El novsimo sistema peruano en el nuevo mundo concursal

Referencia bibliogrfica: Carbonell OBrien, Esteban: El novsimo sistema peruano en el nuevo mundo concursal; publicado en Agenda Magna el 30 de enero de 2009.

Sumario: Confidencialidad primero. Informacin despus Fuero de atraccin. Suspensin del curso de intereses Periodo suspecto LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES 1.- El concurso ordinario a) Instancia del deudor -b) Instancia de acreedores Auditores Los crditos y los acreedores vinculados RECONOCIMIENTOS DE CRDITOS El crdito fiscal- Crditos Laborales- Crditos vinculados o controvertidos La verificacin sin trmite La resolucin de reconocimientoOrden de prelacin en el procedimiento de disolucin y liquidacin- JUNTA DE ACREEDORES DETERMINA EL DESTINO DEL DEUDOR- El comit de acreedoresMayora en los tres procedimientos- El voto de los acreedores determinantes disidentes Plazo para decidir el destino del deudor 1.2.- LA REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL (CAP. V) -Forma de administracin y sustitucin del rgano de gobierno- El Receso del Socio El plan de reestructuracin -Crditos laborales- Mayora para decidir la reestructuracin -Capitalizacin y condonacin de crditos de reestructuracin Controversias sobre el plan La va derivada a la liquidacin 1.3.- DISOLUCION Y LIQUIDACION (Cap. IV) 1.3.1 DISOLUCIN Y LIQUIDACIN A INSTANCIAS DE LA COMISIN 2.- EL CONCURSO PREVENTIVO 3.- LA QUIEBRA. Por Esteban Carbonell OBrien. La Nueva Ley General del Sistema Concursal Nro. 27.809, fue publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha 8 de agosto de 2002 y el sistema cobr la regulacin actual con la Ley 28.709 de abril de 2006[1] y Decreto Legislativo 1050[2]. [1] Cobr vigencia inmediata, aplicndose a los procedimientos en trmite bajo el derecho anterior, regulado por el Decreto Legislativo 845 y la Ley 24.146 denominada De Reestructuracin Patrimonial (Disposicin Transitoria Primera). [2] Publicado en el Diario Oficial El Peruano con fecha 27 de junio del 2008 y entr en vigencia el 28 de julio del 2008. Ratifica como rgano administrativo competente para la tramitacin de todos los procedimientos concursales al INDECOPI, autorizndolo expresamente a efectuar las adecuaciones que fueran necesarias al sistema de descentralizacin de funciones de la Institucin con la finalidad de garantizar un mejor funcionamiento (Disposicin Transitoria Segunda). El objetivo explcito del nuevo sistema concursal est expresamente focalizado en la permanencia de la unidad productiva, la proteccin del crdito y el patrimonio de la empresa en tanto que la finalidad de los procedimientos es generar un marco de negociacin entre acreedor y deudor en orden a un acuerdo de reestructuracin o en su defecto la salida ordenada del mercado, reduciendo los costos (textual) (Ttulo Preliminar arts. I y II). El art. III del mismo Ttulo Preliminar define perfectamente el contenido de la ley cuando dice que la viabilidad de los deudores (su destino, dice la ley) en el mercado es decidida por los acreedores involucrados en los procedimientos concursales.

Esta nota caracterizante se advierte en todo el procedimiento en el que est claramente marcado el protagonismo de los acreedores ubicndose el sistema peruano entre aquellos en los que el rol del deudor y an de la autoridad oficial concursal (en el caso, administrativa) aparece marcadamente diludo. Tambin en forma explcita se definen los principios de universalidad, y colectividad en tanto el concurso produce efectos sobre todo el patrimonio y procura la participacin y beneficio de todos los acreedores. El principio de proporcionalidadresume el resultado econmico de los procedimientos y aparece como una forma de expresin que pretende analoga con la par conditio creditorum pero reconociendo los rdenes de preferencia establecidos por la ley (Ttulo Preliminar art. VI). Desde el punto de vista procesal queda explcito el carcter dispositivo de los procedimientos y la intervencin de la autoridad concursal es definida como subsidiaria (Ttulo Preliminar, art. VII). El principio de especialidad esta abarcado en el Ttulo Preliminar art. IX determinndose que la autoridad concursal no puede dejar de resolver por defecto de eficiencia de la normativa debiendo aplicar en tales casos los principios generales del derecho, especialmente aquellos que inspiran el derecho concursal. El Ttulo I est dedicado a las normas generales y se inicia con un glosario, que define con plausible tcnica legislativa los conceptos de sistema, comisin, deudor, acreedor, crdito, actividad empresarial, junta, tribunal, Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI), Ley y Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA). El domicilio del deudor determina la competencia, que est asignada a la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI la que reglamentar la competencia territorial de las comisiones a crear en virtud de convenio (art. 6. 4). Las comisiones as creadas actan en funcin del domicilio del deudor, siendo el de las personas jurdicas el consignado en el estatuto inscripto y el de las personas naturales y sociedades conyugales el determinado en el Cdigo Civil, en tanto que el del ltimo domicilio del causante es el que corresponde a las sucesiones indivisas (art. 7). Se consagra la unidad del procedimiento concursal no admitindose la simultaneidad y asignando al concurso preventivo cuya instancia es exclusiva del deudor respecto del denominado concurso ordinario el cual, en cualquiera de sus variantes conservativa de reestructuracin o liquidativa procede tanto a instancia del deudor como de algn acreedor (art. 8 y 9) . Confidencialidad primero. Informacin despus. Es nota caracterizante del sistema peruano la confidencialidad o reserva de los procedimientos concursales durante el perodo insumido para la constatacin de los requisitos de admisibilidad hasta la publicacin de la resolucin de declaracin de concurso, la que se hace saber a los acreedores para que soliciten el reconocimiento de sus crditos (art. 11 y 32). Desconocindose el domicilio del emplazado la publicacin de edictos debe mantener reservada la informacin y documentacin presentada por el acreedor (art. 11. 2). Transcurrido el perodo inicial de confidencialidad, los acreedores tienen amplio derecho de observacin y consecuentemente es obligacin de los deudores brindarla en forma satisfactoria (art. 13), congruente con el principio de universalidad el procedimiento concursal abarca todos los bienes derechos y obligaciones del deudor salvo los inembargables o excluidos por leyes especiales (art. 14.1) en tanto que, en correspondencia al principio de colectividad, estn comprendidos en el concurso todos los

