Peticao - Inicial - Acao de Cancelamento de Debito Cumulada Com Indenizacao - Aristoteles Lacerda X CEF

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL SEDIADO EM SOUSA SEO JUDICIRIA DA PARABA
ARISTTELES LACERDA DA NBREGA, brasileiro, solteiro, servidor pblico, portador do RG n 1.995.518 SSP/PB e CPF n 023.019.614-43, residente e domiciliado na Rua Cel. Joo Carneiro, n 408, Centro, Pombal (PB), vm augusta presena de V. Exa., atravs de seus procuradores devidamente habilitados (doc. 01), com escritrio profissional localizado a Rua Padre Amncio Leite, s/n, 1 andar, Centro, Pombal (PB), onde recebem as comunicaes de estilo, promover a presente
AO DE CANCELAMENTO DE DBITO CUMULADA COM INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS E REPETIO DE INDBITO COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
Em desfavor da CAIXA ECONMICA FEDERAL, empresa pblica, Agncia n 0732, situada na Rua Coronel Joo Queiroga, n 219, Centro, Pombal (PB), CEP 58.840-000, em razo dos fatos e fundamentos a seguir expostos:
Rua Padre Amncio Leite, s/n, 1 andar, Sala 01, Centro Pombal (PB) CEP 58.840-000 E-mails.: admilson-jr@bol.com.br / mcedp@bol.com.br Tels. (83) 3431-1112 / 9985-7681 / 9961-9226
DOS FATOS DANOSOS O promovente, no ms de setembro de 2008, procurou a agncia de Pombal da Caixa Econmica Federal para realizar um emprstimo consignado em folha de pagamento, tendo em vista que o promovente empregado/funcionrio da CAGEPA. Naquele momento, o funcionrio da CEF recebeu a documentao necessria para dar concluso solicitao do emprstimo, informando ao postulante que retornasse na semana seguinte para confirmar a realizao do emprstimo. Na semana seguinte, o promovente procurou a CEF e foi informado pelo mesmo funcionrio que no tinha dado certo a realizao do emprstimo. Acreditando na informao dada, o promovente retornou ao seu lar. Ocorre Excelncia que no ms seguinte, seja em OUTUBRO/2008, quando o promovente recebeu o pagamento de seus rendimentos do referido ms, percebeu que estava sendo feito o desconto de um EMPRSTIMO CONSIGNADO da CEF, cujo valor da parcela descontada foi de R$ 199,85, consoante comprovante de pagamento em anexo (doc. 05). De plano, o promovente procurou novamente a agncia da CEF e solicitou informaes do que estava acontecendo, pois o funcionrio da promovida tinha informado que o emprstimo no tinha dado certo, mas estava sendo feito o desconto em seu pagamento. O funcionrio da CEF informou que iria verificar e confirmar o cancelamento do emprstimo. Nos ms seguintes, seja em NOVEMBRO e DEZEMBRO/2008, foram novamente descontadas as parcelas do emprstimo, consoante cpia dos contra-cheques refere aos citados meses (docs. 06/07). Novamente, o promovente retornou CEF e o funcionrio informou que o emprstimo havia sido cancelado desde 31/10/2008 (doc. 08). Contudo, as parcelas continuaram sendo debitadas no pagamento do promovente, onde inclusive consta que o emprstimo tem o prazo de 48 (quarenta e oito) meses, sendo que 03 (trs) parcelas j foram debitadas. Apesar de estarem sendo descontadas as parcelas do emprstimo no pagamento/contra-cheque do promovente, este, em nenhum momento, chegou a receber o valor correspondente quantia financiada.
Registre-se que at o presente momento a CEF s estornou/devolveu ao postulante a parcela descontada no pagamento do ms de OUTUBRO/2008, que foi depositada na conta do promovente no dia 05/11/2008 (doc. 09), cerca de mais 60 (sessenta) dias depois. Assim, diante da atitude da promovida, o promovente foi surpreendido, j que o mesmo pessoa simples, vivendo com a sua companheira e dois filhos (docs. 10/11) sob regime de economia familiar, com parcos recursos, sendo os proventos do promovente a nica fonte de renda para a mantena da famlia. Tal fato, alm de ter causado contrariedades e um sentimento de humilhao, acarretou distrbios nas programaes financeiras do promovente e de sua famlia. Eis o relato dos eventos danosos. DO DIREITO Devido a esta cobrana indevida em seu contra-cheque, o promovente se encontra suportando prejuzos e constrangimentos considerveis. Ante este ato de total desconsiderao aos direitos do consumidor, o postulante no teve outra escolha a no ser buscar a tutela jurisdicional do Estado para compor o litgio.
