UNIVERSIDAD SANTO TOMS

DERECHO LABORAL I (2013)

UNIDAD I Apunte N2

CONCEPTO DE DERECHO DEL TRABAJO.

Conjunto de principios y de normas tpicas que regulan las relaciones que
se crean con ocasin del trabajo dependiente y por cuenta ajena.
De manera tradicional se puede definir como la rama del derecho que regula y
tutela las relaciones jurdicas de las personas que obligan su capacidad de trabajo con un
empleador, a cambio de una remuneracin por esos servicios.
ANLISIS DE LA DEFINICIN TRADICIONAL:
1) Es una rama del derecho.
a) Porque son normas de conducta obligatorias y sancionadas.
b) El derecho laboral tiene la caracterstica de ser un Derecho Nuevo.
c) Tiene peso este derecho en la comunidad internacional desde el Tratado
de Versalles firmado el 28 de junio de 1919. Este tratado en su seccin 13
del prembulo, se refiere a la creacin de la O.I.T. (Organizacin
Internacional del Trabajo), en este se refiere a la jornada de trabajo,
salarios y empleos, seguros sociales, sindicalismo, capacitacin, etc.
2) Regula y Tutela.
a) Regula las relaciones entre los empleadores y trabajadores. Existe una
tendencia a que esta regulacin sea cada vez menor, porque se aspira a
que las partes de la relacin de trabajo generen mecanismos que
garanticen que los derechos laborales van a ser respetados. Importante rol
deberan cumplir los sindicatos y la negociacin colectiva.
b) En los contratos individuales existe una desigualdad para aquellos
trabajadores que no tienen una especializacin. Por eso cuando la masa
laboral no tiene peso, firman un contrato de adhesin bajo la tutela de la ley
(ej. de otros contratos de adhesin, tv cable, telfonos, etc.), es aqu donde
entra la regulacin y la tutela que impregna el derecho del trabajo, y que
debe ser aplicada por los Tribunales de Justicia y las Inspecciones del
Trabajo, como principio general.
c) Otra forma de tutelar el derecho son los derechos irrenunciables que
establece la ley, como por ejemplo en el art. 5 inc 2, el descanso prenatal
y postnatal (que lo que persigue es proteger la vida del que esa por nacer),
etc.
d) El inc. 3 del art. 5 establece que los contratos de trabajo deben ser
modificados de comn acuerdo entre el trabajador y empleador, pero slo
en aquellas materias que pudieran convenir libremente.
e) La autonoma de la voluntad, en derecho laboral, est restringida a aquello
que la ley permite que las partes puedan convenir libremente.
f) La tutela es sumamente fuente en el contrato individual de trabajo porque
el empleador es ms fuerte.
3) Relaciones jurdicas de las personas que obligan su capacidad de trabajo con un
empleador.
a) Las relaciones jurdicas en nuestra disciplina son de tipo laboral. Una
relacin jurdica crea derechos y obligaciones para ambas partes, en este
caso las partes son el trabajador y el empleador.
b) El empleador puede ser persona natural o jurdica.
c) El trabajador slo puede ser persona natural en un contrato individual,
porque las prestaciones son personalsimas, son intuito personae.
d) Su capacidad de trabajo es lo que saben hacer.

e) El inc.2 y siguientes del art. 8 menciona los contratos que no dan origen
al contrato de trabajo.
f) En la prctica puede ser ms de un empleador, pero cada empleador va a
tener una relacin jurdica con el trabajador distinta de las dems.
4) A cambio de una remuneracin por esos servicios.
Las remuneraciones son de la esencia del contrato de trabajo (art. 7).
CARACTERSTICAS DEL DERECHO LABORAL
1)
2)
3)

4)

5)

6)
7)

Es un Derecho nuevo, es de 1919.

Autnomo, distinto del derecho tradicional.
Evolutivo: Va evolucionando, porque se va perfeccionando de acuerdo a los
cambios de la sociedad. En una sociedad hay cambios sociales, tecnolgicos,
terrestres, etc.
En Chile, en 1925, durante el gobierno de don Arturo Alessandri P. se crearon gran
cantidad de leyes sociales, como la 4053, 4054,4057, 4059, etc.
Tenemos que la ley de medicina preventiva del Dr. Cruz se expandi por todo el
mundo. Todas estas evoluciones hacen que el derecho laboral tenga que
adecuarse.
Cambiante: ya que cambia de acuerdo a las necesidades del grupo, por ej., el
desahucio.
El derecho laboral es bandera de lucha en todas partes.
El derecho laboral cambia incorporando instituciones o eliminndolas.
Garantiza los derechos mnimos irrenunciables: la autonoma de la voluntad es
mnima, slo aquella que la ley permite. La tendencia actual es a acentuar esta
autonoma de la voluntad, fortaleciendo al trabajador a travs de sindicatos y
negociacin colectiva.
El derecho colectivo del trabajo ha producido un fenmeno curioso, y es que la
normativa legal va sustituida por la normativa convencional, dentro de ciertos
lmites por supuesto.
Las imposiciones previsionales son de cargo del trabajador por ley, pero un buen
sindicato puede conseguir traspasarle esa carga al empleador.
Es de orden pblico porque entra en vigencia, apenas son promulgadas, salvo que
se les haya dado una fecha de vigencia especial.
Universal, porque los principios en los que se ampara son en general los mismos ,
gracias al trabajo de la Organizacin Internacional del Trabajo. Se habla, hoy en
da, de un Derecho Internacional del Trabajo.

FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO

Fuente es de donde emana la norma jurdica, es la fuerza creadora de la norma jurdica.
FUENTES MATERIALES: son fuentes materiales las circunstancias que directa o
indirectamente concurren a crear derecho, es la gnesis de fondo del derecho. La cultura
general, los estudios, las investigaciones cientficas, las tendencias de una determinada
poca, los principios comnmente aceptados por la sociedad, etc.
FUENTES FORMALES DEL DERECHO LABORAL
FUENTES NACIONALES:
1) La costumbre:
Repeticin reiterativa de un acto acompaado de la creencia de estar cumpliendo
con un imperativo jurdico. Es netamente espiritual. Es la forma primitiva del
derecho.
En los pases anglosajones tiene importancia.
En Chile tiene carcter subsidiario.

En Derecho Pblico no opera, porque el delito tiene que estar tipificado para que
pueda ser delito.
En el Derecho comercial rige ante el silencio de la ley.
En el Derecho laboral, la costumbre generalmente se involucra. A veces se
transforma en derecho positivo como por ej. La clusula tcita de los contratos de
trabajo que se refiere aquellos derechos que sin estar estipulados en el contrato, el
trabajador los ha dado con habitualidad como por ej. El bono de fiestas patrias y la
jurisprudencia ha dicho que para suprimirlo debe haber acuerdo de las partes. De
manera expresa, slo se puede encontrar una mencin a la costumbre en el
Cdigo del Trabajo, en el art. 105 sobre la remuneracin de la gente de mar.
2) La Constitucin poltica del Estado. En el art. 19 N16, 17 y 19, se recoge un
conjunto bsico de derechos laborales que la Constitucin asegura a las personas:
-

La Libertad de trabajo y su proteccin. Comprende tanto el derecho a la

libertad de trabajo que tiene por un lado el empleador para elegir a sus
trabajadores y por otro que posee el trabajador, de manera irrenunciable, para
escoger su trabajo, como el derecho a su libre contratacin, con una justa
retribucin.

