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Nestor Ral Ospina II. Msc Universidad Nacional de Colombia Fenicia Septiembre 2013
Regulaciones legales
La direccin del departamento de Gestin del Talento humano de una organizacin implica necesariamente el conocimiento de los derechos mnimos consagrados por la legislacin colombiana.
Para abordar el marco legal haremos inicialmente un estudio de las fuentes del derecho laboral y la seguridad social. En esta materia, el origen, la fuente principal de donde emana la normatividad es la CONSTITUCION POLITICA Fundamento y soporte de todas las dems normas que integran el orden jurdico. La supremaca de la constitucin hace que cualquier ley, decreto reglamentario, pacto, convencin colectiva, contrato individual de trabajo, reglamentos internos y jurisprudencia de las altas cortes se supedite a sus preceptos. Entre lo mas importantes se tiene lo siguiente:
ARTICULO 25
El trabajo es un derecho y una obligacin social y goza, en todas sus modalidades, de la especial proteccin del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas.
Explicacin Artculo 25
Define el trabajo como derecho y obligacin social.
Adems establece la proteccin especial del estado.
Entre las mismas partes pueden concurrir distintos contratos con el de trabajo. Adems de la relacin laboral o de trabajo pueden surgir otras, comerciales o civiles. Cada relacin jurdica tiene regulacin y consecuencias autnomas segn su naturaleza.
ARTCULO 26
Toda persona es libre de escoger profesin u oficio. La ley podr exigir ttulos de idoneidad. Las autoridades competentes inspeccionarn y vigilarn el ejercicio de las profesiones. Las ocupaciones, artes y oficios que no exijan formacin acadmica son de libre ejercicio, salvo aquellas que impliquen un riesgo social. La estructura interna y el funcionamiento de stos debern ser democrticos. La ley podr asignarles funciones pblicas y establecer los debidos controles.
Explicacin Artculo 26
Esto implica libertad para escoger la profesin u el oficio, y cuando impliquen riesgo social, el estado vigilara y controlara la ejecucin. Puede para los efectos, exigir ttulos de idoneidad. Igualdad de trato, y no discriminacin por razn de sexo, raza, religin o ideologa poltica.
Continuacin
Para proteger los derechos de otras personas se puede exigir adems de ttulos de idoneidad para el ejercicio de algunas profesiones que comprometen el inters social, la creacin de licencias, tarjetas o en fin certificaciones pblicas de que el ttulo de idoneidad fue debidamente adquirido. Algunas Abogaca, Enfermera, Contador Pblico, Odontologa, Medicina y Ciruga, Qumica Farmacutica o Farmacia, Economista, Microbiologa, Bacteriologa, Agronmicas y forestales, Tcnico Constructor, Qumico, Fisioterapista. o Terapista Fsico, Ingeniero Qumico, Licenciados en Ciencias de la Educacin, Trabajador Social, Ingeniera. (Tomado del Consejo Nacional de Acreditacin)
Es posible que un mismo trabajador celebre contratos de trabajo con ms de un empleador, aunque esto puede ser restringido vlidamente mediante clusula del contrato de trabajo denominada de no concurrencia o exclusividad.
ARTICULOS 38 Y 39
Art 38 Se garantiza el derecho de libre asociacin para el desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en sociedad. Artculo 39. Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o asociaciones, sin intervencin del Estado. Su reconocimiento jurdico se producir con la simple inscripcin del acta de constitucin. La estructura interna y el funcionamiento de los sindicatos y organizaciones sociales y gremiales se sujetarn al orden legal y a los principios democrticos. La cancelacin o la suspensin de la personera jurdica slo procede por va judicial. Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin. No gozan del derecho de asociacin sindical los miembros de la Fuerza Pblica.
Segn el CST
Se denomina "fuero sindical" a la garanta que gozan algunos trabajadores de no ser despedidos, ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa o a un municipio distinto, sin justa causa, previamente calificada por el juez del trabajo.
