8arcialidad de sus jueces) 8or el contrario les molesta. En democracia e-iste inters 8or la im8arcialidad de los jueces) A esta se lo$ra a tra!s del 8luralismo ideol@$ico A 8oltico. Sin democracia no haA im8arcialidad. Entrenamiento Pro3esional de los jueces.+ E-iste un 8resu8uesto elemental e indis8ensable) en Democracia A ma$istratura 8ro3esional) re3erido al <i!el tcnico) selecci@n A entrenamiento. *a "a$istratura debe cum8lir una 3unci@n A 8restar un ser!icio. Esto im8lica una dimensi@n #-iol@$ica) 8oltica A social) 8ero bBsicamente debe hacerlo en 3orma tcnica) A re?uiere indudablemente alto $rado de 8ro3esionalidad. *a comunidad debe tomar conciencia de la im8ortancia de seleccionar A ca8acitar a 8ro3esionales ?ue tendrBn en sus manos la libertad) el honor) el 8atrimonio de las 8ersonas) incluAendo su !ida A saludD ?ue en muchos casos de8enden de una correcta administraci@n de justicia. El concurso 8,blico de mritos A o8osici@n es un 8rocedimiento democrBtico adecuado 8ara seleccionar los candidatos) mas cali3icados. #simismo el 8rocedimiento ?ue im8ulsa la) su8eraci@n de los ni!eles jurdicos del 8as. *a in!esti$aci@n) su8eraci@n 8ersonal A 8roducci@n jurdica. Esta claro ?ue la 3unci@n e-i$e dotes de 8ersonalidad) honestidad A tica 8ro3esional A 8rinci8almente saber Derecho. #hora bien) no se 8uede ne$ar ?ue e-isten jueces deshonestos) lo ?ue constituAe una 3alta en la conducta 3uncional) ?ue debe corre$irse mediante 8rocedimientos de remoci@n. #l mismo tiem8o es con!eniente no descuidar el entrenamiento del "a$istrado mediante la denominada JEscuela de la "a$istraturaK) ?ue ten$an 8or 3unci@n 8er3eccionar a los jueces ?ue acceden al 8oder judicial.
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El entrenamiento de los jueces debe ser bBsicamente jurdico A debe ser 8ro!isto 8or la ni!ersidades. En las ,ltimas dcadas se a3irm@ el mo!imiento constitucional hacia los modelos de ma$istraturas democrBticas de derecho en modelos de 8ases euro8eos. Es as ?ue se 8er3ilaron los llamados JConsejos de la "a$istraturaK) 8odemos mencionar el Francs de la cuarta Re8,blica A el ;taliano de la Constituci@n Re8ublicana de %06&. Estos @r$anos $radualmente asumieron un carBcter inde8endiente del 8oder judicial) sur$ieron tres modelos ?ue son el 3rancs) el italiano A el es8aIol. En italia) al i$ual) al i$ual ?ue en los 8ases mencionados la "a$istratura haba alcanzado cierto $rado de tecnicismo en !irtud al Sistema de selecci@n. El Consejo italiano tiene claras 3unciones administrati!as) lo ?ue $ener@ 3recuentes con3lictos con el $obierno. Es im8ortante resaltar) ?ue la "a$istratura italiana se ha en3rentado al terrorismo A lo ha desbaratado) i$ualmente denunci@ A desbarato or$anizaciones ?ue 8usieron en 8eli$ro la estabilidad del Estado. 2iene carBcter 8luralista 8or cuanto e-iste or$anizaciones de "a$istrados dem@cratas + cristianos) socialistas e iz?uierdistas Zue dis8utan en su seno) se controlan rec8rocamente. *a "a$istratura italiana se ha en3rentado A contin,a hacindolo contra la ma3ia A la criminalidad or$anizada) en $eneral) a costa de la !ida de sus 8ro8ios jueces. El ni!el tcnico de la instituci@n es o8timo) sus sentencias son de calidad) su control de la constitucionalidad es 3ino A com8lejo) im8ulsa la juris8rudencia A su anBlisis critico. E-iste un im8ortante mo!imiento de retroalimentaci@n entre jueces A doctrinarios. Pasos hacia la "a$istratura DemocrBtica de Derecho.+ En 8rimer trmino tiene ?ue haber control de la constitucionalidad e3iciente a tra!s del @r$ano diseIado 8ara tal 3in) desarrollando sus 3unciones con alta calidad tcnica e in!oluntaria Poltica. El ordenamiento judicial democrBtico italiano nos enseIa hoA como 8remisa 3undamental) ?ue no 8uede haber JSu8eriorK ni Jin3eriorK entre los ?ue dicen el derecho. El juez no 8uede ser em8leado ni de8endiente de nadie. desde el juez de 8az) hasta el juez constitucional) todos son jueces A tienen la misma jerar?ua JjudicialK) con di3erentes com8etencias. El @r$ano de control de la ma$istratura) debe ser democrBtico) e?uilibradoD debiendo tener 3unciones disci8linarias) las de con!ocar a concursos 8ara 8ro!eer !acantes. Es im8ortante el a!ance de los jueces en el marco del constitucionalismoD reiterando ?ue el 8rinci8io de su8remaca constitucional e-i$e 8ara e3ecti!izarse la e-istencia de una ma$istratura constitucional ?ue o8ere como @r$ano de control A de 8rocesos constitucionales.
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SE"#<# DOCE *# ;<2ERPRE2#C;N< CO<S2;2 C;O<#* Francisco "orales Sara!ia %.+ *a inter8retaci@n jurdica *a inter8retaci@n constitucional tiene sus 8articularidades. Sin embar$o) antes de su desarrollo) debemos considerar ?ue) siendo el Derecho Constitucional 8arte del Derecho) es con!eniente tener 8resente al$unas nociones bBsicas de la teora $eneral de la inter8retaci@n jurdica. De este modo tendremos una mejor com8rensi@n de la inter8retaci@n constitucional A de sus 8rinci8ales as8ectos. Cuando hablamos de inter8retaci@n jurdica el objeto de inter8retaci@n son te-tos o documentos jurdicos RConstituci@n) 2ratados) leAes) re$lamentos) contratos) sentencias) actos administrati!os) etc.S Para OerzA 9r@ble:sVi R%0&(S e-isten dos tendencias de la inter8retaci@n jurdica. Por un lado) la inter8retaci@n se 8resenta como el descubrimiento del si$ni3icado inherente a la re$la inter8retada A considera a la acti!idad inter8retati!a como la reconstrucci@n de este si$ni3icado. De otro lado) la inter8retaci@n se 8ostula como la atribuci@n de un si$ni3icado a la re$la A considera a la inter8retaci@n como una acti!idad creadora similar o anBlo$a a la del le$islador. Si$uiendo la se$unda tendencia los 8ro3esores "arina Lasc@n #bellBn A #lonso Larca Fi$ueroa RE44(S seIalan ?ue la inter8retaci@n jurdica es una inter8retaci@n de enunciados) A como inter8retar un enunciado consiste en atribuirle sentido o si$ni3icado) la inter8retaci@n jurdica consiste en la atribuci@n de sentido o si$ni3icado a los enunciados jurdicos. #hora bien) 9r@ble:sVi R%0&(S destaca tres conce8ciones de inter8retaci@n jurdica. *a 8rimera) es una inter8retaci@n en sentido am8lsimo) ?ue se de3ine como la com8rensi@n de un objeto en tanto ?ue 3en@meno cultural. *a se$unda) la inter8retaci@n en sentido am8lio) si$ni3ica la com8rensi@n de cual?uier si$no lin$^stico. Es decir) 8ara entender un si$no de un len$uaje dado haA ?ue inter8retarlo atribuAndole un si$ni3icado de acuerdo con las re$las de sentido de ese len$uaje. *a tercera) la inter8retaci@n en sentido estricto) la ?ue a?u nos interesa) se re3iere a la determinaci@n de un si$ni3icado de una e-8resi@n lin$^stica cuando e-isten dudas re3erentes a este si$ni3icado en un caso concreto de comunicaci@n. En ese sentido) o bien la com8rensi@n directa de un len$uaje es su3iciente 8ara 3ines de comunicaci@n concreta) o bien e-isten dudas ?ue se eliminan mediante la inter8retaci@n. Por tanto) el mismo autor seIala ?ue cuando no haA dudas de inter8retaci@n no se discute nin$,n 8roblema re3erente al si$ni3icado de las re$las. Por el contrario) cuando se dan situaciones en las ?ue sur$en contro!ersias sobre el si$ni3icado de esas re$las nos encontramos 3rente a una situaci@n de inter8retaci@n. E.+ 2i8os A mtodos de la inter8retaci@n jurdica Lasc@n #bellBn A Larca Fi$ueroa RE44(S seIalan ?ue de8endiendo de ?uien sea el intr8rete suelen distin$uirse cuatro ti8os de inter8retaci@n. *a inter8retaci@n autntica. es la ?ue realiza el 8ro8io autor del documento o dis8osici@n inter8retada.
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*a inter8retaci@n o3icial. es la realizada 8or una autoridad u @r$ano del Estado en el ejercicio de sus 3unciones institucionales. *a inter8retaci@n doctrinal. es la realizada 8or los juristas. Sus inter8retaciones son entendidas como su$erencias o recomendaciones diri$idas a los jueces. ;nter8retaci@n judicial. es la realizada 8or un @r$ano judicial. Este ti8o de inter8retaci@n re!iste es8ecial inters debido a ?ue esta 8roduce e3ectos jurdicos !inculantes. En relaci@n a los mtodos tradicionales de la inter8retaci@n es 8ac3ico destacar los si$uientes. ;nter8retaci@n ;nter8retaci@n ;nter8retaci@n ;nter8retaci@n $ramatical. a 8artir del te-to de la norma. sistemBtica. a 8artir de la cone-i@n de las normas. teleol@$ica. a 8artir de la 3inalidad de la norma. hist@rica. a 8artir del 8roceso de creaci@n de la norma.