"Toda persona tiene derecho a la libre contratacin a la libre eleccin del trabajo con "una
justa retribucin ().
"Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a la
"seguridad o la salubridad pblica", o que lo exija el inters nacional y una ley lo declare
as
-

La no discriminacin. Prohbe la CPE cualquier discriminacin que no se

base en la idoneidad y capacidad personal, pero permitiendo exigir la
nacionalidad y lmites de edad en determinados casos.

"Se prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad

"personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de
"edad para determinados casos.
-

La libertad de afiliacin gremial.

Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir la afiliacin a "organizacin o

entidad alguna como requisito para desarrollar una determinada "actividad de trabajo, ni
la desafiliacin para mantenerse en stos. La ley determinar "las profesiones que
requieren grado o ttulo universitario y las condiciones que deben cumplirse para
ejercerlas.
-

Derecho a la negociacin colectiva.

"La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los

"trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La ley
establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos "adecuados
para lograr en ella la solucin justa y pacfica. La ley sealar los casos en que la
negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el que "corresponder a
tribunales especiales de expertos cuya organizacin y atribuciones se establecern en
ella.
"No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las municipalidades.
Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en corporaciones o empresas,
cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan servicios de utilidad
pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del pas, al
abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional.
"La ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas
cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece este inciso".
-

El derecho a la libertad sindical.

"Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el slo hecho de

"registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la
ley
"La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas
"organizaciones. Las organizaciones sindicales no podrn intervenir en actividades
"poltico partidistas".
3) La Ley.
En Chile existe una gran profusin de leyes de carcter laboral, con una
caracterstica especial: su gran dinmica, derivada de lo contingente que es el
derecho laboral. La norma legal ms importante es el Cdigo del Trabajo.
4) Decretos.
- DFL: materias propias de ley.
- DL: propio de gobiernos de facto.
5) Reglamentos:
Decretos Supremos que regulan el cumplimiento de una ley. Casi todas las leyes
sociales tiene un reglamento que las regula.
6) Jurisprudencia de los Tribunales:
Doctrina que emana de los fallos de las sentencias judiciales. El imperio de las
sentencias de los tribunales es mayor mientras ms alto es el tribunal que la dict.
Esta jurisprudencia slo obliga a las partes del asunto que ha sido sometido al
tribunal. Carecen de la generalidad de la ley.
Una sentencia judicial puede suplir el vaco de una ley.
Las sentencias judiciales y la jurisprudencia administrativa slo obligan a las
partes.
7) Jurisprudencia Administrativa:
Especial mencin merece la jurisprudencia emanada de la Direccin del
Trabajo. El D.F.L. N 2, del MINTRAB, del ao 1967, que es la ley orgnica de este ente
administrativo, en su art. 1 establece la funcin interpretativa de la siguiente manera:
Son competencia de la Direccin del Trabajo las siguientes atribuciones b) Fijar de
oficio o a peticin de parte por medio de dictmenes el sentido y alcance de las
leyes del trabajo; en el mismo sentido el artculo 505 del Cdigo del Trabajo: La
fiscalizacin del cumplimiento de la legislacin laboral y su interpretacin corresponde
a la Direccin del Trabajo. En base a estas normas la Direccin del Trabajo ha
desarrollado una importante funcin interpretativa, que la doctrina iuspublicista conoce
con el nombre de jurisprudencia administrativa, esto es, aquella interpretacin o
aplicacin de la ley realizada por la autoridad mediante los rganos competentes. Esta
interpretacin es distinta de la judicial o la autntica que realiza el legislador.
La facultad de interpretar la ley, tiene como lmite que slo puede referirse a
leyes laborales o del trabajo; que el asunto no se encuentre sometido a los tribunales de
justicia; y la interpretacin tampoco puede alcanzar cuestiones controvertidas, que deban
ser resueltas por va jurisdiccional, como calificacin de relaciones jurdicas o
establecimiento de derechos subjetivos, lo que siempre debe hacerse por los tribunales
competentes.
Los Dictmenes de la Direccin del Trabajo han sido recogidos por el
legislador, en materias como derechos fundamentales en el trabajo, discriminacin en el
empleo, acoso sexual, entre otras.
El estudio de las facultades de la Direccin del Trabajo corresponde al
Derecho Administrativo del Trabajo.
Por ltimo, tambin tiene facultades para interpretar la ley laboral la
Contralora General de Repblica (en aquellos casos en que la normativa laboral se aplica

a los funcionarios pblicos), y la Superintendencia de Seguridad Social (accidentes del

Trabajo).
8) Doctrina:
Va creando derecho cuando los autores crean instituciones. Su fuerza depende de
la capacidad que tenga el autor de influir en la generacin de las normas jurdicas, ya
sea por lo convincente de sus argumentos y razones, o bien, por su prestigio personal
y acadmico.
9) Contratos colectivos, convenios colectivos y fallos arbitrales.
- Convenios colectivos: son producto de una negociacin colectiva no reglada.
- Contratos colectivos: son producto de una negociacin colectiva reglada.
El efecto del contrato colectivo y del convenio colectivo es el mismo, es producto
de una negociacin colectiva.
- Fallos arbitrales: terminan en una negociacin colectiva, pueden ser:
- Voluntarios
- Por ley
- Obligatorios, por regulacin de faenas.
10) Reglamento interno:
Emana del poder de direccin del empleador, poder que lo lleva a dictar el
reglamento interno que es la constitucin de la empresa y al cual deben someterse
todos los trabajadores. Este reglamento tiene que ser dado a conocer a los
trabajadores y obliga a todos los trabajadores, incluso a aquellos que entraron con
posterioridad a la creacin de este reglamento.
FUENTES INTERNACIONALES
Convenios Internacionales:
- Bilaterales.
- Multilaterales.
- O.I.T.
- Declaracin de Filadelfia.
Los convenios aprobados por la O.I.T. y por Chile, son ley para el pas y por lo
tanto son fuente de derecho, tenemos:
- Sindicalismo.
- Derecho Colectivo.
- Jornadas de Trabajo.
- Etc.
En el tratado de Versalles de 1919, se cre la O.I.T., en que la tutela del derecho
laboral se consagra en forma universal, se busca la equidad, justicia, dignidad,
progreso. La O.I.T. tambin consagra la propiedad privada y los medios de
produccin. En lo referente a la empresa, los empleadores y trabajadores.
La estructura de la O.I.T. es tripartita:
- Estado
- Empleador
- Trabajador.
ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO
1) El 28 de junio de 1919 se firm el Tratado de Versalles, tratado de paz universal,
la parte 13 de este, da nacimiento a la O.I.T. como una sociedad integrante de la
antigua Sociedad de las Naciones, luego pasa la O.I.T. como un organismo
especializado a las Naciones Unidas.