crditos con causa o ttulo anterior a la fecha de publicacin o difusin de la apertura salvo en el procedimiento de disolucin y liquidacin, en cuyo caso tambin estn abarcados los generados con posterioridad (art. 15.1 y 16.3). Fuero de atraccin. Suspensin del curso de intereses. La publicacin de la resolucin declarativa de concurso produce la suspensin de las obligaciones pendientes de pago, y sus intereses sern los que se determinen en la junta de acreedores, con prohibicin de los moratorios y de capitalizacin (art. 17.1). La suspensin aludida vence al aprobarse el Plan de Reestructuracin o el Acuerdo Global de Refinanciacin o el Convenio de Liquidacin, a los que referiremos ulteriormente (art. 17.2). La suspensin no alcanza las garantas reales o personales, y los garantes quedan subrogados de pleno derecho en la posicin del acreedor original (art. 17.3). Tambin estn vedadas a partir de la publicacin las medidas cautelares contra le patrimonio del deudor (art. 18.1), salvo que se trate de anotaciones registrales, o que no opere la disposicin de bienes del deudor ni afecten su actividad. En todo caso no puede existir ejecucin forzada (art. 18.2). Periodo suspecto. El rgimen de ineficacia de los actos del deudor se estructura sobre la base del concepto de inoponibilidad de actos tanto gratuitos como onerosos, no vinculados a la actividad normal en tanto perjudiquen su patrimonio, realizados dentro del ao de la presentacin, cuando se trata del propio pedido o de la notificacin del emplazamiento en procedimiento la instancia de tercero o de la notificacin del inicio de disolucin y liquidacin (art. 19.1). Pueden ser declarados inoponibles hasta el momento de la designacin del administrador en la junta de acreedores, o de la aprobacin del convenio de liquidacin (i) los pagos anticipados por obligaciones no vencidas; (ii) las obligaciones vencidas en forma distinta a la pactada o establecida en el contrato; (iii) las operaciones onerosas ajenas a la actividad normal; (iv) las compensaciones; (v) los gravmenes y transferencias tanto onerosas como gratuitas; (vi) las garantas respecto a obligaciones anteriores; las ejecuciones judiciales o extrajudiciales despus de la publicacin de declaracin de concurso; (vii) las fusiones o escisiones que impliquen detrimento patrimonial (art. 19.3); pero el adquirente de buena fe de bienes registrables, no estar alcanzado una vez que fuere inscripto su derecho (art. 19.4). LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES. El sistema est estructurado sobre la base de tres procedimientos distintos. El primero de ellos es llamado Procedimiento Concursal Ordinario, y est dirigido a una doble forma de culminacin: el Acuerdo de Reestructuracin (Conservativo) o el Acuerdo de Disolucin y Liquidacin (Liquidativo) (Titulo I); el segundo procedimiento es la quiebra (Titulo II) y el tercero es el Procedimiento Concursal Preventivo (Titulo III), dirigido a la obtencin del llamado Acuerdo Global de Refinanciacin (preventivo). La ley del Per por Decreto Ley 26.111/1993 y posteriormente por Decreto Legislativo 845/1966, adjudica la aplicacin de la ley concursal al Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI), que esta facultado para concretar convenios con las instituciones representativas de cada ramo de la actividad econmica. La Comisin de Procedimientos Concrsales del INDECOPI y las Comisiones creadas en virtud de tales convenios son las competentes para conocer en los procedimientos de primera instancia y el Tribunal de Defensa de la Competencia y de la

