Digesto Filosofia PDF

UNIVERSIDAD AUTNOMA DE SINALOA FACULTAD DE DERECHO CULIACN
SISTEMA DE EDUCACiN ABIERTA Y SEMI PRESENCIAL
(SEAS)
FILOSOFIA DEL DERECHO

ANTOLOGA DE ESTUDIOS
QUINTO SEMESTRE PLAN DE ESTUDIOS VIII
COMPILADOR: DR. MAURO SANDOVA CEJA COORDINADOR GENERAL DEL SEAS: DR. FERNANDO CASTILLO LORA EDICiN CON FINES ACADMICOS Culiacn Rosales, Sinaloa, julio de 2012
UNIVERSIDAD AUTNOMA DE SINALOA

UNIDAD ACADMICA DE CIENCIAS SOCIALES LICENCIATURA EN DERECHO
MATERIA: FILOSOFA DEL DERECHO
Presentado por:
Or. Mauro Sandoval Ceja, Lic. Marivel Rubio Moreno, M.C. Guadalupe Olivas Sandoval
Misin del Programa Educativo
Formar profesionales del derecho competentes, con prestigio y reconocimiento social, cuyo perfil les permita generar y aplicar los conocimientos adquiridos de manera innovadora y atender las necesidades de la sociedad, para contribuir en el desarrollo sustentable a nivel local, nacional e internaCional, basados en la equidad, justicia, democracia y principios ticos.
Perfil del egresado al que contribuye el curso:

El alumno adquirir una visin ms profunda y crtica del derecho que le permita desarrollar con eficiencia su prctica profesional
Objetivo General de la Materia:

Que el alumno comprenda la complejidad del derecho, as como las diversas corrientes que se han desarrollado en el pensamiento jurdico, a fin de que en prctica profesional asuma una actitud crtica ante los problemas socio-jurdicos que se presenten
Clave de Servicios Escolares: 6834 Semestre: Sexto Crditos: 10 Materias Antecedentes: Introduccin al Estudio del Derecho, Teora General del Derecho, tica Jurdica Materias consecuentes: Argumentacin Jurdica Horas teora: Horas prcticas:
Hor as
Nombre de la unidad temtica
Objetivo particular
Estrategias Enseanza (actividades del profesor)
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UNIDAD 1 FILOSOFA y FILOSOFA DEL DERECHO 1.1 Definicin de filosofa 1.2 Filosofa y Ciencia 1.2.1 Relacin y diferencias 1. 3. Filosofa del derecho 1.3.1 Objeto de estudio 1.3.2 Naturaleza 1.3.3. Historia de la Filosofa del Derecho
Que el alumno conozca el Presentacin general concepto) la relacin y del programa. diferencias entre filosofa y ciencia; as como el Proporcionar los significado, el objeto, la datos, del material naturaleza y la historia de bibliogrfico a la filosofa del derecho consultar por los alumnos Explicacin de las formas de evaluacin - Exposicin en clase Distribucin de actividades extra clase
Estrategias aprendizaje (actividades del alumno) Participacin en clase Exposicin individual del alumno Exposicin en equipo Controles de lectura
Evaluacin
Asistencia 10% Participacic n 10% Exposicin individual 10% .- :Exposicin
.en
equipo 10% Controles ( lectura 10% Examen parcial 501}
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UNIDAD 2 CONCEPTO DE DERECHO 2.1 El derecho como sistema normativo 2.2 Conceptos jurdicos fundamentales 2.2.1 Derecho y objetivo derecho subjetivo 2.2.2 Derecho y vigente derecho positivo 2.2.3 Deber ser y obligacin
Que el alumno comprenda Presentacin general la complejidad del del programa. concepto de derecho dentro de sistema Proporcionar los normativo del que forma datos del material parte. bibliogrfico a consultar por los alumnos
Participacin en clase Exposicin individual del alumno Exposicin en equipo Controles de
l.
