LEP e Sua Efetiva Aplicação

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURPS

CURSO DE DIREITO

A LEI DE EXECUO PENAL E SUA EFETIVA APLICAO

TANIA MARA LEOBINO

Itaja (SC),13 de junho de 2008.

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURPS
CURSO DE DIREITO


TANIA MARA LEOBINO

Monografia submetida
Universidade do Vale do Itaja
UNIVALI, como requisito parcial
obteno do grau de Bacharel em
Direito.

Orientador: Professor Mdo. Fabiano Oldoni


AGRADECIMENTO
Primeiramente a Deus, que me deu a vida ,
sabedoria e humildade para chegar at
meus objetivos.
minha me Maria Helena ,por tudo que
fez e ainda faz por mim, pois sem ela a
realizao deste sonho no seria possvel.
meu filho Willian, por toda compreenso
e pacincia de suportar toda a minha
ausncia e sempre me apoiar nos
momentos difceis.
Aos professores, por toda jornada at aqui,
por todo conhecimento dividido.
Em especial ao Professor Fabiano Oldoni por
todo apoio.

DEDICATRIA

minha me por ter acreditado que
um dia eu chegaria at aqui.

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade
pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a
Universidade do Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a
Banca Examinadora e o Orientador de toda e qualquer responsabilidade
acerca do mesmo.


Tnia Mara Leobino
Graduando

PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade
do Vale do Itaja UNIVALI, elaborada pela graduanda Tnia Mara
Leobino sob o ttulo a Lei De Execuo Penal e sua efetiva aplicao, foi
submetida em 13 de junho de 2008 banca examinadora composta pelos
seguintes professores: Fabiano Oldoni e Rogrio Ristow, e aprovada com a
nota 9,50.

Itaja (SC), 13 de junho de 2008.

Fabiano Oldoni
Orientador e Presidente da Banca

Antnio A. Lapa
Coordenao da Monografia

ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS
CP Cdigo Penal
CPP Cdigo de Processo Penal

ROL DE CATEGORIAS
Ao penal
A ao penal pode ser definida com sendo o direito de solicitar, ao Poder
Judicirio, a aplicao do direito penal positivo ao autor de um crime
1
.
Crime
A palavra crime comporta vrios sentidos. Na linguagem dos telogos,
serve para designar o pecado. Esse conceito ressalta em demasia o lado
tico. Na verdade pecado e delito so termos distintos.O primeiro
compreende toda a tica, enquanto o segundo abarca apenas o mnimo
tico necessrio convivncia social.A idia de delito como sinnimo de
pecado puramente moral, refoge rbita jurdica, e,por, isso, deve ser
2
.
Pena
Sano penal de carter aflitivo, imposta pelo Estado, em execuo de
uma sentena, ao culpado pela prtica de uma infrao penal,
consistente na restrio ou privao de um bem jurdico, cuja finalidade
aplicar a retribuio punitiva ao delinqente, promover a sua
readaptao social e prevenir novas transgresses pela intimidao
dirigida coletividade
3
.
Preso
Pessoa que foi privada de sua liberdade individual, encontrando-se
recolhida a um a priso.
4

1
LEAL, Joo Jos. Direito Penal Geral, p. 457.
2
BARROS, Flvio Augusto de. Direito penal parte geral, p. 546.
3
CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal: parte geral, 2003, p.332.

4
SILVA, De Plcido e Vocabulrio Jurdico/ atualizadores: Nagib Slaibi Filho e Clucia
Carvallho- Rio de Janeiro,2003,p.1088.

SUMRIO
RESUMO.............................................................................................. XI
INTRODUO ......................................................................................1
CAPTULO 1
DOS CRIMES E DAS PENAS
1.1 CONCEITO DE CRIME ......................................................................................3
1.1.1 CONCEITO FORMAL............................................................................................4
1.1.2CONCEITO MATERIAL ..........................................................................................5
1.1.3 CONCEITO ANALTICO........................................................................................6
1.2 DAS PENAS.......................................................................................................8
1.2.1 ESCOLAS PENAIS..............................................................................................14
1.2.2 CONCEITO......................................................................................................17
1.2.3 CARACTERSTICA..............................................................................................18
1.2.4 CLASSIFICAO ..............................................................................................20
1.2.4.1 Penas Corporais......................................................................................20
1.2.4.2 Penas privativas de liberdade...............................................................22
1.2.4.3 Penas restritivas de liberdade ...............................................................24
1.2.4.4 Penas privativas e restritivas de direitos...............................................25
1.2.4.5 Penas pecunirias ..................................................................................27

CAPTULO 2
A LEI DE EXECUO PENAL
2.1 DOS REGIMES PRISIONAIS.............................................................................30
2.1.1 Do Regime Fechado..................................................................................30
2.1.2 Do Regime Semi-aberto............................................................................31
2.1.3 Do Regime Aberto.....................................................................................31
2.2 ESTABELECIMENTOS PENAIS..........................................................................31
ix
2.2.1 Da penitenciria........................................................................................32
2.2.2 Da colnia agrcola, industrial ou similar................................................33
2.2.3 Da casa do albergado..............................................................................35
2.2.4 DO CENTRO DE OBSERVAO............................................................................37
2.2.5 DO HOSPITAL DE CUSTDIA E TRATAMENTO PSIQUITRICO.......................................39
2.2.6 DA CADEIA PBLICA.........................................................................................40
2.3 DIREITOS E DOS DEVERES ..............................................................................42
2.3.1 DOS DIREITOS E DOS DEVERES DOS PRESOS............................................................43
2.3.2 ASSISTNCIA MATERIAL .....................................................................................45
2.3.3 ASSISTNCIA SADE .......................................................................................46
2.3.4 ASSISTNCIA JURDICA......................................................................................47
2.3.5 ASSISTNCIA EDUCACIONAL ..............................................................................47
2.3.6 ASSISTNCIA SOCIAL ........................................................................................48
2.3.7 ASSISTNCIA RELIGIOSA....................................................................................48
2.3.8 TRABALHO INTERNO E EXTERNO...........................................................................49
2.4 DA PROGRESSO DE REGIME .......................................................................50
2.5 DA REGRESSO DE REGIME ..........................................................................51
2.6 DO LIVRAMENTO CONDICIONAL.................................................................53
CAPTULO 3
3.1 OBJETIVOS DA LEI DE EXECUO PENAL ....................................................57
3.1.1 A REINCLUSO SOCIAL.....................................................................................58
3.2 FATORES QUE IMPEDEM A EFETIVA RESSOCIALIZAO DOS PRESOS. ......60
3.2.1 A Superlotao das Prises......................................................................61
3.2.2 Ausncia de Individualizao da Pena e de Classificao dos
condenados........................................................................................................63
3.2.3 A Degenerao da Identidade do Preso ...............................................64
3.2.4 Ausncia de Trabalho para o Apenado Durante a Execuo da Pena
..............................................................................................................................66
CONSIDERAES FINAIS ....................................................................................70
x
REFERNCIA DAS FOTES CITADAS.......................................................................72
ANEXOS................................................................................................................75

xi
RESUMO

A presente monografia trata atravs de pesquisas,
doutrinas, legislativas, demonstrar e analisar a aplicao da Lei de
Execuo Penal. Analisar a realidade social com as leis e sua efetiva
aplicao, buscando os direitos e o valor do ser humano nos presdios,
pois, a realidade carcerria do Brasil esta longe das descries das leis, na
atualidade o Pas no tem infra-estrutura para que a lei seja cumprida, os
presos vivem em crceres em uma vida sub-humana, no tendo seus
direitos respeitados, cumprindo sua pena em celas superlotadas, no
tendo a oportunidade de trabalho para que possa a voltar em convvio
em sociedade com dignidade. Os valores constitucionais refletem em
todo ordenamento jurdico em especial no direito penal, porque este
incide diretamente na liberdade do individuo, devendo a realidade
jurdica voltar-se para a realidade dos detentos, visualizando o resgate do
preso, e devolvendo-o sociedade de forma mais benfica e prevenindo
o cometimento de novos crimes. A partir dessa viso busca a possvel
mudana na aplicao da Lei.

INTRODUO
A presente Monografia tem como objeto a Lei de
Execuo Penal.
O seu objetivo analisar se a LEP est sendo
efetivamente aplicada.
Para tanto, trata-se no Captulo 1, dos crimes e das
penas, trazendo o conceito de crime, conceito Formal, conceito material,
conceito analtico, bem como a anlise das penas, escolas penais,
conceito, caracterstica, classificao, penas corporais, penas privativas
de liberdade, penas restritivas de liberdade ,penas privativas e restritivas
de direitos e penas pecunirias.
No captulo 2, tratando da lei de execuo penal, dos
regimes prisionais, do regime fechado, do regime semi-aberto, do regime
aberto, estabelecimentos penais, da penitenciria, da colnia agrcola,
industrial ou similar, da casa do albergado, do centro de observao, do
hospital de custdia e tratamento psiquitrico, da cadeia pblica, direitos
e dos deveres, dos direitos e dos deveres dos presos, assistncia material,
assistncia sade, da assistncia jurdica, assistncia educacional,
assistncia social, assistncia religiosa, do trabalho interno e externo, da
progresso de regime, da regresso de regime e do livramento
condicional.
No captulo 3, tratando da lei de execuo penal e
sua efetiva aplicao, objetivos da lei de execuo penal, a reincluso
social, fatores que impedem a efetiva ressocializao dos presos, a
superlotao das prises, ausncia de individualizao da pena e de
classificao dos condenados, a degenerao da identidade do preso e
ausncia de trabalho para o apenado durante a execuo da pena.
2
O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as
Consideraes Finais, nas quais so apresentados pontos conclusivos
destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das
reflexes sobre o tema.
Para a presente monografia foi levantada a seguinte
hiptese:
1. Embora a lei de execuo diferencie os regimes
prisionais em fechado, aberto e semi-aberto, em termos legislativos, no
consegue ter sua aplicao efetivada.

Quanto Metodologia empregada, registra-se que, na
Fase de Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo, na Fase de
Tratamento de Dados o Mtodo Cartesiano, e, o Relatrio dos Resultados
expresso na presente Monografia composto na base lgica Indutiva.
Nas diversas fases da Pesquisa, foram acionadas as
Tcnicas, do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da
Pesquisa Bibliogrfica.

CAPTULO 1
DOS CRIMES E DAS PENAS
Para se abordar o tema principal do presente trabalho,
mister se faz apresentar uma breve anlise sobre os crimes e as penas no
ordenamento jurdico brasileiro. Assim sendo, o presente captulo trata do
conceito de crime e as penas em geral, sua origem e seu histrico, as
escolas e as teorias penais, a conceituao, caractersticas e classificao
das penas, bem como, uma anlise em especial das penas privativas de
liberdade e restritivas de direito, como aporte terico necessrio ao
estudo do tema principal do deste trabalho.
1.1 CONCEITO DE CRIME
Para compreender o direito penal se fazem necessrio
o conhecimento do crime e sua conceituao.
Para Augusto Barros
5

A palavra crime comporta vrios sentidos. Na linguagem
dos telogos, serve para designar o pecado. Esse conceito
ressalta em demasia o lado tico. Na verdade pecado e
delito so termos distintos.O primeiro compreende toda a
tica, enquanto o segundo abarca apenas o mnimo tico
necessrio convivncia social.A idia de delito como
sinnimo de pecado puramente moral, refoge rbita
jurdica, e,por, isso, deve ser.
Para o ordenamento jurdico o crime pode ser
conceituado em material, formal e analtico, abrangendo os crimes
dolosos, culposos e tambm as contravenes.

5
BARROS, Flvio Augusto de. Direito penal parte geral, p. 546.
4
A classificao dos crimes busca facilitar a inteligncia
abstrata do fato real.
1.1.1 Conceito Formal
O conceito formal no se preocupa com o aspecto
ontolgico, nem em sublinhar os elementos essncias do delito: a
definio fornecida pelo Legislador, variando, por isso, conforme a lei o
define.
No Brasil, o art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo
Penal apresenta a seguinte redao: a infrao penal a que a lei comina
pena de recluso ou deteno quer isoladamente, quer alternativamente
ou cumulativamente com a pena de multa; contraveno, a infrao
penal a que a lei comina, isoladamente, pena de priso simples ou de
multa, ou ambas, alternativa ou cumulativa.
Para Rios Gonalves:
6

Crimes formais so aqueles em relao aos quais a lei
descreve uma ao e um resultado, mas a redao do
dispositivo deixa claro que o crime consuma-se no momento
da ao, sendo o resultado mero exaurimento do delito. Ex.:
o art. 159 do Cdigo Penal descreve o crime de extorso
mediante sequestro: sequestrar pessoa (ao) com o fim de
obter qualquer vantagem como condio ou preo do
resgate (resultado). O crime por ser formal, consuma-se no
exato momento em que a vtima e sequestrada. A
obteno do resgate irrelevante para o fim da
consumao, sendo, portanto, mero exaurimento
De acordo com doutrinadores para a concretizao
do crime formal, basta somente ao no dependendo do resultado,
ao esta punida com deteno ou recluso.

6
GONALVES,Victor Eduardo Rios. Direito penal, p. 54
5
Afirma Jesus:
7

Que este conceito deriva da anlise do crime sobre o
"aspecto da tcnica jurdica, do ponto de vista da lei"
(1)
.
Neste sentido, abundam definies: "` Crime o fato
humano contrrio lei (Carmignani). Crime qualquer
ao legalmente punvel.` (Maggiore) Crime toda ao
ou omisso proibida pela lei sob ameaa da pena.
(Fragoso) Crime uma conduta (ao ou omisso
contrria ao Direito, a que a lei atribui uma pena.
(Pimentel)" , " todo ato ou fato que a lei probe sob ameaa
de uma pena (Bruno), o fato ao qual a ordem jurdica
associa a pena como legtima conseqncia(Liszt), ao
punvel: conjunto dos pressupostos da pena
De acordo com Damsio, crime toda conduta
contrria a lei, tanto a ao quanto a omisso contrria aos ditames da
legislao, sendo a mesma punvel com penalidade.
1.1.2 Conceito Material
Sob o aspecto material ou substancial, crime o fato
humano que lesa ou expe perigo a bens jurdicos penalmente
protegidos.
Para Fernando Capez
8
:
O crime pode ser definido como todo fato humano que,
propositada ou descuidadamente, lesa ou expe a perigo
bens jurdicos considerados fundamentais para a existncia
da coletividade e da paz social.
Machado descreve que, "o conceito material busca a
essncia do delito, a fixao de limites legislativos incriminao de
condutas"
9
fazendo com que o crime se torne um "desvalor da vida

7
DAMASIO, Jesus de. Manual de direito penal, p. 87.
8
MAGGIO,Rodrigues Vicente de. Direito penal, p.76
9
MACHADO, Luiz Alberto. Direito Criminal: Parte Geral, p. 78.
6
social"
10
, uma a violao dos sentimentos altrusticos fundamentais de
piedade e probidade, na medida mdia em que se encontram na
humanidade civilizada, por meio de aes nocivas coletividade "
11
.
Para Machado
12
:
evidente que, pela sua amplitude conceitual, a definio
material de crime tem sabor pr-legislativo, de orientao e
parmetro liberdade legislativa de criao de delitos...
No presta formulao dogmtica pela sua volatilidade e
insegurana conceituais.
Fragoso
13
leciona que:
Crime , assim, numa definio material, a ao ou omisso
que, a juzo do legislador, contrasta violentamente com
valores ou interesses do corpo social, de modo a exigir seja
proibida sob ameaa de pena.