Cabe indicar ?ue estos mtodos tradicionales tambin se em8lean en la inter8retaci@n constitucional. /.+ *a inter8retaci@n constitucional Para 9r@ble:sVi R%0&(S la inter8retaci@n constitucional a8arece como un caso es8ecial de la inter8retaci@n jurdica. En e3ecto) el carBcter normati!o de la Constituci@n) su condici@n de ser la norma mBs im8ortante del ordenamiento jurdico A la norma ?ue de3ine el sistema de 3uentes del derecho R3uente de 3uentesS) tesis reco$ida 8or la juris8rudencia del 2ribunal Constitucional del Per, + 8or todas E-8. <._ 4461+E446+#;`2C+) justi3ican tal a3irmaci@n. #l res8ecto) Konrad =esse R%00ES ha seIalado ?ue la inter8retaci@n constitucional resulta necesaria A se 8lantea como 8roblema cada !ez ?ue ha de darse res8uesta a una cuesti@n constitucional ?ue la Constituci@n no 8ermite resol!er de 3orma concluAente. En ese sentido) siendo la Constituci@n el 8rinci8al objeto de la inter8retaci@n constitucional debemos tener 8resente ?ue dado el carBcter abierto A am8lio de la Constituci@n) los 8roblemas de inter8retaci@n sur$en con maAor 3recuencia ?ue en otros sectores del ordenamiento jurdico cuAas normas son mBs detalladas. En e3ecto) Daz Re!orio RE446S o8ina ?ue la norma constitucional 8eculiaridades en relaci@n a su inter8retaci@n. Entre estas destaca. tiene
aS *a Constituci@n 8osee una estructura normati!a di3erente a la leA) Aa ?ue) a di3erencia de sta) la Constituci@n es una norma ,nica A cuAa estructura no su8one habitualmente la ti8i3icaci@n de una conducta 8ara asi$narle determinadas consecuencias jurdicas. Como a8unta Enri?ue #lonso Larca) citado 8or Daz Re!orio RE446S) los mandatos constitucionales son susce8tibles de desarrollo in3inito) tanto 8or el Ouez como 8or el le$islador) A ambos 8ueden lle$ar a soluciones di!er$entes. El carBcter abierto de muchos de sus 8rece8tos suele re3lejar una cierta ambi$^edad. bS Otra nota rele!ante de la norma constitucional es la 8oliticidad) entendida como la cone-i@n con los di!ersos sujetos) $ru8os A @r$anos ?ue mani3iestan A e-8resan el 8oder del Estado A ?ue estBn 8resentes tanto en la elaboraci@n de la Constituci@n como en el desarrollo e inter8retaci@n de la misma. # menudo la inter8retaci@n constitucional decide sobre 8roblemas 8olticamente rele!antes en maAor medida ?ue la inter8retaci@n de otras normas jurdicas.
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cS #simismo) debe tenerse 8resente el carBcter a-iol@$ico o !alorati!o de la Constituci@n cuando consa$ra !alores A 8rinci8ios $enerales como libertad) i$ualdad) di$nidad) Estado Social A democrBtico) etc. De otro lado) no solo el carBcter abierto de las normas constitucionales de3inen la 8articularidad de la inter8retaci@n constitucional) sino tambin la instauraci@n A e-istencia) en los Estados contem8orBneos) de una justicia constitucional) ?ue tiene como 3ines esenciales !elar 8or la su8remaca de la Constituci@n A 8or la 8lena e3icacia de los derechos 3undamentales reconocidos 8or ella. #demBs) como dice Otto Qacho3 + citado 8or Daz Re!orio RE446S+ a menudo debe resol!er con3lictos jurdicos sobre materia 8oltica) lo cual sin$ulariza la inter8retaci@n constitucional. 6. Funciones de la inter8retaci@n constitucional 9r@ble:sVi R%0&(S constitucional. destaca tres 3unciones de la inter8retaci@n
aS *a 3unci@n de orientaci@n. ?ue consiste en o3recer una in3ormaci@n acerca de ?u com8ortamiento es acorde o contrario a las re$las constitucionales. #s 8or ejem8lo) el le$islador debe actuar con3orme a la Constituci@n A en los casos de duda de8enderB de la inter8retaci@n constitucional. bS *a 3unci@n de a8licaci@n. se 8resenta cuando las normas de la Constituci@n son base normati!a de la decisi@n. #s) el Parlamento A el $obierno act,an sobre la base de las re$las constitucionales cuando ejercen sus com8etencias. cS *a 3unci@n de control. se da en los sistemas jurdicos) caso del Per,) ?ue cuenta con una justicia constitucional cuAa tarea es la de controlar la su8remaca de la Constituci@n A la e3ecti!idad de los derechos 3undamentales. (. *a inter8retaci@n constitucional como concretizaci@n Se$,n =esse R%00ES la inter8retaci@n constitucional es concretizaci@n) de modo ?ue lo ?ue no a8arece de 3orma clara como contenido de la Constituci@n es lo ?ue debe ser determinado mediante la incor8oraci@n de la realidad de cuAa ordenaci@n se trata. El mismo autor considera ?ue la inter8retaci@n constitucional tiene carBcter creati!o. el contenido de la norma inter8retada solo ?ueda com8leto con su inter8retaci@n. Para dicho autor la concretizaci@n 8resu8one la Jcom8rensi@nK del contenido de la norma constitucional a JconcretizarK. Com8render la norma si$ni3ica 8or un lado ?ue el intr8rete tiene una J8recom8renci@nK de la normaD es decir) ca8ta el contenido de una norma desde su concreta situaci@n hist@rica. De otro lado) la Jcom8rensi@nK no debe des!incularse del 8roblema concreto a resol!er. Por ello) com8render) A con ello concretizar) solo es 8osible con res8ecto a un 8roblema concreto. El intr8rete tiene ?ue 8oner en relaci@n con dicho 8roblema la norma ?ue 8retende entender) si ?uiere determinar su contenido correcto. <o e-iste inter8retaci@n constitucional des!inculada de los 8roblemas concretos. &. *os 8rinci8ios de la inter8retaci@n constitucional Dice =esse R%00ES ?ue a los 8rinci8ios de la inter8retaci@n constitucional les corres8onde la misi@n de orientar A encauzar el 8roceso de relaci@n) coordinaci@n A !aloraci@n de los 8untos de !ista o consideraciones ?ue deben lle!ar a la soluci@n del 8roblema. Desde esta 8ers8ecti!a el 8ro3esor alemBn considera ?ue e-isten los si$uientes 8rinci8ios. aS El 8rinci8io de la unidad de la Constituci@n. E-iste una relaci@n e interde8endencia entre los distintos elementos de la Constituci@n. *as dis8osiciones de la Constituci@n no 8ueden contem8larse aisladamente sino en el conjunto en el ?ue debe ser situadaD todas las normas constitucionales han de ser inter8retadas de tal manera ?ue se e!iten contradicciones entre las normas o dis8osiciones constitucionales.
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bS
El 8rinci8io de concordancia 8rBctica. *os bienes jurdicos constitucionalmente 8rote$idos deben ser coordinados de tal modo en la soluci@n del 8roblema ?ue todos ellos conser!an su identidad. Cuando se 8roduzcan colisiones entre bienes jurdico constitucionales no se debe sacri3icar uno a costa del otro) sino ?ue el 8rinci8io de unidad de la Constituci@n e-i$e una labor de Jo8timizaci@nK. En ese sentido) se debe establecer los lmites de ambos bienes a 3in de ?ue ambos alcancen una e3ecti!idad @8tima. 2ales lmites deben res8onder en cada caso concreto al 8rinci8io de 8ro8orcionalidad. cS El 8rinci8io de correcci@n 3uncional. Si la Constituci@n re$ula de determinada manera las 3unciones de los 8oderes A @r$anos constitucionales) el @r$ano de inter8retaci@n de la Constituci@n R2ribunal Constitucional A Poder Oudicial se$,n sea el casoS no debe modi3icar la asi$naci@n A distribuci@n de com8etencias A 3unciones de tales @r$anos) a tra!s del modo A del resultado de tal inter8retaci@n. dS El 8rinci8io de e3icacia inte$radora. Si la Constituci@n se 8ro8one la creaci@n A mantenimiento de la unidad 8oltica) ello e-i$e otor$ar 8re3erencia en la soluci@n de los 8roblemas jurdico constitucionales a a?uellos 8untos de !ista ?ue 8romue!an A manten$an la unidad. eS El 8rinci8io de 3uerza normati!a de la Constituci@n. Dado ?ue la Constituci@n 8retende !erse JactualizadaK) deberB darse 8re3erencia) en la soluci@n de los 8roblemas jurdico constitucionales) a a?uellos 8untos de !ista ?ue aAuden a las normas de la Constituci@n a obtener la mB-ima e3icacia) bajo las circunstancias de cada caso. *os 8rinci8ios de inter8retaci@n constitucional descritos han sido ado8tados 8or el 2ribunal Constitucional del Per,) E-8. <._ (&(6+E44(+##. 1. *os intr8retes de la constituci@n En este 8unto si$uiendo a Daz Re!orio RE446S debemos seIalar ?ue en 8rinci8io cual?uier sujeto 8,blico o 8ri!ado 8uede inter8retar la Constituci@n. Por ejem8lo) los acadmicos) en el Bmbito del Derecho Constitucional) 8ermanentemente lo hacen. Sin embar$o) su o8ini@n no es !inculante sino ilustrati!a. ;$ualmente) los Poderes del Estado A los @r$anos constitucionales tambin inter8retan. #hora bien) entre ?uienes inter8retan haA ?ue destacar la 8osici@n de al$unos) toda !ez ?ue sus inter8retaciones tienen una es8ecial rele!ancia. Ejem8lo de ello) son el Con$reso de la Re8,blica) el Poder Oudicial A el 2ribunal Constitucional) debido a las 3unciones ?ue la Constituci@n les asi$na. En el caso del Con$reso) su 3unci@n esencial no es la de inter8retar la Constituci@n) sino la a8robaci@n) en re8resentaci@n de la !oluntad 8o8ular) de la leA con la 3inaliadad de dar res8uesta normati!a a distintas situaciones o 8roblemas de la sociedad. Sin embar$o) tal 3unci@n 8resu8one una 8re!ia inter8retaci@n de la Constituci@n) dado ?ue ella contiene los lmites ?ue debe res8etar toda actuaci@n le$islati!a. De otro lado) tambin destaca el Poder Oudicial como intr8rete de todo el Derecho A siendo la Constituci@n la norma su8rema del ordenamiento jurdico) tambin deben inter8retarla A a8licarla. Con relaci@n al 8a8el del 2ribunal Constitucional en la inter8retaci@n constitucional) el 2C del Per, ha tenido o8ortunidad de a3irmar ?ue la labor inter8retati!a 8ara resol!er contro!ersias constitucionales en el Bmbito de la jurisdicci@n constitucional tiene en el 2ribunal Constitucional a un intr8rete 8ri!ile$iado) 8uesto ?ue tal condici@n deri!a directamente de la Constituci@n. Por ello) si bien reconoce la 8luralidad de intr8retes jurdicos con relaci@n a la Constituci@n) rea3irma el lu$ar 8ri!ile$iado ?ue ocu8a el 2ribunal Constitucional 8ara
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e3ectuar una inter8retaci@n de la Constituci@n con carBcter jurisdiccional A) sobre todo) !inculante 8ara los 8oderes del Estado) @r$anos constitucionales) entidades 8,blicas) 8ri!adas A 8ara los ciudadanos. RE-8. <._ 44461+E446+#;`2C A E-8. <._ 4446+E446+ CC`2CS &. *mites de la inter8retaci@n constitucional =esse R%00ES considera ?ue la inter8retaci@n se halla !inculada a al$o establecido. Por eso) los lmites de la inter8retaci@n se sit,an all donde no e-iste al$o establecido de 3orma !inculante 8or la Constituci@n) donde acaban las 8osibilidades de una com8rensi@n l@$ica del te-to de la norma o donde una determinada soluci@n se encontrase en clara contradicci@n con el te-to de la norma. El mismo autor aIade ?ue considerando ?ue el derecho no escrito no 8uede hallarse en contradicci@n con la Constituci@n escrita) sta ,ltima se con!ierte en lmite in3ran?ueable de la inter8retaci@n de la Constituci@n. De otro lado) seIala ?ue es 8osible un cambio constitucional 8or medio de la inter8retaci@n) 8ero se e-cluAe el ?uebrantamiento constitucional 5 des!iaci@n del te-to en un caso concreto+ A la re3orma de la Constituci@n 8or medio de la inter8retaci@n. #ll donde el intr8rete se im8one a la Constituci@n deja de inter8retarla 8ara cambiarla o ?uebrantarla. Por su 8arte) Larca 2oma RE44(S considera ?ue la inter8retaci@n constitucional no 8uede e-tenderse mBs allB de los !alores) 8rinci8ios A normas contenidos e-8lcita o im8lcitamente en la Constituci@n. 0. Calores constitucionales *a Constituci@n Es8aIola seIala ?ue JEs8aIa se constituAe en un Estado DemocrBtico A Social de Derecho) ?ue 8ro8u$na como !alores su8eriores de su ordenamiento la libertad) la justicia) la i$ualdad A el res8eto al 8luralismo 8oltico.K Este es uno de los 8ocos te-tos constitucionales ?ue han 8ositi!izado determinados !alores. #l res8ecto) Frei-es A Remotti R%00ES seIalan ?ue tales !alores su8eriores. aS ;ncor8oran contenidos materiales a la Constituci@n bS 2ienen !arias 3unciones. orientadora) in3ormadora A crtica de todo el ordenamiento jurdico) tanto en la 8roducci@n de normas como en la inter8retaci@n de las mismas. cS Delimitan el si$ni3icado de las normas dS Determinan entre s una relaci@n de com8lementariedad ?ue no 8ermite establecer jerar?uas entre ellos. eS Permiten su8erar las a8arentes antinomias) incor8orando al anBlisis constitucional la 3inalidad inte$radora 8ro8ia de las Constituciones consensuadas. %4. Princi8ios constitucionales Frei-es A Remotti R%00ES sostienen ?ue los 8rinci8ios constitucionales) una !ez determinados) ad?uieren 8roAecci@n normati!a A) al i$ual ?ue los !alores) son instituciones !inculantes 8ara todos. #Iaden ?ue los 8rinci8ios son instituciones con 8roAecci@n normati!a de las cuales se e-traen re$las jurdicas. Postulan ?ue los 8rinci8ios constitucionales son instituciones jurdicas in3eridas de inter8retaciones o8erati!as de las cuales han de e-traerse nue!as re$las jurdicas e inter8retarse las !i$entes. *os 8ro3esores citados o8inan ?ue los 8rinci8ios constitucionales tienen las si$uientes caractersticas estructurales.