DBITO CONSIGNADO EM FOLHA DE PAGAMENTO DO PROMOVENTE. COBRANA INDEVIDA. REDUO DA RENDA FAMILIAR. DANO MATERIAL. REPETIO DE INDBITO. DEVER DE INDENIZAR. DANOS MORAIS CONFIGURADOS. A demanda em epgrafe, como destacado inicialmente, trata na verdade de uma cobrana indevida e abusiva em folha de pagamento do promovente, pela promovida. De acordo com os contracheques anexos (docs. 05/07), verifica-se que a promovida, nos meses de OUTUBRO, NOVEMBRO e DEZEMBRO/2008, retirou do pagamento do promovente a importncia total de R$ 599,55 (quinhentos e noventa e nove reais e cinqenta e cinco centavos), sendo que destes, foram restitudos apenas uma parcela, no valor de R$ 199,85 (cento e noventa e nove reais e oitenta e cinco centavos), depositada em conta no dia 05/11/2008, e referente ao desconto indevido realizado no ms de OUTUBRO/2008.
Contudo, a atitude da promovida, como frisado anteriormente, alm de ter subtrado, de forma indevida, numerrio do promovente, necessrio o custeio de suas despesas e de sua famlia (companheira e filhos), ainda descontrolou as contas do promovente, pois o mesmo no havia se programado para o desconto do valor de R$ 199,85 (cento e noventa e nove reais e oitenta e cinco centavos) em seu contracheque. Ressalte-se que apesar do promovente ter procurado inicialmente a CEF para realizar o emprstimo consignado, os valores das parcelas passaram a ser debitados em seu pagamento, mensalmente, sem que a operao contratada tivesse sido confirmada, e assim, houvesse a disponibilizao do crdito financiado. No caso em tela, o promovente encontra-se sofrendo srio constrangimento, tendo em vista que o mesmo, em nenhum momento, chegou a confirmar a realizao de qualquer contrato de EMPRSTIMO para com a promovida. E ainda, sequer chegou a receber qualquer valor que fosse oriundo da disponibilizao de crdito pela realizao de qualquer emprstimo consignado. Com a prtica reiterada do dbito direto no seu pagamento por parte da promovida, esta o promovente sofrendo uma indevida reduo pela cobrana injusta e ilegtima realizada pela CEF. A malsinada cobrana tornou-se um mal injusto, ilegal e abusivo. Pondere-se que, o ato da cobrana indevida, ora repudiada pelo postulante, ocorreu sem o menor zelo para com o objetivo, caracterizando um destempero, violando com isso, as regras elementares de ndole moral, esculpidas em nossa Carta Magna de 1988 e na legislao cvel em vigor. A demandada tem o dever de ser diligente na explorao de suas atividades lucrativas, pois evidente que no adotou as precaues necessrias, ao realizar, indevidamente, uma cobrana ilegtima no contracheque do promovente. O despreparo, a omisso e a nsia de obter lucro a qualquer custo, levaram a promovida em promover os dbitos/descontos no pagamento do promovente. Concluda essa etapa, passamos a analisar os demais aspectos da demanda. Registre-se que com a cobrana realizada com xito nos meses de OUTUBRO, NOVEMBRO e DEZEMBRO/2008, com desconto direto no contracheque do promovente, este esta sofrendo com as cobranas indevidas, determinadas pela promovida.
Desta forma, mister a devida devoluo das parcelas que j foram consignadas e cobradas indevidamente, que representam o valor indicado na planilha abaixo, sendo ainda devida a REPETIO DE INDBITO. Em tempo, preciso destacar que a parcela do ms de OUTUBRO/2008, no valor de R$ 199,85 (cento e noventa e nove reais e oitenta e cinco centavos) foi restituda ao promovente apenas no dia 05/11/2008. Assim, diante de tais informaes, pode-se chegar ao seguinte clculo: MS DE REFERNCIA Outubro/2008 Novembro/2008 Dezembro/2008 SUB-TOTAL VALOR DEBITADO EM CONTA R$ 199,85 R$ 199,85 R$ 199,85 R$ 599,55 VALOR RESTITUDO R$ 199,85 R$ 199,85
VALOR DEVIDO A TTULO DE RESTITUIO (referente aos meses de Novembro e Dezembro/2008) REPETIO DO INDBITO (referente ao cobrado indevidamente nos meses de Outubro, Novembro e Dezembro/2008) TOTAL
R$ 399,70 R$ 599,55 R$ 999,25
A despeito da situao exposta, em face da cobrana indevida por parte da promovida, faz jus o promovente o direito a repetio do indbito, como bem reza o pargrafo nico do art. 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ex vi legis: Art. 42 ............................................................................. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel. O Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece em seu art. 6, VI, os seguintes direitos bsicos do consumidor: Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: (...)
VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; Em concluso, mister a disciplina da reparao dos danos, materiais e morais, causados ao consumidor. Com relao ao dano moral, a postulada ao retirar do contracheque do postulante, valores indevidos, e fora da programao do oramento domstico, ocasionou, alm dos danos materiais, a humilhao do postulante diante de sua famlia, principalmente para com a esposa e filhos, em no poder atender, por completo, as necessidades dos mesmos, visto que quando teve a certeza de cumprir com as obrigaes foi surpreendido com a diminuio indevida dos valores de seus rendimentos, pelo malsinado ato da promovida. inegvel a ocorrncia do transtorno suportado pelo promovente e sua famlia, que necessitou buscar a ajuda de amigos e parentes que lhe emprestaram parte do numerrio necessrio a complementar a renda ausente. Registre-se que o valor lquido atual que o promovente percebe a ttulo de remunerao de R$ 906,27 (novecentos e seis reais e vinte sete centavos centavos), de forma que o com o desconto indevido feito pela promovida em seus rendimentos no valor mensal de R$ 199,85 (cento e noventa e nove reais e oitenta e cinco centavos), o promovente recebeu para custear as suas despesas apenas o valor de R$ 706,42 (setecentos e seis reais e quarenta e dois centavos). Ressalte-se que poderia at se compreender que o promovente teria se programado para ter uma reduo dos seus rendimentos, tendo em vista que havia procurado a CEF para realizar o emprstimo consignado. Contudo, caso o emprstimo tivesse sido concretizado/contratado, o postulante estaria sim tendo o desconto do valor mensal em seus rendimentos mas teria recebido, em um s momento, o crdito disponibilizado pela CEF em virtude do emprstimo, situao essa que jamais se concretizou, pois apesar de estar realizando o desconto em seus rendimentos, a CEF no disponibilizou o crdito do emprstimo/financiamento, o que tornou a situao financeira do postulante extremamente delicada. Na verdade, ele (promovente) passou a suportar o nus do emprstimo sem ter recebido o crdito. Caso a postulada tivesse sido diligente, no teria causado danos ao postulante. Logo, por se tratar de prestao de servio ao consumidor, a responsabilidade civil dos Bancos/instituies financeiras, apresenta-se de forma objetiva, de maneira que tal servio prestado pela promovida, mais do que uma determinao legal um servio que exprima confiana, como bem expressou o civilista Silvio de Salvo Venosa. Vejamos:
Por outro lado, no somente a lei, mas tambm os tribunais assumem posio rigorosa no tocante s instituies financeiras, mormente porque suas atividades dizem respeito aos recursos financeiros de toda a populao e do pas. Ainda, pelo fato de serem os bancos repositrios da confiana de seus depositantes, justo que deles esperemos o mais elevado servio e correio. (In Direito Civil. Vol. 06. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 180) Grifei. Os aborrecimentos e transtornos causados ao postulante e sua famlia pelo malgrado ato praticado pela promovida no se enquadram como meros dissabores. Estes devem ser vistos de forma restrita, ou seja, abrangendo apenas aquelas situaes que so suportveis ao homem mdio, que no representam nenhum esforo incomum ou mudana no cotidiano do indivduo1. O dano moral corresponde uma leso que atinge os valores fsicos e espirituais, a honra, nossas ideologias, a paz ntima, a vida nos seus mltiplos aspectos, a personalidade da pessoa, enfim, aquela que afeta de forma profunda no os bens patrimoniais, mas que causa fissuras no mago do ser, perturbando-lhe a paz de que todos os homens necessitam para serem conduzidos de forma equilibrada nos tortuosos caminhos da existncia. As aes humanas lesivas a interesses alheios acarretam no plano do Direito, a necessidade de reparao de danos havidos, tendo em vista as exigncias naturais da prpria vida em sociedade. Nessa situao, destaca-se o papel preponderante do juiz, que no ser apenas um julgador, mas, sobretudo, um avaliador que sopesar todas as circunstncias capazes de identificar o mal causado e a sua repercusso nos valores da vtima, para estabelecer uma compensao devida a esta, e ao mesmo tempo sancionar o ofensor para que no retorne prtica de aes lesivas. O dano moral, de acordo com Luiz Roberto Curado Moreira2, uma leso eminentemente subjetiva, atingindo a vtima, que sofre, no seu ntimo, os respectivos efeitos. " ela quem perde o sono diante das dores, da angstia, do sofrimento", tanto que a legitimao ativa para
RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANO MORAL INEXISTENTE - VERBA INDENIZATRIA AFASTADA - O mero dissabor no pode ser alado ao patamar do dano moral, mas somente aquela agresso que exacerba a naturalidade dos fatos da vida, causando fundadas aflies ou angstias no esprito de quem ela se dirige. Recurso Especial conhecido e provido. (STJ RESP 200500015060 (714611 PB) 4 T. Rel. Min. Cesar Asfor Rocha DJU 02.10.2006 p. 284) 2 MOREIRA, Luiz Roberto Curado. A problemtica do dano imagem. Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 58, ago. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3189>. Acesso em: 08 jun. 2007.