A "infrao da lei do Estado, promulgada para
proteger a segurana dos cidados, resultante de um ato externo do
homem, positivo ou negativo, moralmente imputvel e politicamente
danoso"
14
.
1.1.3 Conceito Analtico
O conceito analtico do crime pe em relevo os seus
valores essenciais, variando as opinies a respeito da composio dos elementos
estruturais de sua definio.
Baliseu Garcia destaca os seguintes elementos:
Fato tpico, ilicitude, culpabilidade e punibilidade. J
Francisco de Assis Toledo elenca apenas trs: fato tpico,

10
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal: Parte Geral, p. 144.
11
12
13
14
CARRARA, Francesco. Programa do Curso de Direito Criminal, p. 45.
7
ilicitude e culpabilidade. Por sua vez, Jlio Fabbrini Mirabete
indica apenas dois: fato tpico e ilicitude.
Para Leal:
15

Trata-se de construo doutrinaria, que ainda hoje no
pode ser considerada definitivamente acabada. At o
sculo XX a doutrina concebia o crime a partir de um
critrio bipartido, constitudo de dois elementos,um objetivo
representado pela ao ou omisso e o outro subjetivo,
representado pela culpabilidade.Em 1906 o jurista Alemo
Ernst Von Beling, reformulou o conceito analtico do crime,
inserindo um novo elemento a tipicidade, e o crime passou
a ser definido no ponto de vista dogmtico, como conduta
humana, tpica, antijurdica e culpvel.
A concepo bipartida define o crime atravs de dois
critrios: o subjetivo e o objetivo, quer dizer a fora moral e a fora fsica:
Na fora moral teramos a culpabilidade e o dano moral do
delito, constitudo pela intimidao e pelo mau exemplo
que o delito apresenta; na fora fsica teramos a ao com
que o agente executa o desgnio malvado e o dano
material do delito
16
.
entendimento que a composio dos elementos
estruturais, hoje tripartido, tendo a conduta humana tpica, antijurdica e
culpvel.
A tipicidade a condio jurdica de perfeito
enquadramento da conduta ao modelo legal de crime, ou seja, a exata
coincidncia entre esta e o tipo penal descrito na norma incriminadora.
A classificao analtica tem vrias vantagens, como
demonstra a analogia de Machado ainda que, formalmente, a gua
seja gua e, materialmente, seja um lquido inspido, inodoro e incolor que

15
LEAL, Joo Jos. Direito penal geral, p.184.
16
8
serve para, entre outras coisas, saciar a sede, analiticamente a sua
composio H2O
17
.
Com o conceito analtico pode ser feito anlise de
todas as espcies de crimes existentes, tanto na parte especial do Cdigo
Penal, como na Legislao Especial sem exceo.
1.2 DAS PENAS
A origem da pena a vindita. Nos povos primitivos a
idia da pena nasceu do sentimento de vingana, inicialmente na forma
privada, e posteriormente foi alada categoria de direito.
Segundo Ren Ariel Dotti,
18
" generalizada a opinio
de que a pena deita razes no instinto de conservao individual
movimentado pela vingana. Tal concluso, porm, contestada diante
da afirmao segundo a qual tanto a vingana de sangue como a perda
da paz no caracterizavam reaes singulares, mas a revolta coletiva.
Era a chamada vingana de sangue, descrita por Erich
Fromm como um dever sagrado que recai num membro de determinada
famlia, de um cl ou de uma tribo, que tem de matar um membro de
uma unidade correspondente, se um de seus companheiros tiver sido
morto
19
.
Todavia, face ao advento do Estado e o surgimento
das religies, as punies adquiriram uma posio de divindade, onde a
paz era uma ddiva oferecida pelos deuses e o infrator que perturbasse

17
18
MARCO, Renato; MARCON, BRUNO. Rediscutindo os fins da pena. Jus Navigand,
Teresina, ano 6, n. 54, fev. 2002. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2661>. Acesso em: 29 jun. 2008.d

19
FROMM, Erich. Anatomia de destrutividade humana. Trad. Marco Aurlio de Moura
Matos. Rio de Janeiro: Zahar, 1975, p. 366. Apud MARQUES, Oswaldo Henrique Duek.
Fundamentos da pena, p. 3.
9
essa paz deveria ser punido em nome desses, atravs de uma vingana
privada sem qualquer limitao e, por conseqncia, em excessos.
Segundo ensina Fernando Capez, o ofendido investia
com fria desproporcional contra o agressor, bem como seus familiares,
gerando dio do outro lado e, por conseguinte, revides contra os
excessos
20
. Em face desses excessos, surgiram as Leis do Talio e o Cdigo
de Hamurabi, que previa a pena pessoal, proporcional agresso e
previamente fixada. Esse tipo de vingana se pendurou at serem
substitudas pelas penas pblicas.
No perodo do Direito Romano, os delitos passaram a
ser considerados como um atentado contra a ordem pblica o que
descreve Ren Ariel Dotti:
A idia da pena como instituio de garantia foi obtendo
disciplina atravs da evoluo poltica da comunidade
(grupo, cidade, Estado) e o reconhecimento da autoridade
de um chefe a quem era deferido o poder de castigar em
nome dos sditos. a pena pblica que, embora
impregnada pela vingana, penetra nos costumes sociais e
procura alcanar a proporcionalidade atravs das formas
do talio e da composio
21
.
Mesmo com a desmistificao e o enfraquecimento
da divinizao das penas, estas, continuavam a ser aplicadas, todavia
com menos entusiasmo. o que esclarece Henry Goulart:
A partir do sculo XV, a elaborao de idias liberais,
condicionada pela renovao de conceitos a respeito do
mundo e do destino do ser humano, acentua-se,
concretizada, afinal, no sculo XVIII, com os postulados da
Revoluo Francesa [...] novas concepes surgem, ento,

20
CAPEZ, Fernando. Direito penal: parte geral, 2000, p. 153.
21
DOTTI, Ren Ariel. Bases e alternativas para o sistema de penas, p. 31.
10
no campo penal e, com elas, doutrinas acerca do
fundamento do direito de punir
22
.
Em 1764 Cesare Bonessana, conhecido como Marqus
de Beccaria, editou o famoso livro Dos Delitos e das Penas, onde
advertia da necessidade de uma mudana radical no sistema punitivo,
apregoando uma viso mais humanista e utilitarista das penas.
Cesare Beccaria descreve que a moral poltica no
pode proporcionar sociedade nenhuma vantagem durvel, se no for
fundada sobre sentimentos indelveis do corao do homem. Assim, toda
lei que no fosse estabelecida sobre essa base encontraria sempre uma
resistncia qual seria constrangida a ceder
23
.
Descreve Cesare Beccaria que se consulte o corao
humano e achar nele princpios que fundamenta o direito de punir: Nota:
Consultemos, pois, o corao humano; acharemos nele os
princpios fundamentais do direito de punir. Ningum fez
gratuitamente o sacrifcio de uma poro de sua liberdade
visando unicamente ao bem pblico. Tais quimeras s se
encontram nos romances. Cada homem s por seus
interesses est ligado s diferentes combinaes polticas
deste globo; e cada qual desejaria, se fosse possvel, no
estar ligado pelas convenes que obrigam os outros
homens. Sendo a multiplicao do gnero humano,
embora lenta e pouco considervel, muito superior aos
meios que apresentava a natureza estril e abandonada,
para satisfazer necessidades que se tornavam cada dia
mais numerosas e se cruzavam de mil maneiras, os primeiros
homens, at ento selvagens, se viram forados a reunir-se.
Formadas algumas sociedades, logo se estabeleceram
novas, na necessidade em que se ficou de resistir s
primeiras, e assim viveram essas hordas, como tinham feito
os indivduos, num contnuo estado de guerra entre si. As leis

22
GOULART, Henry. Penologia, p. 27.
23
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas, p. 17.
11
foram s condies que reuniram os homens, a princpio
independentes e isolados sobre a superfcie da terra
24
.
Prossegue descrevendo que a incerteza de conservar
a liberdade, face aos temores que poderiam ser encontrados, tornava-se
intil.
Cansados de s viver no meio de temores e de encontrar
inimigos por toda parte, fatigados de uma liberdade que a
incerteza de conserv-la tornava intil, sacrificaram uma
parte dela para gozar do resto com mais segurana. A
soma de todas essas pores de liberdade, sacrificadas
assim ao bem geral, formou a soberania da nao; e
aquele que foi encarregado pelas leis do depsito das
liberdades e dos cuidados da administrao foi
proclamado o soberano do povo. No bastava, porm, ter
formado esse depsito; era preciso proteg-lo contra as
usurpaes de cada particular, pois tal a tendncia do
homem para o despotismo, que ele procura sem cessar,
no s retirar da massa comum sua poro de liberdade,
mas ainda usurpar a dos outros
25
.
Para Cesare Beccaria eram necessrios meios sensveis
e bastante poderosos para comprimir esse esprito desptico, que logo
tornou a mergulhar a sociedade no seu antigo caos. Esses meios foram as
penas estabelecidas contra os infratores das leis.
Disse eu que esses meios tiveram de ser sensveis, porque a
experincia fez ver quanto a maioria est longe de adotar
princpios estveis de conduta. Nota-se, em todas as partes
do mundo fsico e moral, um princpio universal de
dissoluo, cuja ao s pode ser obstada nos seus efeitos
sobre a sociedade por meios que impressionam
imediatamente os sentidos e que se fixam nos espritos, para
contrabalanar por impresses vivas a fora das paixes
particulares, quase sempre opostas ao bem geral. Qualquer

24
25
12
outro meio seria insuficiente. Quando as paixes so
vivamente abaladas pelos objetos presentes, os mais sbios
discursos, a eloqncia mais arrebatadora, as verdades
mais sublimes, no passam, para elas, de um freio impotente
que logo despedaam
26
.
Para o autor, s a necessidade constrange os homens
a ceder uma parte de sua liberdade; da resulta que cada um s
consente em pr no depsito comum a menor poro possvel dela, isto ,
precisamente o que era preciso para empenhar os outros em mant-lo na
posse do resto
27
.
Prossegue:
O conjunto de todas essas pequenas pores de liberdade
o fundamento do direito de punir. Todo exerccio do
poder que se afastar dessa base abuso e no justia;
um poder de fato e no de direito; uma usurpao e no
mais um poder legtimo. As penas que ultrapassam a
necessidade de conservar o depsito da salvao pblica
so injustas por sua natureza; e tanto mais justas sero
quanto mais sagrada e inviolvel for a segurana e maior a
liberdade que o soberano conservar aos sditos
28
.
Com base nestes ensinamentos se combateu a
represses penal absolutista com a Revoluo Francesa, estabelecendo-
se, os princpios do moderno direito penal que foram adotados pela
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789.
A Primeira conseqncia desses princpios que s as
leis poderiam fixar as penas de cada delito e que o direito de fazer leis
penais no pode residir seno na pessoa do legislador, que representa
toda a sociedade unida por um contrato social. o que descreve Cesare
Beccari:

26
27
28
13
Ora, o magistrado, que tambm faz parte da sociedade,
no pode com justia infligir a outro membro dessa
sociedade uma pena que no seja estatuda pela lei; e, do
momento em que o juiz mais severo do que a lei, ele
injusto, pois acrescenta um castigo novo ao que j est
determinado. Segue-se que nenhum magistrado pode,
mesmo sob o pretexto do bem pblico, aumentar a pena
pronunciada contra o crime de um cidado
29
.
A segunda conseqncia que o soberano s pode
fazer leis gerais, s quais todos devem submeter-se; no lhe compete
julgar se algum violou essas leis.
Com efeito, no caso de um delito, h duas partes: o
soberano, que afirma que o contrato social foi violado, e o
acusado, que nega essa violao. preciso, pois, que haja
entre ambos um terceiro que decida a contestao. Esse
terceiro o magistrado, cujas sentenas devem ser sem
apelo e que deve simplesmente pronunciar se h um delito
ou se no h
30
.
Em terceiro lugar, mesmo que a atrocidade das
mesmas no fosse reprovada pela filosofia, e, por essa razo, esclarecida,
que prefere governar homens felizes e livres a dominar covardemente um
rebanho de tmidos escravos; mesmo que os castigos cruis no se
opusessem diretamente ao bem pblico e ao fim que se lhes atribui, o de
impedir os crimes bastar provar que essa crueldade intil, para que se
deva consider-la como odiosa, revoltante, contrria a toda justia e
prpria natureza do contrato social
31
.
Passando adiante, estudam-se as escolas penais.

29
30
31
14
1.2.1 Escolas Penais
Aps a valiosa contribuio de Cesare Beccaria,
estudos sobre as bases do Direito Penal e os fins da pena desenvolveram-
se no culminar das idias iluministas.
A primeira a surgir foi a Escola Clssica. Seus
seguidores, Francesco Carrara, Enrico Pessina, Giuseppe Carmignani,
Hegel entre outros, acreditavam num carter eminentemente expiatrio
da pena.
Para eles, considerava-se a pena como um castigo
justo imposto pela ordem jurdica ao indivduo pela prtica voluntria e
conscientemente do crime. Francesco Carrara bem explica:
A pena no simples necessidade de justia que exija a
expiao do mal moral, pois s Deus tem a medida e a
potestade de exigir a expiao devida, tampouco mera
defesa que procura o interesse dos homens s expensas dos
demais; nem fruto de um sentimento dos homens, que
procuram tranqilizar seus nimos frente ao perigo de
ofensas futuras. A pena no seno a sano do preceito
ditado pela lei eterna, que sempre tende conservao da
humanidade e a proteo de seus direitos, que sempre
procede com observncia s normas de Justia, e sempre
responde ao sentimento da conscincia universal
32
.
De outro lado Lombroso fundou a Escola Positiva, que
defendia que a criminalidade derivava de fatores biolgicos, contra os
quais a vontade humana no podia lutar. O indivduo j vem ao mundo
estigmatizado por sinais de degenerescncia, malformaes e anomalias

32
CARRARA, Francesco. Programa de derecho criminal parte geral. Bogot: Temis, vol II,
601, pp.44-7. Apud MARCO, Renato Flvio. Rediscutindo os fins da pena. Disponvel em:
<http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=2661>.
15
anatmicas e funcionais relacionadas ao seu psiquismo
33
. Carlos Crispim
Baiocchi Cappi descreve que:
Os militantes da Escola Positiva advogavam a tese de que o
criminoso deveria ser considerado um produto do meio
social, e como tal ser tratado. Afirmavam que o delinqente
era envolvido pelo convvio social, que condicionava e
delimitava seu prprio carter. Trata-se, portanto, a vontade
humana, de uma vontade viciada, visto que direcionada
pelas condies do meio social em que vive
34
.