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aS Son normas in3eridas de una inter8retaci@n o8erati!a sobre las re$las constitucionales. bS ConstituAen 8roAecciones normati!as a 8artir de elementos re$lados. cS Contienen $rmenes de re$las indeterminadas) 8ero 8redictibles. dS Sus elementos estructurales son 8ermanentes. eS Entre los 8rinci8ios no e-iste relaci@n jerBr?uica a ni!el estructural. De otro lado) sostienen ?ue los 8rinci8ios constitucionales) en cuanto instituciones jurdicas con 8roAecci@n normati!a) cum8len una 3unci@n in3ormadora de todo el ordenamiento jurdico. Dicha 3unci@n se concreta en ?ue. aS 2ienen e3icacia directa. bS Permiten e-traer re$las a8licables al caso concreto. cS Su 3unci@n 8ositi!a consiste en in3ormar el ordenamiento. dS *a 3unci@n ne$ati!a com8orta ?ue ten$an 3uerza dero$atoria. eS Su inter8retaci@n debe realizarse en 3orma com8lementaria e indisociable. 3S Facilitan) a 8artir de su trasmutaci@n en re$las) la 8osibilidad o8erati!a de una 8luralidad de o8ciones cuAa elecci@n concreta corres8onde a criterios de 8oltica le$islati!a. En el mismo sentido) desde la teora del derecho se ha 8recisado ?ue los 8rinci8ios son normas) A los 8rinci8ios jurdicos son normas jurdicas. En 8alabras del 2C Es8aIol Jall donde la o8osici@n entre leAes anteriores A los 8rinc8ios $enerales 8lasmados en la Constituci@n sea irreductible) tales 8rinci8ios) en cuanto 3orman 8arte de la Constituci@n) 8artici8an de la 3uerza dero$atoria de la misma) como no 8uede ser de otro modoKRS2C 6`%0&%) de E de 3ebreroS. Qiblio$ra3a de la *ecci@n Daz Re!orio) Francisco Oa!ier. *a Constituci@n #bierta A su inter8retaci@n. Palestra Editores) *ima) E446. Frei-es) 2eresa A Remotti Carbonell) Oos Carlos. *os !alores A 8rinci8ios en la inter8retaci@n constitucional. En. Re!ista Es8aIola de Derecho Constitucional. #Io %E. <,m. /(. "aAo 5 #$osto %00E. Larca 2oma) Cctor. 2eora del Estado A Derecho Constitucional. Eda Ed. Palestra Editores) *ima) E44(. Lasc@n #bellBn) "arina A Larca Fi$ueroa) #l3onso. *a ar$umentaci@n en el derecho. Eda Ed. Palestra Editores) *ima) E44(. =esse) Konrad. Escritos de Derecho Constitucional. CEC) "adrid) %00E. 9r@ble:sVi OerzA. Constituci@n A teora $eneral de la inter8retaci@n jurdica. Ed. Ci!itas S.#.) "adrid) %0&(.
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SE"#<# 2RECE E* CO<2RO* DE *# CO<S2;2 C;O<#*;D#D DE *#S *EYES Carlos "esa Ramrez %. ;ntroducci@n El Derecho Procesal Constitucional se ocu8a del estudio de los @r$anos A de las normas 8rocesales ?ue deciden contro!ersias de carBcter constitucional. <o obstante) han e-istido desde mucho antes de su a8arici@n instrumentos e instituciones dedicadas a resol!er los con3lictos entre un derecho entendido sino como natural) 8or lo menos como su8erior. Si bien se trata de antecedentes remotos) ?ue nada tienen ?ue !er con el control de constitucionalidad ?ue a8areci@ tras la creaci@n del Estado democrBtico A constitucional) dichos acontecimientos nos ilustran muA bien sobre la idea ?ue siem8re ha acom8aIado al hombre) en el sentido de ?ue el detentador del 8oder no 8uede tras8asar un derecho natural justo. Esta idea A las instituciones ?ue son su 3ruto contienen en estado embrionario) lo ?ue habrB de ser en nuestros das el control de constitucionalidad de la leA) a 8ro8@sito de lo cual Kelsen habrB de 3undamentar la necesidad A le$itimidad de su e-istencia) dando lu$ar as al nacimiento del Derecho Procesal Constitucional 8or medio de su sistematizaci@n. E. #ntecedentes A Or$enes En su libro *a Poltica) #rist@teles conceba la Constituci@n como una Jcierta ordenaci@n de la ciudadK. Pero en otro 8asaje de su conocida obra) el Esta$irita la concebira como. Jla ordenaci@n de todas las ma$istraturas) A es8ecialmente de la su8rema) A es su8remo en todas 8artes el $obierno de la ciudad) A ese $obierno es el r$imenK. En di!ersas 8artes de su Poltica) #rist@teles a3irmarB ?ue Jlas leAes deben establecerse en armona con el r$imen A no los re$menes a las leAesK. Pese a ello) haA discre8ancias sobre el si$ni3icado A alcances de la instituci@n $rie$a creada 8ara controlar las leAes ?ue 8udiesen ser contrarias al r$imen) el Lra3e Paranomon. JFEra una acci@n 5dice Qertelsen5 destinada a im8edir la e-istencia de leAes contrarias a la Constituci@n) o tena 8or 3inalidad contener las 8ro8osiciones de leA im8rudentesG. Se$,n 2ouchard) no se debe es8erar ?ue la Constituci@n desem8eIe un 8a8el re$ulador) Aa ?ue el $rie$o no da a las leAes constitucionales un lu$ar es8ecial entre las leAes. <ada obstruAe en la democracia el 8oder le$islati!o de la asamblea) a no ser la leA Aa e-istente. *a $ra3 8aranom@n 5o acusaci@n de ile$alidad5 3rena tan s@lo al creador im8rudente) 8rohibindole 8ro8oner) sin 8recauciones) dis8osiciones contrarias a las !i$entesK. Pero bien se trate de un control de la leA 3rente al r$imen o 3rente a la leA 8rudente) lo cierto es ?ue Aa en la Lrecia clBsica) los $rie$os tenan establecida toda una institucionalidad destinada a controlar las leAes. En el derecho romano la leA era la declaraci@n solemne ?ue !inculaba en un doble sentido. a a?uel ?ue la a8robaba A a a?uellos ?ue eran sus destinatarios. *a le- 8ri!ata era el resultado de un Jne$ocio jurdicoK) en tanto ?ue la le- 8ublica constitua la !oluntad del ma$istrado ?ue ha sido autorizada 8or el 8o8ulus RiussiumS. En tal sentido) la leA no s@lo obli$aba al 8ueblo ?ue la consenta sino al ma$istrado ?ue la elaboraba) Aa ?ue era un acuerdo entre ambos reunidos en comicios Rle- comiciaS. O entre el 2ribuno A la concilia 8lebis RleAes 8lebiscitariasS. Por consi$uiente) es im8ortante tener en cuenta las leAes comiciales A las leAes 8lebiscitarias 3rente al ius ci!ile ?ue era obra del 8rudente. #?u tiene su mani3estaci@n la idea de un control sobre la leA. El ius ci!ile) no 8oda ser modi3icada 8or la le-. El 8a8el de
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la leA no era como aconteci@ con el nacimiento del Estado constitucional una 3uente de inno!aci@n sino de de3ensa del derecho consuetudinario amenazado 8or dis8osiciones nue!as 8ero 8erjudiciales. *a idea de un derecho hist@rico 8or encima del 8ositi!o acom8aIa tambin al hombre de la ci!itas. Qajo el in3lujo del derecho romano) en la edad media el Derecho 3ue concebido como al$o sem8iterno) inamo!ible) como un conjunto de re$las 8ro3undamente arrai$adas en el 8ueblo) al cual incluso se hallaban sometidos los reAes. El derecho !inculaba de modo obli$atorio al 8ueblo cual?uiera ?ue 3uese su lu$ar en la sociedad. Pero a la !ez $arantizaba a todo hombre los 8ri!ile$ios) derechos e inmunidades 8ro8ios de su clase o estamento. El soberano no constitua una e-ce8ci@n a la re$la. Sometido a la leA) deba $obernar con3orme a ella. Pero a medida ?ue e!oluciona la sociedad) el Renacimiento trae a8arejado el descrdito de la costumbre. *os derechos consuetudinarios no son Aa la ,nica 3uente ben3ica ?ue da contenido a los ordenamientos jurdicos) sino ?ue em8ieza a tomar cuer8o la idea de ?ue el monarca tiene una 8otestad le$islati!a con ca8acidad 8ara a8robar nue!as re$lamentaciones. El derecho deja de ser) como era en la Edad "edia) un acto de descubrimiento) 8ara con!ertirse en un acto de creaci@n. Se 8roduce a 8artir de entonces un incremento notable en la 8roducci@n le$islati!a) sobre todo en Francia) 8ero en menor $rado en ;n$laterra donde toda!a si$ui@ 8rimando) como hasta hoA) un derecho basado en la costumbre. Pese a ello) !a a ser en ;n$laterra donde se desarrollarB la idea de ?ue el Common *a: es su8erior al derecho le$islado. En esta eta8a del desarrollo hist@rico) la 8resencia del juez Ed:ard CoVe constituirB un !ital 8recedente 8ara el 8osterior desarrollo del control de constitucionalidad en <orteamrica) 8ese a ?ue en ;n$laterra su 8ensamiento no tu!o maAor in3luencia. *o mBs im8ortante en el 8ensamiento de CoVe es la idea de ?ue los jueces deban 8re3erir el Common *a: a las leAes del Parlamento) Aa ?ue este es su8erior al derecho le$islado. E.