Explicacin ARTICULOS 38 Y 39
Garantizan el derecho a la libre asociacin, especialmente a los trabajadores que pueden formar sindicatos o asociaciones con personera jurdica propia, y cuyo principal objetivo es ejercer la defensa de los derechos econmicos y profesionales de sus asociados, frente a las polticas del empleador, frente a decisiones de gobierno o situaciones coyunturales generadas por el momento social y econmico. Importante destacar el derecho
Artculo 43
La mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades. La mujer no podr ser sometida a ninguna clase de discriminacin. Durante el embarazo y despus del parto gozar de especial asistencia y proteccin del Estado, y recibir de ste subsidio alimentario si entonces estuviere desempleada o desamparada. El Estado apoyar de manera especial a la mujer cabeza de familia.
Explicacin ARTICULO 43
Asistencia y proteccin especial a la mujer, y la maternidad, ESPECIALMENTE contra el despedido, siendo requisito indispensable, que el empleador solicite autorizacin de un inspector de trabajo. El desconocimiento de este derecho genera al empleador la obligacin de pagar una indemnizacin equivalente a 60 das de salario, y al reintegro inmediato, adems del pago de las 14 semanas de la licencia remuneradas. Licencia remuneradas en la poca del parto.
Artculo 48
La Seguridad Social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la direccin, coordinacin y control del Estado, en sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la Ley. Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social. El Estado, con la participacin de los particulares, ampliar progresivamente la cobertura de la Seguridad Social que comprender la prestacin de los servicios en la forma que determine la Ley. La Seguridad Social podr ser prestada por entidades pblicas o privadas, de conformidad con la ley. No se podrn destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad Social para fines diferentes a ella. La ley definir los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo constante.
Explicacin ARTICULO 48
LA SEGURIDAD SOCIAL COMO SERVICIO PUBLICO DE CARCTER OBLIGATORIO, prestado por el estado, para proteger a sus afiliados de contingencias asociadas con la enfermedad, la muerte, la vejez, la invalidez, los riesgos profesionales.
ESTABILIDAD EN EL EMPLEO, lo que NO significa que el trabajador se hace propietario del puesto de trabajo, ni le da el carcter de vitalicio. Es ms bien una garanta de seguridad econmica que tiene el trabajador. Si es despedido sin que medie una causa justa, tendr derecho a una indemnizacin monetaria. Hay una estabilidad reforzada, en la prohibicin para despedir mujeres en estado de gestacin. No importa la naturaleza del contrato de trabajo; en la prohibicin de despido de trabajadores con fuero sindical, sin que haya autorizacin judicial al respecto, y en la proteccin especial a los discapacitados.
IRRENUNCIABILIDAD A LOS PRINCIPIOS MINIMOS. La legislacin laboral es de orden pblico, de obligatorio cumplimiento. No puede ser desconocida por la voluntad particular. Cualquier renuncia a estos principios mnimos se entender inexistente. Protege a quienes por su debilidad econmica renunciaran a los presupuestos legales, para acceder al empleo ante ofertas escasas.
FACULTAD PARA TRANSIGIR Y CONCILIAR SOBRE DERECHOS INICIERTOS Y DISCUTIBLES. Empleador y trabajador pueden celebrar acuerdos privados, donde ambas partes renuncien parcialmente a derechos inciertos y discutibles en disputa. Son un modo amistoso de terminar con un conflicto, pero siempre que no se trate de derechos ciertos, ya que recurdese, son mnimos irrenumerables.
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PRINCIPIO DE FAVORABILIDAD. La situacin mas favorable al trabajador en caso de duda en al aplicacin e interpretacin de una norma. * Los empleados podrn aplicar preferentemente las normas ms favorables para sus intereses.
PRIMACIA DE LA REALIDAD SOBRE LAS FORMALIDADES. Lo real tiene protagonismo. No importa lo que las partes hayan consignado en documentos, si en la ejecucin del contrato de trabajo hay sucesos distintos a lo pactado, priman estos sobre lo que consta en el papel. Es frecuente que las partes simulen relaciones laborales distintas a las que en la practica se presentan, con el propsito de evadir las obligaciones y prestaciones propias de un contrato de trabajo.