2) Chile, sin formar parte de sus constituyentes, fue invitado a participar y es

miembro de la O.I.T. desde su creacin.
3) La O.I.T. es tripartita, todos tiene derechos a voz y voto en forma individual.
4) Los trabajadores y los empleadores tienen un delegado cada uno y los Estados
dos delegados. Estos delegados pueden ir con los asesores que quieran.
5) Los representantes de los trabajadores y empleados son elegidos de entre las
organizaciones ms representativas de cada pas. La representatividad depende
de la calidad y de la importancia de las organizaciones no del mayor nmero de
adeptos. El gobierno es quien califica cual es dicha organizacin.
Constitucin de la O.I.T.
1) La Constitucin misma.
- Prembulo de la constitucin:
La paz universal se basa en la justicia social.
Las condiciones de trabajo que implican injusticia, miseria y privaciones
amenazan la paz y la armona universal.
El Estado que no adopta las condiciones de trabajo justas y equitativas para el
trabajador es un obstculo para aquellos pases que desean mejorar.
Los obstculos son: una jornada de trabajo de 8 horas que debe ser
reglamentada con un horario semanal, un salario igual por igual trabajo,
prevencin contra las enfermedades comunes y de trabajo, un sindicalismo
con libertad sindical, la enseanza debe ser tcnica profesional superior,
supresin del trabajo de nios y organizacin de servicios de inspeccin del
trabajo..
Estructura.
a) Consejo de administracin:
Es el rgano ejecutivo, origen de todo dentro de la O.I.T.
Es tripartito. Fiscaliza el cumplimiento de las decisiones, nombra al Director
General de la Oficina Internacional del Trabajo. Fija la orden del da, que es
el plan de las reuniones de la Conferencia, una vez enviados los proyectos
por los gobiernos, trabajadores y empleados.
b) Oficina General del Trabajo:
Con sede en Ginebra: es la secretaria permanente de la O.I.T. Prepara
toda la documentacin. Presta ayuda tcnica y laboral a los gobiernos y
trabajadores a travs de la memoria anual preparada por el Director
General de la Oficina Internacional del Trabajo. Controla la aplicacin de
los convenios ratificados por los pases miembros.
c) Conferencia Internacional del Trabajo:
Asamblea general de todos los Estados miembros de la O.I.T. que se
rene una vez al ao, en el mes de junio en Ginebra. Es tripartita, y dentro
de ella se constituye la Comisin de redaccin, que redacta los convenios
y recomendaciones.
-

Convenio:
Instrumento Jurdico que constituye un multitratado
internacional y que debe ser ratificado por el Estado miembro y
por lo tanto genera derechos y obligaciones y est sujeto a
vigilancia internacional lo que implica que hay tutela de O.I.T.
Recomendacin:
Propone mediante medidas internacionales en materia de
Poltica social sin crear obligaciones para los pases que la
adopten.
Ratificacin:
La define el Convenio de Viena y es el acto internacional por el
cual un estado hace constar, en el mbito internacional,
comunicndolo al Director General de la O.I.T. su
consentimiento de obligarse con un tratado. Se financia con
cuotas anuales de dlares de los pases miembros.

2) Declaracin de Filadelfia:
Es del 10 de mayo de 1944. Complemento los principios del Tratado De Versalles
que dieron origen a la OIT. Se aprob en la reunin 26 de la Conferencia
Internacional del Trabajo. Recalca los fines y objetivos de la O.I.T. y los principios
y objetivos que debieran inspirar la poltica de sus miembros, para el perodo de la
post guerra. Se incorpora a la constitucin de la O.I.T.
La consecuencia de esta declaracin es que no slo se ocupa de fines laborales y
previsionales sino que tambin de polticas sociales, es ms amplio que la O.I.T.
Aprueba dos recomendaciones que son:
a) Seguridad de los medios de vida:
Trata de proteger los ingresos por Incapacidad laboral, por incapacidad
para obtener un trabajo cuando se est cesante y por orfandad y viudez.
b) Asistencia mdica integral:
Que se refiere a mejores condiciones sanitarias de Vida, medicina
preventiva, medicina curativa y hospitalizacin.
Principios de la Declaracin de Filadelfia
-

El trabajo no es una mercanca que pueda vender o comprar, es una

necesidad inherente, al hombre, que es gregario por naturaleza y necesita
vivir con sus semejantes y tampoco es autosuficiente, por lo tanto, el trabajo
es una necesidad y un derecho.
Libertad de expresin y asociacin.
Pobreza: Pone en peligro la prosperidad de los pueblos.
Todos los seres humanos, sin distincin alguna, tiene derecho a bienestar
material y a desarrollado espiritual.
La poltica laboral internacional y nacional debe tender a la libertad, a la
seguridad econmica, a la dignidad y a la igualdad de oportunidades.
Dignidad del Trabajo.

TENDENCIAS IDEOLGICAS DEL DERECHO LABORAL

Todas estas tendencias tuvieron su importancia histrica en la Sociedad. Son el
producto de la inteligencia humana, del pensamiento humano, porque slo el hombre
puede elaborarlas. Las elabora de la realidad de lo que est pasando a su alrededor, en
su entorno.
El hombre es un ser racional conoce los sucesos que estn pasando y se forma una
opinin. Cuando esta opinin se materializa en ideas concretas se llama teora. La teora
es sobre si mismo, sobre la naturaleza de si mismo, sobre la esencia de la sociedad a la
que pertenece y as nace una doctrina que no es slo el producto de la inteligencia
humana sino que tambin del momento histrico que estn viviendo.
Se denominan doctrinas sociales los diversos sistemas ideados para estudiar la
organizacin social y resolver los problemas que comprende la denominada cuestin
social.
Tener una doctrina no es suficiente hay que aplicarla en el momento histrico que se
est viviendo. Una doctrina laboral se aplica para mejorar o cambiar la situacin social del
trabajador.
1)

Individualismo liberal:

Se caracterizan por sobre todo por su fe en las leyes econmicas, que consideran
inexorables y que estiman que deben regir la actividad social sin restriccin alguna,
las que tampoco pueden variar porque no han sido formuladas por el hombre.
a) Adam Smith:
En su libro Investigacin de naturaleza y causa de la riqueza de las
naciones, seala que el trabajo deba tener un ejercicio libre, para que las
leyes econmicas que dictaba el Estado pudieran ser eficaces y para generar
progreso. Adam Smith ya vislumbrada que el trabajo es la verdadera fuente de
la riqueza de las naciones.
b) David Ricardo:
Enunci la Teora de la Renta, que establece que los salarios decrecen y las
rentas territoriales, reservadas exclusivamente a los patrones, siempre
aumenta.
El liberalismo individual fue una reaccin frente a la amenaza de la libertad individual,
personal del dueo de las industrias, tierras, fbricas, etc., frente al Estado o frente a un
grupo de obreros.
En el liberalismo individual nacen las sociedades annimas, como una manera de obtener
grandes capitales de dinero, que en lo econmico permitieron hacer frente al costo
tremendo de la industrializacin que se les venia encima.
La frase que caracteriz al liberalismo individual fue laissez faire, laissez passer, le
monde va de lui mme, dejar hacer, dejar pasar, que el mundo sigue siendo el mismo.
Se empez a producir el problema de las migraciones del campo a la ciudad, porque los
campesinos crean que tendran ms oportunidades en las ciudades. Las ciudades no
estaban preparadas para recibir a tal nmero de personas y por lo tanto hay pobreza,
malas condiciones sanitarias, es decir, una mala condicin de vida. Los trabajadores
estaban dispuestos a trabajar por casi nada. Esto hizo nacer la solidaridad laboral que se
tradujo en una rebelda, la que desemboca en coaliciones y sindicatos que tratan de
solucionar estos problemas sociales de la clase asalariada.
Estas nuevas ideas que nacen van plasmndose en doctrinas que combaten el abuso del
empresario hacia el trabajador. Se reacciona contra el liberalismo con ideas, con nuevas
doctrinas.
2)

Socialismo reformista:

Se llam as al socialismo de Estado, a la social democracia y al socialismo pre

marxista.
a) Socialismo de Estado:
Es el que desarrolla el canciller Von Bismark en Alemania, entre 1881 1889.
Se refiri y preocup de la seguridad social en cuanto a la salud, pensiones de
vejez e invalidez, y de alguna forma se refiri al derecho laboral.
En 1884 tenemos la ley de accidentes del trabajador.
Postula dad trabajo al trabajador sano. Cuando el trabajador est enfermo, la
seguridad social es quien debe hacerse cargo de las necesidades de este
trabajador.
b) Social democracia:
Lassalle funda la Asociacin Gremial de trabajadores alemanes y surge como
el lider del sindicalismo alemn.
La social democracia busca el control de la economa del pas, a travs de
movimientos obreros de sindicatos y de alianzas con la clase media, como
manera de suprimir la pugna entre proletariado y empleadores.
3)

Socialismo revolucionario:

Representado por Marx (1818 1885) y Engels (1820 1895), autores de

manifiesto comunista en 1848.
Para ellos el capitalismo es la explotacin del hombre por el hombre.
Marx se opone a Lasalle en cuanto a que la masa obrera coopere con un
estado burgus, no lo permite ya que la plusvala enriquece al patrn injustamente.
4)

Anarquismo:
Caos, desorden, propicia la libertad personal ilimitada y una sociedad sin
autoridad ni de derecho de propiedad, todo es de todos. Accionan a travs del
sindicato revolucionario.

5)

Cooperativismo:
Lo propicia Robert Owens(1771-1858) , que fue un socialista utpico que
defendi el sindicalismo y el trabajo humanizado. industrial, el practicaba en su
fbrica lo que predicaba, es decir:
-Sindicalismo libre y sobre la base de para un hombre un voto.
- Trabajo humanizado.
- Obrero resguardado por una ley laboral justa.

6)

Doctrina social de la Iglesia o humanismo cristiano:

Surge en el siglo XIX, se basa en los evangelios y apunta a la dignidad del
hombre, a su libertad, a ser tratado con justicia, que tenga un medio de vida
estimulante.
Conceptos fundamentales:
a) Encclicas Papales:
Esta doctrina obedece a una poca y se manifiesta en las encclicas
sociales de la Iglesia. Como:
- Encclica Rerum Novarum (cosa nueva) de 1891, del Papa Len XIII. En
ella la Iglesia se manifiesta sobre asuntos laborales y sociales.
- Encclica Quadragesimo Anno de 1931 del Papa Po XI, es un
reconocimiento a los 40 aos de la creacin de la Rerum Novarum.
- Mater et Magistra (madre y maestra, refirindose a la iglesia), de 1961 del
Papa Juan XXIII.
Del Papa Pablo VI tenemos:
- Octogsima Adveniens de 1971.
- Pacem in Terris.
- Populorum Progresium.
- La Constitucin Apostlica promulgada en 1965 emana del Concilio
Vaticano II, es la Gaudium et Deus, refleja de la mejor manera posible el
sentido de la doctrina social de la iglesia. Atae directamente a los
trabajadores frente a los liberales. socialistas y el individualismo.
Todas esta encclicas apuntan a la persona humana. El objetivo del
humanismo cristiano es el bien comn del grupo de la comunidad humana
porque el hombre no puede crecer aislado.
b) Comunidad
Es una sociedad en que la productividad est en manos del Estado o de los
trabajadores las consecuencias son:
- Si esta en manos del Estado hay grandes empresas, como ocurri en
Rusia.
- Si est en manos de los trabajadores, empresas de poco monto.
Una comunidad bien constituida supone una igualdad de dignidad, una
diferencia entre talento y vocacin una organizacin jerarquizada y una

autoridad que dirija y proteja el bien comn papel que le corresponde al

Estado.
Las premisas ms importantes del humanismo cristiano son:
- El hombre es eterno.
- El hombre tiene alma que es inmortal.
- La sociedad es temporal por lo que el hombre es superior a la sociedad.
De la superioridad del hombre se desprende la SUBSIDARIEDAD DEL
ESTADO o de las sociedades mayores.
c) Subsidariedad del Estado:
El Estado no debe realizar aquellas funciones que pueden realizar los
particulares. El fin del Estado es vigilar a estas asociaciones de particulares
porque existe una autonoma del hombre y de las comunidades que forman
estos seres humanos para proyectarse segn sus necesidades y que opera
ante el Estado.
Pio XI en su Encclica Quadragesimo anno por primera vez habla de la
subsidiariedad. Seal que los tiempos cambian, y que lo que podan hacer
pequeas asociaciones como gremios, etc., hoy le era dado hacerlo a las
grandes corporaciones. Agrega que, no obstante que esta es una realidad que
sigue vigente, no se le puede quitar al individuo lo que es capaz de hacer por
la comunidad, lo que debe ser respetado. Tampoco es justo quitarle a las
asociaciones pequeas lo que son capaces de dar a las grandes
corporaciones. Se da mucho en Seguridad Social como por ej.: las cajas de
compensacin.
Todas las sociedades deberan basarse en el humanismo cristiano y en la
subsidiariedad del Estado. Toda esto tiene que tener como objetivo el bien
comn de la comunidad.
d) Pluralismo Institucional:
Del pluralismo de necesidades nace el pluralismo institucional que es la
comunidad de comunidades. Estado familia empresa, gremios, sindicatos, etc.

PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO

1. CONCEPTO
Los principios del derecho del Trabajo son las lneas directrices que informan algunas
normas e inspiran directa e indirectamente una serie de soluciones, por lo que pueden
servir para promover y encauzar la aprobacin de nuevas normas, orientar la
interpretacin de las existentes y resolver los casos no previstos.
Cumplen al menos cuatro funciones esenciales, a saber:
a)

Funcin orientadora e informadora:

Ilustra al legislador y delimita su actuar conforme a las pautas superiores, resultando ser
una funcin de poltica legislativa al orientar a quienes deben sancionar la ley;
b)

Funcin normativa o integrativa:

Es un instrumento tcnico destinado a cubrir una laguna del ordenamiento jurdico,

integrando el derecho al actuar como fuente supletoria en caso de ausencia de ley;
c)

Funcin interpretadora:

Fija las reglas de orientacin al juez o al intrprete de la norma en las controversias;

tambin est dirigida al abogado , al jurista y al doctrinario;

d)

Funcin unificante o de armonizacin de poltica legislativa y judicial:

Vela por la seguridad jurdica al preservar la unidad sistemtica del derecho, evitando
que el legislador, como el juez se aparten del sistema.
2. PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
Los principios del Derecho del Trabajo que estudiaremos son los siguientes:
a) El principio protector:
Consiste en distintas tcnicas dirigidas a equilibrar las diferencias preexistentes entre
trabajador y empleador, evitando que quienes se desempean bajo la dependencia
jurdica de otros sean vctimas de abusos que ofendan su dignidad, en virtud del poder
diferente de negociacin y desequilibrio jurdico y econmico existentes entre ellos. Este
principio se manifiesta en tres reglas1:
La regla in dubio pro operario:
Es una directiva dirigida al intrprete para el caso de existir duda razonable en la
interpretacin de una norma. Consiste en que si una norma resulta ambigua y, por
ende, puede ser interpretada de varias formas y con distintos alcances, el juez debe,
obligatoriamente, inclinarse por la interpretacin ms favorable al trabajador;
La regla de la norma ms favorable:
Aqu la duda se presenta entre dos o ms normas aplicables a una misma situacin
jurdica. En este caso el juez debe , necesariamente, inclinarse por aquella que resulte
ms favorable al trabajador, aunque sea de jerarqua inferior;
La regla de la condicin ms beneficiosa:
Esta dispone que, cuando una situacin anterior es ms beneficiosa para el
trabajador, se la debe respetar, vale decir, la modificacin, debe ser para ampliar y no
para disminuir beneficios. De acuerdo al profesor uruguayo AMRICO PLA, se trata
de un criterio por el cual la aplicacin de una nueva norma laboral nunca debe servir
para disminuir las condiciones ms favorables en que pudiera hallarse el trabajador.
En nuestra legislacin este principio no esta recogido de manera general por lo que ha
sido el legislador el que la utilizado principalmente a travs de normas transitorias
popara mantener un estatus mas favorable al trabajador. Por ej. El mantenimiento de
la indemnizacin por aos de servicios , en caso de despido, sin el limite de los 11
ao, para aquellos trabajadores con contrato vigente al 14 de agosto de 1981, fecha
de entrada en vigencia de la ley 18.018 la que innovo sobre la materia.
b) El principio de la irrenunciabilidad:
La renuncia ha sido definida por GRISOLA, como el abandono voluntario de un
derecho mediante un acto jurdico unilateral. El fundamento del principio estara,
segn el citado autor, en que el derecho del trabajo considera que cuando el trabajador
renuncia a un derecho lo hace por falta de capacidad de negociacin o por ignorancia,
forzado por la desigualdad jurdico-econmica existente con el empleador. Para los
profesores THAYER y NOVOA, la irrenunciabilidad de los derechos laborales tiene una
doble fundamentacin: una de carcter jurdico-pblico basada en que la mayor parte
de las leyes laborales tienden a otorgar al trabajador condiciones mnimas satisfactorias
para proteger su vida y su salud, as como de sus familiares; la otra, de carcter tutelar,
Sin perjuicio de ello, deben tambin entenderse como manifestaciones del mismo, la existencia
de un procedimiento judicial especial, as como la obligacin del empleador de proteger al
trabajador, entre otros.
1

desde el momento que resulta aconsejable estatuir positivamente la irrenunciabilidad , ya

que, en caso contrario, la autonoma de la voluntad de las partes podras hacer tabla rasa
de todo el derecho del trabajo.
Nuestro Cdigo del Trabajo, en su artculo 5 inciso 2 recepciona este principio, al
establecer: Los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables,
mientras subsista el contrato de trabajo.
c) El principio de continuidad de la relacin laboral:
El principio, como lo seala GRISOLA, apunta al mantenimiento de la fuente de trabajo:
el contrato de trabajo tiene vocacin de permanencia. En nuestra legislacin laboral tiene
varias manifestaciones, siendo alguna de ellas las siguientes:
Artculo 4 inciso 2 del Cdigo del Trabajo:
Esta norma dispone que Las modificaciones totales o parciales relativas al dominio,
posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de
los trabajadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos
colectivos de trabajo, que mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos
empleadores.;
Artculo 159 N 4 del Cdigo del trabajo:
Esta disposicin, relativa a la terminacin del contrato de trabajo por vencimiento del
plazo convenido, manifiesta claramente que la intencin del legislador ha sido
fomentar las contrataciones laborales indefinidas, limitando el plazo para los contratos
de duracin fija y sealando tres situaciones de hecho que, verificndose, transforman
un contrato de plazo fijo en uno indefinido.
d) Principio de primaca de la realidad:
Este principio, otorga prioridad a los hechos, es decir, a lo que efectivamente ha ocurrido
en la realidad, sobre las formas o apariencias o lo que las partes han convenido. Por lo
tanto, en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de
documentos suscritos por las partes o acuerdos celebrados entre ellos, debe darse
preferencia a los hechos. Prima, entonces, la verdad de los hechos, sobre la apariencia, la
forma o la denominacin que asignaron stas al contrato.
Tanto el artculo 9 como 11 del Cdigo del Trabajo, en relacin a la escrituracin del
contrato de trabajo y a la actualizacin del mismo, permiten sostener que los documentos,
sea el contrato de trabajo o sus actualizaciones son tributarios de los hechos: la relacin
laboral pactado y sus modificaciones en cuanto a validez no dependen del documento
escrito, cuyo valor es de ndole probatoria.
La Corte Suprema de Chile ha dicho sobre este principio que entre los principios
imperantes en materia del derecho del Trabajo, y que sirven de inspiracin al derecho
positivo en esta rama, se encuentra el de la primaca de la realidad que significa que en
caso de discordancia entre los que ocurre en la prctica y lo que surge de los documentos
o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno
de los hechos (Rol 21.950, 16.03.1987).
e) Principio de la Buena Fe:
Se trata de un principio general del derecho, consagrado expresamente en nuestro orden
legal en las disposiciones del Cdigo Civil (artculo 1546).
Corresponde a un modelo o patrn de conducta que la ley impone a las personas en su
vida social y jurdica, especialmente en materia de cumplimientos de contratos.
En el mbito laboral, especialmente importante es la buena fe entendida como un
estndar mnimo de conducta exigible entre las partes en la ejecucin del contrato de