I
Explicacin de las
---
--------
Asistencia 10% Participack n 10% Exposicin individual 10% Exposicin en equipo 10%
2.2.4 Persona jurdica 2.2.5 Acto jurdico y hecho jurdico 2.2.6 Capacidad y competencia
formas de evaluacin Exposicin en clase Distribucin de actividades extra clase
lectura
Controles ( lectura 10% Examen parcial50~
UNIDAD 3. CORRIENTES JUSFILOSFICAS 3.1.~Derecho natural 3.1.1 Jusnaturalismo antiguo 3.1.2 Jusnaturalismo medieval 3.1.3 Jusnaturalismo moderno 3.1.4 Jusnaturalismo contemporneo 3.1.5 El derecho natural en la prctica jurdica. 3.2. El Positivismo 3.2.1 Concepto de positivismo 3.2.2 Positivismo y derecho 3.2.3 Caractersticas generales del positivismo 3.2.4 Principales escuelas del positivismo. 3.3 El Realismo Jurdico 3.3.1 El realismo escandinavo 3.3.2 El realismo norteamericano 3.4 La teora tridimensional del derecho 3.4.1 Dimensin axiolgica 3.4.2 Dimensin normativa 3.4.3 Dimensin tctica
Que el alumno sea capaz de hacer un anlisis filosfico de los problemas jurdicos, a travs del estudio de casos concretos y teoras jusfilosficas relacionados con stos, desarrollando su capacidad de razonamiento con una visin totalizadora del derecho, desde los puntos de vista normativo, tico y prctico.
Explicacin de la importancia del estudio de las corrientes Jusfilosficas en la prctica profesional. Exposicin del maestro y uso del can y la computadora. Revisar con los alumnos a cargo de las exposiciones la forma de abordar los temas frente al grupo, fomentando el trabajo colaborativo.
Controles de lectura Exposicindel alumno En trabajo de equipo identificar en un estudio de caso, las principales teoras jusfilosficas.
Exposicin individual (20<lA Controles lectura (10%) Exposicin equipo e estudio de ca

(40%)
Asistencia (10 Participacin

(20%)
------~-----------------------.--------------------.-------------------.------------------,---------Que el alumno analice e identifique las nuevas temticas tratadas por la filosofa del derecho en 4.1 Medios de comunicacin y relacin a 105 medios de globalizacin comunicacin y 4.2 Ciberntica e informtica globalizacin, la jurdica ciberntica y la 4.3 Norbert Weiner y . la informacin jurdica as ciberntica como la era de la 4.4 kar Deutsch y los nervios petroqumica y la del Estado ingeniera gen tica UNIDAD IV LAS NUEVAS TEMTICAS TRATADAS POR LA FILOSOFIA DEL DERECHO Explicacin sobre la importancia de los medios de comunicacin como una extensin de la mente y la conciencia. Anlisis de la ciberntica e informtica jurdica como ciencias que investigan el problema de la comunicacin y el control de la misma. Explicacin terica sobre el impacto que ha presentado la era de la petroqumica y la ingeniera gentica en el campo del derecho y por ende en la filosofa del derecho .. El alumno analizar e interpretar el impacto que tienen los medios de comunicacin, la globalizacin, la ciberntica, informtica jurdica, la petroqumica y la ingeniera gentica en el mbito de la filosofa de! derecho Examen 60% Controles I lectura (10%) Asistencia (1OC Participacin (20%)
4.5 La era petroqumica y de la ingeniera gentica
BIBLIOGRAFA 1. 2. 3. 4. S. 6.
BSICA Oxford, Mxico, 2005. del derecho, editorial Oxford, Mxico, 2009.
Rojas Amandi, Victor Manuel, Filosofa del Derecho, segunda edicin, editorial Hernndez Franco, Juan Abelardo Dorantes Tamayo, Luis Alfonso,
y Castaeda y G., Daniel H., Curso de filosofa Filosofa del derecho, editorial
Porra, Mxico, 2009.
Snchez Vzquez, Rafael, Metodologa
de la ciencia del derecho, sexta edicin, editorial Porra, Mxico Porra, Mxico
Porra, Mxico, 2003.