GARANTIA DE SEGURIDAD SOCIAL. CAPACITACION, ADIESTRAMIENTO Y DESCANSO NECESARIO. EL ESTADO GARANTIZA PAGO OPORTUNO Y REAJUSTE PERIODICO DE PENSIONES.
LOS CONVENIOS INTERNACIONALES RATIFICADOS POR COLOMBIA HACEN PARTE DE LA LEGISLACION INTERNA. LA LEY, LOS ACUERDOS Y CONVENIOS DE TRABAJO NO PUEDEN MONOSCABAR LA LIBERTAD, LA DIGNIDAD HUMANA NI LOS DERECHOS DE LOS TRABAJADORES.
ARTICULO 54
Es obligacin del estado y de los empleadores ofrecer formacin y habilitacin profesional y tcnica. El estado debe propiciar la ubicacin laboral de las personas en edad de trabajar y garantizar a los minusvlidos el derecho al trabajo acorde con sus condiciones de salud.
ARTICULO 55
Se garantiza el derecho de negociacin colectiva para regular las relaciones laborales. Es deber del Estado promover la concertacin y los dems medios para la solucin pacfica de los conflictos colectivos de trabajo.
Explicacin Artculo 55
El estado vela para que se de la negociacin colectiva. sta se realiza entre los trabajadores de una empresa, en ocasiones los representa un sindicato (no siempre) y la empresa. El propsito es llegar a un acuerdo en cuanto a las condiciones laborales aplicables a la generalidad de los trabajadores del mbito en el que se circunscribe la negociacin. La negociacin colectiva tambin se apoya de la OIT, como un derecho fundamental.
ARTICULO 56
Se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios pblicos esenciales definidos por el legislador. La ley reglamentar este derecho.
Obligaciones empleado Realizar la labor para la que se le contrat y cumplir las rdenes del empleador en tal sentido; no divulgar informaciones reservadas sobre su trabajo salvo cuando se trate de ilcitos; conservar y dar trato adecuado a las herramientas y tiles de trabajo. Prohibiciones empleado Sustraer de la empresa los tiles y materias primas sin autorizacin; presentarse a laborar en estado de embriaguez o bajo el efecto de narcticos; portar armas en el sitio de trabajo salvo con autorizacin los celadores
Explicacin artculo 56
Por qu la intervencin del estado? La necesidad que tiene el Estado de garantizar la continuidad en la prestacin de ciertos servicios pblicos esenciales, por los graves efectos que su interrupcin total podra tener en los derechos de los ciudadanos.
TRABAJO
ART 5 C.S.T. TODA ACTIVIDAD HUMANA LIBRE YA SEA MATERIAL O INTELECTUAL, PERMANENTE O TRANSITORIA, QUE UNA PERSONA NATURAL EJECUTA CONSCIENTEMENTE AL SERVICIO DE OTRA, CUALQUIERA QUE SEA SU FINALIDAD, SIEMPRE QUE SE EFECTUE EN EJECUCIN DE UN CONTRATO DE TRABAJO
SIEMPRE QUE HAY UNA RELACIN DE TRABAJO SE PRESUME QUE HAY UN CONTRATO DE TRABAJO
PARA QUE EXISTA CONTRATO DE TRABAJO TENDRAN QUE ESTAR PRESENTES LOS 3 ELEMENTOS ESENCIALES
ELEMENTOS ESENCIALES
1. Prestacin personal del servicio.
2. Subordinacin y/o dependencia exigir el cumplimiento de rdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de duracin del contrato. Sin que afecte el honor, la dignidad y los derechos mnimos del trabajador en concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre derechos humanos relativos a la materia obliguen al pas 3. Remuneracin. 1 y 3 son inherentes son comunes al contrato de servicios y al contrato. Pero con 2 se genera relacin.