Em face disso, os adeptos afirmavam que a pena no
deveria ser vista como um castigo e sim como um remdio social
necessrio ao indivduo doente. So ensinamentos de Julio Fabbrini
Mirabete:
Desde a origem at hoje, porm, a pena sempre teve o
carter predominantemente de retribuio, de castigo,
acrescentando-se a ela uma finalidade de preveno e
ressocializao do criminoso. A retribuio e a preveno
so faces da mesma moeda e, como acentuava Everardo
da Cunha Luna, "a retribuio, sem a preveno,
vingana; a preveno, sem a retribuio, desonra".
Enquanto se proclama na exposio de motivos da lei de
Execuo Penal o princpio de que as penas e as medidas
de segurana devem realizar a proteo dos bens jurdicos
e a reincorporao do autor comunidade, a realidade
demonstra que a pena continua a ser necessria, como
medida de justia, reparadora e impostergvel, mas "as
suas finalidades adicionais, tais como prevenir a prtica de
novos delitos e promover a reinsero social do condenado,
no so satisfatriamente cumpridas
35
.
Sobre essas duas escolas Jos Geraldo da Silva afirma:
enquanto a Escola Clssica se preocupava apenas com o crime e a

33
CAPEZ, Fernando. Direito penal: parte geral, 2003, p.155.
34
CAPPI, Carlo Crispim Baiocchi. As regras de Tquio e as medidas alternativas. Disponvel
em: <http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=3118>.
35
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual do direito penal, p. 145.
16
pena, a Escola Positiva se preocupava com o criminoso e as
circunstncias que o levaram prtica do ato delituoso
36
.
Ao discorrer sobre as escolas penais Julio Fabbrini
Mirabete afirma que:
Com o surgimento da Escola da Defesa Social, de Adolfo
Prins e Fillipo Grammatica, e, mais recentemente, com a
nova defesa social, de Marc Ancel, tem-se buscado instituir
um movimento de poltica criminal humanista fundado na
idia de que a sociedade apenas defendida medida
que se proporciona a adaptao do condenado ao meio
social (teoria ressocializadora). Adotou-se como assinala
Miguel Reale Jnior, outra perspectiva sobre a finalidade da
pena, no mais entendida como expiao ou retribuio
de culpa, mas como instrumento de ressocializao do
condenado, cumprindo que o mesmo seja submetido a
tratamento aps o estudo de sua personalidade. Esse
posicionamento especialmente moderno procura excluir
definitivamente a retributividade da sano penal
37
.
Frente s ideologias defendidas nas Escolas Clssica e
Positivista, surgiram algumas teorias mistas que deram origem s Escolas
Eclticas.
Julio Fabbrini Mirabete, descreve que:
Para as teorias mistas, tambm chamadas eclticas,
fundiram-se duas correntes. Passou-se a entender que a
pena, por sua natureza, retributiva, tem seu aspecto
moral, mas sua finalidade no s a preveno, mas
tambm um misto de educao e correo. Para Pellegrino
Rossi, Guizot e Cousein, a pena deve objetivar,
simultaneamente, retribuir e prevenir a infrao: punitir quia
peccatum ut ne pecceptur. Segundo tal orientao, a
pena deve conservar seu carter tradicional, porm outras
medidas devem ser adotadas em relao aos autores de

36
SILVA, Jos Geraldo da. Teoria do crime, p. 72.
37
17
crimes, tendo em vista a periculosidade de uns e a
inimputabilidade de outros. Seriam essas as denominadas
medidas de segurana
38
.
Quanto s Teorias que visam a explicar os fundamentos
de punir e os fins da pena, trs so as principais: as absolutistas, as relativas
e as mistas.
1.2.2 Conceito
Originariamente a palavra pena vem do latim
poena, todavia com derivao do grego poine, significando dor, castigo,
punio, expiao, penitncia, sofrimento, trabalho, fadiga, submisso,
vingana e recompensa.
Para Celso Delmanto a pena a imposio da perda
ou diminuio de um bem jurdico, prevista em lei e aplicada pelo rgo
judicirio, a quem praticou ilcito penal. Ela tem finalidade retributiva,
preventiva e ressocializadora
39
.
Para Fernando Capez a pena :
Sano penal de carter aflitivo, imposta pelo Estado, em
execuo de uma sentena, ao culpado pela prtica de
uma infrao penal, consistente na restrio ou privao de
um bem jurdico, cuja finalidade aplicar a retribuio
punitiva ao delinqente, promover a sua readaptao
social e prevenir novas transgresses pela intimidao
dirigida coletividade
40
.
Pode-se afirmar que a pena uma instituio muito
antiga registrada nos primrdios da civilizao, sendo que, como se viu no
subttulo anterior, era vista como uma manifestao para conservao
espcie humana, de sua moral e integridade, passando, posteriormente a

38
39
DELMANTO, Celso. Et al. Cdigo Penal comentado, p. 67.
40
18
ser vista como um meio de retribuio e intimidao, atravs de formas
cruis de punio.
1.2.3 Caracterstica
Devem existir na pena vrias caractersticas, tais so:
legalidade, personalidade, proporcionalidade e inderrogabilidade. Para
Julio Fabbrini Mirabete:
O princpio da legalidade consiste na existncia prvia de
lei para imposio da pena (nulla poena sine lege), previsto
no art. 1 do Cdigo Penal. A caracterstica da
personalidade refere-se impossibilidade de estender-se a
terceiros a imposio da pena. Por isso, determina-se que
"nenhuma pena passar da pessoa do condenado",
proibindo-se, por exemplo, as penas infamantes
41
.
Neste mesmo sentido descreve Fernando Capez:
a) legalidade: a pena deve estar prevista em lei vigente,
no se admitindo seja cominada em regulamento ou ato
normativo infralegal (CP, art. 1, e CF art. 5, XXXIX).
Anterioridade: a lei j deve estar em vigor na poca em
que for praticada a infrao penal (CP, art. 1, e CF art. 5,
XXXIX)
42
.
A Constituio prev a cominao da pena de "perda
de bens", permitindo expressamente que a decretao do perdimento de
bens possa ser, nos termos da lei, estendida aos sucessores e contra eles
executada, at o limite do valor do patrimnio transferido
43
.
Fernando Capez, por sua vez, sobre a caracterstica da
personalidade descreve que a pena no pode passar da pessoa do
condenado [...] Assim, a pena de multa, ainda que considerada divida de

41
42
43
19
valor para fins de cobrana, no pode ser exigida dos herdeiros do
credor
44
.
No mesmo sentido que Fernando Capez, Julio Fabbrini
Mirabete acredita que:
A exceo mutila o princpio da personalidade da pena. Os
efeitos secundrios da pena de priso com relao aos
dependentes do criminoso so corrigidos com medidas
sociais (auxlio-recluso, descontos na remunerao do
sentenciado etc.)
45
.
Com relao proporcionalidade, leciona Fernando
Capez que a pena deve ser proporcional ao crime praticado
46
. Julio
Fabbrini Mirabete, no mesmo sentido descreve que deve haver, ainda,
proporcionalidade entre o crime e a pena; cada crime deve ser reprimido
com uma sano proporcional ao mal por ele causado
47
.
Essa caracterstica, entretanto, abrandada no direito
positivo: a Constituio Federal determina que "a lei regular a
individualizao da pena", e o Cdigo Penal refere-se, quando da
aplicao da pena, aos antecedentes, conduta social, personalidade
do agente do agente, reincidncia etc
48
.
Por fim, Julio Fabbrini Mirabete descreve que pena
deve ser inderrogvel:
Praticado o delito, a imposio deve ser certa e a pena
cumprida. Tal carter tambm suavizado em vrias
situaes, conforme a lei penal. So os casos da suspenso

44
45
46
47
48
20
condicional, do livramento condicional, do perdo judicial,
da extino da punibilidade entre outros
49
.
Importante descrever que Fernando Capez apresenta,
ainda, a caracterstica da humanidade, onde no se admite a pena de
morte salvo em caso de guerra declarada
50
.
Aps a anlise das caractersticas, passa-se a abordar
a classificao das penas.
1.2.4 Classificao
Doutrinariamente as penas so classificadas em:

1.2.4.1 Penas Corporais

As penas corporais so aquelas que atingem a prpria
integridade fsica do criminoso. o que leciona Julio Fabbrini Mirabete:
As penas corporais, em seu sentido estrito, atingem a prpria
integridade fsica do criminoso. So os aoites, as mutilaes
e a morte. Em favor das primeiras, dizia-se ser a nica
adequada aos brutos e degregados, que s se
sensibilizaram por estmulos materiais e pelo temor dos
castigos, proclamando-se, ainda, a vantagem de dispensar
a pena priso e todos os inconvenientes desta, inclusive as
conseqncias para a famlia do condenado. O suplcio,
porm como demonstra Foucault, "entra logicamente num
sistema punitivo em que o soberano, de maneira direta ou
indireta, exige, resolve e manda executar castigos, na
medida em que ele, atravs da lei, atingido pelo crime".
Tratava-se, assim, mais de um agente poltico de
denominao, em favor do Estado
51
.

49
50
51
21
As penas corporais cruis foram abolidas na maioria
dos pases civilizados, embora permaneam em algumas noes.
Com relao pena de morte, to discutida, seus
defensores entendem ser a nica que realmente intimida o
delinqente perigoso, sendo um meio eficaz e econmico
de proteo sociedade, enquanto seus opositores
alegam a sua imprestabilidade, inconvenincia e
ilegitimidade. Imprestvel porque no ficou devidamente
comprovado ser ela intimidatria. Inconveniente porque
nem todos os delinqentes possuem condies de exercer a
amplitude de defesa principalmente pela diversidade do
grau econmico e porque h possibilidade de erro
judicirio. Ilegtima porque se proibido o homicdio pelo
cidado, o prprio Estado no tem o direito de tirar a vida
de quem quer que seja
52
.
Julio Fabbrini Mirabete, em sntese, descreve as
principais razes da supresso da pena capital:
(1) A exemplaridade da pena de morte no est
demonstrada ou parece discutvel. (2) Muitos dos crimes
com ela punidos so praticados por doentes mentais,
alguns dos quais, por isso mesmo, escapam ao castigo
supremo. (3) H chocantes desigualdades na aplicao
dessa pena, seja pelos diferentes graus de severidade dos
tribunais competentes, seja por motivo de ordem
econmica e sociolgica, de modo a existir o risco de
constituir essa punio ameaa muito maior para os
criminosos carentes de meios econmicos que por causa
disso esto em piores condies para se defenderem. (4)
Apesar de todas as medidas de aperfeioamento do
processo judicial, existe sempre uma inegvel possibilidade
de se praticarem erros judicirios. (5) A repercusso da pena
de morte a tal ponto mals que estudiosos chegam,
inclusive, a lhe atribuir carter crimingeno. (6) Quanto
proteo da sociedade, pode ser convenientemente
assegurada pela priso perptua. (7) A difuso do

52
22
pensamento humanista faz a opinio pblica considerar a
pena de morte intil e odiosa. O carter inviolvel da vida
humana ope-se a ela. Diante da nova redao da
Constituio Federal, no Brasil permitida a pena de morte
no caso de "guerra declarada"(art. 5, XLVII, a) e o Cdigo
Penal Militar a prev nos crime de traio (art. 355), de
favorecer o inimigo ( art. 356), de tentativa contra a
soberania do Brasil (art. 357) entre outros
53
.
Tem sido bastante discutida a realizao de um
plebiscito para se decidir sobre a implantao da pena e morte no pas.
Para Julio Fabbrini Mirabete:
Esse procedimento eleitoral incuo pois a restrio da
pena capital aos crimes praticados em estado de guerra
uma garantia individual vida (garantia material explcita
negativa) estabelecida na Constituio Federal, que probe
emenda com o sentido de abolir "direitos e garantias
individuais" (art. 60, 4, IV)
54
.
Pela Conveno Americana sobre Direitos Humanos
55

o Brasil se comprometeu a no estender a aplicao da pena de morte.
1.2.4.2 Penas privativas de liberdade
As penas privativas de liberdade so as mais utilizadas
nas legislaes modernas e podem ser divididas em priso perptua e
priso temporria, sendo a primeira vedada em nosso ordenamento
jurdico. Para Julio Fabbrini Mirabete:
Originam-se as penas privativas de liberdade de outras
penas: enquanto aguardavam a execuo (pena de
morte, desterro, gals etc.), os sentenciados ficavam

53
54
55
Pacto de So Jos da Costa Rica de 22-11-1969, aprovada pelo Decreto n. 678, de 4-
11-92.
23
privados da liberdade de locomoo, passando a ser a
priso, depois, a prpria sano penal
56
.
Fernando Capez discorre sobre as penas privativas de
liberdade descrevendo que est se divide em trs espcies, quais sejam:
recluso, deteno e priso simples
57
.
Ademais, Fernando Capez leciona que tais penais
sero classificadas em trs regimes: o fechado, o semi-aberto e o aberto
58
.
Nas palavras do autor:
a) fechado: cumpre a pena em estabelecimento penal de
segurana mxima ou mdia. b) semi-aberto: cumpre a
pena em colnia agrcola, industrial ou em estabelecimento
similar. c) aberto: trabalha ou freqenta cursos em
liberdade, durante o dia, e recolhe-se em Casa de
Albergado ou estabelecimento similar a noite e nos dias de
folga
59
.
Conforme Heleno Cludio Fragoso a idia central da
pena privativa de liberdade "de que a priso deve promover a custdia
do condenado, neutralizando-o atravs de um sistema de segurana, no
qual se esgota o sentido retributivo da pena e, ao mesmo tempo,
ressocializ-lo ou emend-lo, atravs de um tratamento"
60
.
De acordo com o doutrinador as penas privativas de
liberdade, teria por objetivo reintegrar o infrator comunidade; todavia,
notvel o fracasso do sistema prisional como meio de se alcanar tais
objetivos, pois, alm de as taxas de reincidncia ser expressivas, o
confinamento gera efeitos devastadores sobre a personalidade humana,

56
57
58
59
60
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal: parte geral, p. 356.
24
que acaba por se ajustar subcultura prisional, uma vez que insolvel a
contradio entre as funes de custdia e reabilitao
61
.
Juarez Cirino dos Santos, afirma que a pena privativa
de liberdade "representa a mxima desintegrao social do condenado,
com a perda do lugar de trabalho, a dissoluo dos laos familiares,
afetivos e sociais"
62
.
Essas penas tm sido bastante combatidas por ser
instrumento degradante, que destri a personalidade humana e
incrementa a criminalidade por imitao e contgio moral. Apontam-se
na exposio de motivos da Lei n. 7.209 seus inconvenientes:
O tipo de tratamento penal freqentemente inadequado e
quase sempre pernicioso, a inutilidade dos mtodos at
agora empregados no tratamento de delinqentes
habituais e multirreincidentes; os elevados custos da
construo e manuteno dos estabelecimentos penais; as
conseqncias malficas para os infratores primrios,
ocasionais ou responsveis por delitos de pequena
significao, sujeitos, na intimidade do crcere, a sevcias,
corrupo e perda paulatina da aptido para o trabalho
63
.
Deve se deixar claro que o regime inicial de
cumprimento da pena, conforme o art. 110 da Lei de Execuo Penal
(LEP)
64
dever ser indicado pelo juiz na sentena condenatria.
1.2.4.3 Penas restritivas de liberdade
As penas restritivas de liberdade limitam parte do
poder de locomoo do condenado, embora no sejam eles recolhidos
priso.