Garca Mynez, Eduardo, Filosofa del Derecho, editorial Recasns Siches, Luis, Filosofa del Derecho, editorial
Ll
Bibliografa Complementaria
1. Gutirrez Saenz, Ral, Historia de las Doctrinas Filosficas, trigsimosegunda edicin, editorial Esfinge, Mxico, 2001. 2. Gutirrez Saenz, Ral, Introduccin a la Filosofa, decimotercera edicin, editorial Esfinge, Mxico, 2004, 3.
Ficha del profesor que impartir el curso.
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FILOSOFA
DEL DERECHO
1.1
La filosofa
Origen V evolucin
En los estadios primitivos del desarrollo intelectual, el pensamiento se manifiesta de manera impersonal e inconsciente. Esa manifestacin no pertenece a la reflexin individual; ms bien, forma parte de las costumbres y las tcnicas que la sociedad como tal ha conformado, P9r esta razn, todo el patrimonio cultural producido por el pensamiento primitivo (canciones, literatura, danza. pintura. escultura. tcnicas de trabajo. etc.), es annimo, 10 cual no impide suponer que los adelantos verificados en esas actividades culturales se deben al trabajo de ciertas personas. Un paso decisivo en el desarrollo del pensamiento se presenta cuando la reflexin logra individualizarse y la actvdad crtica personal se transforma en el motor del pensamiento.\De esta forma .. el anlisis gana en profundidad yla evolucin se acelera, debido a que la toma individual de conciencia de la problemtica cultural exige reconceptualzacones constarites. La emancipacin de la reflexin se present por vez primera en la antigua Grecia. alrededor del siglo ix a e., en forma de reflexin moral que se manifiesta de manera sobresaliente en la Odisea, de ROMERO y en Los trabojos y los das, de HESOD01 Sin embargo, el nacimiento de la flosofa slo tuvo lugar hasta que el pensamiento abstracto pudo expresarse sin tener que recurrir a las personificaciones, y cuando la comprensin del mundo result posible sin que fuese necesario invocar la intervencin de los dioses. Adase a lo anterior que el esfuerzo personal e independiente de la actividad intelectual no se encontraba, por aquel entonces, vinculado con una tradicin que permitiera a las nuevas generaciones de personas continuar los esfuerzos de sus predecesores y reexaminar sus planteamientos. En cuanto a su exposicin, las obras prefilosficas se consignaron en forma descriptiva, la cual se encuentra muy alejada del discurso demostrativo y analtico, caractersttco de la filosofia. " ':f.Desde sus orgenes. la filosofa tuvo por objeto las representaciones y las proposiciones' derivadas de la reflexin, que trascienden o van ms all del conocimiento inmediato proporcionado por la experiencia" sensible. En el pensamiento filosfico, la razn elabora la estructura de su propia naturaleza. El origen de la flosofa occidental,
1 UTEHA,
Len Roa IN, El pensamiento griego, los orgenes del espritu cientfico, trad. Jos Almoina, Mxico, 1962, pp. 18-20.
La ftlosofa y la ciencia
3 )
que, como se dijo. tuvo lugar en Grecia. coincidi ah con el surgimiento de la tirana y con la preponderancia del poder estatal. cuya consecuencia fue el abandono de los valores de igualdad y libertad que caracterizaron a las polis surgidas en el siglo x a. C.2 Por ello afirma HEGEL que el intelecto se retira al mundo del pensamiento cuando la realidad se vuelve desdichada. En el siglo VI a.C. nace lo que propiamente se puede denominar fllosofia. si bien slo se concreta como tal saber hasta el siglo rv a.C. con la obra de AruSTTELES. En la flosofa' griega se pueden distinguir tres reas fundamentales de reflexin:
l. Filosofia de la naturaleza o teora de la concepcin del uruuer-
so. En ella se pretende comprender el origen de los multiformes fenmenos naturales. Sus principales representantes son TALES, ANAXMENES, ANAXlMANDRO, PARMNIDES. HERCLITO y DEMCRITO. Este periodo abarca los siglos VII a IV a.C. 2. Filosofta humanistica o de la reflexin moral. Hasta el siglo v a.C., la reflexin moral fue el patrimonio de los poetas y los legisladores. pero no el de los filsofos; sin embargo, el mundo griego sufra grandes transformaciones, lo que hizo necesario que la reflexin filosfica se ocupara de los problemas relativos a la conducta humana. Entre esas transformaciones deben sealarse, en primer lugar, los graves desequltbros sociales y el relajamiento de los vnculos colectivos que se presentaron en Atenas al finalizar las guerras mdicas. Otro problema no menos importante fue la especializacin intelectual originada por la divisin del trabajo. lo que produjo la separacin entre la ciencja y la losofa, con la consecuente necesidad de estudiar losfcamente el mtodo y el aspecto formal del conocmento." :r:..os-'principalesrepresentantes de esa tendencia fueron los sofistas. SCRATES y PLATN. 3. Surgimiento de la lgica. Debe considerarse a ARISTTELES el fundador de la lgica, en virtud de haber sido l quien organiz y sistematiz los resultados de sus predecesores, adems de haber sido el creador del primer formulismo lgico: el silogismo.