postular a devida reparao exclusiva da vtima, no podendo qualquer outro pleitear esse direito, com exceo dos casos em que os danos refletem na pessoa dos familiares/parentes. Logo, necessrio compensar o lesionado atravs de um valor pecunirio, de forma a aplacar o natural esprito de vingana presente em todas as vtimas oriundas de aes delituosas.3 Assim, a reparao em dinheiro viria neutralizar os sentimentos negativos de dor, mgoa, tristeza, angstia, pela supervenincia de sensaes positivas de alegria, satisfao, pois possibilitaria ao ofendido algum prazer que, em certa medida, poderia atenuar o seu sofrimento. Assim, preciso reconhecer, quanto aos danos morais, que devem ser compensados na medida de promover uma atenuao nos sofrimentos ocasionados ao promovente, bem como buscar estabelecer uma sano promovida, diante da sua responsabilidade para com os consumidores. Neste salutar entendimento, comenta o jurista Clayton Reis: A pena indenizatria ter que ser uma realidade sentida e alcanada pelo magistrado, com o objetivo de impor ao delinqente o necessrio freio no cometimento dos seus atos ilcitos. (In Avaliao do Dano Moral. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000). Neste aspecto, preciso reafirmar que a fixao do dano moral estabelecida tambm como forma de desestimular aos ofensores no reiterar na prtica do ilcito, de maneira que deve haver uma adequao prpria situao financeira dos causadores do dano moral. Assim, neste sentido, ainda assevera o douto jurista Clayton Reis: O pagamento realizado pelo ofensor, haver de ensin-lo a agir com maior cautela no cometimento dos seus atos, bem como acarretar um grande efeito de persuaso no seu nimo de lesionar. (In Avaliao do Dano Moral. 3 ed. Rio de Janeiro, 2000. p. 82). DA NECESSIDADE DE CONCESSO DE TUTELA ANTECIPADA COM URGNCIA De acordo com o exposto acima, o promovente no tem ainda a certeza se no ms de janeiro/2009 (doc. 12), e seguintes, a promovida deixar de proceder com os descontos em seu contracheque, de forma que carece da tutela jurisdicional para impedir que os descontos indevidos em sua remunerao tenham seguimento.
3
REIS, Clayton. Avaliao do dano moral, p. 08.
Ad argumentandum tantum, a tutela antecipada constitui-se verdadeira arma contra os dissabores acarretados pelo decurso temporal do feito processual, sendo hbil no apenas para evitar um dano irreversvel ou de difcil reparao (art. 273, I do CPC), mas tambm para que o tempo do processo seja distribudo entre os litigantes na proporo da evidncia do direito do autor e da fragilidade da defesa do ru (art. 273, II do CPC). Deve ressaltar que, na interpretao jurdica e compreenso do que seria prova inequvoca, alguns julgadores confluem, data vnia, equivocadamente, para a caracterizao de uma certeza absoluta, confrontando-se, categoricamente, com o prprio julgamento antecipado da lide (art. 330 do CPC). O carter inequvoco da prova precisa ser visto no momento processual da concesso da tutela antecipada, que, podendo ser revista a todo o momento (art. 273, 4 do CPC), conclama no julgamento final da lide, maior robustez probatria, somente auferida atravs de uma cognio ampla e exauriente. Ademais, a antecipao da tutela de mrito supe verossimilhana quanto ao funcionamento de direito, que decorre de relativa certeza quanto verdade dos fatos. Logo, como destaca Teori Albino Zavascki (1997, p. 76): O que a lei exige no , certamente, prova de verdade absoluta -, que sempre ser relativa, mesmo quando concluda a instruo mas uma robusta, que, embora no mbito de cognio sumria, aproxime, em segura medida, o juzo de probabilidade do juzo de verdade. Contudo, a verossimilhana da alegao refere-se ao juzo de convencimento provisrio a surgir em torno de todo o quadro ftico invocado pela parte que pretende a antecipao da tutela, no apenas quanto existncia de seu direito subjetivo material, mas tambm aos requisitos alternativos elencados nos incisos I e II do art. 273 do CPC. Somando-se a esse entendimento, assim, leciona o professor Luiz Guilherme Marinoni (2002, p. 213): A verossimilhana a ser exigida pelo juiz, contudo, deve considerar: (i) o valor do bem jurdico ameaado, (ii) a dificuldade do autor provar a sua alegao, (iii) a credibilidade, de acordo com as regras de experincia, da alegao e (iv) a prpria urgncia.