% *a #8arici@n de la Oudicial Re!ie: *os autores de El Federalista sostienen ?ue en la Con!enci@n de %1&1 se abord@ el 8rinci8io de la judicial re!ie:. Como ha 8uesto de relie!e FernBndez Se$ado) J=amilton atribuirB a los tribunales la trascendental 3unci@n de inter8retar las leAes) 8re3iriendo la Constituci@n en el su8uesto de ?ue se 8rodujere una discre8ancia entre esta A cual?uier leA ordinariaK. En %&4/) como se sabe) el juez Oohn "arshall am8arado en la clBusula de su8remaca constitucional consa$rada en el artculo '_ de la Constituci@n norteamericana) 8roclamaba en la clebre sentencia "arburA !s. "adison el 8rinci8io esencial inherente a toda Constituci@n escrita) de ?ue los jueces tienen la 8otestad de declarar nulo cual?uier acto contrario a la Constituci@n) Aa se trate de un acto normati!o o de un acto de ejecuci@n basado en una norma inconstitucional. "arshall 3undamentarB su doctrina en la idea de ?ue las atribuciones del Con$reso estBn limitadas 8or la Constituci@n) en la medida ?ue sta ha lle!ado a cabo la di!isi@n de 8oderes A) en consecuencia) de nada ser!ira esta di!isi@n si el Parlamento rebasarB las com8etencias ?ue le han sido asi$nadas. Como correlato de su razonamiento) "arshall se 8re$untaba en el clebre caso si se deba o no acatar las normas ?ue eran contrarias a la Constituci@n. El juez del caso "arburA !s. "adison res8ondi@ ne$ati!amente A a3irm@ ?ue es misi@n de la judicatura decidir en cada caso lo ?ue es leA A la ?ue no lo es. Como las leAes incom8atibles con la Constituci@n no son tales) la misi@n de los jueces es rea3irmar la Constituci@n 3rente a cual?uier acto normati!o ?ue intente desconocer los derechos del hombre o la di!isi@n de los 8oderes. Para "arshall esa serB en esencia la 3unci@n del Poder Oudicial.
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De otro lado) mientras en los Estados nidos la Constituci@n se conceba como norma 3undamental A su8rema ?ue 8rote$a a los indi!iduos) en Euro8a este 8a8el le corres8onda a la *eA) Aa ?ue la Constituci@n era !ista como un sim8le c@di$o 8oltico destinado a $arantizar el ejercicio re$ular de los 8oderes. *a sim8le di!isi@n de las 3unciones $arantizaba las libertades indi!iduales. El 8arlamento no 8oda !iolar los derechos humanos 8or?ue bajo el in3lujo de las tesis roussonianas la leA era e-8resi@n $enuina de la !oluntad 8o8ular. En esta 8ers8ecti!a te@rica el juez ?uedaba atado a la letra de la leA como su obediente ser!idor A la 3unci@n jurisdiccional se reduce a un sim8le instrumento. *a boca 8or medio de la cual se e-8resa la leA. /. Sistemas de De3ensa de la Constituci@n *a necesidad de re8arar las in3racciones a la Constituci@n A la con!eniencia de or$anizar la 3unci@n de control de esta constitucionalidad son dos hechos ?ue) en s mismos) no suscitan nin$,n ti8o de rechazo. Su ace8taci@n se des8rende como una consecuencia l@$ica de los 8rinci8ios ?ue sustentan el Estado de Derecho. limitaci@n del 8oder) !i$encia A 8rotecci@n de los derechos 3undamentales A su8remaca de la Constituci@n Rri$idez constitucionalS. "ediante la Ourisdicci@n Constitucional se ase$ura el cum8limiento del orden jurdico) en la medida ?ue las normas A los actos de los detentadores del 8oder se adecuan a los mandatos A los 8rinci8ios de la Constituci@nD en la medida ?ue se delimita el Brea de a8licaci@n de las leAes A se $arantiza la 8re!alencia de la Constituci@n sobre la norma ordinaria. Como bien dice *ucas Cerd,) la Ourisdicci@n Constitucional Jsi$ni3ica la autoconciencia ?ue la Constituci@n 8osee de su 8ro8ia e3icacia A dinamismoK. Frente a toda esta 8roblemBtica se hace necesario un @r$ano 8rotector de la Constituci@n A de la constitucionalidad) as como la instrumentalizaci@n de mtodos A 8rocedimientos de control) lo ?ue 8ro8iciarB la a8arici@n de dos medios de de3ensa de la Constituci@n 3rente a las leAes !iciadas de inconstitucionalidad. el 8oltico A el jurisdiccional. /.% *a De3ensa Poltica de la Constituci@n El constitucionalismo liberal decimon@nico ide@ dos modelos o sistemas. el control 8or el @r$ano judicial ordinario) t8ico del sistema norteamericano) A el control 8or un @r$ano 8oltico) de rai$ambre 3rancesa. Este ,ltimo) llamado tambin modelo 8oltico de De3ensa de la Constituci@n RhoA en desuso A en 3ranca retiradaS) con3a el control de la Constitucionalidad a un @r$ano netamente 8oltico ?ue) en la maAora de los casos) corres8onde al Parlamento. Su ori$en se ubica en la Francia re!olucionaria del si$lo HC;;;) desde donde se e-tendi@ a casi todos los 8ases de *atinoamrica durante el si$lo H;H) como 3ue el caso del Per,. Posteriormente) desde la 8romul$aci@n de la Constituci@n estaliniana de %0/') su utilizaci@n se e-tendi@ hacia los demBs 8ases socialistas. /.E *a De3ensa Ourisdiccional de la Constituci@n # di3erencia del control 8oltico de constitucionalidad ?ue se basa en razones de o8ortunidad A con!eniencia) la de3ensa jurisdiccional de la Constituci@n asume una orientaci@n e-clusi!amente tcnica. 2iene su l@$ica en la idea de im8edir la ru8tura de la coherencia interna del ordenamiento constitucional. En su 2eora Leneral del Derecho A del Estado) Kelsen sostendrB ?ue el orden jurdico 8ersoni3icado 8or el Estado) no es un sistema de normas coordinados entre s ?ue se hallen Au-ta8uestas o en un mismo ni!el. *o ?ue caracteriza mBs bien al sistema es la relaci@n jerBr?uica entre distintos ni!eles de normas) cuAa unidad estB dada 8or?ue la creaci@n de la norma mBs baja en el $rado in3erior estB determinada 8or otra de $rado su8erior ?ue) a su !ez) estB condicionada en su creaci@n 8or otra de maAor jerar?ua. *a
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unidad del sistema se basa en ?ue este re$resus concluAe en la Constituci@n como la norma hi8ottica 3undante ?ue re8resenta la !alidez de todo el orden jurdico. 6. *os modelos de jurisdicci@n constitucional *a jurisdicci@n como emanaci@n de la soberana del Estado es una sola. Pero siendo una se atribuAe a los distintos @r$anos ?ue la Constituci@n A la leA establecen. En consecuencia) e-iste una sola jurisdicci@n ?ue se mani3iesta a tra!s de distintos @r$anos) cada uno con com8etencia 8ara ejercer esa jurisdicci@n de acuerdo con el re8arto ?ue se haAa hecho de ella) en 3unci@n a la materia) el turno) territorio) cuanta) etc. De ah ?ue los modelos de jurisdicci@n constitucional estBn determinados 8or la 3orma en ?ue tienen lu$ar los 8rocesos A los @r$anos o tribunales a los ?ue se encar$a decidir las cuestiones constitucionales. En esta 8ers8ecti!a) los modelos ori$inarios ?ue se obser!an en el derecho com8arado son. el llamado americano o di3uso A el euro8eo o concentrado. 6.% El "odelo #mericano de Ourisdicci@n Constitucional Como se sabe) el modelo se inici@ con la clebre sentencia 8ronunciada 8or la Su8rema Corte de los Estados nidos en el aIo de %&4/) recado sobre el caso "arburA !s. "adison. El sistema se caracteriza 8or?ue se otor$a a todos los jueces la 8otestad de controlar la ina8licabilidad a los casos concretos de las normas ordinarias ?ue contra!ienen la Constituci@n 8or la 3orma o 8or el 3ondo. *as caractersticas 3undamentales del 8resente modelo son. aS Di3uso. En la medida ?ue el control de la Constitucionalidad no se concentra en un solo @r$ano es8ecializado A e-clusi!amente com8etente) sino ?ue cual?uier ma$istrado) inde8endientemente de su $rado o jerar?ua) 8uede resol!er sobre la adecuaci@n o no de una leA a la Constituci@n. bS ;ncidental. Debido a ?ue el 8ronunciamiento constitucional s@lo es 8osible a 8artir de la e-istencia 8re!ia ante el @r$ano jurisdiccional de una litis o cuesti@n 8rejudicial. cS Es8ecial o de E3icacia ;nter Partes. Es decir) ?ue la ina8licaci@n de la leA no tiene e3ectos $enerales) sino ?ue la determinaci@n de inconstitucionalidad de la norma ina8licada s@lo alcanza a ?uienes han sido 8arte en la cuesti@n 8rejudicial. dS Declarati!o Re- tuncS. su a8licaci@n en el tiem8o tiene una e3icacia retroacti!a. *a norma se entiende nula) como si no hubiese e-istido. 6.E El "odelo Euro8eo de Ourisdicci@n Constitucional Como contribuci@n del constitucionalismo democrBtico de la 8rimera 8ost$uerra) la doctrina concibi@ la creaci@n de un 2ribunal Constitucional es8ecializado en la de3ensa de la Constituci@n A) 8or ende) con la misi@n de e3ectuar el control de la constitucionalidad. De esta manera se dio nacimiento a una !ariante del sistema de jurisdicci@n constitucional judicial) 8ro8io del sistema americano) 8or uno denominado JEuro8eoK) J#ustracoK o JConcentradoK. Su 8rimera a8licaci@n tu!o lu$ar con la Constituci@n de #ustria de %0%0 A 3ue creado sobre la base del 8roAecto 8re8arado 8or =ans Kelsen) ?uien es el creador del modelo. En este sistema se atribuAe la 3unci@n de control constitucional a un @r$ano es8ec3ico) al ?ue se suele denominar JCorte ConstitucionalK o J2ribunal ConstitucionalK) el mismo ?ue ejerce su 3unci@n sin de8endencia ni !inculaci@n estructural con el clBsico Poder Oudicial. En la a8licaci@n del 8resente modelo) los jueces ordinarios no