Proteccin de la Propiedad Intelectual del INDECOPI en una ultima instancia administrativa (art. 3). 1.- El concurso ordinario. El Procedimiento Concursal Ordinario (con sus dos vas de Reestructuracin o Liquidacin) tiene una regulacin ms amplia y constituye el marco subsidiario del concurso preventivo, regulado en ltimo trmino (pero de trmite preferente). La instancia del concurso ordinario en sus dos vas, corresponde al propio deudor y a los acreedores. Cuando se trate del propio pedido de concurso el deudor debe acreditar alternativamente: (i) encontrarse en mora de un tercio del total de sus obligaciones con anterioridad mayor a 30 das calendario, o bien, (ii) prdidas netas acumuladas, deducidas reservas, por un importe mayor a la tercera parte delcapital social pagado (CSP). a) Instancia del deudor: El deudor debe indicar su opcin por la Reestructuracin Patrimonial o la Disolucin y Liquidacin pues su presupuesto material es distinto. Si requiere la Reestructuracin Patrimonial debe acreditar con informe de asesor legal y de contador pblico colegiado que sus prdidas, deducidas reservas, no superan el total de su capital social pagado y adems acompaar un plan de recuperacin y proyeccin preliminar por dos aos. Si sus prdidas superaren el capital social pagado slo podr requerir la disolucin y liquidacin (art. 24.2). El requisito referido a la entidad de las prdidas tiene un lmite de mnima (prdidas por montos mayor al tercio del capital social pagado) tendiendo a evitar el abuso de una presentacin que paraliza los derechos individuales de los acreedores, cuando la situacin econmica es calificada a travs de la ecuacin legal como superable. En tanto que, cuando esa relacin adquiere relieve importante superando las prdidas al capital social pagado, la nica va permitida es la de la disolucin y liquidacin. La formula legal aparece ciertamente original, consagrando una ecuacin sobre la base de lmites presupuestos por la ley, que prohibe la reestructuracin patrimonial del deudor, cuando este no hubiere soportado un deterioro econmico determinado como de cierta gravedad (en el caso prdidas mayores al tercio del capital). En el otro extremo, cuando las prdidas adquieren mayor importancia (superiores al capital social pagado), cuya medida se reputa ex legge como impeditiva de la recuperacin, queda vedado el intento de reestructuracin y al deudor slo le queda la opcin o alternativa. Vale decir que la franja econmica de la crisis que habilita al deudor a acogerse al concurso ordinario conservativo es el de prdidas acumuladas no inferiores a la tercera parte del CSP, pero no superior es al monto total del CSP. El presupuesto material del concurso ordinario es distinto cuando se trate de la reestructuracin patrimonial o la disolucin y liquidacin y, solamente en la segunda de estas alternativas puede focalizarse alguna nota anloga al de la insolvencia tal cual es concedida en el mbito doctrinario, focalizada en la insuficiencia del activo para responder al pasivo exigible. En cambio, el presupuesto material de la reestructuracin patrimonial, concretado en prdidas acumuladas en tanto no sean mayores a la tercera parte del capital social pagado, no guarda ningn correlato con el concepto clsico de la insolvencia, tal cual definido como insuficiencia del activo frente al pasivo exigible, constituyendo un parmetro legal discrecional equivalente a la cesacin de pagos. b) Instancia de acreedores:

El Proceso Concursal Ordinario tambin procede a instancia de los acreedores, titulares de crditos impagos en mora no menor a los treinta das, cuyo monto supere el valor de cincuenta Unidades Impositivas Tributarias (UIT)[3] y que las perdidas no sean mayores a la tercera parte del CSP( art. 26.1). [3] La Unidad Impositiva Tributaria ascendente a S/. 3,500.00 al ao 2008. El deudor debe ser emplazado, y tiene la opcin de: (i) pagar el crdito impago o bien consignar su monto; (ii) ofrecer pagar, en cuyo caso el acreedor tiene diez das para dar conformidad considerndose el silencio como aceptacin; (iii) negar la existencia de la deuda; (iv) allanarse a la pretensin (art. 28). En todos estos casos la Comisin dar traslado al acreedor y luego deber pronunciarse. En hiptesis de pago integro corresponde la denegatoria del concurso y se declara concludo el procedimiento (art. 28.2), pero si el acreedor rechaza el ofrecimiento de pago o la oposicin del deudor fuere infundada; o reconoce el monto y se allana, o no se pronuncia sobre ninguna alternativa, la Comisin debe declarar la disolucin y liquidacin slo si las perdidas acumuladas, menos reservas, superan todo el capital social pagado (art. 28). El deudor puede oponer la compensacin a los crditos del acreedor peticionante, conforme al ordenamiento comn (art. 29). La resolucin de acogimiento a la presentacin del deudor o, en su caso, la del acreedor debe ser publicada en el diario oficial con aviso a los acreedores para requerir el reconocimiento de sus crditos dentro del plazo que se determine (art. 32). Los acreedores que fueren oportunamente reconocidos adquieren voz y voto en la junta de acreedores que decidir el destino del deudor. No corresponde a quienes tengan reconocimiento tardo. Los crditos condicionales participan con voz y voto y tambin los inicialmente denegados y reconocidos en va de impugnacin, ya administrativa, ya judicial; en cambio las tardas estn excludas de participacin en la junta (art. 34). Auditores. Constituye una peculiaridad del procedimiento la facultad de los acreedores reconocidos (verificados) de designar auditores, dentro de una terna de profesionales inscriptos en el INDECOPI, para vigilar el cumplimiento del plan de reestructuracin e informar mensualmente al INDECOPI y a los acreedores (art. 35). Los crditos y los acreedores vinculados. La declaracin del vnculo est impuesta al acreedor y al deudor, en la primera oportunidad en que se presenten a la Comisin (art. 12) La solicitud de verificacin debe contener una declaracin jurada respecto de la eventual vinculacin con el deudor. Se consideran vinculados: (i) los parientes hasta el cuarto grado de consaguinidad o segundo de afinidad, (ii) los accionistas, socios, asociados, cnyuge o concubino, (iii) empleados que hubieren en el pasado o en el presente ejercitado direccin o cargos de confianza, (iv) los sujetos propietarios con vinculacin directa o indirecta al acreedor o deudor en el negocio de la contraparte, (v) los trabajadores acreedores de cooperativa de trabajo, (vi) los integrantes de un grupo econmico, y en general cualquier circunstancia que implique proximidad relevante de intereses con el deudor. Se trata de un elenco enunciativo lo que permite el tratamiento causstico evitando el problema de la taxatividad que se advierte en otros ordenamientos (v. gr. Argentina: art. 45)