61
62
SANTOS, Juarez Cirino dos. Teoria da pena: fundamentos polticos e aplicao judicial,
p. 23.
63
64
BRASIL, Lei n 7.210, de Julho de 1984. Institui a Lei de Execuo Penal.
25
Julio Fabbrini Mirabete cita como exemplos:
O banimento (perda dos direitos polticos e de habitar o
pas), degredo ou confinamento (residncia em local
determinado pela sentena), desterro (sada obrigatria do
territrio da comarca e do domiclio da vtima) etc. O
banimento, e consequentemente o degredo e o desterro,
proibido por norma constitucional (art. 5 , XLVII, a), e a Lei
n. 7.209 eliminou medidas de segurana que implicavam
limitao da liberdade)
65
.
A proibio de freqentar determinados lugares e a de
ausentar-se da comarca onde o sentenciado reside sem
autorizao do juiz, bem como seu comparecimento a juzo,
passaram a ser condies a serem postas no sursis (art. 78, p.
2)
66
.
As medidas de deportao e expulso de estrangeiros,
previstas na Lei n6.815, de 19-08-1980, que define a
situao jurdica do estrangeiro no Brasil, no so penas e
sim medidas administrativas, ocorrendo o mesmo com a
extradio, embora esta tenha por fundamento o direito
penal.
67

O principal fundamento da referida pena o de
promover o emprego das medidas no privativas de liberdade.
1.2.4.4 Penas privativas e restritivas de direitos
As penas restritivas de direitos podem ser consideradas
subespcie das penas alternativas, uma vez que nem toda pena
alternativa impe restrio a direitos.
As pena privativas e restritivas de direitos retiram ou
diminuem direitos dos condenados. Para Julio Fabbrini Mirabete, nada
mais so que:

65
66
67
26
Sanes que guardam atualidade e necessidade e
mereceram do legislador da reforma penal grande
destaque, divididas agora em prestao pecuniria, perda
de bens e valores, prestao de servios comunidade ou
entidades pblicas, interdio temporria de direitos e
limitao de fim de semana
68
.
Segundo o autor, esto tambm estabelecidas a
perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo, a incapacidade
para o exerccio do ptrio poder, a tutela ou curatela e inabilitao para
dirigir veculo.
Aroldo Costa Filho as define como a sano imposta
em substituio pena privativa de liberdade, consistente na supresso
ou diminuio temporria de um ou mais direitos do condenado
69
.
Fernando Capez assinala que as penas restritivas de
direito, embora autnomas, tm natureza de penas substitutivas, pois no
so abstratamente previstas no tipo penal, antes, decorrem de
substituio das penas privativas de liberdade nos casos em que se
encontrarem satisfeita os requisitos legais
70
.
Para Damsio de Jesus a substituio da pena
privativa de liberdade pela pena alternativa no mera faculdade
judicial, mas, presentes as condies de admissibilidade, uma obrigao
do Juiz
71
.

68
69
COSTA FILHO, Aroldo. Alternativas penais e processuais pena privativa de liberdade.
In MARQUES DA SILVA, Marco Antnio (coordenador). Tratado temtico de processo
penal, p. 42.
70
CAPEZ, Fernando. Direito penal: parte geral, 2003, p.199.
71
JESUS, Damsio de. Direito penal: parte geral, p. 532.
27
Fernando Capez aborda as inovaes trazidas pela Lei
n 9.714/98
72
ao atual 2 do artigo 44 do CP, in verbis:
Com a nova redao do art. 44, no h mais que se falar
em cumulao de duas penas restritivas de direitos ou
aplicao cumulativa de uma delas com a pena de multa,
somente na hiptese dos crimes culposos com penas iguais
ou superiores a 1 (um) ano, uma vez que a Lei n 9.714/98
passou a permitir a substituio e a conseqente
cumulao, tanto para as infraes penais culposas,
quanto para as dolosas, em que a pena aplicada seja
superior a 1 (um) ano. Deste modo, seja dolosa, seja
culposa, se a pena imposta na sentena condenatria for
superior a 1 (um) ano, o juiz poder determinar a
substituio da pena privativa de liberdade por duas
restritivas de direito ou por uma restritiva e uma de multa
73
.
Segundo o doutrinador, as expresses normativas
adotadas pelo legislador, carecem de perfeio.
1.2.4.5 Penas pecunirias
As penas pecunirias so as que acarretam diminuio
do patrimnio do condenado ou absorvem totalmente.
Para Julio Fabbrini Mirabete elas so de duas
modalidades: a multa e o confisco.
Consiste a primeira no pagamento de determinada
importncia pelo autor da infrao penal e cominada
especialmente nos casos em que se percebe a cupidez do
agente do crime. Largamente empregada em nosso cdigo
a pena de multa, tem-se apregoado sua imposio como
substituto das penas privativas de liberdade de curta
durao, dando-se nfase a esse aspecto na reforma
penal. O confisco, que o perdimento dos bens do agente,

72
BRASIL. Lei n 9.714, de 25 de novembro de 1998. Altera dispositivos do decreto-lei n
o

2.848, de 7 de dezembro de 1940 - cdigo penal.
73
CAPEZ, Fernando. Direito penal: parte geral, p.202.
28
no era permitido em nossa legislao, mas a nova
Constituio Federal prev a cominao de pena de
"perda de bens", que pode ser executada contra os
sucessos at o limite do valor do patrimnio transferido
74
.
Nos termos do artigo 43, 1, do Cdigo Penal, a
prestao pecuniria consiste no pagamento em dinheiro vtima, a seus
dependentes ou a entidade pblica ou privada com destinao social,
de importncia fixada pelo juiz, no inferior a um salrio mnimo nem
superior a 360 salrios mnimos. Entretanto, se houver aceitao do
beneficirio, a prestao pecuniria pode consistir em prestao de outra
natureza. O valor pago deduzido do montante de eventual
condenao em ao de reparao civil, se coincidentes os
beneficirios.
Para Fernando Capez so de trs modalidades:
prestao pecuniria em favor da vitima, prestao inominada e perda
de bens e valores
75
.
Nota-se que o autor acrescenta uma no abordada
pelo doutrinador anteriormente citado, a prestao inominada.
Conforme Ren Ariel Dotti

a prestao pecuniria no
deve ser confundida com a multa reparatria prevista no artigo 297 do
Cdigo de Trnsito Brasileiro, embora os dois institutos guardem entre si
algumas afinidades. Nesse sentido, ressalta que "a prestao pecuniria
no depende, necessariamente, da produo de um prejuzo material,
assim como se exige quanto multa reparatria e a perda de bens e
valores"
76
.
A pena de multa e a prestao pecuniria possuem
natureza jurdica diversa; logo, no h impeditivo legal para que haja

74
75
76
DOTTI, Ren Ariel. Curso de Direito Penal: parte geral, p.459.
29
condenao consistente em prestao pecuniria substitutiva da pena
privativa de liberdade cumulada com a pena de multa, determinada
pelo tipo penal.

Para Luiz Rgis Prado, a introduo das penas restritivas
de direito na legislao penal brasileira visou alcanar um dplice
propsito, consistente em aperfeioar a pena de priso, quando
necessria, e de substitu-la, quando aconselhvel, por formas diversas de
sano criminal, dotadas de eficiente poder corretivo"
77
, o que veio
enfatizar o fim de preveno especial atribudo s sanes penais.
No entanto, segundo Luiz Rgis Prado, a possibilidade
de aplicao dessas penas, na legislao pretrita, era bastante mais
restrita "a adoo das penas restritivas de direito, a princpio, foi feita de
modo cauteloso, abrangendo to-somente as penas privativas de
liberdade inferiores a um ano e os delitos culposos", quando
contemplados os demais requisitos autorizadores da sua aplicao.
Segundo Heleno Cludio Fragoso, devido sua restrita
aplicabilidade, quando introduzidas ao sistema penal brasileiro pela
reforma de 1984, "as penas restritivas de direito no tiveram qualquer
efeito para desafogar o sistema, uma vez que se destinavam apenas a
crimes muito leves e "pelos quais ningum cumpria pena privativa de
liberdade no Brasil, j que aos mesmos se situavam numa faixa j
reservada suspenso condicional da pena, o que acabou por
representar um endurecimento intil do sistema"
78
.
No prximo captulo ser estudo a Lei de Execuo
Penal, necessria para que se possa, ento, no captulo terceiro, analisar a
sua efetiva aplicao.

77
PRADO, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal brasileiro: volume 1: parte geral : arts. 1 a 120,
p. 479.
78
30
CAPTULO 2
A LEI DE EXECUO PENAL
Superada as peculiaridades dos crimes e das penas,
trabalhadas no primeiro captulo, o presente captulo volta-se ao estudo
sobre a Lei de Execuo Penal.
2.1 DOS REGIMES PRISIONAIS
2.1.1 Do Regime Fechado
No regime fechado o condenado fica isolado do
meio social e privado da liberdade fsica de locomoo, atravs de seu
internamento em estabelecimento penal apropriado, no caso, a
penitenciria de segurana mxima ou mdia.
Para Joo Leal:
79

O regime fechado quando arquitetura prisional, a
conduta da administrao e o programa de execuo
procuram manter o condenado, o internado ou preso
provisrio em ambiente de maior restrio de liberdade de
locomoo e com maior cautela contra fuga.
O regime fechado caracterizado por manter o
apenado em regime isolado, no tendo o mesmo contato com a
sociedade, sendo vigiado e tendo todos os seus atos vigiados.

79
LEAL, Joo Jos. Direito penal geral, p. 65.
31
2.1.2 Do Regime Semi-aberto
No regime semi-aberto, o condenado cumpre a pena
sem ficar submetido s regras rigorosas do regime penitencirio e a pena
cumprida em colnias, industrial ou estabelecimento similar.
2.1.3 Do Regime Aberto
A razo desse regime pressupe o baixo quantitativo
de pena, a no reincidncia e, ainda, indicao de que o condenado
pode cumprir a sano neste regime (art. 33, 3do CP).
Alm de no ser reincidente, a pena aplicada deve ser
igual ou inferior a 4 (quatro) anos e, tambm, as circunstncias como
personalidade, antecedentes, conduta social delineados no comando do
art. 59, do Cdigo Penal devem ser favorveis.
Destinam-se ao regime aberto os condenados aptos
para viver em semiliberdade, ou seja, aqueles que, por no apresentarem
periculosidade, no desejarem fugir, possurem autodisciplina e senso de
responsabilidade, esto em condies de eles desfrutarem sem porem em
risco a ordem pblica por estarem ajustados ao processo de reintegrao
social
80
.
2.2 ESTABELECIMENTOS PENAIS
A lei de execuo penal preocupou-se com a previso
das classificaes dos estabelecimentos penais em: a) a penitenciria
(destinada ao condenado pena de recluso, em regime fechado); b) a
colnia agrcola, industrial ou similar (destinada ao cumprimento da pena
em regime semi-aberto); c) a casa de albergado (destinada ao
cumprimento de pena privativa de liberdade em regime aberto e da
pena de limitao de fim de semana); d) o centro de observao

80
MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo penal, p. 250.
32
(destinado realizao de exames gerais e criminolgicos, assim como
pesquisas criminologias); hospital de custodia e tratamento psiquitrico
(destinado aos inimputveis e semi-imputveis) e: e) e, por fim, a cadeia
pblica (destinada ao recolhimento de presos provisrios, que ainda no
foram julgados definitivamente).
2.2.1 Da penitenciria

A penitenciria destina-se ao condenado pena de
recluso, em regime fechado
81
.
Ao ser acolhido na penitenciria a lei exige que o
condenado deva ser alojado em cela individual, com rea mnima de seis
metros quadrados, dormitrio, aparelho sanitrio e lavatrio.
Art. 88 - O condenado ser alojado em cela individual que
conter dormitrio, aparelho sanitrio e lavatrio.
Pargrafo nico - So requisitos bsicos da unidade celular:
a) salubridade do ambiente pela concorrncia dos fatores
de aerao, insolao e condicionamento trmico
adequado existncia humana;
b) rea mnima de 6 m2 (seis metros quadrados)
82
.
Nas penitencirias femininas devem ter, alm dos
requisitos exigidos para as masculinas, outros mais, como a sesso para
gestantes e parturientes e creches com a finalidade de assistir o menor
desamparado, cuja responsvel esteja presa.
Art. 89 - Alm dos requisitos referidos no artigo anterior, a
penitenciria de mulheres poder ser dotada de seo

81
BRASIL. Lei 7.210/84. Lei de Execuo Penal.
82
Art.88, da Lei de Execuo Penal.
33
para gestante e parturiente e de creche com a finalidade
de assistir ao menor desamparado cuja responsvel esteja
presa
83
.
As penitencirias sero construdas em local afastado
do centro urbano a distancia que no restrinja a visitao, o que tem se
tornado raro. Art. 90 - A penitenciria de homens ser construda em local
afastado do centro urbano a distncia que no restrinja a visitao
84
.
Jlio Fabbrini Mirabete descreve que:
Por razo de segurana, determina-se que a penitenciaria
de homens seja construda em local afastado do centro
urbano. A possibilidade de motins e fugas exige que assim
seja para a segurana da comunidade que, de outra
forma, estaria envolvida em acontecimentos que poderiam
causar-lhes srios perigos. Entretanto, a localizao do
estabelecimento no deve restringir a possibilidade de
visitao de presos, que fundamental no processo de
reinserco social
85
.
Todavia no podem ser construdas seno distantes da
zona urbana, em locais afastados, sob pena de ferir a autonomia
municipal, que pode deferir e disciplinar as reas industriais ou outras que
estejam distantes das zonas urbanas, assim como definir reas destinadas
ao Estado para construo desses estabelecimentos.
2.2.2 Da colnia agrcola, industrial ou similar
A Colnia Agrcola, Industrial ou similar destina-se ao
cumprimento da pena em regime semi-aberto
86
. Nesses estabelecimentos
deve existir necessariamente trabalho como meio de tornar o condenado
mais til a si mesmo e a prpria sociedade.