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8ueden conocer los asuntos ?ue son 8ro8ios de la Ourisdicci@n Constitucional) ?ue s@lo se encuentra reser!ada 8ara este @r$ano es8ecializado) siendo 8or tanto necesario incoar una Jacci@n 8rinci8alK) cuAa 8otestad o le$itimidad 8ara ser 8lanteada 8rocesalmente s@lo es atribuida 8or la Constituci@n a determinadas 8ersonas Rle$itimados acti!osS. Se 8uede decir ?ue las 8rinci8ales caractersticas de la Ourisdicci@n Constitucional Euro8ea son las si$uientes. aS Concentrado. Debido a ?ue s@lo un @r$ano ejerce a e-clusi!idad la 3unci@n de control de la constitucionalidad. bS Princi8al. <o es necesaria la e-istencia 8re!ia de un juicio o cuesti@n 8rejudicial. *a acci@n se 8lantea directamente ante el 2ribunal) mediante acto 8rocesal com,nmente llamado J#cci@n de ;nconstitucionalidadK. cS Leneral o de E3icacia Er$a Omnes. El control de la constitucionalidad o8era de manera abstracta A $eneral. *o ?ue ?uiere decir ?ue las consecuencias de la declaratoria de inconstitucionalidad alcanza a todos los inte$rantes del ordenamiento jurdico) tanto as) ?ue la norma jurdica declarada inconstitucional ?ueda dero$ada) i8so jure. dS Constituti!o Re- nuncS. *a e3icacia de la norma en relaci@n con el tiem8o es 8ro 3uturo. *a sentencia de inconstitucionalidad no tiene e3ectos retroacti!os. 2odos los actos e3ectuados al am8aro de la leA hasta antes de su declaratoria de inconstitucionalidad son !Blidos. Pero la nota mBs saltante ?ue sin$ulariza a este sistema euro8eo de Ourisdicci@n Constitucional lo constituAe la 8resencia de un J2ribunal ConstitucionalK. Dada su actual re8ercusi@n en el derecho com8arado) es notorio obser!ar su 8resencia $eneralizada en la maAora de los ordenamientos constitucionales) con una serie de atribuciones 8or lo demBs bastante m,lti8les A dis8ares) siendo las 8rinci8ales las si$uientes. %. Control de la Constitucionalidad de las leAes A demBs dis8osiciones normati!as con ran$o de leA. E. Resoluci@n de con3lictos entre los @r$anos del Estado) entre las re$iones A el $obierno central) o entre las re$iones entre s. /. Ouicio Poltico contra los mBs altos 3uncionarios del Estado. 6. ;nstancia resolutoria en caso de !iolaci@n de los derechos 3undamentales. (. ;nstancia resolutoria de las reclamaciones 3ormuladas en relaci@n con los con3lictos A desa!enencias electorales. '. Fiscalizaci@n A control de los actos de los 8artidos 8olticos A de adecuaci@n de sus ideolo$as a los 8rinci8ios del Estado democrBtico constitucional. 1. #8robaci@n A rati3icaci@n de tratados internacionales. Resulta sui $eneris el caso del ordenamiento constitucional alemBn ?ue otor$a com8etencias al 2ribunal Constitucional Federal 8ara declarar la 8rdida de determinados derechos 8or ?uien realiza un ejercicio abusi!o de los mismos. El artculo %&a de la *eA Fundamental de %060 seIala. JPierde los derechos 3undamentales de la libertad de o8ini@n) 8articularmente de la libertad de 8rensa Rartculo (_) inciso /S) la de reuni@n Rartculo &_S) la de asociaci@n Rartculo 0_S) el secreto de las comunicaciones 8ostales A de
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las telecomunicaciones Rartculo %4_S) as como el derecho de 8ro8iedad Rartculo %6_S A el de asilo Rartculo %'_ inciso ES ?uien 8ara combatir el r$imen 3undamental de libertad A democracia abuse de los mismos. *a 8rdida A alcance de la misma serBn dictados 8or la Corte Constitucional FederalK. *os modelos de Ourisdicci@n Constitucional son el resultado de 8rocesos hist@ricos a los ?ue no 8uede esca8ar nin$,n sistema 8oltico. Por otra 8arte) su im8ortaci@n a otras naciones o continentes im8lica siem8re una ada8taci@n 8articular. De manera ?ue no 8uede hablarse nunca de modelos de jurisdicci@n constitucional absolutamente as8ticos o 8uros) siendo 8osible la e-istencia de sistemas hbridos) de naturaleza Jmi-taK o JdualK) como es el caso del Per,.
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SE"#<# C#2ORCE *# CR;S;S CO<S2;2 C;O<#* #l3redo Zuis8e Correa na Constituci@n 8re! un orden en ?ue sus instituciones 8uedan o8erar e3icazmente. Es una situaci@n de normalidad) edn de ?uienes crean ?ue bajo nin$una circunstancia se debera alterar el Estado de Derecho. *os cauces 3ijados en la leA 3undamental eran ineludibles) a8artarse de ellos si$ni3icaba alejarse de la constitucionalidad) 8ara caer en conducciones arbitrarias A des8@ticas. =oA) la realidad ha demostrado ?ue el Derecho no 8uede 8redecir todas las conductas 8osiblesD menos) las 8olticas. E-isten 3en@menos ajenos a la !oluntad del $obernante ?ue hacen im8osible !i!ir jurdicamenteD hechos ?ue en caso de 8ersistir) a3ectaran 8ro3undamente a la comunidad hacia crticos estados irre!ersibles) como 8uede ser el caos. O el ata?ue !iolento A sor8resi!o de una naci@n enemi$a. Lobernar un Estado ?ue atra!iesa coAuntura semejante e-i$e medidas rB8idas A adecuadas 8ara su8erarla. Es a?u en donde la Constituci@n tiene ?ue ceder) sus8endiendo en 8arte su !i$encia) 8ara ?ue los objeti!os de se$uridad interna A e-terna se alcancen a la bre!edad 8osible. Para ?ue el Estado) ante una crisis radical) no desa8arezca. El R$imen de E-ce8ci@n *a carta 8oltica ri$e toda la dinBmica estatal) e-ce8to cuando e-isten indicios razonables o hechos 8recisos) ?ue hacen 8resumir o tornan e!identes males $ra!es 8ara la Re8,blica. <o corres8onde en3ocar si la Ue-ce8ci@nU 8uede usarse 8ara encubrir des8otismos. *a hi8@tesis ?ue desarrollamos se 3unda en conductas carentes de dolo. #?u centraremos el en3o?ue en el Brea constitucional. Con!enzBmonos) del es8ritu demonaco no nos sal!a el derecho. Se trata de ni!eles di3erentes. Distin$uirlos e!ita 8olmicas in,tiles. Y 8rdidas de tiem8o. En3o?umoslo como una necesidad ?ue se 8ro8one e!itar un mal maAor. =aA dos antecedentes ?ue 8ueden seIalarse como 3uente del R$imen de E-ce8ci@n. El in$ls) centrado 3undamentalmente en la sus8ensi@n de la $aranta del hBbeas cor8us. Y el 3rancs) conocido como estado de sitio. <uestra le$islaci@n constitucional) la anterior A la !i$ente) como leemos en su articulado) o8t@ 8or un status sui $eneris) construAendo un r$imen hbrido se$,n juz$ue el $obernante la $ra!edad de los acontecimientos) su carBcter e-terno o interno. Se atribuAe a <a8ole@n) al restablecer la leA de %100) modi3icada 8or acta del E/`6`&%() ?uien determin@ con claridad lo ?ue era el UEstado de SitioU) al 8recisar ?ue nin$una 8laza o 8arte del territorio caera en esa situaci@n) sal!o caso de in!asi@n o conmoci@n ci!il en ?ue 8arte de ese es8acio 8odra e-cluirse del r$imen $eneral del derecho) 8ara ado8tar medidas 8olticas rB8idas ?ue 8ermitiesen conjurar el 8eli$ro. El Estado de Sitio tiene una connotaci@n 8ro3undamente castrense. En las $uerras anti$uas se U8ona sitioU a una ciudad) cortBndosele las !as de comunicaci@n A e!itBndole los abastecimientos) 8ara intimarle rendici@n. Eran 8ocas de $uerras localizadas) estBticas) con 3recuencia caballerescas) re!estidas de 8rotocolos como la declaraci@n de $uerra) 8rea!iso im8rescindible 8ara considerarlas le$timas) en el sentido del derecho internacional de la 8oca o de las creencias reli$iosas. =oA la $uerra ha 8erdido romanticismo A 8rotocolos. <o es canto de ju$lares. Y hasta im8orta 8oco la le$itimidad jurdica en una beli$erancia. Entre los Uestados de sitiosU mBs conocidos en la historia mundial) tenemos el de los 2urcos de Cenecia) el sitio a los es8aIoles en el Cusco. Leneralmente 8receda al asalto 3inal. USitiarU a una ciudad) constitucionalmente hablando) es sus8ender los derechos de