FORMA DE VOTO Reconocimiento de crditos. El sistema de verificacin de los crditos, est realizado por medio de una declaracin jurada sobre su existencia ante la Secretara Tcnica o, en su caso, ante la Comisin a cargo del procedimiento. Crditos Fiscales. El crdito por titulo o causa fiscal es presentado por representantes designados por el Ministerio de Economa y Finanzas. La presentacin se realiza ante la Secretara Tcnica y se da traslado al deudor por diez das. Si hubiere coincidencia la Secretara Tcnica emite resolucin de reconocimiento en un plazo de diez das de la contestacin por el deudor. La falta de contestacin no impide la resolucin ni interrumpe el plazo (art. 38.1 y 2). El representante del crdito fiscal debe pronunciarse bajo apercibimiento de responsabilidad administrativa en la junta y si tiene posicin adversa a la continuacin de la actividad por el deudor o a la aprobacin del respectivo Plan de Reestructuracin o del Acuerdo Global de Refinanciacin debe fundar su voto salvo adhesin a la posicin coincidente con el mismo, bajo pena de nulidad del acuerdo. Las resoluciones de la junta son oponibles al acreedor fiscal en las condiciones que se aplican a las mayoras de acreedores en el orden de preferencia exhiban el mayor monto de crditos reconocidos. Los crditos fiscales no devengan mora, recargos ni multas. No pueden ser capitalizados ni condonados y sern postergado en un porcentaje promedio al capitalizado o condonado por acreedores incluidos en el orden preferente en el que exista mayor monto de crditos reconocidos (art. 48.3). El tratamiento que la ley asigna al acreedor al crdito fiscal, resulta, ponderable en orden a la contribucin que al mismo se exige para la aprobacin del Plan de Reestructuracin o el Acuerdo Global. Crditos laborales El crdito laboral puede ser presentado por representante ante la junta o en forma individual. Las prestaciones sociales pueden ser representadas individualmente o representados por el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo. Acreditado el vnculo laboral, la Comisin debe reconocer la autoliquidacin presentada por el trabajador salvo que el deudor acredite pago o inexistencia (art. 39.4), aplicndose el principio de la realidad por sobre el de las formas o apariencias contractuales (art. 40); todo lo cual forma parte del tratamiento preferente del crdito del trabajador. Crditos vinculados o controvertidos. La investigacin y la consecuente resolucin de reconocimiento o rechazo de los crditos vinculados o de los controvertidos es de competencia exclusiva de la Comisin a cargo del procedimiento (art. 38). La verificacin sin trmite

Las liquidaciones en concepto de impuestos o fondos de previsin que fueren presentados por el deudor, constituyen confesin y se verifican sin ms trmite (art. 39.1) y, de la misma manera, por su sola presentacin, son verificados la sentencia judicial pasada en calidad de cosa juzgada y los laudos arbitrales, en tanto exista liquidacin en estado de ejecucin de sentencia (art. 39.2). La resolucin de reconocimiento La resolucin de reconocimiento es competencia de la Secretara Tcnica o de la Comisin, en su caso, y precisar los datos del acreedor, el monto, conceptos, preferencias y particularmente la vinculacin, en caso de existir. Debe ser publicada por la Secretara Tcnica, precisando en forma resumida los datos del acreedor, el monto y conceptos del reconocimiento. La resolucin puede ser objeto de oposicin por parte de cualquier acreedor (art. 38.4). Orden de prelacin en el procedimiento de disolucin y liquidacin En el procedimiento de disolucin y liquidacin el orden de preferencia coloca en primer lugar los beneficios sociales, y aportes al sistema de pensiones o previsin; en segundo lugar los alimentarios hasta una unidad impositiva tributaria; en tercer lugar los crditos con garantas reales, de retencin y cautelares siempre que la garanta o la medida se hubiere trabado antes de la publicacin del concurso y fueren inscriptas antes de esa fecha; en cuarto lugar a los crditos fiscales y de la seguridad social de salud y el quinto lugar corresponde a los restantes crditos (art. 42). LA JUNTA DE ACREEDORES, DETERMINA EL DESTINO DEL DEUDOR. Reza literalmente el art. III del Ttulo Preliminar que la decisin sobre el destino del deudor corresponde a los acreedores, y en tal funcin tiene protagonismo excluyente la junta de acreedores (art. IV). Su constitucin es convocada por la Comisin por medio de publicaciones del diario oficial. En dicha junta interviene como observador e informante un representante de la Comisin, con voz pero sin voto al que compete verificar los requisitos para la constitucin y formacin de las mayoras (art. 45). El deudor tiene derecho, ms no obligacin, de asistir en forma personal o por representacin para expresar su opinin respecto al procedimiento. Dos das antes de la celebracin de la junta los acreedores deben acreditar representantes, pudindolo hacer por carta poder simple legalizada (art. 47. 1). El qurum requerido para su constitucin es el de acreedores presentes que representen el 66,6% de crditos reconocidos y en segunda convocatoria cualquiera sea el nmero de acreedores asistentes (art. 50.2). Elige sus propias autoridades (art. 54.1), y conforme a lo expuesto en el Titulo Preliminar, art. III, decide sobre el destino del deudor; aprobando o rechazando en el caso de Concurso Ordinario de Reestructuracin, el respectivo plan o, en su caso, el Convenio de Disolucin y Liquidacin en el Concurso Preventivo el Acuerdo Global de Refinanciacin. Son atribuciones genricas de la junta optar entre el inicio de la reestructuracin o la disolucin y liquidacin; requerir al administrador o liquidador en su caso los informes econmicos y financieros; decidir el rgimen de administracin supervisar la ejecucin de los acuerdos; para adoptar sus acuerdos y particularmente designar al comit de acreedores en el que puede delegar sus atribuciones salvo la referida decisin sobre el destino del deudor.