ELEMENTOS DE VALIDEZ
1. CAPACIDAD. Debern contar con la mayora de edad y en pleno uso de facultades mentales. Menores de edad con la autorizacin del inspector de trabajo. 2. CONSENTIMIENTO LIBRE DE VICIOS. Error, fuerza y dolo. Error: existe una equivocacin sobre el objeto del contrato, o sobre alguno de sus aspectos especiales Fuerza o violencia: fuerza irresistible que causa un grave temor a una de las partes del contrato, o que una de las partes haya abusado de la debilidad de la otra. El dolo: Todo medio artificioso, fraudulento o contrario a la buena fe, empleado con el propsito de engaar, o confundir, para inducir a una persona a consentir un contrato que, de haber conocido la verdad, no lo hubiera aceptado
Elementos de validez
3. OBJETO LICITO: Objeto motivo o fin determinante en el contrato, la falta produce la nulidad de ste. 4. CAUSA LICITA: La causa es el motivo determinante que llev a las partes a celebrar el contrato. 5. FORMALIDADES DE LEY: Forma que deba utilizar para perfeccionarlo
Perodo de prueba
Definido en el art 76 del CST como la etapa inicial del CT que tiene por objeto, por parte del empleador, apreciar aptitudes del trabajador, y por ste la conveniencia de las condiciones de trabajo. Duracin? PP no puede exceder los 2 meses En los contratos de trabajo a trmino fijo cuya duracin sea inferior a un (1) ao el perodo de prueba no podr ser superior a la quinta parte del trmino inicialmente pactado para el respectivo contrato, sin que pueda exceder de dos (2) meses. Cuando entre un mismo empleador y trabajador se celebren contratos de trabajo sucesivos, no es vlida la estipulacin del perodo de prueba, salvo para el primer contrato (Contrato de Trabajo, n.d.)
OTROS CONTRATOS CIVILES Y/O COMERCIALES DONDE TAMBIN HAY RELACIONES DE TRABAJO PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES. INTERMEDIACIN LABORAL ( Agencias de empleos) NO CTA EMPRESAS DE SERVICIOS TEMPORALES. Persona jurdica que contrata la prestacin de
CONTRATISTA INDEPENDIENTE. Personas naturales o jurdicas que contratan la ejecucin de una o ms obras o la prestacin de un servicio en beneficio de un tercero, por un precio, y asumiendo todos los riesgos, realizandolo por sus propios medios y con libertad tcnica y administrativa. CONTRATO SINDICAL. Celebrado por uno o varios sindicatos con uno o varios empleadores, para la prestacin de un servicio o ejecucin de una obra por medio de sus afiliados.
Dependiendo del tiempo que acuerden las partes, el contrato de trabajo puede ser por un tiempo definido o por un tiempo indefinido, aclarando que independientemente del tiempo acordado, en todo contrato de trabajo, las partes tienen los mismos derechos y obligaciones dispuestas en la normativa laboral
Prrrogas
La prrroga de un contrato de trabajo consiste en la continuacin del mismo a partir del vencimiento del trmino inicialmente pactado y con las mismas condiciones inicialmente pactadas. La prrroga del contrato de trabajo puede ser tcita o expresa; ser tcita, cuando ninguna de las partes informa a la otra de su decisin de no prorrogar el contrato y por lo tanto, vencido el trmino inicial, el contrato automticamente se prorroga por otro tiempo igual; ser expreso, cuando la prrroga es fruto del acuerdo entre las partes. (Contrato de Trabajo, n.d.)
El quinto contrato y siguientes, aunque no se pacte duracin o si se pacte una duracin inferior a un ao, se entender renovado por un periodo de un ao.
Qu pasa si el empleador termina el contrato de trabajo, sin que medie justa causa?
Cuando el empleador da por terminado el contrato de trabajo, motivado en una causal diferente a las denominadas justas causas, habr lugar al pago al trabajador, de la indemnizacin. a) Para trabajadores que devenguen un salario inferior a diez (10) salarios mnimos mensuales legales: Treinta (30) das de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor de un (1) ao. Si el trabajador tuviere ms de un (1) ao de servicio continuo se le pagarn veinte (20) das adicionales de salario sobre los treinta (30) bsicos del numeral 1, por cada uno de los aos de servicio subsiguientes al primero y proporcionalmente por fraccin;
(Cdigo sustantivo del trabajo, 2011)
b) Para trabajadores que devenguen un salario igual o superior a diez (10), salarios mnimos legales mensuales. Veinte (20) das de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor de un (1) ao. Si el trabajador tuviere ms de un (1) ao de servicio continuo, se le pagarn quince (15) das adicionales de salario sobre los veinte (20) das bsicos del numeral 1 anterior, por cada uno de los aos de servicio subsiguientes al primero y proporcionalmente por Fraccin.