trabajo. La propia Direccin del Trabajo ha sealado que la buena fe es una exigencia
comn en el derecho, incluido el derecho laboral, y que corresponde al modelo de
conducta a que deben ajustarse las partes en el cumplimiento del contrato de trabajo para
no causar dao a la contraparte (dictamen N 3712/191, 1985)
Un caso tpico de aplicacin en el derecho laboral de este principio corresponde al
razonamiento judicial denominado perdn de la causal, ya dicha regla judicial exige que
el empleador ponga trmino al contrato de trabajo dentro de un plazo prudente y
razonable una vez verificada una causal de despido, de lo contrario pierde dicho derecho
en razn de la buena fe contractual.

RESGUARDO A GARANTIAS CONSTITUCIONALES DE NO DISCRIMINACIN

1. LA DISCRIMINACIN LABORAL.
a) Concepto.
Siguiendo los textos de derecho es posible construir la siguiente definicin de
discriminacin laboral:
"Toda distincin, exclusin o preferencia de trato que, ocurrida con motivo o con
ocasin de una relacin de trabajo, se base en un criterio de raza, color, sexo,
religin, sindicacin, opinin poltica o cualquier otro que se considere
injustificado, y que tenga por efecto alterar o anular la igualdad de trato en el
empleo y la ocupacin".
De este concepto tentativo de la discriminacin laboral es importante destacar algunos
aspectos:
En primer lugar, la discriminacin laboral puede producirse tanto dentro de la relacin
laboral propiamente tal (con motivo) como fuera de ella (con ocasin), ya sea porque
todava no se ha configurado (discriminacin pre-ocupacional) como porque sta ya se ha
extinguido (discriminacin post ocupacional).
Esta situacin es reconocida por el propio legislador chileno, que en el Cdigo del Trabajo
(artculo 2), junto con establecer el principio de no discriminacin, prohibe que el
empleador condicione a alguno de los motivos que seala la contratacin de los
trabajadores, refirindose a la situacin previa a la configuracin de la relacin laboral.
En segundo lugar, la discriminacin puede dentro de la relacin laboral traducirse en
mltiples conductas, no slo referido al acceso al empleo, sino que a todos los aspectos
vinculados a la prestacin de servicios laborales, teniendo por decirlo de algn modo un
campo de aplicacin amplio o extensivo. As puede referirse al acceso a planes de
capacitacin o a diversos niveles de orientacin, a la posibilidad de ascensos, con
criterios equitativos, remuneraciones iguales por una misma labor y condiciones de
trabajo. "A los efectos de este Convenio, los trminos empleo y ocupacin incluyen tanto
el acceso a los medio de formacin profesional y la admisin en el empleo y en las
diversas ocupaciones, como tambin las condiciones de trabajo".
b) Etapas de la discriminacin laboral.
La conducta de discriminacin laboral se desarrolla en un espacio y en un tiempo
determinado, pero siempre en referencia a una relacin laboral, ya sea a punto de
constituirse, ya sea concretada o, incluso, extinguida.
De este modo, una manera de revisar la discriminacin laboral consiste en atender a la
etapa del desarrollo temporal de la relacin laboral (situacin pre-ocupacional), durante la
relacin laboral (situacin ocupacional) y, por ltimo, una vez extinguida dicha relacin

(situacin post-ocupacional). Cada una de esas etapas o situaciones contractuales

corresponde a un estadio temporal propio del mbito del trabajo, en donde se pueden
configurar conductas discriminatorias y respecto de las cuales es necesario revisar su
regulacin jurdica.
De esta manera, la situacin pre-ocupacional, posterior a la oferta de empleo y previa a la
celebracin del contrato de trabajo plantea el problema de los requisitos y acceso al
empleo, fuente de diversos problemas en orden a la discriminacin. En esta etapa,
precisamente, se puede producir una de las formas ms debatidas e intensas de
discriminacin a travs de los llamados test pre-ocupacionales.
A su turno, en la situacin ocupacional, que va desde la celebracin del contrato de
trabajo hasta su extincin por cualquier causa jurdica, las interrogantes giran en torno a
las facultades que el empleador tiene a su disposicin para enfrentar ciertas situaciones
problemticas (drogadiccin, sida, y embarazo), y en especial, determinar como el
ejercicio de los poderes del empleador puede en determinadas circunstancias derivar en
conductas discriminatorias.
Por ltimo, en la situacin post-ocupacional, constituida por el momento de la extincin de
la relacin laboral, la discriminacin genera diversas interrogantes acerca de en que
condiciones el despido puede ser considerado injustificado por discriminatorio.
c) Discriminacin y sistema jurdico.
Antes de revisar la especfica regulacin que nuestro sistema legal establece para el
principio de igualdad ante la ley y de no discriminacin, es necesario sealar algunos
puntos relevantes que nos parecen explican cuales son los hilos conductores que esta
materia adopta nuestro ordenamiento jurdico.
Se consagra tanto en el derecho interno como internacional de modo explcito el principio
de igualdad ante la ley, entendido tanto como igualdad en la aplicacin del derecho como
en el contenido, fijndose un modelo antidiscriminatorio general.
Se establece en el mbito del derecho laboral interno como internacional el principio de
igualdad y no discriminacin, pero se hace extensible a los particulares en razn del
artculo 19, nmero 16, inciso 3, de la Constitucin Poltica, fijndose un modelo o
estatuto antidiscriminatorio propio del mbito laboral.
En ese sentido, puede sostenerse lo siguiente:
Primero, existe un derecho subjetivo que corresponde a una garanta constitucional
dentro de nuestro sistema jurdico que podramos llamar derecho a "ser tratado o a
obtener un trato igual", mirado desde el punto de vista de la inclusin de un
tratamiento legal determinado, o "derecho a no ser discriminado", mirado desde el
punto de vista de la exclusin de un tratamiento, cuyo titular son las personas.
Segundo, las conductas que sean susceptibles de calificarse como actos de
discriminacin son contrarias al orden jurdico nacional correspondiendo ser
calificados de hechos ilcitos en cuanto importan una negacin o contravencin a la
conducta debida de respeto del derecho a no ser discriminado.
Hecha estas consideraciones iniciales en cuanto a la existencia de un derecho
fundamental a no ser discriminado y a calificar la discriminacin como un hecho
ilcito o antijurdico requiere una revisin de los distintos continentes normativos
que componen el sistema jurdico nacional.
Si bien la discriminacin laboral en los trminos antes sealados, ha sido usualmente
remitida al carcter de ilcito puramente laboral, nos parece que dicha figura no es ms
que una de las variadas manifestaciones que puede adoptar la discriminacin, de la que
nadie duda corresponde a un ilcito constitucional.
La importancia de lo anterior es enorme: la discriminacin laboral no slo debe
considerarse ilcita en los casos que seala el artculo 2 del Cdigo del Trabajo,