George WlIhe1m Friedrich HECEL. Introduccin a la historia de laftlosofla. trad. Eloy Terrn. Sarpe, Madrid. 1983. p. 87. HEGE!. sostiene lo siguiente: "en casi todos los pueblos, lalosofia surge solamente entonces. cuando la vida pblica ya no satisface y deja de tener inters para el pueblo; cuando el ciudadano ya no puede tomar parte alguna en la administracin .. del Estado". 3 Len ROBIN. op. c .. pp. 126-128.
2
F'ILOSOFIA
DEL
OE:RECHO
clasifica ls ciencias en cuatro disciplinas: las poticas, las prcticas, las tericas y la teologa. sin que a la lgica le corresponda un lugar en tal clasificacin, pues ella no es una ciencia, sino slo el instrumento de sta. El estudio de dicho instrumento y la forma de utilizarlo, son, en s, una introduccin general a la enseanza.? El objetivo de la lgica es proporcionar estrategias para producir verosimilitud. El planteamiento de la lgica arstotlca fue posible gracias a la diferenciacin, en el nivel terico entre la filosofa y la ciencia, pues slo de esta manera cabe concebir que si la ciencia es un instrumento para aprender conceptualmente la realidad, exista, de manera separada y en un nivel superior. otra disciplina que estudie las tcnicas utilizadas por la ciencia para alcanzar la verdad. En tal sentido, si por conocer debemos entender lo que ocurre "cuando creemos saber que la causa por la que la cosa existe es la causa de sta y, por consiguiente, que la cosa no puede ser de otra manera que como nosotros la conocemos"," entonces resulta perfectamente legtimo estudiar los elementos que demuestran dichas causas. La lgica arstotlca se orient hacia el raciocinio verbal, por lo cual se puede afirmar que es lgica formal; las formas del pensamiento se tratan unilateralmente, con indiferencia por sus objetos. El resultado del pensamiento es objeto para s. Si la lgica de ARrSTTELES no fue ms all del formalismo verbal, y ello a pesar de que intent esclarecer la problemtica y la propedutica del conocimiento cientfico, esto se debe a que la filosofa griega concibi el pensar y el ser corno una sola cosa. De esta manera, se estudi la ciencia cuando apareci como lenguaje, 10 que constituye slo su superficie, mas no toda su realidad. Con ARISTTELES concluy el proceso de maduracin de la filosofa griega, por dos razones: en primer lugar, porque hasta entonces el pensamiento tom conciencia de s, encontrndose consigo mismo y, en segundo, porque se defini deuna vez por todas el objeto propio de la filosofa. La tendencia de los padres de la Iglesa fue apoyarse en filosofas que tenan naturaleza propia, sin demostrar nada por medio del pensamiento, ya que su justificacin la constituye la doctrina de la Iglesia. la cual, como doctrina religiosa, no se puede comprender por el
ARSTTELES
4 5
ARlSTTELES.
Ibidem. p. 292. Tratados
de lgica. Porra, Mxico, 1982.
p. 156.