En caso de reestructuracin patrimonial la junta puede optar por la capitalizacin de acreencias y para ello proceder al ajuste del patrimonio del deudor con intervencin de los auditores registrados ante el INDECOPI (art. 51.e) El comit de acreedores Es elegido por la Junta de Acreedores y esta integrado por cuatro miembros cuya presidencia ejerce el presidente de la junta. Los otros tres deben ser elegidos entre titulares de crditos de distinto origen entre s. Es obligacin del presidente del comit informar sobre acuerdos y acciones que adopte a la junta. La funcin de miembro del comit es indelegable. El qurum de constitucin y de resolucin es el de tres miembros y en caso de empate decide el presidente (art. 56). Los acreedores que representen el 10% de crditos reconocidos pueden requerir al presidente del comit la convocatoria de la junta y vencido los diez das pueden recurrir ante la comisin que dirige el procedimiento (art. 57). Mayoras en los tres procedimientos. Para la aprobacin del Plan de Reestructuracin, del Acuerdo Global de Refinanciacin o del Convenio de Liquidacin se exige en primera convocatoria el voto favorable de acreedores que representen el 66,6% de los crditos reconocidos y en segunda convocatoria el mismo porcentaje pero sobre el total de crditos asistentes (art. 53. 1). No se requiere mayora de personas. Cuando los acreedores vinculados representen ms del 66,6% de los crditos reconocidos, constituyen una base de cmputo separada de los no vinculados en la que se requiere la misma mayora del 66,6% sobre los reconocidos en primera convocatoria, y sobre los asistentes en la segunda (art. 59). No queda claro si el acuerdo o refinanciacin respecto del cual la junta puede ser prorrogada por nica vez (art. 107) permite una segunda convocatoria. Las mayoras requeridas en la segunda convocatoria, referidas slo a la mitad de los asistentes constituye una de las ms bajas de las que se advierten en los procedimientos latinoamericanos y desde este punto de vista el ordenamiento peruano aparece con un estmulo para la obtencin de la solucin concordataria, ya preventiva, ya ordinaria pero al parecer no suficientemente para constituirse en un instrumento amigable para el deudor, a juzgar por las estadsticas que revelan su poca disposicin para refugiarse en el sistema. El voto de los acreedores determinantes disidentes. El acreedor cuyo porcentaje sea determinante en la votacin y tuviere una posicincontraria a la continuacin de actividad o al Plan de Reestructuracin o al Acuerdo Global en su caso, debe fundar su posicin en la junta bajo pena de nulidad: su conducta evasiva se sanciona con multa de hasta cien unidades impositivas tributarias (art. 49). Plazo para decidir el destino del deudor. La junta debe adoptar decisin dentro de los cuarenta y cinco das de su instalacin (art. 58). 1.2.- LA REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL (CAP. V)