83
84
Art. 90, da Lei de Execuo Penal.
85
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Execuo penal, p. 242.
86
Art. 91 da Lei de Execuo Penal.
34
A colnia agrcola industrial ou similar destina-se ao
cumprimento da pena em regime semi-aberto, conforme
determina o art. 91 da Lei de Execuo Penal. A par do
inegvel avano com o sistema da priso semi-aberta,
notou-se nele alguns inconvenientes, entre os quais o de
estarem os estabelecimentos situados na zona rural e serem
destinados ao trabalho agrcola, situaes a que no se
adaptaram os condenados da sociedade. Contornando tal
situao idealizou-se um sistema misto, com setores
industriais nas prises semi-abertas ou mesmo com
instaurao de colnias agrcolas industriais. Em razo disso,
a lei de execuo destina esses condenados a cumprir a
pena em regime semi-aberto s colnias agrcolas, industrial
ou similar
87
.
No regime fechado, impe a lei o alojamento do
condenado em cela individual e no semi-aberto, poder ser alojado em
compartilhado coletivo.
Art. 92 - O condenado poder ser alojado em
compartimento coletivo, observados os requisitos da letra a
do pargrafo nico do art. 88 desta Lei.
Pargrafo nico - So tambm requisitos bsicos das
dependncias coletivas:
a) a seleo adequada dos presos;
b) o limite de capacidade mxima que atenda os objetivos
de individualizao da pena
88
.
Neste sentido nota-se que:
Os estabelecimentos semi-abertos tm configurao
arqueolgica mais simples, uma vez que as preocupaes

87
88
35
com segurana as menores do que as previstas para a
penitenciaria. Funda-se o regime principalmente na
capacidade de senso de responsabilidade do condenado,
estimulado e valoriza que o leva a cumprir com os deveres
prprios de seu status, em especial o de trabalho, submeter-
se a disciplina e no fugir. Diante da legislao brasileira
que destinou-se os estabelecimentos de segurana mdia
para os condenados que cumprem a pena em regime
fechado, a priso semi-aberta deve estar subordinada
apenas a um mnimo de segurana e vigilncia. Nela os
presos devem movimentar-se com relativa liberdade, a
guarda do preso no deve estar armada, a vigilncia deve
ser discreta e o sentido de responsabilidade do preso
enfatizado
89
.
A cela individual no regime fechado justifica-se pela
necessidade do condenado ficar isolado, dada sua personalidade.
2.2.3 Da casa do albergado
Segundo Luiz Carlos Valois:
A Casa do Albergado o estabelecimento penal destinado
aos apenados que cumprem pena privativa de liberdade
no regime aberto, seja como regime inicial, seja como
resultado de progresso de regime alcanada no curso da
execuo penal, assim como tambm destina-se ao
cumprimento da pena de limitao de fim de semana, na
forma do art. 93, da Lei de Execuo Penal
90
.
Nota-se do texto legal:
Art. 93 - A Casa do Albergado destina-se ao cumprimento
de pena privativa de liberdade, em regime aberto, e da
pena de limitao de fim de semana.

89
90
VALOIS, Lus Carlos. Casa do Albergado de Manaus. Pgina da Vara de Execues
Criminais do Amazonas. Disponvel em: <www.internext.com.br/valois/vec>.
36
Art. 94 - O prdio dever situar-se em centro urbano,
separado dos demais estabelecimentos, e caracterizar-se
pela ausncia de obstculos fsicos contra a fuga.
Art. 95 - Em cada regio haver, pelo menos, uma Casa de
Albergado, a qual dever conter, alm dos aposentos para
acomodar os presos, local adequado para cursos e
palestras.
Pargrafo nico - O estabelecimento ter instalaes para
os servios de fiscalizao e orientao dos condenados
91
.
Jlio Fabbrini Mirabete
92
descreve:
(...) h condenados cujo tipo de personalidade e cuja
atitude consciente de aceitao da sentena
condenatria e da pena aplicada fazem com que se
submetam disciplina do estabelecimento penal sem
conflitos e sem intentar fuga.(...) Determina o art. 93 que a
Casa de Albergado se destina ao cumprimento da pena
privativa de liberdade, em regime aberto, e da pena de
limitao de fim de semana. A denominao Casa de
Albergado (ou seja, priso-albergue), para designar o
estabelecimento destinado ao condenado em regime
aberto, uma expresso feliz porque se refere a uma
simples priso noturna, sem obstculos materiais ou fsicos
contra a fuga. A segurana, em tal estabelecimento,
resume-se ao senso de responsabilidade do condenado. A
priso-albergue constitui-se uma modalidade ou espcie do
gnero priso aberta, experincia que em outros pases
conhecida com denominaes que equivalem, em
portugus, a priso noturna ou semiliberdade. Outra
espcie de priso aberta a denominada priso domiciliar,
prevista na nova lei ao mencionar regime aberto em
residncia particular
93
.

91
Artigos 93, 94, 95 da Lei de Execuo Penal.
92
MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo penal, p. 250
93
37
A Lei de Execuo Penal estabelece que o prdio da
Casa de Albergado ser situado em centro urbano (art. 94) e, ainda,
peremptoriamente, que cada regio dever ter uma Casa de Albergado
(art. 95):
Neste sentido tem-se que:
A prpria lei dispe, entretanto, que os mesmo conjuntos
arquitetnicos, podem abrigar estabelecimentos de
destinao diversa destes que devidamente isolados.
Diante dessas faculdades, na comarca em que no contar
com uma casa de albergado, o que infelizmente constitui a
regra, pode-se colocar em pratica o regime aberto
improvisando o alojamento em dependncias de cadeia
pblica, distritos policiais ou prdios pblicos que no
estejam em uso, observando-se, porm, a obrigatria de
separao dos albergados com os presos processuais ou
que esteja cumprindo pena me regime diverso. Tal soluo
muito mais conveniente do que a concesso de regime
de albergue onde no exista casa de albergado, j que
esse regime destina-se exclusivamente os condenados com
situaes especiais
94
.
Diz ainda no art. 203, 2, que no prazo de seis meses,
a contar da publicao desta lei, sero editadas as normas
complementares e regulamentares necessrias eficcia dos dispositivos
no auto-aplicveis.
2.2.4 Do centro de observao
No centro de observao realizar-se-o os exames
gerais e o criminolgico, cujos resultados sero encaminhados comisso
tcnica de classificao.

94
MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo penal, p. 251
38
Art. 96 - No Centro de Observao realizar-se-o os exames
gerais e o criminolgico, cujos resultados sero
encaminhados Comisso Tcnica de Classificao.
Pargrafo nico - No Centro podero ser realizadas
pesquisas criminolgicas.
Art. 97 - O Centro de Observao ser instalado em
unidade autnoma ou em anexo a estabelecimento
penal
95
.
O art. 112 da LEP dispe que a pena privativa de
liberdade ser executada em forma progressiva, com a transferncia para
regime menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver
cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e seu mrito
indicarem a progresso.
Mas a deciso ser motivada e precedida de parecer
da Comisso Tcnica de Classificao e do exame criminolgico, quando
necessrio.
Art. 98 - Os exames podero ser realizados pela
Comisso Tcnica de Classificao, na falta do Centro de Observao
96
.
Nos demais casos a Comisso atuar junto ao Juzo da
Execuo e ser integrada por fiscais do Servio Social.
Os exames psiquitricos, ou outros requisitados pelo Juiz
podero ser feito pelo psiquiatra que deve integrar a Comisso Tcnica
de Classificao.
No caso de progresso a transferncia para regime
menos rigoroso, deve ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver
cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e seu mrito

95
Art. 96, 97 da Lei de Execuo Penal.
96
39
indicarem a progresso, sendo que a deciso ser motivada e precedida
de parecer da Comisso Tcnica de Classificao e do exame
criminolgico, quando necessrio.
Segundo Jlio Fabbrini Mirabete
97
, os centros de
observao devem instalar-se em unidade autnoma ou anexa ao
estabelecimento penal.
Quando anexa ao estabelecimento penal no
significa que os centros se destinem apenas aos exames gerais e
criminolgicos dos condenados do estabelecimento penal anexo.
2.2.5 Do hospital de custdia e tratamento psiquitrico
O hospital de custodia e tratamento psiquitrico um
hospital-presdio:
Art. 99 - O Hospital de Custdia e Tratamento Psiquitrico
destina-se aos inimputveis e semi-imputveis referidos no
art. 26 e seu pargrafo nico do Cdigo Penal.
Pargrafo nico - Aplica-se ao Hospital, no que couber, o
disposto no pargrafo nico do art. 88 desta Lei.
Art. 100 - O exame psiquitrico e os demais exames
necessrios ao tratamento so obrigatrios para todos os
internados.
Art. 101 - O tratamento ambulatorial, previsto no art. 97,
segunda parte, do Cdigo Penal, ser realizado no Hospital
de Custdia e Tratamento Psiquitrico ou em outro local
com dependncia mdica adequada
98
..

97
98
Art. 99, 100, 101 da Lei de Execuo Penal.
40
A adoo das medidas de segurana trouxe consigo a
exigncia de diversos estilos arquitetnicos e da existncia
de aparelhagem interna nos estabelecimentos penais
destinados a execuo. Assim o Hospital de Custdia e
Tratamento Psiquitrico um hospital-presdio, pois, embora
se destine ao tratamento tambm um estabelecimento
penal que visa assegurar a custodia do internado
99
.
Embora se destine ao tratamento que o fim da
medida de segurana, pois, os alienados que pratiquem crimes,
assemelham-se em todos os pontos a outros alienados, diferindo
essencialmente de outros criminosos, no se pode afastar a coero a
liberdade de locomoo do internado, presumidamente perigoso em
decorrncia da lei
100
.
2.2.6 Da cadeia pblica
A separao instituda com a destinao cadeia
pblica necessria, pois a finalidade da priso provisria apenas a
custdia daquele a quem se imputa a prtica do crime, com a finalidade
de que fique a disposio da autoridade judicial.
Descreve Jlio Fabbrini Mirabete que:
Destina a lei que cada comarca ter pelo menos uma
cadeia pblica, justificando tal exigncia a necessidade de
se resguardar o interesse da administrao da justia
criminal e a permanncia do preso em local prximo ao sue
meio familiar. evidente recomendvel que o provisrio
esteja prximo de onde se desenvolve o inqurito policial e
do juzo onde corre o processo penal pelo crime que
acusado.
Sua presena nesses locais ser muitas vezes necessria
para realizao das investigaes, audincia e julgamento.

99
100
41
Alem disso no deve ficar afastado de seu ambiente social
e familiar, nem participar do convvio com os reclusos para
cumprimento de pena, no prprio resguardo da presuno
de inocncia, apangio de todo cidado
101
.
A cadeia pblica deve estar localizada em centro
urbano para evitar o afastamento da famlia do preso provisrio e facilitar
o desenvolvimento do processo.
Como ocorre com relao a casa de albergado, a cadeia
deve estar localizada em centro urbano para evitar o
afastamento do ambiente social e familiar do preso
provisrio e para facilitar o desenvolvimento do inqurito e
do processo crime. Permite, porm, a lei que a cadeia
pblica, como qualquer outro estabelecimento penal,
esteja no mesmo conjunto arquitetnico de outro de
destinao diversa, desde que ele devidamente isolado
102
.
A cadeia pblica tambm utilizada nos casos de
priso civil e administrativa:
Art. 102 - A Cadeia Pblica destina-se ao recolhimento de
presos provisrios.
Art. 103 - Cada comarca ter, pelo menos, uma Cadeia
Pblica a fim de resguardar o interesse da administrao da
justia criminal e a permanncia do preso em local prximo
ao seu meio social e familiar.
Art. 104 - O estabelecimento de que trata este Captulo ser
instalado prximo de centro urbano, observando-se na
construo as exigncias mnimas referidas no art. 88 e seu
pargrafo nico desta Lei.
Como afirma Foucault:

101
102
42
Aquilo que, no incio do sculo XIX, e com outras palavras
criticava-se em relao priso (constituir uma populao
marginal de delinqentes) tomado hoje como
fatalidade. No somente aceito como um fato, como
tambm constitudo como dado primordial
103
.
Denise de Roure descreve que falar em reabilitao
quase o mesmo que falar em fantasia, pois hoje fato comprovado que
as penitencirias em vez de recuperar os presos os tornam piores e menos
propensos a se reintegrarem ao meio social
104
.
2.3 DIREITOS E DOS DEVERES
No novidade que os presos, em diversas vezes, so
vtimas de excessos e discriminaes quando submetidos ao regime
penitencirio, violando-se os ditos direitos humanos do preso.
Jlio Fabbrini Mirabete leciona que:
Por estar privado de liberdade, o preso encontra-se em uma
situao especial que condiciona uma limitao dos
direitos previstos na Constituio Federal e nas leis, mas isso
no quer dizer que perde, alm da liberdade, sua condio
de pessoa humana e a titularidade dos direitos no
atingidos pela condenao
105
.
Nota-se, que para o doutrinador, os maus-tratos e
castigos que, por sua crueldade ou contedo desumano, degradante,
vexatrio e humilhante, atentam contra a dignidade da pessoa, sua vida,
sua integridade fsica e moral, esto proibidos. o que prev a CFRB/88
106

no artigo 5, XLIX:

103
FOUCAULT, Michel. Resumo dos cursos do Collge de France, p.31.
104
ROURE, Denise de. Panorama dos Processos de Reabilitao de presos. Revista
Consulex. Ano III, n 20, Ago. 1998.
105
MIRABETE, Jlio Fabrini. Execuo Penal: comentrios Lei n 7.210, de 11-7-84, p. 114.
106
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
43
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: [...] XLIX - assegurado
aos presos o respeito integridade fsica e moral;
Portanto so vedados todos os tratamentos que se
davam aos condenados antigamente. Segundo Jlio Fabbrini Mirabete a
priso no deve impor restries que no sejam inerentes prpria
natureza da pena privativa de liberdade
107
.
2.3.1 Dos direitos e dos deveres dos presos
Conforme a Lei de Execuo Penal, em seu artigo 44,
so direitos dos presos:
I - alimentao suficiente e vesturio; II - atribuio de
trabalho e sua remunerao; III - previdncia social. IV -
constituio de peclio. V - proporcionalidade na
distribuio do tempo para o trabalho, o descanso e a
recreao; VI - exerccio das atividades profissionais,
intelectuais, artsticas e desportivas anteriores, desde que
compatveis com a execuo da pena. VII - assistncia
material, sade, jurdica, educacional, social e religiosa.
VIII - proteo contra qualquer forma de sensacionalismo. IX
- entrevista pessoal e reservada com o advogado. X - visita
do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em
dias determinados. XI - chamamento nominal. XII -
igualdade de tratamento salvo quanto s exigncias da
individualizao da pena. XIII - audincia especial com o
diretor do estabelecimento. XIV - representao e petio a
qualquer autoridade, em defesa de direito. XV - contato
com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita,
da leitura e de outros meios de informao que no
comprometam a moral e os bons costumes. XVI - atestado

107
MIRABETE, Jlio Fabrini. Manual de Direito Penal, p. 259.

44
de pena a cumprir, emitido anualmente, sob pena da
responsabilidade da autoridade judiciria competente.
Somente os direitos previstos nos incisos V, X e XV
podero ser supridos ou restringidos, exigindo-se ato motivado do diretor
do estabelecimento.
Por conseguinte, os deveres do condenado esto
descritos no artigo 39 que procura estabelecer os deveres elementares do
preso.
Art. 39. Constituem deveres do condenado: I -
comportamento disciplinado e cumprimento fiel da
sentena; II - obedincia ao servidor e respeito a qualquer
pessoa com quem deva relacionar-se; III - urbanidade e
respeito no trato com os demais condenados; IV - conduta
oposta aos movimentos individuais ou coletivos de fuga ou
de subverso ordem ou disciplina; V - execuo do
trabalho, das tarefas e das ordens recebidas; VI - submisso
sano disciplinar imposta; VII - indenizao vtima ou
aos seus sucessores; VIII - indenizao ao Estado, quando
possvel, das despesas realizadas com a sua manuteno,
mediante desconto proporcional da remunerao do
trabalho; IX - higiene pessoal e asseio da cela ou
alojamento; X - conservao dos objetos de uso pessoal
108
.
Prev a lei um conjunto de regras inerentes boa
convivncia, em especificao exaustiva que atende ao interesse do
condenado, cuja conduta passa a ser regulada mediante regras
disciplinares claramente previstas. Cumpre ao condenado, alm das
obrigaes legais inerentes ai seu estado, submeter-se s normas de
execuo da pena. Alm da disciplina, que consiste na colaborao com
a ordem, na obedincia s determinaes das autoridades e seus
agentes no desempenho do trabalho.