(Cdigo sustantivo del trabajo, 2011)
Terminado el contrato de trabajo, por cualquier causa, cunto tiempo tiene el ex empleador para pagar la liquidacin final de prestaciones sociales?
Si a la terminacin del contrato, el empleador no paga al trabajador los salarios y prestaciones debidas, salvo los casos de retencin autorizados por la ley o convenidos por las partes, debe pagar al asalariado, como indemnizacin, una suma igual al ltimo salario diario por cada da de retardo, hasta por veinticuatro (24) meses, o hasta cuando el pago se verifique si el perodo es menor. Si transcurridos veinticuatro (24) meses contados desde la fecha de terminacin del contrato, el trabajador no ha iniciado su reclamacin por la va ordinaria [o si presentara la demanda, no ha habido pronunciamiento judicial], el empleador deber pagar al trabajador intereses moratorios a la tasa mxima de crditos de libre asignacin certificados por la Superintendencia Bancaria, a partir de la iniciacin del mes veinticinco (25) hasta cuando el pago se verifique (Contrato de Trabajo, n.d.)
EL SALARIO
Remuneracin fija o variable, en dinero o en especie que recibe el trabajador como contraprestacin DIRECTA del servicio.
SALARIO
Personas
Intercambio
Organizacin
TIPOS DE SALARIO
Salario Nominal Salario Real
Cantidad de bienes.
(Chiavenato, 2009)
COMPOSICIN DE SALARIOS
-Cargos -Poltica de RH. Factores internos -Poltica salarial. -Capacidad financiera. -Competitividad. Composicin de los salarios
-Mercado laboral.
- Coyuntura econmica.
Factores externos
(Chiavenato, 2009)
- Competencia
Clasificacin de cargos
Equilibrio externo
Investigacin salarial
(Chiavenato, 2009)
Aumento de la productividad
Control de costos
Cumplimiento de legislacin
(Chiavenato, 2009)
3. Segn su modalidad:
PERIODOS DE PAGOS
Diarios. Semanal. Decadal. Quincenal. Mensual. * Jornal no puede ser mayor de 1 semana y sueldos no mayor a 1 mes.
DESCUENTOS
Prohibidos:
Sin orden escrita del trabajador.
Permitidos:
Cuota sindical. Cooperativas del trabajador. Aportes a seguridad social. Libranzas.
2. Queda prohibido y se tiene por no hecho, el pago que se haga en centros de vicios o en lugares de recreo, en expendios de mercancas o de bebidas alcohlicas, a no ser que se trate de trabajadores del establecimiento donde se hace el pago.
Salario mnimo
Segn el artculo 45 del CST Salario mnimo es el que todo trabajador tiene derecho a percibir para subvenir a sus necesidades normales y a las de su familia, en el orden material, moral y cultural. Este se puede fijar en pacto o convencin colectiva o fallo arbitral
En los dems salarios podr embargarse hasta el 1/5 parte de lo que exceda al salario mnimo o convencional, para obligaciones comerciales o de otra indole.
Cargas prestacionales
Referencias Bibliogrficas
Contrato de Trabajo. (n.d.). Retrieved September 26, 2013, from http://www.mintrabajo.gov.co/preguntasfrecuentes/contrato-de-trabajo.html La subordinacin como elemento esencial del contrato de trabajo | Gerencie.com. (n.d.). Retrieved September 25, 2013, from http://www.gerencie.com/lasubordinacion-como-elemento-esencial-del-contratode-trabajo.html Cdigo sustantivo del trabajo Chiavenato I., Gestin del talento humano. Mc Graw Hill. Tercera edicin. Mxico. 2009, pgs. 64-100. Constitucin Poltica de Colombia 1991