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los habitantes ?ue !i!en en una zona determinada A) a !eces) en todo el territorio. USitiarU) en ese sentido) es desam8arar de tutela constitucional al$unos derechos. FZu es el Estado de SitioG #l$unos autores lo identi3ican) escuetamente) con el estado de $uerra) e-terior o interior) ?ue $enera una crisis. 2iene como 3inalidad e!itar un mal maAor A restablecer) al mBs bre!e 8lazo) la !i$encia 8lena de la Constituci@n A el mantenimiento de las autoridades ?ue el 8ueblo ha ele$ido. *a ,nica manera de dar cara a la crisis es 3le-ibilizando el manejo del PoderD desembarazBndose) momentBneamente) de los lineamientos ?ue 3ija la carta 8oltica. Podramos sintetizarlo del si$uiente modo. U# situaciones $ra!es) 8oderes e-traordinariosU El Estado de sitio 8re3i$ura un $ra!e a8remio) en ?ue se des8oja 8or bre!e tiem8o de ciertos derechos a los residentes. <o ri$e 8lenamente la constituci@n) se ha sus8endido en 8arte. El Ur$imen de e-ce8ci@nU 8ermite actuar aceleradamente A con e3icacia) en aras de un 3in su8erior. restablecer el im8erio de la leA) el res8eto a las autoridades de $obierno) im8edir el a8oderamiento del 8atrimonio nacional 8or manos e-traIas A ese mal de males ?ue es la desinte$raci@n de la sociedad 8or in3luencias 8erniciosas. Clases.+ El caso de la constituci@n 8eruana !i$ente resulta un buen modelo didBctico. El 2tulo ;C Ca8tulo C;; de la carta de %00/) en el artculo ciento treinta A siete) ha ti8i3icado al R$imen de E-ce8ci@n. En 8rimer lu$ar) es 8otestad del Presidente de la Re8,blica) con acuerdo del Consejo de "inistros) decretarlo 8or 8lazo determinado) en todo o 8arte del territorio A dando cuenta al Con$reso o a la Comisi@n Permanente. En se$undo lu$ar) ha desdoblado el r$imen de e-ce8ci@n en Estado de Emer$encia A Estado de Sitio. Ceamos cada uno de ellos. El Estado de Emer$encia Procede en caso de 8erturbaci@n de la 8az o del orden interno) de catBstro3e o de $ra!es circunstancias ?ue a3ectan la !ida de la <aci@n. Pudindose sus8ender o restrin$irse los derechos constitucionales relati!os a la libertad A se$uridad 8ersonales) la in!iolabilidad del domicilio) la libertad de reuni@n A de trBnsito en el territorio de la Re8,blica) 8or sesenta das. #$re$a el dis8ositi!o ?ue U... en nin$una circunstancia se 8uede im8oner la 8ena de destierro....U <o obstante el artculo Ea) inc. %%) establece ?ue 8uede e-8atriarse 8or mandato judicial o ser se8arado de su residencia en a8licaci@n de la leA de e-tranjera. El destierro es un trmino) a mi juicio) mBs am8lio ?ue el de e-8atriaci@n. Y com8rendera no s@lo a los nacionales sino a los e-tranjeros. Pero si no se ace8tara esa de3inici@n lata) habra ?ue admitir ?ue res8ecto al nacional e-istira una contradicci@n entra la de no 8oder e-8atriBrsele sino 8or mandato judicial A la de no 8oder ser desterrado en nin$una circunstancia) sal!o ?ue se inter8retara la norma en el sentido si$uiente. ?ue en nin$una circunstancia se re3iere s@lo a la 8luralidad de circunstancias descritas como susce8tibles de $enerar el UEstado de Emer$enciaU o) e-clusi!amente) al Estado de Emer$encia en sD o sea) s@lo en esa circunstancia. Si 3uera !Blida esta inter8retaci@n) no se com8rende ?u razones e-istieron 8ara no e-tender esta 8rotecci@n al UEstado de SitioU) si lo ?ue se ?uera era im8edir el abuso en una situaci@n e-ce8cional de concentraci@n del 8oder. El Estado de Sitio Procede en caso de in!asi@n) $uerra e-terior) $uerra ci!il o 8eli$ro inminente ?ue se 8roduzcan) con es8eci3icaci@n de los derechos ?ue contin,an en !i$or. # di3erencia de la
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Emer$encia) el 8lazo es mBs corto) 6( das) A re?uiere a8robaci@n del Con$reso. *o ?ue no se entiende es ?ue si el Lobierno debe dar cuenta al Con$reso o la Comisi@n Permanente si decreta el r$imen de e-ce8ci@n) ten$a ?ue solicitar ademBs a8robaci@n 8ara 8rorro$ar el estado de sitio. El estado de sitio) en orden de $ra!edad) 8arece mBs radical res8ecto al estado de emer$encia) sin embar$o suceden dos hechos curiosos. el 8lazo es maAor en el estado de emer$encia R'4 8or 6(S A) en a?ul) el $obierno tiene maAor 3le-ibilidad 8ara a8licar sus medidas. En el Estado de sitio) en cambio) no s@lo el 8lazo es menor) sino ?ue el Con$reso se re,ne de 8leno derecho A debe dar su a8robaci@n 8ara ?ue 8roceda la 8r@rro$a) con lo ?ue se resta o8erati!idad al Ejecuti!o. ZuizBs esta situaci@n) Rreuni@n del Con$resoS) obedezca a ?ue el Presidente s@lo 8uede declarar la $uerra con autorizaci@n del Con$reso) con3orme lo 8rece8t,a el inc. %' del artculo %%&) de la Carta. Y como el Estado de Sitio 8re! la 8osibilidad de una $uerra) se re?uerira la 8resencia del Con$reso 8ara ?ue d su autorizaci@n. Pero a?u haA dos 8roblemas) si ese 3ue el 8ro8@sito. Primero) ?ue no es 8osible distin$uir entre un con3licto declarado) abierto) Rla $uerraS) A un con3licto latente ?ue 8uede desembocar en una $uerra. Y) se$undo) ?ue haA desconocimiento relati!o a la conducci@n moderna en las relaciones internacionales. =oA la $uerra no se declara) +recurdese China+Cietnam) Estados nidos+Cietnam) SudB3rica+Rhodesia) ;srael+Palestina. El 3actor sor8resa es determinante en el inicio de las o8eraciones. Si a ello se a$re$a lo ?ue si$ni3ica un Parlamento hetero$neo) 8or de3ecto de la ci3ra re8artidora) debemos con!enir ?ue no es la instituci@n mBs adecuada 8ara $uardar reser!a. los re8resentantes ?ue ante8onen intereses 8ro8ios a los nacionales seran los 8rimeros en ad!ertir al enemi$o las intenciones del $obierno) bajo cual?uier 8rete-to. solidaridad musulmana) cuB?uera o de otra ndole) encubriendo la 8er3idia con ese manto Usanti3icadorU. El s@lo hecho de citar a una sesi@n secreta 8or 8arte del Con$reso) cuando las relaciones internacionales con ciertos 8ases son tensas) sir!e de alerta al ad!ersario. Es 8re3erible ?ue el Ejecuti!o 8udiese declarar la $uerra) con car$o a dar cuenta al Con$reso) en lu$ar de establecer el 8ermiso como re?uisito 8re!io indis8ensable 8ara la 8r@rro$a. *a $uerra) nos $uste o no) es un 3antasma a$aza8adoD haA ?ue estar siem8re atento 8ara e!itar sustos o dramas incurables. <os lo recuerda un !iejo a3orismo. si ?uieres la 8az 8re8Brate 8ara la $uerra. =aA al$o mBs. Si leemos cuidadosamente los casos en ?ue es 8osible decretar el Estado de Emer$encia A se los com8ara con los ?ue hacen 8osible el Estado de Sitio) encontramos notables sinonimias. FZu es la 8erturbaci@n de la 8az o las $ra!es circunstancias ?ue a3ectan la !ida de la naci@n) ?ue diseIa el Estado de Emer$encia) com8arados con los de in!asi@n) $uerra ci!il o situaci@n de 8eli$ro ?ue demanda la declaratoria de Estado de SitioG F<o es lo mismoG *as $ra!es circunstancias ?ue a3ectan la !ida de la <aci@n) 8ueden ser!ir 8ara las dos situaciones) con lo ?ue se 3acilita al $obierno la declaratoria del Estado de Emer$encia) ?ue es mBs con!eniente 8ara la administraci@n. 8lazo maAor) coo8eraci@n directa de las 3uerzas armadas) no haA 3iscalizaci@n inmediata del Con$reso. <o ol!idemos ?ue corres8onde al Ejecuti!o 8recisar cual?uiera de las situaciones ?ue com8rende el R$imen de E-ce8ci@n. Es un acto de $obierno. *a Constituci@n de %0// tena una 3i$ura mBs sencilla A com8rensible) ?ue con li$eros cambios 8udo ado8tar la ConstituAente. 8ara sus8ender los derechos e-i$a ?ue estu!iera en 8eli$ro la se$uridad del EstadoD 3rase ?ue 8or su am8litud com8renda di!ersas situaciones) limitBndose a darle cuenta al Con$reso si se encontraba en 3uncionamiento. En otros 8ases tambin se ha le$islado sobre esta 3i$ura. *a Re8,blica Federal #lemana) en su #rt. %1) Eda. 8arte) admite la restricci@n de los derechos en raz@n de la de3ensa. *a reciente Constituci@n 8ortu$uesa) en su art. %0) contem8la tanto el Estado de sitio como
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el de emer$enciaD lo mismo ?ue la no!sima constituci@n es8aIola R%01&S) ?ue lo contiene en su artculo ((. Para terminar debemos decir ?ue no e-iste 8as del mundo ?ue no contem8le jurdicamente o de hecho) 3i$uras como la comentada. En un mundo a3li$ido 8or inconmensurables e-8ectati!as A !iolentas 3rustraciones A en ?ue !uel!en a renacer) en rondas 8eli$rosas) !iejas tesis $eo8olticas) se tiene ?ue ace8tar ?ue el r$imen de e-ce8ci@n es una instituci@n necesaria 8ara la conducci@n del Estado moderno. Como hecho destacado haA ?ue anotar ?ue la Constituci@n 8eruana !i$ente ha determinado ?ue. aS durante el R$imen de E-ce8ci@n no se sus8enden las $arantas de =Bbeas Cor8us A #m8aroD bS ?ue al Ouez corres8onde e!itar los e-cesos a8licando los criterios de razonabilidad A 8ro8orcionabilidadD A) cS ?ue son los derechos los ?ue se sus8enden A no las $arantas. Si las $arantas se sus8enden todos los derechos ?uedan des8rote$idos. Si el derecho es sus8endido) s@lo l ?ueda mar$inado de la tutela constitucional.