108
45
2.3.2 Assistncia Material
dever, do Estado, dar assistncia ao preso e ao
internado, objetivando sempre a preveno do crime e orient-los ao
retorno convivncia em sociedade
109
.
A assistncia material consiste no fornecimento de
alimentao, vesturio e instalaes higinicas aos presos e internados
110
.
Segundo Lcio Paulo Nogueira:
A qualidade de vida que se pretende dar ao condenado,
no nosso modesto entendimento, no pode de forma
alguma ser melhor do que a que se d ao homem livre, que
trabalha o dia todo, talvez recebendo uma remunerao
que no lhe permite ter uma vida digna, mas que continua
honesto e respeitando as regras de convivncia social
111
.
Seguindo o seu raciocnio, e preciso dizer que ao preso
no seria justo ter melhores condies de vida do que o homem livre que
precisa trabalhar para sobreviver na sociedade competitiva, porm, no
se quer dizer que o preso no merea respeito e tenha um tratamento
desrespeitoso e sofrido, decorrente da prpria pena que lhe foi imposta,
mas que no tenha mais privilgios que tem o homem livre
112
.
Para o autor o crime no retira do homem a sua
dignidade, mas tambm no deve o regime carcerrio propiciar-lhe mais
benefcios do que aqueles que ele desfrutava quando em liberdade
113

motivo pela qual o preso deve receber alimentao e condies
higinicas adequadas. A alimentao deve ser distribuda no caf da
manh, no almoo e no jantar, devendo ser suficiente e equilibrado.

109
110
111
NOGUEIRA, Paulo Lcio. Comentrios Lei de Execuo Penal, p. 19.
112
113
46
Em se tratando do vesturio, deve ser uniformizado
para todos os presos, evitando que alguns se apresentem mais bem
vestidos que os outros.
No que tange aos locais de alojamento, devem
corresponder as exigncias de higiene, no que concerne cubagem do
ar, superfcie mnima, iluminao e ao arejamento sendo que as
instalaes sanitrias tem de ser satisfatrias s necessidades naturais do
preso.
2.3.3 Assistncia sade
Os presos sero dados assistncia farmacutica
indispensvel ao tratamento mdico, devendo ser organizado, de modo
que possam ser prestados os convenientes cuidados aos presos doentes,
bem como indispensvel a assistncia odontolgica qualificada acessvel
a qualquer preso ou internado. Nota-se:
A assistncia sade do preso e do internado, de carter
preventivo e curativo, compreender atendimento mdico,
farmacutico e odontolgico. [...] Quando o
estabelecimento penal no estiver aparelhado para prover
a assistncia mdica necessria, esta ser prestada em
outro local, mediante autorizao da direo do
estabelecimento
114
.
Todavia, em muitos casos, na realidade, os
estabelecimentos penais no dispem de equipamentos e pessoal
apropriados para o atendimento mdico, farmacutico e odontolgico,
sendo que a rede pblica, que tambm deveria prestar tais servios,
carente e no dispe de condies adequadas para dar atendimento de
qualidade, o que se ver no terceiro captulo do presente trabalho.

114
Art. 14, caput, e 2, da Lei de Execuo Penal.
47
2.3.4 Assistncia jurdica
O Cdigo de Processo Penal determina que nenhum
acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem
defensor
115
.
Se o acusado no designar o seu defensor, o juiz lhe
nomear, reservado o direito de, a todo tempo, nomear outro de sua
confiana, ou a si mesmo defender-se, caso tenha habilitao
116
.
Nota-se que ao acusado, obrigatoriamente, por
imposio constitucional, ser dado um defensor, indicado por ele, ou
nomeado pelo juiz, em todas as fases do processo, e em todas as
instncias e graus de jurisdio.
2.3.5 Assistncia Educacional
A Lei de Execuo Penal em seu art. 17 e 18 dispe
que a assistncia educacional compreender a instruo escolar e a
formao profissional, com o ensino de primeiro grau sendo obrigatrio,
sendo que, no art. 19, determina que o ensino profissional, seja ministrado
em nvel de iniciao ou de aperfeioamento tcnico.
Para as mulheres, h determinao legal de que o
ensino profissional deve ser adequado sua condio
117
. Aos que prezam
a leitura necessrio que se faa um processo de conscientizao,
demonstrando os benefcios que o direito pode trazer dentro e fora do
crcere.

115
Art. 261, do Cdigo de Processo Penal Brasileiro.
116
Art. 263, do Cdigo de Processo Penal Brasileiro.
117
Art.19, pargrafo nico da Lei de Execuo Penal.
48
2.3.6 Assistncia Social
O artigo 10 da Lei de Execuo Penal afirma que a
assistncia ao preso e ao internado dever do Estado e tem como fim
amparar o preso e o internado e prepar-los para o retorno liberdade.
A assistente social de grande importncia no
processo de reinsero social do condenado nota-se:
Incumbe ao servio de assistncia social: I - conhecer os
resultados dos diagnsticos e exames; II - relatar, por escrito,
ao diretor do estabelecimento, os problemas e as
dificuldades enfrentados pelo assistido; III - acompanhar o
resultado das permisses de sadas e das sadas temporrias;
IV - promover, no estabelecimento, pelos meios disponveis,
a recreao; V - promover a orientao do assistido, na
fase final do cumprimento da pena, e do liberando, de
modo a facilitar o seu retorno liberdade; VI - providenciar
a obteno de documentos, dos benefcios da previdncia
social e do seguro por acidente no trabalho; VII - orientar e
amparar, quando necessrio, a famlia do preso, do
internado e da vtima
118
.
Por outro lado, existem reclamaes sobre a
preocupao do Estado em relao assistncia que deve ser
dispensada ao condenado, o que se tratar em subttulo prprio.
2.3.7 Assistncia Religiosa
A assistncia religiosa de suma importncia na
reeducao do condenado. Para a celebrao de missas, realizao de
cultos e de outras atividades religiosas indispensvel que em todas as
prises haja um local adequado e reservado
119
.

118
119
Determina o artigo 24, 1, Lei de Execuo Penal.
49
2.3.8 Trabalho interno e externo
O trabalho de grande importncia para reparar o
dano causado pela prtica de uma conduta anti-social.
Conceitua-se o trabalho penitencirio como sendo a
atividade dos presos e internados, no estabelecimento penal ou fora dele,
com remunerao eqitativa e equiparado ao das pessoas livres no
concernente segurana, higiene e direitos previdencirios e sociais
120
.
O trabalho prisional serve de complemento para o
processo de reinsero social, promove a readaptao do preso,
prepara-o para uma profisso e evitar a ociosidade.
Para tanto, deve manter semelhana com o trabalho
livre, existindo, de igual forma as mesmas protees, ou seja, estar sujeito
s normas da Consolidao das Leis do Trabalho. Porm, o condenado
no tem direito s frias, 13 salrio e outros benefcios que se concedem
ao trabalhador livre.
O trabalho do preso e do internado deve ser
remunerado mediante prvia tabela, no podendo ser inferior a trs
quartos do salrio mnimo
121
.Se providas as destinaes a que ela obriga,
deve ser depositada a parte restante para constituio do peclio, em
caderneta de poupana, que ser entregue ao condenado quando em
liberdade
122
.
Os maiores de sessenta anos podero solicitar
ocupao adequada sua idade e os doentes ou deficientes fsicos
somente exercero atividades apropriadas ao seu estado
123
.

120
MIRABETE, Jlio Fabrini. Execuo Penal: comentrios Lei n 7.210, de 11-7-84, p. 92.
121
122
Art. 29 2, da Lei de Execuo Penal.
123
Art. 32, 2e 3, da Lei de Execuo Penal.
50
O limite mximo, de execuo do trabalho deve ser de
oito horas e o mnimo de seis horas para a jornada normal de trabalho
devendo haver descanso nos domingos e feriados
124
.
A autorizao de trabalho externo ser revogada
quando o condenado praticar fato definido como crime, for punido por
falta grave, ou tiver comportamento contrrio aos estabelecidos na lei
125
.
O comportamento contrrio aos requisitos
estabelecidos na lei diz respeito disciplina e responsabilidade do
condenado tanto no trabalho quanto na vida carcerria.
2.4 DA PROGRESSO DE REGIME
A progresso de regime tem o objetivo de ressocializar
o condenado dando a ele condies para que cumpra sua pena em
regime menos gravoso.
Conforme art. 112 da Lei de Execuo Penal:
Art. 112. A pena privativa de liberdade ser executada em
forma progressiva, com a transferncia para o regime
menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o
preso tiver cumprido ao menos 1/6 da pena no regime
anterior e seu mrito indicar a progresso.
Conforme entendimento, para que o condenado
possa gozar deste benefcio necessrio o cumprimento de 1/6 da pena
contado a partir do ingresso do condenado no regime prisional, seja
fechado ou semi-aberto.
J nos crimes hediondos, com a nova redao dada
pela Lei 11.464/07 Lei 8.072/90, a progresso passou a ser permitida a
esses crimes, sendo de 2/5 para os primrios e de 3/5 para os reincidentes.

124
125
Art. 37, pargrafo nico da Lei de Execuo Penal.
51
No tocante Lei 9.455/97, que veio regulamentar e
definir os crimes de tortura, o seu artigo 1, 7, determinou o cumprimento
da pena inicialmente em regime fechado, tendo novo dispositivo
regulado inteiramente a matria quanto ao regime de execuo da
pena, sendo evidentemente mais favorvel que a Lei 8072/90.
2.5 DA REGRESSO DE REGIME
A regresso ocorrer quando o condenado, durante a
execuo, cometer fato definido como crime doloso ou falta grave; sofrer
condenao, por crime anterior, cuja pena, somada ao restante da pena
em execuo, torne incabvel o regime (artigo 111 da LEP); frustrar os fins
da execuo ou no pagar, podendo, a multa cumulativamente imposta
(art. 118 LEP).
Veja-se os artigos 111 e 118 da LEP:
Art. 111. Quando houver condenao por mais de um
crime, no mesmo processo ou em processos distintos, a
determinao do regime de cumprimento ser feita pelo
resultado da soma ou unificao das penas, observada,
quando for o caso, a detrao ou remio.
Pargrafo nico. Sobrevindo condenao no curso da
execuo, somar-se- a pena ao restante da que est
sendo cumprida, para determinao do regime.
Prosseguindo tem-se:
Art. 118 A execuo da pena privativa de liberdade ficar
sujeito a forma regressiva, com a transferncia para
qualquer dos regimes mais rigorosos, quando o condenado:
I - Praticar fato definido como crime doloso ou falta grave;
52
II - Sofrer condenao, por crime anterior, cuja pena,
somada ao restante da pena em execuo, torne incabvel
o regime (art. 111).
1 - O condenado ser transferido do regime aberto se,
alm das hipteses referidas nos incisos anteriores, frustrar os
fins da execuo ou no pagar, podendo, a multa
cumulativamente impostas.
2 - Nas hipteses do inciso I e do pargrafo anterior,
dever ser ouvido, previamente, o condenado.
Neste sentido entendimento do STJ:
Estando o condenado em regime semi-aberto ou aberto e
vier a cometer novo crime, o juiz da execuo pode
determinar a suspenso provisria do regime enquanto se
processa o incidente. Embora a lei no preveja tal
suspenso, no teria sentido deix-lo na mesma situao
em que se encontra, a fim de, aproveitando-se de sua
maior liberdade, continuar a praticar outras faltas
126
.
Conforme entendimento jurisprudencial o condenado
somente ter seu beneficio suspenso no caso de falta grave ou crime
doloso, porm, sempre o juiz h de ouvir o condenado.
entendimento de Ricardo Luiz da Costa
127
:
Poderia sustentar alguns que a regresso do regime de
pena teria um carter cautelar, assemelhado ao da priso
preventiva, em prol da sociedade, visto que a nova prtica
criminosa demonstraria periculosidade do agente.
Entretanto, o carter cautelar deve ser imediatamente
excludo, pois medidas desta natureza no tem prazo
mnimo para revogao da medida, que deve ser mantida
apenas enquanto for absolutamente necessria como
cautelar social. Enquanto isso, em tema de regresso de

126
STJ :HHC 473-SP,6 T,DJU 4-6-1990,p.5067.
127
COSTA Ricardo Luiz da. Lei de Execuo anotada, p 531.
53
regime, existe prazo mnimo para que seja desfeita a
regresso, o qual de 1/6 de tempo de pena faltante. S
este elemento j mostra que a regresso tem carter de
pena, (de maior restrio liberdade individual) e no de
cautela, devendo ser a ela aplicada a todos princpios e
garantias referentes s penas, especialmente os do devido
processo legal e de igualdade de todos perante a lei.
Assevera ainda:
Outro aspecto que desrecomenda aplicao imediata da
regresso, sem o atendimento do devido processo legal a
sua irreparabilidade. Se um apenado que se encontra em
regime semi-aberto acusado de prtica de um fato
delituoso, aceita a aplicao imediata e automtica da
regresso, pode ocorrer que posteriormente se verifique que
no tenha sido ele o autor daquele fato criminoso. Mas
durante este perodo, ter ele permanecido em regime
fechado, cumprindo de forma mais gravosa do que a
devida, face condenao que sofreu ou a algum direito
de que j tenha conquistado, impedindo de gozar de
benefcios externos, especialmente o de trabalhar para
sustentar sua famlia
128
.
Este tempo de cumprimento de pena de forma mais
gravoso tempo perdido, desperdiado, pois no existe na esfera penal
forma justa e legal de reparar a injustia, especialmente porque no
possvel voltar-se no tempo e fazer-se as coisas acontecerem de forma
diferente
129
.
2.6 DO LIVRAMENTO CONDICIONAL
O livramento condicional a ltima etapa do
cumprimento de pena no sistema progressivo, abraado em geral por

128
129
54
todas as legislaes penais, mais uma das tentativas para diminuir os
efeitos negativos da priso. Para Federico Crdova
130
:
um perodo de transio entre a priso e a vida, perodo
intermedirio absolutamente necessrio para que o
condenado se habitue s condies da vida exterior, vigorize
sua capacidade de resistncia aos atrativos e sugestes
perigosas e fique reincorporado de modo estvel e definitivo
comunidade (...).
Para a maioria dos doutrinadores a liberdade
condicional uma de adaptao do preso para que o mesmo possa se
reabilitar em sociedade, diminuindo desta forma a superlotao dos
presdios e tambm, um favor ou beneficio para o apenado, como prmio
por sua boa conduta, determinando automaticamente a sua concesso
como se fosse um direito estabelecido em favor do preso.
Dispe o Art. 83 do CP:
Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao
condenado pena privativa de liberdade igual ou superior a
dois anos, desde que:
I - cumprida mais de um tero da pena se o condenado
no for reincidente em crime doloso e tiver bons
antecedentes;
II - cumprida mais da metade se o condenado for
reincidente em crime doloso;
III comprovado comportamento satisfatrio durante a
execuo da pena, bom desempenho no trabalho que lhe
foi atribudo e aptido para prover prpria subsistncia
mediante trabalho honesto;

130
Para Federico Crdova 338. E. Cuello Caln, La moderna penalogia, p.537.:

55
IV tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade de faz-lo,
o dano causado pela infrao;
V cumprido mais de dois teros da pena, nos casos de
condenao em crime hediondo, prtica de tortura, trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o
apenado no for reincidente especifico em crimes desta
natureza.
Pargrafo nico: Para o condenado por crime doloso,
cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, a
concesso do livramento ficar subordinada constatao
de condies pessoais que faam presumir que o liberado
no voltar a delinqir.
A teor do artigo 145 da LEP, pode o juiz suspender o
livramento condicional e ordenar a priso do liberado, mas h
necessidade de ser ouvido o Conselho Penitencirio, sob pena de
infringncia aos princpios do contraditrio, da ampla defesa e regra da
jurisdicionalidade da execuo.
Pelo livramento condicional o liberado conquista a
liberdade antecipamente, mas em carter provisrio e sob condies. As
condies a que fica submetido o liberado podem ser de carter
obrigatrio ou facultativo e representam, na verdade, restries naturais
liberdade de locomoo
131
.
Nogueira explica que as condies de carter
obrigatrio esto previstas no art.132, 1 da Lei de Execuo Penal
132

Somente a pena privativa de liberdade pode ser
objeto do livramento condicional, conforme art. 83, caput, do CP.