La filosofa y la ciencia
5)
entendimiento, sino aceptarse por la fe. Los escolsticos no se encontraban muy comprometidos con esta posicin; sin embargo, se conformaban con el contenido de la religin crstana." Por esto es vlido asegurar que en la Edad Media existi una filosofa cuyo enfoque era parcial y reducido; no obstante, esta filosofa fue fundamental para el desarrollo del principio de unidad de la subjetividad y la objetividad, que es bsico en la filosofa moderna. La filosofa griega concibe el pensar y el ser como una sola cosa, suponiendo la existencia de lo pensado, tal como es pensado." El saber es solamente apariencia, sin plantearse an el problema de una cosa en s" separada de 10 pensado y, por tanto, de un saber de lo existente, de 10 objetivo separado de 10 subjetivo. A diferencia de la filosofa griega, la filosofa moderna, cuyos principales representantes son DESCARTES. LoCKE, SPINOZA, BACON, HUME, KANT. FICHTE, SCHELLING YHEGEL, centr su problema en el saber que no es producto del pensar" en un conocimiento ms all de lo subjetivo. es decir, en el saber de lo que es libre por s. 8 Con el planteamiento de la filosofa moderna surgi la necesidad de encontrar la diferencia entre la subjetividad y la objetividad, entre el pensar y la verdad. HEGEL dio solucin a los problemas de la filosofia moderna. Este gran pensador advirti que el pensamiento sobre el pensamiento, la lgica, corresponda a la del pensamiento tal como se presenta en la realidad; por lo mismo, por primera vez se plantearon y se analizaron los conceptos fundamentales de la lgica, sobre todo el concepto de pensamiento. Para HEGEL, el pensamiento existe en la vida humana y no slo en los smbolos mediante los cuales se comunican las experiencias. El pensamiento est presente en todo el proceso creador de la cultura, en las organizaciones polticas, en los sistemas de legislacin' en los procesos productivos, etc. As. la lgica deber examinar las determinaciones de la realidad objetiva, fuera de la racionalizacin del individuo. De ese modo se introdujo en el campo de la lgica la fase real del proceso de desarrollo del pensamiento, sin el cual aqulla no puede ser cientfica. pues slo de esta manera es posible entender las formas del pensamiento como expresin del contenido de la realidad cultural, y no nicamente como esquema de unin de los trminos
G. W. F. HEGEL, op cit., p. 144. lbidem; p. 169. 8Ibidem. p. 170.
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FfLOSOPlA
DEL DERECHO
que expresan nociones comunes." Algunos autores 10 coinciden en afirmar que el conjunto fundamental de problemas de la filosofia occidental qued resuelto con HEGEL.Esto es verdad por cuanto la idea. momento superior de la filosofa hegelana, es el pensamiento que, como concreto, lleva implcito lo universal y como tal se realiza. Es concepto que se da su realidad, es decir, "la realidad en su verdad, el concepto que se da realidad a s mismo". 11 Si el lagos es la esencia del ser, con el planteamiento hegelano la problemtica del lagos no deja tarea alguna por resolver. Despus de HEGEL, "la filosofa sobrevive como una funcin especial (y no muy vital) en la institucin acadmica". 12 A pesar de que la filosofa encontr en HEGEL la solucin de sus problemas. la teora del conocimiento evolucion desde diferentes perspectivas. aunque ms cerca de la ciencia que de la filosofa. La lgica simblica se propuso como objetivo reducir las funciones del pensamiento a smbolos diferentes de los del lenguaje comn, suponiendo que ste se encuentra tan cerca de los hechos que prcticamente resulta imposible reducrlo a formas puras. Este tipo de lgica surgi cuando las matemticas lograron subsistir por s mismas, desarrollndose independientemente de las necesidades prcticas de las ciencias naturales. As, los cientficos tuvieron que apegar sus necesidades a los modelos matemticos. 13 La lgica simblica, que se desarroll durante el siglo XIX, se construye con base en las funciones racionales de los smbolos en. sistemas perfectamente interdefmidos, interdependientes y que encajan" en un solo bloque armnicamente terminado. En ese sentido, la mayor parte de las ciencias,