Assim, diante de todo o exposto, bem como das provas juntadas e o direito evidente invocado, e para que mal mais grave no venha a se concretizar para o postulante, necessrio se faz a concesso de tutela parcial antecipada, diante do preenchimento dos requisitos inseridos no art. 273 do CPC, sendo determinando, DE IMEDIATO, a promovida que suspenda a cobrana indevida, com consignao no contracheque do promovente, at ulterior deliberao deste Juzo. Para dar efetividade a tutela antecipada, que seja arbitrada multa diria para o caso de descumprimento. DOS PEDIDOS ANTE AO EXPOSTO, REQUER: a) A concesso ao postulante dos beneplcitos da assistncia judiciria gratuita, tendo em vista que a mesma no possui as condies financeiras necessrias para arcar com as custas processuais e honorrios de advogado, tudo conforme a Lei n 1.060/50; b) O deferimento, inaudita altera parts (liminarmente), de tutela parcial antecipada, ante a presena dos requisitos previstos no art. 273 do CPC, consistente em determinar a promovida que suspenda a cobrana indevida, com consignao no contracheque do promovente, at ulterior deliberao deste Juzo, sob pena de multa diria; c) A CITAO da promovida no endereo supra mencionado, para querendo, contestar a ao sob pena de Confisso e Revelia; d) A inverso do nus probandi, por ser o postulante hipossuficiente na relao de consumo ; e) A procedncia da ao em tela em todos os seus termos, determinando o cancelamento do dbito imputado ao promovente, bem como o justo arbitramento do quantum indenizatrio, condenando a promovida a pagar, a ttulo de danos morais, o patamar de 40 (quarenta) salrios-mnimos, que hodiernamente representam o importe de R$ 16.600,00 (dezesseis mil e seiscentos reais), bem como a restituio (com exceo do ms de outubro/2008) e
Trata-se de aplicao do princpio constitucional da isonomia, pois o consumidor, como parte reconhecidamente mais fraca e vulnervel na relao de consumo (CDC 4, I), tem de ser tratado de forma diferente, a fim de ser alcanada a igualdade real entre os partcipes da relao de consumo. ( In Nelson Nery Jnior e Maria Rosa de Andrade Nery. Cdigo de processo civil comentado. 4 ed. So Paulo: RT, 1999. p. 1805).
4
repetio do indbito das parcelas j descontadas (outubro, novembro e dezembro/2008), que representam o importe atual de R$ 999,25 (novecentos e noventa e nove reais e vinte e cinco centavos), bem como das que ainda forem cobradas e debitas no contracheque do promovente no decorrer do presente feito, alm da confirmao da tutela antecipada de mrito; f) A condenao da promovida, ainda, caso seja manejado recurso, nas custas processuais e honorrios advocatcios, estes, tendo como base o valor da indenizao (artigo 20 do CPC Princpio da Sucumbncia). Protesta provar o alegado por todos os meios de provas concedidas em direito, especialmente as documentais, e testemunhais, caso sejam necessrias ao desenvolvimento da lide. D-se a causa, apenas para os devidos efeitos legais e fiscais a cifra de R$ 17.599,25 (dezessete mil quinhentos e noventa e nove reais e vinte e cinco centavos). N. termos, Espera Deferimento. Pombal (PB), 28 de janeiro de 2009.
Admilson Leite de Almeida Jnior Advogado OAB/PB n 11.211
Maria do Carmo lida Dantas Pereira Advogada OAB/PB n 12.076

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R$ 399,70 R$ 599,55 R$ 999,25

REIS, Clayton. Avaliao do dano moral, p. 08.

Admilson Leite de Almeida Jnior Advogado OAB/PB n 11.211

Maria do Carmo lida Dantas Pereira Advogada OAB/PB n 12.076

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