131
Ricardo Antunes Andreuci, et alii, Penas e medidas de segurana, p. 247
132
NOGUEIRA, Paulo Lucio Nogueira, Comentrios a Lei de Execuo Penal, p.159.
56
Esse instituto somente poder ser concedido a pena
privativa de liberdade igual ou superior a dois anos (art. 83 do CP). A soma
de penas permitida para atingir esse limite mnimo.
A soma das penas para fins de livramento condicional,
que era uma faculdade concedida pelo art. 60, pargrafo nico do CP
de 1940, com redao da Lei n. 6.416, foi transformada em dever
133
.
Ensina Jair Leonardo Lopes que para fazer jus ao
livramento condicional, o apenado deve, obrigatoriamente, cumprir uma
parcela de pena aplicada. Os no reincidentes em crime doloso e com
bons antecedentes devero cumprir mais de um tero da pena imposta,
e os reincidentes mais da metade.

133
COSTA JUNIOR, Paulo Jos da costa Jr., Comentrios, v.1, p. 434, art. 84 do CP
57
CAPTULO 3
A lei de execuo penal, apesar de ser um avano em
termos legislativos, no consegue ter sua aplicao efetivada, pois o
Executivo no faz sua parte, o que dificulta a garantia dos direitos e
deveres dos presos, j que as celas esto superlotadas, no havendo
trabalho para o preso e tampouco a individualizao do pena.
3.1 OBJETIVOS DA LEI DE EXECUO PENAL
Uma vez aplicada a pena ao autor da conduta ilcita,
dar-se- incio a execuo penal.
Segundo MIRABETTE:
134

Contm, o artigo 1 da Lei de Execuo Penal duas ordens
de finalidade. A primeira delas a correta efetivao dos
mandamentos existentes na sentena ou outra deciso
criminal, destinados a reprimir e prevenir delitos. Ao
determinar que a execuo penal tem por objetivo
efetivar as disposies da sentena ou deciso criminal, o
disposto registra formalmente o objetivo da realizao
penal concreta do titulo executivo constitudos por tais
decises. A segunda de proporcionar condies para a
harmnica integrao social do condenado e do
internado instrumentalizada por meio de oferta de meios
pelos quais os apenados e os submetidos s medidas de
segurana possam participar construtivamente da
comunho social.

134
MIRABETE, Julio Fabrini. Execuo Penal Comentarios lei n 7210, de 11/07/84, p.59.
58
A Lei de Execuo Penal em seus mandamentos prev
a correo e preveno de que o condenado no cometa novos crimes,
preocupando-se, tambm, com a integrao social do apenado ou
internado, para que o mesmo possa voltar a conviver em sociedade.
Para Joo Bosco
135
:
O aspecto humano, a finalidade educativa, da pena,
buscando recuperar o condenado para uma insero
reintegradora do mesmo meio social, procurando no s a
defesa a sociedade como colocar um elemento produtivo
e reeducado no convvio com seus semelhantes.
A finalidade educativa da pena busca reintegrar o
condenado aps o cumprimento de sua pena, novamente a sociedade,
fazendo com que o mesmo possa conviver harmoniosamente com os
demais cidados.
3.1.1 A Reincluso Social
A reincluso do preso sociedade o principal
objetivo da Lei de Execuo penal, tendo em vista que aps cumprir sua
penalidade o autor do fato criminoso ser reintegrado ao convvio em
sociedade.
Para Silva
136
:
A definio da reincluso social como meta principal da
execuo penal, o alcance de tal objetivo esbarra na
incompatibilidade entre uma ao pedaggica
ressocializadora e o castigo que necessariamente deveria
da privao da liberdade.
No mesmo sentido Lemgruber
137
:

135
OLIVEIRA, Joo Bosco. A execuo penal: uma realidade jurdica social e humana,
p.16
136
SILVA, Haroldo Caetano da. Manual da execuo penal, p.40.
59
No inicio do XIX falava-se no fracasso das prises enquanto
medida capaz de transformar criminosos em cidados
respeitadores da lei. Jamais a privao da liberdade atingiu
o objetivo de ressocializar o infrator pela simples razo de
que absolutamente contraditrio esperar que algum
aprenda, de fato, a viver em liberdade, estando privado de
liberdade.
Neste entendimento as penas privativas de liberdade
no atingem seu maior objetivo que reincluso do preso na sociedade,
pois, estando o autor privado de sua liberdade, o mesmo no tem como
aprender a voltar ao convvio em sociedade de forma harmoniosa.
Para Marco
138
:
A melhor interpretao que se deve dar lei que mais
favorea a sociedade e o preso, e por aqui no possvel
negar que a dedicao rotineira deste aprimoramento de
sua cultura por meio do estudo contribui decisivamente
para os destinos da execuo, influenciando de forma
positiva em sua (re)adaptao ao convvio social. Alis, no
raras vezes o estudo acarretar melhores e mais sensveis
efeitos no presente o no futuro do preso, vale dizer, durante
o perodo de encarceramento e quando da reinsero
social, do que o trabalho propriamente dito, e a alegada
taxatividade da lei no pode constituir bices a tais
objetivos, notadamente diante da possibilidade de
interpretao extensiva que se pode emprestar ao disposto
no art.126 da LEP. Tanto quanto possvel, em razo de seus
inegveis benefcios, o aprimoramento cultural por meio do
estudo deve ser um objetivo a ser alcanado na execuo
penal, e um grande estmulo na busca de tal ideal a
possibilidade de remir a pena privativa de liberdade pelo
estudo.

137
LEMGRUBER, Julita. Cemitrio dos vivos, p.40.
138
MARCO, Renato Flvio, Curso de execuo penal de acordo com as leis n.
10.763/2003 e 10.792/2003, So Paulo: Saraiva, 2004, p. 126/127. Disponvel em: http:/ /
jusvi.com/artigos/2619.Acessado em 21 de maio de 2008.
60
Conforme entendimento de Marco, para que o preso
possa reincluir-se na sociedade faz-se necessrio aprimorar a cultura por
meio de estudos, favorecendo tanto o preso quanto a sociedade.
3.2 FATORES QUE IMPEDEM A EFETIVA RESSOCIALIZAO DOS PRESOS.
Alguns fatores impedem a ressocializao do preso,
entre elas est a falta de interesse do Estado em buscar solues para o
problema atual do sistema carcerrio brasileiro.
Neste sentido Falconi
139
afirma:
V-se a cruzeta como que o Estado trata seus
encarcerados. Se cumprir a parte final da norma jurdica,
tudo bem. Afinal ns somos ferrenhos apologistas da
laborterapia. O risco est em no se dar ocupao ao
preso e, ao final, mat-lo de inanio. No se pode
esquecer, jamais, que vivemos na doente Amrica Latina,
onde os detentores do Poder so, em grande parte,
vingativos, carrascos e desumanos. Somente lembram os
Direitos Humanos quando os destinatrios so eles
prprios. A histria est a, viva e atual.
Na atual realidade carcerria, os presos ficam sem
ocupao, no tendo a possibilidade de praticar atividades laborativas,
com total desinteresse pelo Estado.
No Brasil o sistema penal administrado pelos governos
estaduais e a organizao dos presdios so de sua responsabilidade. O
sistema prisional tem a sua prpria Secretaria de Segurana como
recomenda a Lei de Execuo Penal, contudo fica aqum do ideal a
implementao de medidas que possam efetivar as disposies trazidas
pela LEP.

139
FALCON, Romeu. Sistema prisional: reinsero social? , p.109
61
Para ALVES:
140

Seja qual for a estrutura organizacional que o Estado opte,
dever dele manter sob sua custdia e em condies dignas
de tratamento, dentro dos limites legais, o condenado ou
mesmo aquele preso provisoriamente, mantendo um
distanciamento deste daquele, para os fins da execuo
penal e dos Princpios Individualizadores da Pena. Mas, a
realidade outra, e distante do rigor da lei, pois o que se
v nos Estabelecimentos Provisrios so flagrantes
ilegalidades, desde a estrutura do prdio, at tratamento
recebido pelos presos que ali esto, em meio esto,
condenados, provisrios, sob medida de segurana e s
vezes, at menores, como ocorre nas cidades menores.
Para Alves dever do Estado manter o condenado em
condies dignas e supervisionar suas condies na individualizao das
penas, porm devido ao grande crescimento da populao carcerria
esta situao est fora de controle, colocando os presos em celas
coletivas, ferindo desta forma os princpios mnimos exigidos para a
recuperao dos mesmos.
3.2.1 A Superlotao das Prises
A superlotao das prises torna-se cada dia mais
preocupante para a segurana dos presos e da sociedade, pois o preso
est sem ocupao, tendo tempo o suficiente para arquitetar fugas em
grande massa.

140
SILVA, Alves Lo. Fim da Superlotao dos Presdios. Disponvel em:
http://66.102.1.104/scholar?hl=pt-BR&lr=&q=cache:orb-
TXjupEoJ:www.jefersonbotelho.com.br/wp-content/uploads/2007/03/acessado em 23 de
maio de 2008.
62
Neste Sentido FACONI:
141

No se pode esperar progresso algum num universo repleto
de ociosidade, j que ali s se alimentam os vcios, como de
resto criam-se possibilidades reais prtica de aes
negativas, como foi o caso da inusitada fuga e 51 presos,
ocorrida na Casa de Deteno de So Paulo, que
conseguiram cavar, de dentro para fora, ou dos dois lados
concomitantemente, conforme disse o diretor da Casa, em
entrevista para a Revista Isto , um tnel com
aproximadamente 100 metros de extenso, 3 metros de
profundidade e 60 centmetros de largura.
Conforme Falconi a superlotao um problema, pois
os presos no tem atividades para se ocuparem durante o tempo que iro
cumprir a pena.
Para Alves
142
:
A Constituio Federal de 88 consagra direitos e garantias
fundamentais mnimas para o cumprimento da pena
privativa de liberdade, entre elas a individualizao da
pena e em estabelecimentos distintos de acordo com a
natureza do delito, a idade e o sexo. E a integridade fsica
do preso o que no garantida quando colocam o preso
para cumprir a pena numa cadeia superlotada e com
diferentes tipos de criminosos.
A falta de cumprimento dos princpios fundamentais
um dos fatores que causam a superlotao dos presdios, e no
proporcionam ao preso o mnimo de dignidade humana e garantias para
que o mesmo possa a conviver em sociedade.

141

141
FALCON, Romeu. Sistema prisional: reinsero social?, p.110.
142
SILVA, Alves Lo. Fim da Superlotao dos Presdios. Disponvel em:
http://66.102.1.104/scholar?hl=pt-BR&lr=&q=cache:orb-
TXjupEoJ:www.jefersonbotelho.com.br/wp-content/uploads/2007/03/acessado em 23 de
maio de 2008.
63
3.2.2 Ausncia de Individualizao da Pena e de Classificao dos
Condenados
A lei de execuo penal prev que os condenados
sero classificados segundo os seus antecedentes e personalidade, porm
na atual realidade os presos so obrigados a dividir as celas com todo tipo
e detento.
Conclui Mirabette
143
:
norma constitucional, do Direito brasileiro, que a lei
regular a individualizao da pena. A individualizao
uma das chamadas garantias repressivas, constituindo
postulado bsico de justia. Pode ser ela determinada no
plano legislativo, quando se estabelecem e se disciplinam
as sanes cabveis nas varias espcies delituosas, no plano
judicial, consagrada no emprego do prudente arbtrio e
discrio do juiz, e no momento executrio, processada no
perodo de cumprimento da pena que abrange medidas
judiciais e administrativas, ligadas ao regime penitencirio,
suspenso da pena, ao livramento condicional,etc.
Esta previso de individualizao da pena est prevista
na Constituio Federal e na Lei de Execuo Penal, e uma das
garantias repressivas, dando ao preso o direito de ter cela individual para
o cumprimento de sua penalidade.
Para Oliveira
144

Outro srio problema apresenta do nas prises o
alojamento de pessoas altamente perigosas, reincidentes,
cumprindo penas pelos mais diversos delitos, juntas com
presos, indiciados, presos em flagrante ou preventivamente,
doentes mentais e at jovens.