sino tambin en todos aquellos casos en que la conducta del empleador resulte
discriminatoria en los trminos constitucionales.
La calificacin, entonces, de la discriminacin laboral como conducta ilcita surge del
anlisis de las normas de variados mbitos del sistema jurdico internacional vinculante
para Chile, y, el orden jurdico interno o nacional, tanto en su dimensin constitucional
como legal, todos los cuales sern revisados por separado.
2. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD ANTE LA LEY.
El texto constitucional chileno seala en el artculo 19 de las garantas constitucionales,
nmero 2, lo siguiente:
"La Constitucin asegura a todas las personas:
2 La igualdad ante la ley. En Chile no hay personas ni grupo privilegiado. En Chile no
hay esclavos y el que pise su territorio queda libre.
Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias".
La redaccin del principio de igualdad ante la ley presenta una significativa innovacin en
la Constitucin de 1980, que se traduce en la agregacin de la expresin "ni la ley ni
autoridad alguna podr establecer diferencias arbitrarias":
Segn sealamos al inicio, el principio de igualdad jurdica o igualdad ante la ley tiene dos
sentidos distintos: la igualdad en la aplicacin del derecho y en el contenido del
derecho.
La historia constitucional chilena del principio de la igualdad ante la ley expresa
claramente ambos sentidos del principio: mientras bajo la Constitucin de 1925 la
igualdad jurdica se circunscribi a la generalidad en las leyes (igualdad ante la ley), en la
Constitucin de 1980 el principio se extendi a la prohibicin de las distinciones
arbitrarias (igualdad en el contenido de la ley).
Precisamente, el fundamento de la innovacin constitucional es extender el sentido de la
igualdad ante la ley como mera generalidad (aplicacin del derecho) al contenido del
derecho, mediante la incorporacin de la expresin referida a la prohibicin de las
distinciones arbitrarias.
Con esta prohibicin incorporada al principio de igualdad ante la ley, segn seala Jos
Luis Cea, "se configura una de las innovaciones ms importantes de la Constitucin
vigente en parangn con la Constitucin de 1925. Pues y efectivamente, hoy la igualdad
en examen no se satisface con enunciados generales de la ley".
De este modo, el principio de igualdad ante la ley Constitucin de 1980 corresponde, junto
con su sentido tradicional de generalidad de la ley, a una igualdad sustantivamente justa,
es decir, en palabras de J.L.Cea, "la que admite diferencias, pero slo cuando se hallan
fundadas en consideraciones razonables, plausibles, juiciosas, sensatas u otras ideas
sustentadas en valores anlogos"2.
a) Principio de libertad de trabajo y de la prohibicin de la discriminacin laboral.
El artculo 19, nmero 16, de la Constitucin seala que:
"La Constitucin asegura a todas las personas:
16 La libertad de trabajo y su proteccin.
Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una
justa remuneracin.
S prohibe cualquier discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal,
sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para
determinados casos".
2

CEA, Jos Luis. El Principio de Igualdad ante la Ley. Informe sin editar en Chile.

En este precepto constitucional es posible distinguir dos disposiciones distintas aunque

relacionadas: primera, referida a la libertad de trabajo, consagrando la libertad de eleccin
y su proteccin, y, la segunda, referida a la no discriminacin, consagrando el principio de
la igualdad en materia laboral.
La importancia prctica de fijar como disposiciones distintas del artculo 19 nmero 16 la
libertad de trabajo, contenida en el inciso primero y segundo, y la prohibicin de
discriminacin laboral del inciso tercero, consiste en afirmar que, contrario a lo que han
sostenido algunos autores, la accin de proteccin es plenamente aplicable en contra
de la discriminacin laboral, pero no por ser parte de la libertad de trabajo, cuya
proteccin est restringida por el artculo 20 de la Constitucin a "lo relativo a la libertad
de trabajo y al derecho a su libre eleccin", sino por ser una manifestacin en el mbito
particular del trabajo del principio general de igualdad contenido en el nmero 2 del
artculo 19 de la Constitucin.
b) Libertad de Trabajo (art.19 N 16, inciso1).
En lnea con importante Tratados Internacionales de Derechos Humanos, como la
Declaracin Universal (art.23) y el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(art.6), nuestro constituyente ha establecido una proteccin especial a la libertad de
trabajo.
Cul es el alcance de la proteccin a la libertad de trabajo?.
En lo fundamental se protegen dos aspectos: por una parte, la libertad de trabajo, esto
es, el derecho de toda persona de no ser forzada a laborar, la que slo puede ser
ejecutada con su consentimiento previo y libre, y, por otra, la libertad de contratacin y
la libre eleccin del trabajo, que consiste en la facultad de toda persona de escoger sin
sujecin o concurso de otro, el momento, la persona, la labor y las condiciones en que
contratar sus servicios laborales, con sujecin a los lmites establecidos en la ley.
El bien jurdico protegido por la libertad de trabajo as entendida, especialmente en el
segundo aspecto sealado, puede ser afectado intensamente por la discriminacin en el
mbito laboral.
As, si bien la discriminacin en el trabajo de alguna manera va forzando al afectado a
ejecutar slo algunos tipos de trabajos(de poca demanda, mal remunerado, etc.),
infringiendo de alguna manera el primer aspecto de la libertad de trabajo, el efecto de la
discriminacin es especialmente intenso respecto de la libertad de contratacin y de la
eleccin del empleo, en cuanto la persona afectada por la discriminacin ve limitado de
hecho su derecho constitucional al menos en cuanto al empleo que no pudo acceder o
que perdi por la discriminacin.
Tan claro es lo anterior, que la doctrina nacional ha incluido dentro de la propia idea de
libertad de contratacin y eleccin de empleo, la exigencia de no discriminacin,
entendiendo que ella, la discriminacin, es una flagrante infraccin a la libertad de trabajo.
As Enrique Evans seala que la libertad de trabajo significa que "a nadie le ser impuesto
un trabajo o un trabajador, que a nadie le ser negado un trabajo por razones arbitrarias y
que quien trabaje lo haga con una justa retribucin"
Asimismo, la propia jurisprudencia, en fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de
fecha 19.12.86, ha sealado como nulas las exigencias discriminatorias para un empleo,
por afectar gravemente el derecho a la libre contratacin y eleccin del empleo:
"La libertad de trabajo y su proteccin habilita a toda persona a buscar, obtener, practicar,
ejercer o desempear cualquier actividad remunerativa, profesin u oficios lcitos. Esta
garanta implica, adems, el derecho a la libre contratacin, ya que no son admisibles,
seran discriminatorias y por ende nulas, las exigencias o requisitos que no se base en la
idoneidad de los trabajadores, salvo que la ley exija cierta edad mnima o la
nacionalidad".

c) Principio de la No Discriminacin Laboral (art.19 N16, inciso 2).