La reestructuracin patrimonial es la va conservativa del Procedimiento de Ordenamiento Concursal: es decidida y regulada por la junta de acreedores a lo que corresponde decidir la continuacin de las actividades del deudor siendo esta decisin condicionante del ingreso al rgimen de reestructuracin patrimonial. Forma de administracin y sustitucin del rgano de gobierno. La junta decidir tambin manteniendo la administracin temporal del deudor durante el periodo de reestructuracin o bien estableciendo un sistema de administracin mixta con mantenimiento parcial de administracin preexistente y una parte obligatoria de personas naturales o jurdicas designadas por la junta; o bien lisa y llanamente sustituyndolo por un administrador inscripto en el registro ad hoc que debe llevar la Comisin. Los administradores cualquiera fuere el rgimen dispuesto por la junta, tienen que remitir informacin a la Comisin del INDECOPI, a cuyo cargo est la administracin del procedimiento, en forma trimestral el ltimo da de marzo, junio, septiembre y diciembre, cuya informacin debe ser sumamente detallada con antecedentes referidos a el estado de cumplimiento del plan o convenio, valuaciones, gastos, y toda otra que la comisin solicite (arts. 61.8 y 122). Mientras la administracin puede seguir a cargo del deudor o sus representantes, segn lo dicidiera la junta, en cambio, la sustitucin del rgano de deliberacin y gobierno es total y opera ope legis. La junta de acreedores esta facultada incluso para aprobar los balances, y cualquier tipo de modificacin estatutaria, inclusive para decidir aumento de capital por capitalizacin de crditos (art. 63 y 68.1), lo que significa el desplazamiento de la voluntad social de los socios a los acreedores. Como derecho residual los accionistas- socios mantienen el derecho de suscripcin preferente en caso de capitalizacin de crditos so pena de nulidad en caso de violacin (arts. 63 y 68.1) El Receso del Socio. Frente a la realizacin por parte de la junta de acreedores de modificaciones estatutarias constituidas en la Ley de Sociedades como causales para el ejercicio de receso, los accionistas pueden ejercerlo dentro de los diez das ulteriores a la respectiva publicacin por medio de carta notarial. El reembolso del valor de las acciones est subordinado al pago total de los crditos en la forma que resultare aprobado en el plan de reestructuracin, salvo acuerdo de la junta en contrario en cuyo caso se aplicar el sistema de votacin aludido supra art. 59. El valor de las acciones recedentes se determina conforme a la Ley General de Sociedades, art. 200 (art. 64.2). El plan de reestructuracin. La preparacin del plan corresponde a la administracin designada por la junta de acreedores. Remarca la nota de una frmula de avanzada en la participacin de los acreedores en la reestructuracin en caso de que hubiere habido sustitucin parcial o total en la administracin, asignada a los propios acreedores. El objeto del plan de reestructuracin es la extincin de las obligaciones del deudor y superar la crisis patrimonial (art. 66.1), por lo que debe contener el cronograma de pagos de la totalidad de las obligaciones, modo, monto lugar, fecha y el rgimen respecto de los crditos contingentes, y de los impugnados, bajo sancin de nulidad (art. 66.3). El plazo para la aprobacin del plan de reestructuracin no debe exceder de los 60 das de la resolucin de la junta de continuacin de las actividades del deudor. Crditos laborales.

Bajo sancin de nulidad el plan debe destinar prioritariamente a los acreedores laborales un 30% de los crditos que correspondan a remuneraciones y beneficios sociales del sistema de pensiones o previsionales (art. 66.4). Mayora para decidir la reestructuracin patrimonial La mayora requeridas para la aprobacin del plan son las especificadas supra en el art. 53 para la adopcin de acuerdos: en primera convocatoria el 66.6% de los crditos reconocidos y en segunda convocatoria, la misma proporcin pero de los crditos asistentes (art. 66.5). El plan aprobado vincula al deudor y a la totalidad de los acreedores, incluyendo a los disidentes, ausentes o tardos y tambin al acreedor fiscal en la forma enunciada supra (art. 67 1 y 2); en cambio no se libera a los terceros garantes del deudor salvo que el acreedor beneficiario hubiere votado en favor del plan (art. 67.3), ni alcanza a las garantas constituidas por el deudor sobre sus propios bienes en beneficios de terceros, si hubieran estado contrados antes de la fecha de publicacin de la declaracin del procedimiento (art. 67.5). Capitalizacin y condonacin de crditos. Independientemente del plan la junta puede decidir la capitalizacin y condonacin de los crditos, respetando el derecho de suscripcin preferente de los socios (art. 68.1), cuya aprobacin requiere la formulacin de dos bases de cmputo, como referimos supra art. 53.1 El acuerdo de capitalizacin debe prever creacin de acciones iguales entre todos los acreedores. Quedan vinculados los disidentes, los ausentes en los mismos trminos de los menos afectados entre los que hubieren votado a favor (art. 68.5). Cuando la administracin, o acreedores que representen el 30% del crdito reconocido consideren imposible la reestructuracin patrimonial se convocar la junta y decidir con las mismas mayoras que fueron necesarias para la aprobacin del plan (art. 70.2). Controversias sobre el plan Las controversias que se suscitaren sobre la ejecucin o interpretacin del plan de reestructuracin sern decididas en el fuero judicial por va sumarsima, salvo que la junta hubiere determinado el arbitral (art. 73) La va derivada a la liquidacin. El incumplimiento del Plan de Reestructuracin habilita a los acreedores para requerir a la Comisin la declaracin de disolucin y liquidacin, no pudiendo esta actuar de oficio (art. 67.4). 1.3.- DISOLUCION Y LIQUIDACION (Cap. IV) La va alternativa al Acuerdo de Reestructuracin, en el mismo marco legal del Procedimiento Concursal Ordinario es el convenio de disolucin y liquidacin. Este procedimiento, como el de Reestructuracin, tiene inicio a solicitud del deudor o de los acreedores. Su presupuesto material insoslayable es que las prdidas acumuladas, deducidas las reservas, superen el Capital Social pagado.