se componen de nmeros, de conceptos o de familias de conceptos distintos y relacionados entre s de forma ms o menos imprecisa. que se incorporaron a las ciencias en momentos diferentes del pasado. obedeciendo a diversos problemas y cometidos explicativos. Ms que formar un compacto sistema lgico, los conceptos de une/cencta natural tpica constituyen un agregado o cmulo en cualquier momento determinado; no poseen todos el mismo campo emprico de aplicacin; slo unos
E.V. ILltNKOV, Lgica dialctica, Progreso, Mosc, 1977. pp. 190-197. Entre otros Eloy TERRN, "Estudio ntroductoro a Hegel", en su traduccin de Introduccin a la historia de la.ft1osofla, Sarpe, Madrd, 1983; Federico ENGELS. "Ludwig Feuerbach y el fin de la filosofa clsica alemana", en Marx y Engels, Obras escogidas. Progreso, Mosc, 1978. p. 621: Herbert MARCUSE, Eros y civilizactbn, trad. Juan Garca Ponce, Arel, Barcelona, 1981, p. 116. 11 G. W. F. HEGEL. op. cit .. p. 41. 12 Herbert MARCUSE, Eros y civilizacin. trad. Juan Garca Ponce, Arel. Barcelona, 1981. p. 116. 13 Federico ENRlOUEZ. Para la historia de la lgica, trad. Juan L. de ngeles. Espasa-Calpe, Buenos Aires, 1949, pp. 108-115.
El 10
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cuantos de ellos tienen interdependencia mutuamente inconsistentes. 14
lgica, y algunos pueden ser
Debido a esta circunstancia, la lgica simblica es de poca utilidad para la ciencia, ya que pocas ramas de ella pueden apegarse al rigor racional de su sistema. Entre las tendencias ms destacadas del presente siglo. vale la pena citar dos, debido a la influencia que han ejercido en la ciencia contempornea: el positivismo lgico y los anlisis Weltanschauung. Por lo que se refiere al positivismo lgico, durante la segunda mitad del siglo XIX. en Alemania. Ernst MACH reaccion en contra del neokantsmo, segn el cual las teoras cientficas contienen un elemento a priort, de carcter formal, constitutivo de sus principios fundamentales. MACH opone al neokntsrno el neopostvsmo, que rechaza todo elemento apriorstico en la formacin del conocimiento. De acuerdo con esa nueva posicin. los enunciados deben ser verfcables empricamente. de manera que-todo enunciado experimental que aparezca eri una teora pueda reducirse a enunciados acerca de las sensaciones. Sin embargo, tal propuesta neopositivista no se pudo desarrollar con xito en virtud de que las descripciones abreviadas de las sensacones'" no pueden dar cuenta del hecho de que los principios cientficos contienen relaciones matemticas que no resultan deducib1es de meras sensaciones . . Entre los relevos del neopositivismo figuran CLIFFORD. PEARSON y HERTZ. Este ltimo, en especial. estaba considerablemente influido por el neokantismo; al respecto, desarroll una teora mecnica como clculo axiomtico y distingui, en la mecnica terica, entre los aspectos que tenan una referencia emprica directa y los que ms bien respondan a un modelo o representacin. 16 En 1905 vio la luz la teora especial de la relatividad de EINSTEIN, que encontr en el neopostvismo de MACH su principal fundamento filosfico; sin embargo. la nueva teora exiga, a, su vez; que el neopositivismo de MACH se reestructurara. Dos grupos, uno en Berln y otro en Vena, se dedicaron a reelaborar el neopositivismo de este autor. Ambos grupos coincidieron en que MACH tena razn al insistir en la verificabilidad como criterio de la significacin de los conceptos
14 TOULMIN, "La estructura de las teoras centcas", en Frederick Suppe. La estructura de las teoras cientficas, trad. Pilar Castillo y Eloy Rado. Editora Nacional. Madrid. 1974, p. 667. Frederck SUPPE. La estructura de las teoras ctetuiftcas. trad. Pilar Castillo y Eloy Rado,
Stephen
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16
Editora Nacional, Madrid, 1974, p. 25. Stephen TOULMIN, loco cit.. p. 657.