La Constitucin seala en el artculo 19, nmero 16, que: "se prohibe cualquier
discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que
la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos".
Esta disposicin constitucional es la pieza clave del orden jurdico laboral en materia
antidiscriminatoria, tanto por su rango jerrquico dentro del sistema jurdico,
correspondiendo a las disposiciones de mayor fuerza jerrquica sobre el tema en Chile,
como por su contenido, absolutamente innovador respecto del derecho internacional.
Los aspectos relevantes de esta norma constitucional son los siguientes:
Pese a su ubicacin en la geografa constitucional, dentro del numerando 16 del
artculo 19(debera estar en la igualdad), no cabe duda que esta disposicin no es
ms que una manifestacin particular del principio jurdico de igualdad (nm. 2 art.
19), cuya incorporacin en el citado nmero de la libertad de trabajo se explica ms
bien por la materia que, en rigor, por su contenido.
Sin perjuicio de su ubicacin el inciso tercero del nmero 16 el artculo 19, fija una regla
fundamental: el principio de la no discriminacin en materia laboral posee rango
constitucional, y en consecuencia, todas las normas restantes del sistema jurdico deben
ajustarse a dicha disposicin, considerando a la discriminacin laboral un ilcito a nivel
constitucional.
La norma constitucional sealada, al igual que su disposicin madre del nmero 2 del
artculo 19, consagra el principio de la no discriminacin en materia laboral, sin intentar
definir la discriminacin, sin perjuicio de precisar los elementos bsicos de su contenido:
En materia laboral, en especial de libertad de trabajo y su proteccin, rige el principio
de igualdad ante la ley al igual que en todos los derechos constitucionales, pero del
estudio de las Actas Constitucionales se seguira la intencin de los comisionados de
fijar una norma constitucional que reforzar la prohibicin de discriminacin en materia
laboral.
La prohibicin de discriminacin laboral del inciso tercero del nmero 16, del artculo
19, de la Constitucin tiene alcance amplio en cuanto al sujeto imperado por la
prohibicin: no slo alcanza a la ley y las autoridades pblicas, sino que extiende la
obligacin de no discriminar a los particulares.
d) La no discriminacin laboral y el Cdigo del Trabajo.
De la revisin de las normas legales de ndole laboral, principalmente contenidas en el
Cdigo del Trabajo, se sigue que slo existe una disposicin expresa referida a la
igualdad jurdica en el mbito del trabajo, y ms especficamente, a la prohibicin de
discriminacin laboral.
Dicha norme se encuentra comprendida en el artculo 2 del Cdigo del Trabajo que
seala:
Reconcese la funcin social que cumple el trabajo y la libertad de las personas para
contratar y dedicar su esfuerzo a la labor lcita que elijan.
Las relaciones laborales debern siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad
de la persona. Es contrario a ella, entre otras conductas, el acoso sexual, entendindose
por tal el que una persona realice en forma indebida, por cualquier medio, requerimientos
de carcter sexual, no consentidos por quien los recibe y que amenacen o perjudiquen su
situacin laboral o sus oportunidades en el empleo.
Son contrarios a los principios de las leyes laborales los actos de discriminacin.

Los actos de discriminacin son las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en

motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica,
nacionalidad, ascendencia nacional u origen social, que tengan por objeto anular o alterar
la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin.
Con todo, las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones
exigidas para un empleo determinado no sern consideradas discriminacin.
Por lo anterior y sin perjuicio de otras disposiciones de este Cdigo, son actos de
discriminacin las ofertas de trabajo efectuadas por un empleador, directamente o a
travs de terceros y por cualquier medio, que sealen como un requisito para postular a
ellas cualquiera de las condiciones referidas en el inciso cuarto.
Ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadores a la ausencia de
obligaciones de carcter econmico, financiero, bancario o comercial que, conforme a la
ley, puedan ser comunicadas por los responsables de registros o bancos de datos
personales; ni exigir para dicho fin declaracin ni certificado alguno. Exceptanse
solamente los trabajadores que tengan poder para representar al empleador, tales como
gerentes, subgerentes, agentes o apoderados, siempre que, en todos estos casos, estn
dotados, a lo menos, de facultades generales de administracin; y los trabajadores que
tengan a su cargo la recaudacin, administracin o custodia de fondos o valores de
cualquier naturaleza.
Lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto de este artculo y las obligaciones que de ellos
emanan para los empleadores, se entendern incorporadas en los contratos de trabajo
que se celebren.
Corresponde al Estado amparar al trabajador en su derecho a elegir libremente su trabajo
y velar por el cumplimiento de las normas que regulan la prestacin de los servicios.
El Cdigo del Trabajo en el artculo sealado, no hace ms que reconocer a nivel legal los
mismos principios que la Constitucin haba fijado en el artculo 19, nmero 16, a saber: la
libertad de contratacin y la prohibicin de la discriminacin laboral.
No cabe duda que la norma que fija el modelo antidiscriminatorio en el mbito
laboral en Chile es naturalmente, por su condicin jerrquica, el artculo 19, nmero
16, de la Constitucin, debiendo entenderse el artculo 2 del Cdigo del Trabajo
simplemente como una especificacin hecha por el legislador del principio
constitucional.
De este modo, el Cdigo del Trabajo, a nuestro juicio, no ha venido a sealar un modelo
distinto al establecido por la Constitucin, situacin que por una cuestin de jerarqua
tampoco podra haberse producido, sino que se ha reforzado en el mbito legal la
prohibicin de discriminacin respecto de aquellos criterios potencialmente ms
frecuentes de distinciones de trato en el mbito laboral.
As, en el mbito del trabajo no cabe duda que cualquier distincin de trato que se base
en un criterio que no corresponda a la capacidad o idoneidad personal debe ser
considerado discriminatorio, an cuando no sea alguno de los sealados en el artculo 2
del Cdigo del Trabajo.
En fin, lo mismo podemos sealar respecto de la expresin del artculo 2 del Cdigo del
Trabajo, que seala que "ningn empleador podr condicionar la contratacin de
trabajadores a las circunstancias referidas
Si bien el Cdigo del Trabajo parece restringir la prohibicin de discriminar slo respecto
del momento inicial de la relacin laboral ("condicionar la contratacin"), ello slo es un
modo de reforzar la prohibicin general de discriminacin constitucional, que no
contempla restricciones en este punto, atendido que ese es el momento en que ms
usualmente se verifican situaciones de discriminacin.
Resulta relevante destacar adems lo referido al acoso sexual, art. 2 y 211-A y ss.,
normas agregadas en virtud de la ley 20.005 , y lo dispuesto en la Ley 20.348 que
agreg el art. 62 bis, estableciendo el principio de igualdad de remuneraciones
entre hombres y mujeres. (REVISAR)