a) Cuando se trate de solicitud del deudor este debe cumplir con alguna de las dos condiciones establecidas en el art. 24.1 para el acceso al Procedimiento Concursal Ordinario: (i) que ms de un tercio de sus obligaciones estn en mora de pago por un periodo mayor a treinta das calendarios o, alternativamente, (ii) que tenga prdidas acumuladas, previa deduccin de las reservas, por un monto mayor al capital social pagado (art. 24.2 a) y b) ). b) Cuando el Procedimiento Concursal Ordinario fuere actuado a instancia de acreedor, cumplidos los requisitos formales de admisibilidad exigidos por la ley y una vez emplazado el deudor, cuando el acreedor rechace el ofrecimiento de pago que pudiera formular el mismo, o la oposicin del deudor resultare infundada o improcedente, o reconociere los crditos emplazados y se allanare, o cuando no se pronunciare sobre alguna alternativa para que presentare documentacin contable exigida por el art. 27.1, corresponder el decreto de disolucin y liquidacin, (siempre a condicin de que las perdidas acumuladas deducidas las reservas superen el capital social pagado). c) Tambin, la junta de acreedores en su reunin de instalacin puede emitir decisin sobre el destino del deudor, determinando la disolucin y liquidacin de la persona jurdica (art. 50.4. b)) en cuyo caso, no podr desarrollar la actividad del giro a partir de la suscripcin del convenio de liquidacin, salvo que decidiera la continuacin de actividad en hiptesis que opte por la liquidacin en marcha la que est exclusivamente dirigida a obtener un mayor valor de realizacin dentro de un plazo mximo de seis meses (art. 74.1 y 2). c.1) Cuando se hubiera aprobado un acuerdo de reestructuracin la junta puede variar el destino del deudor en reestructuracin a la disolucin y liquidacin en cuyo caso las funciones del representante legal y los rganos de administracin son asumidos por el liquidador (art. 74.8). La junta tratar la respectiva propuesta de convenio de liquidacin. Si la junta no se instalase, o no tomare decisin sobre el destino del deudor, o no aprobara un plan de reestructuracin, o no suscribiera un convenio de liquidacin, o no designara reemplazo de un liquidador renunciante en los plazos de ley, ser la Comisin la que dispondr la disolucin y liquidacin del deudor (art. 96) y nombrar como liquidador a una entidad o persona registrada ante la Comisin en el registro que esta debe llevar (art. 74.3). Durante el procedimiento de disolucin y liquidacin opera el fuero de atraccin de todos los crditos, incluidos los que tengan causa o titulo posterior a la publicacin. La Comisin tiene a su cargo la emisin de resolucin de reconocimiento de crditos posteriores hasta la declaracin de quiebra si esta aconteciere. El convenio de liquidacin puede ser propuesto por el liquidador o por el deudor y su aprobacin requiere las mismas mayoras establecidas supra respecto del plan de reestructuracin (art. 77). Debe contener bajo pena de nulidad todos los datos de identificacin del deudor, del presidente de la junta, gastos estimados por el liquidador, honorarios de este, y los mecanismos a cargo del liquidador respecto de la informacin peridica, modalidades de realizacin de bienes, y rgimen de intereses. Debe ser publicado dentro de los 5 das requiriendo a quienes posean bienes y documentos del deudor su entrega inmediata al liquidador, debiendo inscribirse en el registro personal y los registros pblicos en los que estn inscriptos los bienes del deudor y cualquier otro registro de bienes o garantas sobre bienes del deudor, y en su caso en el Registro Mercantil y en el de Personas Jurdicas correspondientes (art. 77)

Las controversias relativas al convenio de liquidacin deben resolverse en la misma forma que las referidas al plan de reestructuracin esto es ante el fuero judicial o arbitral (arts. 79 y 73). Los acreedores pueden intervenir en la toma de inventario que debe realizar el liquidador. La aprobacin del convenio de liquidacin por la junta es vinculante an para los acreedores disidentes o ausentes pero no para el titular de garantas reales sobre bienes del deudor por obligaciones de terceros (art. 81). En el procedimiento de liquidacin, corresponden al liquidador todas las funciones dirigidas a la realizacin de los bienes. Las obligaciones de pago del deudor son exigibles an cuando no estn vencidas con descuento de los intereses por el periodo que falta para el vencimiento (art. 82). Tambin estn admitidos en el procedimiento de disolucin y liquidacin los acuerdos de condonacin, que hubieren sido aprobados por las mayoras establecidas por la ley ya referida: que superen el 66,6% de los acreedores reconocidos y en segunda convocatoria de los que estuvieren presentes. Son tambin oponibles a los disidentes o ausentes o no reconocidos oportunamente en los mismos trminos que los acreedores que votaron a favor y resulten menos afectados (art. 82 f)). Si al realizarse la totalidad del patrimonio quedan acreedores pendientes de pago, el liquidador debe solicitar la declaracin de quiebra del deudor dentro de los 30 das e informar a la Comisin, y al comit de acreedores o al Presidente de la junta (art. 88.7). Si sobrevinieren incrementos patrimoniales y siempre que resulte viable la junta puede decidir la transicin de la liquidacin a la reestructuracin debiendo recordarse que en todo caso debe existir el presupuesto inexorable de inexistencia de prdidas acumuladas superiores al total del capital social (art. 91.2). 1.3.1. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN A INSTANCIAS DE LA COMISIN Se dijo supra que si la junta de acreedores no se aprueba un plan de reestructuracin o no se suscribe el convenio de liquidacin, es la Comisin la que debe disponer la disolucin y liquidacin citando a una nica junta para decidir la designacin del liquidador y la aprobacin o rechazo del convenio de liquidacin. Esta junta tiene un qurum limitado a los acreedores reconocidos que hubieren asistido y la decisin requiere al voto favorable de acreedores que representen ms del 50% de crditos asistentes (art. 97.2). La junta no puede revertir la decisin de disolucin y liquidacin declarada por la Comisin. Si la junta no se instala o no aprueba el acuerdo, la Comisin puede designar de oficio al liquidador y si no hay liquidador que asuma la responsabilidad se da por concluido el proceso. En el proceso de disolucin y liquidacin iniciado por la Comisin, se aplica el procedimiento anteriormente referido a la disolucin y liquidacin a instancia del deudor o de los acreedores. 2. EL CONCURSO PREVENTIVO El Procedimiento Concursal Preventivo constituye el instrumento conservativo tpico a manos del deudor en crisis. Su instancia corresponde exclusivamente al deudor. La ley lo regula sobre la base de condiciones de admisin propias pero con estructura procedimental supletoriamente integrada por la regulacin especfica establecida para la va de la reestructuracin patrimonial en el Ttulo II Cap. V.