143
MIRABETE, Julio Fabrini. Execuo Penal Comentarios lei n 7210, de 11/07/84, p.56
144
OLIVEIRA, Odete Maria de. Priso: um paradoxo social, p.83
64
Na atualidade a lei no encontra ressonncia na
realidade carcerria, eis que a par da superlotao das cadeias existe,
ainda, a falta de interesse de construir novos presdios, para evitar que os
presos que tenham cometido crimes de menor gravidade fiquem juntos
com detentos de alta periculosidade.
3.2.3 A Degenerao da Identidade do Preso
Com a privao da liberdade do apenado, o mesmo
acaba por perder em parte sua identidade, pois, mudou totalmente o seu
modo de vida.
Conclui S
145
:
A rotina prisional constitui-se de um conjunto de prticas
suficientes para coloca em choque a estrutura de identidade
do interno e determinar o delineamento de uma nova
identidade, com caractersticas de algum que est sendo
possudo por uma instituio estatal.
O detento quando deslocado para a priso, tem
que se habituar a novas rotinas que em parte so imposta pelo Estado
como forma de repreenso e preveno, e de outro lado tendo que
adequar-se a rotina dos presos ali chamados de veteranos, perdendo
parte de sua identidade.
Para Thompson
146
:
A elevao da segurana e disciplina a fins de alta
precedncia reclama um controle ilimitado sobre o preso,
do que resulta o completo sacrifcio de sua autonomia. No
se lhe permite fazer escolhas: as opes so regradas
minuciosamente e as que dependerem de uma deciso
humana devem provir dos funcionrios. Como teria de ser

145
S, Geraldo Ribeiro. A priso dos excludos, p.46.
146
THOMPSON Augusto. A questo penitenciaria, p.60.
65
por varias razes, mas, sobre tudo, porque se trata de um
regime totalitrio, as ordens no so justificadas e nem
explicadas. O interno est obrigado a seguir ordens porque
tem que faz-lo, sem o direito de analis-las, julg-las ou
sequer compreende-las independente de experimentar o
sentimento de que sejam moralmente corretas. Lecionando
de maneira profunda, no seu senso de autodeterminao,
hesitante, sempre, entre fazer ou no fazer, o recluso
habitua-se a esperar que tomem decises por ele, e isso lhe
descaracteriza a sua personalidade.
Desta forma o detento no tem direito de escolha,
prejudicando desta forma sua personalidade e comprometendo sua
identidade, pois habitua-se a sempre cumprir ordens, sem qualquer direito
de questionamento.
Ainda no pensamento de THOMPSON
147
:
Todos os dias, ao deixar o isolamento pela manh, o preso
revistado; ao voltar a tarde, a operao se repete. Isso,
contudo, no se antolha bastante. Durante a noite, com
alguma freqncia , pode se acordado pelo barulho de
chaves, a abrir cadeado do cmodo. Entram guardas.
Mandam que permaneam encostados parede, junto da
porta. Seus pertences, suas roupas, sua cama, tudo
revirado. So as incertas revistas realizadas de surpresa,
numa galeria escolhida aleatoriamente, haja ou no
suspeita a seu respeito, a operao o inclui, pois a
burocracia fiscalizadora no perde tempo com as
avaliaes subjetivas. Se caminha no ptio, da faxina para
o sanitrio,pode ter os passos interrompidos por uma voz
seca: Voc ai espere! Um vigilante resolveu submet-lo a
uma revista extra. Levanta os braos, abra as pernas, deixa-
se apalpar, mos estranhas invadem-lhe os bolsos, dali retira
papeis, mao de cigarro, fsforo, cdulas de dinheiro e o
que mais houver; as vezes o mao rasgado por inteiro, um
cigarro desmanchado, bilhetes ou cartas, caso haja, so
lidos cuidadosamente. Minutos depois, indo do sanitrio

147
THOMPSON Augusto. A questo penitenciaria, p.61.
66
para o refeitrio pode ser novamente escolhido, por outro
guarda, para nova revista, e a operao se repete,
deforma idntica. Pouco importa que no registre sua
historia prisional uma nica infrao: a vistoria ser feita
com a mesma suspiccia, pois sua condio de preso gera
fortes razes para ser julgado um individuo absolutamente
carecedor de sua confiana. Preso preso- dito corrente
entre os funcionrios que iguala todos os internos como
objetivos depravados e perigosos
Ao ser inserido no regime prisional o preso no tem
mais sua autonomia, sendo submetido a qualquer tempo a revistas em seu
alojamento e pessoalmente, no tendo direito a privacidade ou qualquer
outro tipo de direito, basta to somente ser preso para ser descriminado e
tratado de forma duvidosa.
Neste sentido o condenado que cumpriu sua pena
alvo de descriminao e no consegue reaver sua identidade em sua
plenitude.
3.2.4 Ausncia de Trabalho para o Apenado Durante a Execuo da Pena
O trabalho um direito do preso, porm devido a
superlotao das prises o mesmo no desenvolvido adequadamente,
e quando existente, abrange apenas uma pequena parcela dos detentos.
Afirma FOUCAULT
148
que o trabalho a providncia
dos povos modernos: serve-lhes como moral, preenche o vazio das
crenas e passa por ser principio de todo o bem. O trabalho devia ser a
religio das prises.
Neste sentido Foucault afirma que a religio das prises
deveria ser o trabalho, pois o trabalho dignifica o homem e o mantm
com a mente ocupada com ofcio saudvel e produtivo.

148
FOUCALT, Michel. Vigiar e Punir. Nascimento da Priso, p 204.
67
Para Foucalt:
149

O trabalho acaba com promiscuidade carcerria, com os
malefcios da contaminao dos primrios pelos veteranos
delinqentes, e d ao condenado a sensao de que a
vida no parou para ele e continua um ser produtivo, alm
de evitar a solido, que gera neuroses, estas, por sua vez,
fator de perturbao nos estabelecimentos penais e
fermento de novos atos delituosos.
Afirma, ainda, o mesmo autor: Sem dvida, a
laborterapia uma das formas mais eficazes de reinsero social, desde
que dela no se faa uma vil de escravatura e violenta explorao do
homem pelo homem, principalmente enclausurado
150
.
Machado Junior
151
:
Assim, estabelece-se o trabalho prisional como uma
condio de dignidade humana e dever social do preso,
sendo uma responsabilidade pessoal do mesmo (art. 28,
LEP). Nas penitencirias brasileiras o trabalho resume-se em
atividades de pouca ou nenhuma apreciao econmica,
cumprindo apenas a funo interna supramencionada,
inobservando-se a necessidade do preso da insero no
mercado de trabalho.
O trabalho prisional de grande importncia para a
insero do preso no mercado de trabalho e na sociedade aps o cumprimento
de sua pena, porm a deficincia nos estabelecimentos prisionais muitas vezes
impossibilitam o cumprimento deste direito do preso.
Para Lima Filho:
152

149
FOUCALT, Michel. Vigiar e Punir. Nascimento da Priso, p 40.
150
FOUCALT, Michel. Vigiar e Punir. Nascimento da Priso. 22 ed. Rio de Janeiro: Vozes,
2000. p 71.
151
Apud ADORNO, Rodrigo dos Santos. Uma anlise critica execuo penal: a partir do
estudo de uma penitenciaria do Grande do Sul. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n 288, 21
abr. 2004. Disponvel em: HTTP://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5115. Acesso em 25
de maio de 2008
68
Apesar das determinaes legais, os estabelecimentos
penais do pas no oferecem oportunidades de trabalho
suficientes para todos os presos. [...] Para citar alguns
exemplos representativos entre os estabelecimentos
visitados pela Human Rights Watch: cerca de 15% da
populao carcerria na Penitenciria Raimundo Vidal
Pessoa, em Manaus, estavam empregados; cerca de 50 a
60% da populao carcerria na Penitenciria Estadual de
So Paulo estavam empregados; nenhum preso no Presdio
de Segurana Mxima de Joo Pessoa estava empregado;
cerca de 30 a 40 % da populao carcerria do
Penitenciria Regional de Campina Grande tinham
emprego; cerca de 15% da populao carcerria do
Presdio Central de Natal estavam empregados, e cerca de
20% da populao carcerria do Presdio Central de Porto
Alegre tinham emprego.
As concluses acerca deste estudo no so as mais
promissoras, pois na realidade a teoria est longe da prtica, pois embora
no vise a apreciao econmica, a maioria dos presos no tm
oportunidade de trabalho.
Ainda Lima Filho:
153

Deve-se ressaltar que o reduzido nmero de detentos
empregados resultado da escassez de oportunidades de
trabalho, e no de falta de interesse da parte dos detentos.
Para comear, de acordo com a LEP o trabalho deveria ser
obrigatrio, e no opcional. Mas ainda mais convincente,

152
LIMA FILHO, Osmar Arao Gonalves de. Solues legais para a recuperao do
presidirio no Brasil: a proposta e a realidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1216, 30
out. 2006. Disponvel em: HTTP://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9101. Acesso em 25
de maio de 2008.
153
LIMA FILHO, Osmar Arao Gonalves de. Solues legais para a recuperao do
presidirio no Brasil: a proposta e a realidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1216, 30
out. 2006. Disponvel em: HTTP://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9101. Acesso em 25
de maio de 2008.

69
na prtica, o incentivo criado pela prpria lei para a
reduo de sentenas. De acordo com esse dispositivo
legal, para cada trs dias de trabalho, um dia deve ser
debitado da sentena do detento. Ansiosos para sair da
priso o mais rpido possvel, quase todos os detentos esto
dispostos a trabalhar, mesmo sem receber. Na verdade, os
detentos reclamaram muitas vezes da falta de
oportunidades de trabalho. A escassez de trabalho nas
carceragens das delegacias uma das muitas razes pelas
quais os detentos se revoltam para serem transferidos para
as prises.
O sistema carcerrio no comporta espao fsico para
que os detentos possam trabalhar, j embora esteja expresso na
legislao o trabalho tem que ser obrigatrio e o preso que trabalha tem
sua pena remida, causando desta forma ansiedade nos apenados para
trabalhar e cumprir o mais rpido possvel sua penalizao.
Comenta Reale Junior
154
:
Infelizmente, nossos presdios no tm proporcionado aos
condenados a oportunidade de trabalhar, o que seria
oportuno para reeducar, disciplinar e mesmo arrefecer os
nimos de rebeldia e inconformismo daqueles que esto na
ociosidade. Somos da seguinte opinio: assim que o
indivduo fosse condenado, deveria passar imediatamente
a trabalhar, como nico meio de manter-se ativo e til
socialmente, deixando se de lado esse pieguismo de que o
trabalho do condenado forado e impedido pela
Constituio Federal.
Com o aumento da criminalidade ficou difcil o
controle da superpopulao carcerria, no dando oportunidade ao
preso de trabalho, tornando o cumprimento da pena do indivduo
insuportvel, permanecendo numa ociosidade criminosa.

154
REALE JUNIOR, Michael. Novos rumos do sistema criminal, p. 43.
70
CONSIDERAES FINAIS
No primeiro captulo foi analisado o conceito de crime
no ordenamento jurdico, o qual pode ser conceituado em material,
formal e analtico, sendo que este ltimo pe em relevo os seus valores
essenciais, variando as opinies a respeito da composio dos elementos
estruturais de sua definio. Tambm foi abordado a pena e suas
caractersticas, quais sejam: legalidade, personalidade, proporcionalidade
e inderrogabilidade. O princpio da legalidade consiste na existncia
prvia de lei para imposio da pena (nulla poena sine lege), previsto no
art. 1 do Cdigo Penal. A caracterstica da personalidade refere-se
impossibilidade de estender-se a terceiros a imposio da pena. Por isso,
determina-se que "nenhuma pena passar da pessoa do condenado",
proibindo-se, por exemplo, as penas infamantes Com relao
proporcionalidade, a pena deve ser proporcional ao crime praticado.
No segundo captulo foi abordado a LEP, notando-se
que a mesma diferencia os regimes prisionais em fechado, aberto e semi-
aberto. O regime fechado caracterizado por manter o apenado em
regime isolado, no tendo o mesmo contato com a sociedade, sendo
vigiado e tendo todos os seus atos vigiados. No regime semi-aberto, o
condenado cumpre a pena sem ficar submetido s regras rigorosas do
regime penitencirio e a pena cumprida em colnias, industrial ou
estabelecimento similar. Destinam-se ao regime aberto os condenados
aptos para viver em semiliberdade, ou seja, aqueles que, por no
apresentarem periculosidade, no desejarem fugir, possurem
autodisciplina e senso de responsabilidade, esto em condies de eles
desfrutarem sem porem em risco a ordem pblica por estarem ajustados
ao processo de reintegrao social.
71
J no terceiro captulo foi estudo a efetiva aplicao
da LEP, bem como os fatores que impedem a efetivao dos direitos e
deveres do presos, sendo que a hiptese restou confirmada, pois apesar
de ser um avano em termos legislativos, a LEP no consegue ter sua
aplicao efetivada, pois o Executivo no faz sua parte, o que dificulta a
garantia dos direitos e deveres dos presos, pois as celas esto
superlotadas, no havendo trabalho para o preso e tampouco a
individualizao do apenado.

REFERNCIA DAS FONTES CITADAS
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. Trad. De Flrio de angelis.
Bauru, Edipro, 1997.

CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 3. ed. rev. e ampl.
So Paulo: Saraiva, 2000.

________________Curso de Direito Penal: Parte Geral. 3. ed. rev. e ampl. So
Paulo: Saraiva, 2003.

________________Curso de Direito Penal: Parte Geral. 3. ed. rev. e ampl. So

CAPPI, Carlo Crispim Baiocchi. As regras de Tquio e as medidas
alternativas. Disponvel em:

COSTA FILHO, Aroldo. Alternativas penais e processuais pena privativa
de liberdade. In MARQUES DA SILVA, Marco Antnio (coordenador).
Tratado temtico de processo penal. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002.

CARRARA, Francesco. Programa de derecho criminal parte geral.
Bogot: Temis, vol II, 601, pp.44-7. Apud MARCO, Renato Flvio.
Rediscutindo os fins da pena. Disponvel em:

DELMANTO, Celso. Et al. Cdigo Penal comentado. 6. ed. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002.

73
DOTTI, Ren Ariel. Curso de Direito Penal: parte geral. Rio de Janeiro :
Forense, 2002.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal: parte geral. ed. rev.
por Fernando Fragoso. Rio de Janeiro: Forense, 2004.

FROMM, Erich. Anatomia de destrutividade humana. Trad. Marco Aurlio
de Moura Matos. Rio de Janeiro: Zahar, 1975, p. 366. Apud MARQUES,
Oswaldo Henrique Duek. Fundamentos da pena. So Paulo: Juarez de
Oliveira, 2000.

GOULART, Henry. Penologia. So Paulo: Editora Brasileira de Direito, 1975.

JESUS, Damsio E. de. Direito Penal: parte geral. 28.ed. So Paulo: Saraiva,
2005.

MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal. So Paulo: Altas, 2003.

______________________. Manual de direito penal. So Paulo: Altas, 2006.

______________________. Execuo Penal: comentrios Lei n 7.210, de 11-
7-84. 6.ed. So Paulo: Atlas, 1996.

NOGUEIRA, Paulo Lcio. Comentrios Lei de Execuo Penal. 3.ed. So

PRADO, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal brasileiro: volume 1: parte geral :
arts. 1 a 120. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo : Revista dos Tribunais,
2002.

74
SANTOS, Juarez Cirino dos. Teoria da pena: fundamentos polticos e
aplicao judicial. Curitiba: ICPC; Lmen Juris, 2005.

SILVA, De Plcido e Vocabulrio Jurdico/ atualizadores: Nagib Slaibi Filho e
Clucia Carvalho - Rio de Janeiro, 2003.

ANEXOS

LEP e Sua Efetiva Aplicação

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

LEP e Sua Efetiva Aplicação

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURPS

You might also like