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FILOSOFIA
DEL DERECHO
tericos, pero concluyeron que se haba equivocado al no dejar sitio a las matemticas. Coincidan con POINCAR en que las leyes cientficas a rnenudo son ms que convenciones acerca de los hechos cientficos. Esas convenciones, para referirse a los fenmenos, pueden formularse en lenguaje fenomnco, es decir, los trminos tericos son abreviaciones de las descripciones fenomnicas. Las definiciones de los trminos tericos deben ser tales que se puedan expresar en lenguaje matemtico. As, debido a que al formular la leyes de una teora se ,. usan trminos tericos, esto hace posible expresar las leyes tnatemttcamente.!" Las neopostvstas se iniciaron en el estudio de las matemticas de las que HERTZ haba partido; sin embargo. para este ltimo, su posicin axomtca de la dinmica representaba slo una de muchas que eran no menos coherentes y. asimismo, lgica y empricamente aplicables a los mismos fenmenos. is El planteamiento axiomtico de HERTZ de la mecnica terica fue posible gracias a que sta, ya desde su aparicin en los Principia de NEWTON (y hasta la poca de HERTZ), se formul como un sistema formal axomtco y se le consider proveedor de la base intelectual de la descripcin global mecanicista del mundo fisico. As, en la mecnica. el contenido intelectual de toda una ciencia fsica podra explicarse, aparentemente, como clculo matemtico nico. Dicho de otra forma, esta ciencia de la mecnica poda representarse libre de fallas e incoherencias lgicas. 19 Los neopositivistas partieron de la estructura lgica de la mecnica para matematizar el conocimiento. El segundo paso consisti en reducido a lgica simblica, para lo cual ofreci enorme atractivo la obra titulada Principia mathematica, de A.N.WHlTEHEAD y B. RUSSELL, en la que se desarrolla de rnodo coherente la lgica matemtica que axiomatiza gran parte de las matemticas en trminos de dicha lgca.De esta forma, se ofreci un testimonio convincente de que todas las matemticas pueden expresarse en trminos de lgica y de que sta es la esencia de las matemticas. 20 La formalizacin del conocimiento por medio del lenguaje lgico llev a confundir lo racional con lo lgico formal. La tarea se centr en las proposiciones cientficas, no en la labor o en la experimentacin cientfica, con lo cual redujeron su campo de accin a aquellos mb-
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Frederick SUPPE, op. cii., p. 27. Stephen TOULMIN. op. cit.. p. 662. Ibidem, p. 666. Fredertck SUPPE, op. cit., p. 27.
La.t'ilosofia Y la ciencia
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tos del conocimiento, como el de la mecnica clsica, que cuentan con conceptos perfectamente nterdeflndos y reducibles a un bloque lgico coherente, los que, por otra parte, son excepcionales, por ejernplO: su "acusacin contra la metafisica es en el sentido de que viola reglas que un enunciado debe satisfacer si ha de ser literalmente fiH:lcativo",21Por su parte, WlTIGENSTEIN seala que "todo aquello ser dicho puede decirse con claridad, y de lo que no se hablar es mejor callarse". 22 ~ifcuanto a la corriente Weltanschautulg,23 cabe sealar que contra lmOV:lll~3rnlO formal del positivismo lgico, el cual centra su objeto en las teoras como productos acabados. desvnculndolas del trabajo cientfico del que proceden y dotndolas, por de un valor lgico en s. independiente de las contingencias en las que se desarrolla la actividad cientfica, se erige :;V"'>.L~J'Vn filosfica, que incluye el estudio del descubrimiento, el y la aceptacin o el rechazo de las teoras. Tal posicin conpreponderantemente la perspectiva conceptual que determina, medida, las cuestiones dignas de investigacin y las respuesresultan aceptables. En suma, considera que la ciencia obedece a determinada perspectiva o Weltanschauung, lo cual exige analicen con mucho cuidado la historia de la ciencia y losfacto'V'.. VA.VIO:. .. cos que influyen en el desarrollo, articulacin, empleo. "a","V.L" o rechazo de determinada concepcin cientfica. 24 .conformidad con la Weltanschauung, Stephen TOULMIN elabor ...,.,.""., fundada en que la ciencia tiene por objeto desarrollar sstede ideas acerca de la naturaleza, con pretensin de legtmdad.f" cientficas constituyen formas de representar regularidades se conoce y. aunque pueden hacerse afirmaciones su amplitud de aplicacin, no son en s verdaderas ni falsas. 26 ...'acuerdo con TOULMIN, la teora cientfica Incluye ideales de or, leyes cientficas e hiptesis, sin que esos componentes
Elpostivismo lgico, Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1965. p. 9. Tractatus logico-phtlosophicus. trad. E. Tierno Galvn, Alianza. Madrid,
el sustantivo Weltanschauung significa: "concepcin del mundo". El trmino se para denominar a esta escuela de la filosofia de la ciencia. pues los autores de la estiman que las teoras cientficas. por cuanto hace a su nacimiento y desarrollo, se '''<',._-,.._- determinadas por creencias y concepciones del mundo especficas. SUPPE. op cit.. p. 156. p.157 . . ' TOULMIN. La ftlosofla de la ciericia, trad. Jos Julio Castro. Los libros del Mirasol. Aires. 1964. p. 63.