Es condicin de admisibilidad al concurso preventivo que el pasivo vencido e impago por ms de 30 das calendario no supere el tercio del pasivo total ni que sus prdidas acumuladas sean mayores a un tercio de su capital social pagado (art. 103.1). Es decir, que aquellos presupuestos materiales que constituyen la condicin de admisibilidad para el Procedimiento Concursal Ordinario, son precisamente los que no deben existir, para la admisibilidad del Procedimiento Concursal Preventivo. El concurso preventivo est dirigido a la propuesta por el deudor de un Acuerdo Global de Refinanciacin cuando se encuentra en situacin econmica que no sea de grave apremio, pero no existan incentivos o estmulos en la ley tales como, podra ser, la determinacin de mayoras menos exigentes porque rige la exigencia de la misma mayora requerida para la adopcin del plan de reestructuracin y del convenio de liquidacin: en primera convocatoria el voto favorable de acreedores que representen crditos superiores al 66,6% de los reconocidos y en segunda convocatoria la misma proporcin pero respecto de los crditos asistentes a la junta. El procedimiento tiene caractersticas de mayor abreviacin que el de reestructuracin, lo que se revela en algunas notas como, por ejemplo, la improcedencia del reconocimiento de crditos tardos (art. 105.1), lo que aparece como un escorzo beneficio, sin relevancia dirimente. La admisin de la solicitud debe acompaarse de los mismos recaudos que la apertura del procedimiento de reestructuracin (art. 104) y tambin es el mismo el procedimiento de reconocimiento de crditos (art. 105.2). La Comisin, a pedido del deudor, puede disponer la suspensin de exigibilidad de los obligacionistas existentes. El Acuerdo Global debe integrarse con el cronograma de pagos, inters aplicable a la deuda y garantas debe comprender a todos los crditos reconocidos y an aquellos que no hubieren sido verificados pero devengados hasta la fecha de publicidad del procedimiento (art. 106.2). El rechazo del Acuerdo Global por la junta pone fin al concurso preventivo salvo cuando el deudor hubiera solicitado la suspensin de la exigibilidad de sus obligaciones desde la publicacin del procedimiento, en cuya hiptesis, si la junta que lo desaprob hubiere dispuesto el inicio del concurso ordinario, la Comisin debe dictar resolucin poniendo en movimiento dicha va (art. 106.5 y 101.1). Si el deudor incumple el pago de las obligaciones resultantes del Acuerdo Global de Refinanciacin aprobado, procede su resolucin automtica en cuyo caso cualquier acreedor puede solicitar el pago de su crdito por la va y en las condiciones originarias, pues el Acuerdo Global no tiene efectos novatorios (art. 110). El Procedimiento Concursal Preventivo no puede ser reiterado en el plazo de 12 meses desde su conclusin (art. 112), en orden a evitar abusos del uso del instituto. 3.- LA QUIEBRA El procedimiento de quiebra es eminentemente judicial y residual. No interviene aqu el INDECOPI. Procede la declaracin de quiebra cuando en los procedimientos de disolucin y liquidacin se extingue el patrimonio del deudor quedando acreedores impagos (art. 99.1 y su envo al art. 88.7). La peticin corresponde al liquidador, y el juez, dentro de los 30 das de la solicitud verifica la extincin del patrimonio sobre la base del balance final de liquidacin y declara la quiebra a incobrabilidad de las deudas (art. 99.2).

La quiebra significa la conclusin del concurso y el juez ordena el archivo y la inscripcin de extincin del patrimonio emitiendo certificados de incobrabilidad para los acreedores impagos e inscribindose en el Registro Pblico. La incobrabilidad del crdito de una sucursal en quiebra no impide al acreedor procurar el pago frente al principal (art. 99.6). Los efectos de la quiebra se traducen en inhabilitaciones e inhibiciones al deudor. La rehabilitacin opera a los cinco aos de la declaracin, con lo cual cesa el estado de quiebra an cuando los crditos se mantuvieren impagos siempre que el deudor acredite no haber sido condenado por delitos especficos o que no tiene procedimiento penal abierto por ellos (art. 101).