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SE"#<# Z ;<CE PRO2ECC;N< O RPD;C# DE *OS DEREC=OS F <D#"E<2#*ES Fernando Cal!erde CamBn Derechos Fundamentales) ori$en A e!oluci@n *os derechos 3undamentales son a?uellos derechos humanos $arantizados con ran$o constitucional ?ue se consideran como esenciales en el sistema 8oltico ?ue la Constituci@n 3unda A ?ue estBn es8ecialmente !inculados a la di$nidad de la 8ersona humana. Es decir) son a?uellos derechos ?ue dentro del ordenamiento jurdico dis3rutan de un status es8ecial en cuanto a $arantas de tutela. Se trata de derechos delimitados es8acial A tem8oralmente A su denominaci@n res8onde a su carBcter bBsico o 3undamentador del sistema jurdico 8oltico de derecho. *a J3undamentalidadK tambin radica en considerar ?ue los derechos constitucionales son a?uellos ?ue 8recisamente 8or su im8ortancia han sido incluidos en un te-to constitucional. El trmino ?ue inicialmente se les dio a los derechos 3undamentales 3ue el de derechos indi!iduales) in3luidos 8or la conce8ci@n del derecho natural) bajo la consideraci@n ?ue los hombres tienen 3acultades anteriores en la 3ormaci@n del Estado. *os derechos de la 8ersona humana en el Estado democrBtico han e-8erimentado) a lo lar$o de mBs de dos si$los) una im8ortante e!oluci@n en cuanto se re3iere a la e3ecti!idad de su reconocimiento A 8rotecci@n. El reconocimiento de los derechos de la 8ersona humana 8or 8arte del Estado ha 8asado 8or tres eta8as. Primero 3ueron las JdeclaracionesK) documentos solemnes) de carBcter 3ilos@3ico+8oltico) antes ?ue jurdico) las ?ue en los 8rocesos de la ;nde8endencia de Estados nidos) la a3irmaci@n del Parlamento en ;n$laterra A la Re!oluci@n Francesa) reco$ieron A e-8resaron tales derechos. *a mBs clebre) A a,n !i$ente) de esas declaraciones es la de los JDerechos del =ombre A del ciudadanoK) a8robada en %1&0) en el curso de la Re!oluci@n Francesa. *a in3luencia de estas declaraciones 3ue trascendente) no s@lo en el 8lano 8oltico sino) tambin) en lo jurdico. Paulatinamente) los derechos del Jhombre A del ciudadanoK 3ueron incor8orados al te-to de las constituciones A de la le$islaci@n) ad?uiriendo) 8ro8iamente) el carBcter de JderechosK en un sentido jurdico.+8ositi!o. Por ello) suele hablarse de Jderechos constitucionalesK) aun cuando al$unas constituciones 5 como la nuestra A la alemana+ se re3ieren a ellos como Jderechos 3undamentalesK. *a enumeraci@n de tales derechos inte$ra un as8ecto sustancial del contenido de toda constituci@n) al ?ue la doctrina se re3iere como la 8arte do$mBtica de dicho te-to. En el 8resente los derechos humanos se han internalizado) al con!enir los Estados) en 3orma creciente) declaraciones A) mBs recientemente) tratados A con!enciones internacionales ?ue han otor$ado a los derechos de la 8ersona humana una dimensi@n uni!ersal ?ue com8rende no s@lo su enunciado sino) ademBs) mecanismos internacionales 8ara $arantizar su !i$encia A res8ecto e3ecti!o. Protecci@n jurdica nacional *os derechos humanos deben estar 8rote$idos A $arantizados en todo momento A en todo lu$ar. #ctualmente los derechos humanos cuentan con ciertos mecanismos A herramientas le$ales 8ara !erse 8rote$idos de todo ti8o de acciones ?ue se !aAan en su contra.
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De ah ?ue se ha instituido las Larantas Constitucionales como un 8rinci8io+$ua) ?ue consiste en 8rotecci@n 8rBctica o concreta de la Constituci@n) A ademBs e3ecti!aD no es el r$imen institucional en su conjunto) en su condici@n de ordenamiento jurdico) sino instituci@n 8articular) determinada) creada 8ara el am8aro o 8rotecci@n de derechos constitucionales a3ectados. Este am8aro o 8rotecci@n merece el nombre de $aranta) cuando lo$ra el mB-imo de su e3icacia 8rBctica. Precisando el trmino Laranta Constitucional es un 8roceso instituido 8or la misma Constituci@n de un Estado cuAa 3inalidad es de3ender la e3ecti!a !i$encia de los derechos 3undamentales ?ue este te-to reconoce o 8rote$e) haciendo e3ecti!a la estructura jerBr?uica normati!a establecida. En la doctrina constitucional actual tiende a utilizarse la e-8resi@n Proceso Constitucional *a doctrina constitucional ha tendido a coincidir en el cambio del trmino J$aranta constitucionalK 8or el mBs com8leto trmino de J8roceso constitucionalK) basado en la noci@n de JOurisdicci@n ConstitucionalK ?ue 8ostul@ el jurista italiano "auro Ca8elletti. Ca8elleti cam8os. di!ida la jurisdicci@n constitucional en tres
Ourisdicci@n Constitucional de la *ibertad. 3ormada 8or los 8rocesos constitucionales cuAa 3inalidad es la 8rotecci@n de los derechos 3undamentales de las 8ersonas o JlibertadesK. Entre estas $arantas se encuentran el =abeas Cor8us) la #cci@n de #m8aro) el =Bbeas Data A la #cci@n de Cum8limiento. Ourisdicci@n 3inalidad es 8rocesos se Contenciosa Constitucional Or$Bnica. 3ormada 8or los 8rocesos constitucionales cuAa la 8rotecci@n de la estructura jerBr?uica normati!a establecida. Entre estos encuentran la #cci@n de ;nconstitucionalidad) la #cci@n Po8ular) A la #cci@n #dministrati!a.
Ourisdicci@n Constitucional ;nternacional. 3ormada 8or los mecanismos internacionales ?ue 8rote$en los derechos humanos. El sistema jurdico de cada 8as re$ula el ejercicio de dichos medios de constitucionales de 8rotecci@n. # continuaci@n 8recisaremos al$unos alcances de estos institutos. =Bbeas Cor8us Etimol@$icamente el hBbeas cor8us si$ni3ica Jtraedme el cuer8oK Rdel arrestadoS) entendindose sta) como la !uelta a un estado de le$alidad) im8idiendo al$uien ?ue sea detenido sin una orden escrita 8or autoridad com8etente. Es la acci@n judicial ideada 8ara 8rote$er la libertad 3sica indi!idual. Es un 8roceso judicial de carBcter constitucional ?ue tiene como 3inalidad 8rote$er la libertad de la 8ersona ante !iolaciones o amenaza de !iolaci@n 8ro!enientes de una autoridad o de un 8articular. El =Bbeas Cor8us nace en ;n$laterra con la Carta "a$na de %E%( A la *eA de =Bbeas Cor8us dictada en %'10 8or el ReA Carlos ;;. *a e-8resi@n =Bbeas Cor8us 8areciere 8ro!enir del interdicto de =O";<E *;QERO EH=;Q;E<DO) 8rocedimiento en el cual ordenaba el 8retor ?ue 3uera e-hibido el hombre libre ?ue el demandado retena dolosamente en su 8oderD se e-8resaba. J2rBi$ase la 8ersona 8ara tenerlo bajo mi am8aroK. # nuestro 8as lle$@ mediante leA e-8resa de %&01) A se ele!o a ran$o constitucional con la Carta de %0E4 hasta el 8resente ?ue se encuentra en el inciso %. del #rtculo E44 de nuestra Constituci@n Poltica.
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#l$unos derechos ?ue se 8rote$en mediante el =abeas Cor8us son el derecho a la inte$ridad 8ersonal) el derecho a no ser sometido a tortura o tratos inhumanos o humillantes) el derecho a transitar libremente 8or el territorio nacional) el derecho a no ser detenido sino 8or mandato judicial o 8or las autoridades 8oliciales en caso de 3la$rante delito) el derecho a decidir !oluntariamente a 8restar ser!icio militar) con3orme a la leA de la materia) entre otros. El #m8aro *a #cci@n de #m8aro 8rote$e todos los demBs derechos constitucionales distintos a la libertad 8ersonal. Esta acci@n 8rocede entonces contra actos de 8oder ejercido 8or cual?uier autoridad) 3uncionario o 8ersona ?ue !ulnere o amenace derechos reconocidos 8or la Constituci@n. Este instituto constitucional ?ue estB destinado a de3ender los derechos constitucionales ?ue no sean relacionados a la libertad indi!idual sur$i@ en "-ico en la Constituci@n de YucatBn 8romul$ada el %' de maAo de %&6%. *a #cci@n de #m8aro es el $ran a8orte del derecho me-icano al mundo. El #m8aro 8rocede en de3ensa) entre otros) de los si$uientes derechos. a no ser discriminado 8or raz@n de ori$en) se-o) raza) reli$i@n o8ini@n) condici@n econ@mica) social) idioma o de cual?uier otra ndole) el ejercicio 8,blico de cual?uier con3esi@n reli$iosa) de in3ormaci@n) o8ini@n A e-8resi@n) de reuni@n) intimidad) !oz) ima$en A recti3icaci@n de in3ormaciones ine-actas o a$ra!iantes) el trabajo) de sindicalizaci@n) de 8etici@n ante la autoridad com8etente) a la educaci@n) a la se$uridad social entre otros derechos ?ue la Constituci@n reconozca. El =abeas Data Etimol@$icamente el hBbeas data si$ni3ica Ja?u esta el datoK R?uiere decir ?ue ten$as los re$istros) los datosS) Su 3inalidad es ?ue el ciudadano a3ectado 8or esta in3ormaci@n 8uede acceder a ella A corre$irla o 8rohibir su di3usi@n. El habeas data es un 8roceso judicial de carBcter constitucional ?ue 8rocede contra el hecho u omisi@n) 8or 8arte de cual?uier autoridad) 3uncionario o 8ersona) ?ue !ulnera o amenaza los derechos 8ersonales relati!os al acceso a la in3ormaci@n o ?ue ten$an ?ue !er con su intimidad $enerando la 8osibilidad de solicitar su recti3icaci@n) actualizaci@n o con3idencialidad de los datos re$istrados. #cci@n de ;nconstitucionalidad *a #cci@n de ;nconstitucionalidad es un 8roceso judicial de carBcter constitucional ?ue tiene como 3inalidad ?ue las leAes) decretos le$islati!os A otras normas con ran$o de leA no contra!en$an a la Constituci@n. Es un 8roceso constitucional ?ue se entabla ante el 2ribunal Constitucional. De manera ?ue si el 2ribunal declara inconstitucional una norma) sta 8ierde e3ecto desde el da si$uiente a la 8ublicaci@n de la sentencia lo ?ue e?ui!ale a decir ?ue) a 8artir de ese momento) deja de e-istir en el ordenamiento jurdico nacional. El 8roceso de inconstitucionalidad tiene 8or 3inalidad ?ue el 2ribunal $arantice la 8rimaca de la Constituci@n A declarar si son constitucionales o no) 8or la 3orma o 8or el 3ondo) las leAes A normas jurdicas con ran$o de leA.
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#cci@n Po8ular ;nstituci@n ?ue 8rocede 8or in3racci@n de la Constituci@n A de la leA) contra los Re$lamentos) normas administrati!as A Resoluciones A Decretos de carBcter $eneral) cual?uiera sea la autoridad de la ?ue emanen. *a #cci@n Po8ular) 8uede ser ejercido 8or cual?uier ciudadano del 8ueblo) contra normas o dis8osiciones de carBcter $eneral ?ue in3rinjan la Constituci@n o las *eAes. Se tramita 8or la !a ordinaria) como 8roceso de 8uro derecho. Es com8etente 8ara conocer de las demandas de #cci@n Po8ular el Poder Oudicial. #cci@n de cum8limiento *a acci@n de cum8limiento) 8retende ?ue se ha$a e3ecti!o el cum8limiento de las obli$aciones A deberes contenidos en una leA o un acto administrati!o) A en se$undo lu$ar) 8ara hacer e3ecti!o dicho cum8limiento) el Ouez ordene en la res8ecti!a sentencia) a la autoridad renuente) el cum8limiento del deber omitido. El 8roceso de cum8limiento se 8lantea 8ara $arantizar la !i$encia del sistema jurdico en $eneral) 8or?ue 8ermite al administrado obtener una resoluci@n 3a!orable ante el letar$o) omisi@n) mora o inacti!idad e ?ue 8uedan incurrir los 3uncionarios o autoridades 8,blicas. Por lo $eneral el ser!idor 8,blico no cum8le con lo dis8uesto 8or las normas de nuestro ordenamiento jurdico) 8or eso e-iste este 8roceso ?ue debe ser B$il A ?ue e-i$e al 3uncionario 8,blico el acatamiento de dicha norma o la ejecuci@n de un acto administrati!o 3irme. Protecci@n jurdica internacional *as <aciones nidas inici@ el 8roceso de 8rotecci@n de los derechos humanos a ni!el internacional. Entre los 8rinci8ales instrumentos ?ue debemos saber son. *a Carta ;nternacional de Derechos =umanos) con3ormada 8or la Carta de las <aciones nidas RO< S) a8robada el E( de junio de %06(. Destaca el desarrollo A estimulo del res8eto de los derechos humanos A las libertades 3undamentales de todos los seres humanos. *a Declaraci@n ni!ersal de Derechos =umanos a8robado 8or la #samblea Leneral de las <aciones nidas el %4 de diciembre de %06&. Este documento es considerado en la actualidad como el 3undamento de todo el sistema de <aciones nidas en materia de derechos humanos) A se le tiene como 8atr@n 8ara medir el $rado de res8eto A a8licaci@n de las normas internacionales en asuntos de derechos humanos A los dos Pactos ;nternacionales R%0''S mBs) el Protocolo Facultati!o del Pacto de Derechos Ci!iles A Polticos. *a Carta de la Or$anizaci@n de los Estados #mericanos. Desde el 8reBmbulo) la Carta de %06& 8roclama la adhesi@n de los Estados americanos a un r$imen de libertad indi!idual A justicia social 3undado en el res8eto de los derechos esenciales del hombre. *a Declaraci@n #mericana de los Derechos A Deberes del =ombre. Este im8ortante documento 3ue 8roclamado el 4E de maAo de %06& 8or la ;H Con3erencia ;nternacional #mericanaD reconoce derechos ci!iles A 8olticos) as como econ@micos sociales A culturales. Posteriormente se suscribe la Con!enci@n #mericana sobre Derechos =umanos RPacto de San Oos de Costa RicaS. #8robada en %0'0. En dicho instrumento internacional consta de tres 8artes. iS Deberes de los Estados A derechos ?ue reconoce. iiS "edios de 8rotecci@n de los derechos Rse crean la Comisi@n ;nteramericana de Derechos =umanos con sede en 9ashin$ton A la Corte ;nteramericana de Derechos =umanos con sede en San Oos de Costa Rica) las cuales inicia sus acti!idades en %010. El Per, rati3ico la Con!enci@n #mericana) de con3ormidad con el artculo 'Ea de la Con!enci@n.
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Para nuestra le$islaci@n) una !ez a$otada la !a interna se 8uede recurrir a la Corte ;nteramericana de Derechos =umanos a tra!s de la Comisi@n ;nteramericana de Derechos =umanos de la OE# A ante el Comit de Derechos =umanos de <aciones nidas. Desarrollaremos sus alcances. *a Comisi@n ;nteramericana de Derechos =umanos es un @r$ano de conciliaci@n A 8rejudicial. Esta com8uesta 8or siete miembros ele$idos cada cuatro aIos 8or el Consejo Permanente) siendo su mandato reno!able. Entre sus com8etencias 3i$uran las si$uientes. aS Recibir denuncias de !iolaciones de derechos humanos 8or 8arte de los Estados) de los 8articulares o de $ru8os sociales. bS Recabar in3ormaci@n de los $obiernos de los Estados denunciados. cS Emitir resoluciones condenatorias de acciones atentatorias de los derechos humanos) realizados 8or Estados 8ertenecientes a la OE#. *a Corte ;nteramericana de Derechos =umanos) es un @r$ano jurisdiccional instituido 8or la Con!enci@n #mericana de Derechos =umanos. Dicha con!enci@n atribuAe a la Corte una doble com8etencia. aS na com8etencia consulti!a. la consulta 8uede !ersar sobre la Con!enci@n #mericana u otros tratados concernientes a la 8rotecci@n de los derechos humanos en los Estados americanos) o sobre la com8atibilidad entre las leAes internas A tales instrumentos internacionales. Pueden solicitar o8ini@n consulti!a los Estados Parte A los @r$anos de la OE#. bS na com8etencia contenciosa. la Corte estB 3acultada 8ara decidir con carBcter obli$atorio los casos ?ue le sean sometidos sobre la inter8retaci@n A a8licaci@n de la con!enci@n. # ni!el uni!ersal tenemos el Comit de Derechos =umanos cuAa com8etencia es recibir A e-aminar las denuncias de las 8ersonas 8articulares ?ue consideren ?ue sus derechos A libertades reconocida en las dis8osiciones del Pasito ;nternacional de los Derechos Ci!iles A Polticos han si 8resuntamente !iolados 8or el Estado Parte. Para ?ue se admita la denuncia de los indi!iduos) stos deben acreditar ?ue han a$otado todos los recursos internos dis8onibles A ?ue no haAa sido sometido a otro 8rocedimiento internacional.
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Ouris8rudencia de la Corte ;nteramericana de Derechos =umanos SE<2E<C;# SOQRE E* FO<DO DE* C#SO <EYR# #*ELR;# Y O2ROS Caso Estado Demandado Ourisdicci@n ;nternacional Fecha Fallo . . . . . <eAra #le$ra A otros Per, Corte ;nteramericana de Derechos =umanos %00(`4%`%0 Derecho a la !ida) uso e-cesi!o de la 3uerza) $arantas judiciales) 8rotecci@n judicial) habeas hBbeas) estado de e-ce8ci@n
S ";**#. *a Corte ;nteramericana declara ?ue el Estado del Per, !iol@) en 8erjuicio de los seIores Cctor <eAra #le$ra) Ed$ar Centeno Escobar A 9illiam Centeno Escobar) el derecho a la !ida reconocido 8or el artculo 6.%. de la Con!enci@n #mericana sobre Derechos =umanos) en cone-i@n con el artculo %.%. del mismo tratado Rsobre obli$aci@n de los Estados de res8etar los derechos reconocidos en este instrumento internacionalS. *as 8ersonas mencionadas 3ueron objeto de una !iolaci@n a este derecho) como consecuencia del uso e-cesi!o de la 3uerza 8or 8arte de las autoridades corres8ondientes en el de!elamiento de un motn en un establecimiento 8enitenciario. #simismo) la Corte declara ?ue el Estado !iol@) en 8erjuicio de las tres 8ersonas indicadas) el derecho de hBbeas cor8us establecido 8or el artculo 1.'. en cone-i@n con el artculo E1.E. de la Con!enci@n #mericana) sobre la 8rohibici@n de sus8ender durante los estados de e-ce8ci@n las $arantas judiciales indis8ensables 8ara la 8rotecci@n de los derechos humanos. Decide ademBs la Corte ?ue el Estado estB obli$ado a 8a$ar a los 3amiliares de las !ctimas una justa indemnizaci@n com8ensatoria A a reembolsarles los $astos en ?ue 8udieron haber incurrido en sus $estiones ante las autoridades nacionales. SeIala ?ue la 3orma A cuanta de la indemnizaci@n A el reembolso de los $astos serBn 3ijados 8or el Per, A la Comisi@n ;nteramericana) de com,n acuerdo) dentro de un 8lazo de seis meses contados a 8artir de la noti3icaci@n de esta sentencia. Res8ecto a este asunto) la Corte se reser!a la 3acultad de re!isar A a8robar el acuerdo A) en caso de no lle$arse a l) determinarB el monto de la indemnizaci@n A de los $astos.
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SE<2E<C;# SOQRE E* FO<DO DE* C#SO *O#YM# 2#"#YO Caso Estado Demandado Ourisdicci@n ;nternacional Fecha Fallo . . . . . *oaAza 2amaAo Per, Corte ;nteramericana de Derechos =umanos %001`40`%1 ;nte$ridad 8ersonal) libertad 8ersonal) debido 8roceso) $arantas judiciales) 8rotecci@n judicial) habeas cor8us) justicia militar) non bis in idem.
S ";**#. *a Corte ;nteramericana declara ?ue el Estado del Per, !iol@ en 8erjuicio de "ara *oaAza 2amaAo el artculo ( de la Con!enci@n #mericana sobre Derechos =umanos) sobre inte$ridad 8ersonal) as como los artculos 1 A E( del mismo tratado) sobre libertad 8ersonal A 8rotecci@n judicial de los derechos humanos. #simismo) ?ue el Estado del Per, tambin !iol@ las $arantas judiciales 8re!istas 8or la Con!enci@n en sus artculos &.%. sobre derecho a ser odo 8or un tribunal com8etenteD &.E sobre 8resunci@n de inocencia A &.6) sobre 8rohibici@n de doble enjuiciamiento 8enal 8or los mismos hechos. En base a estas consideraciones ordena ?ue el Estado del Per, 8on$a en libertad a "ara Elena *oaAza 2amaAo dentro de un 8lazo razonable. #simismo) seIala ?ue el Estado del Per, estB obli$ado a 8a$ar una justa indemnizaci@n a la !ctima A a sus 3amiliares) A a resarcirles los $astos en ?ue haAan incurrido en sus $estiones ante las autoridades 8eruanas con ocasi@n de este 8roceso. Res8ecto a esta sentencia) e-iste un !oto disidente del ma$istrado "ontiel #r$uello) sobre el doble enjuiciamiento a la seIora *oaAza 2amaAo A la orden de libertad de la misma. Por su 8arte) los ma$istrados Cancado 2rindade A OacVman emiten un !oto concurrente conjunto) sobre la inde8endencia e im8arcialidad de los tribunales militares.
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Derecho Constitucional I UPSMP Peru

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