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FILOSOFIA
DEL DERECHO
constituyan una pirmide lgica en virtud de la cual los componentes inferiores sean infalibles de los superores.?" Los ideales de orden natural facilitan una orientacin global acerca del tema. Las leyes cientficas son mecanismos de representacin que permiten hacer inferencia s acerca de los fenmenos y cuya validez no es cuestionable, pues constituyen la base terica sobre la cual debe erigirse cualquier construccin cientfica. Las hiptesis son problemas cuya solucin an no se perfila con claridad y respecto de las cuales slo se puede expresar algo con carcter provisorio. Para TOULMIN, las teoras son slo instrumentos, formas de considerar los fenmenos en cuestin por cuanto establecen aquellas regularidades que permitirn responder a las cuestiones que se consideran importantes. La teora representa ciertos ideales de orden natural, los cuales son presuposiciones acerca de la conducta fenomnica que resultan comprensibles por s mismas en el sentido de que no requieren explicacin. Esas presuposiciones determinan, relativamente. lo que ha de estimarse como hecho y el significado que se le debe conferir. 28 Otra posicin que pertenece a la corriente de la Weltanschauunges la de Thomas S. KUHN. quien considera que la historia de la ciencia de ninguna manera es acumulativa, sino ms bien presenta un desarrollo discontinuo. en el cual el progreso cientfico es posible slo gracias a las revoluciones en ese campo. Cada una de stas da lugar a una comunidad de cientficos que ven el mundo y actan en l desde una perspectiva cientfica determtnada.P? La base terica -metodolgca que sirve de fundamento a cada concepcin inconmensurable entre s se denomina paradigma. El paradigma es una densa red de compromisos conceptuales, tertco-Instrumentales y metafsicos. Como tal. el paradigma prepara a quienes aspiran a ser miembros de una comunidad cientfica determinada. En estas comunidades se utiliza un lenguaje que de ninguna manera es neutro; ms bien, cada uno de sus trminos es portador de un contenido terico preciso. a saber: el que satisface los requerimientos concretos del paradigma y determina cules y de qu forma han de ser los hechos que permiten descubrir la esencia de los problemas cientficos. La ciencia normal que es la desarrollada a partir de un paradigma, tiende a esclarecer y precisar las leyes que acotan el campo de los problemas que le son propios.
27 28
29
Frederick SUPPE, op. ct., p. un. Thomas KUHN. Las revoluciones cientifu::as. trad. Agustin Contin. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1983. p. 25.
Ibidem; p. 6 Y ss.
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La losofa y la ciencia
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En marzo de 1969, en la ciudad de Urbana, Ohio, se celebr el simposio "En qu consiste la estructura de las teoras cientficas". KUHN imparti ah una conferencia titulada "Segundas reflexiones acerca del paradigma", 30 en la cual admiti que el concepto de paradigma resulta, en efecto, tan amplio que es necesario precisarlo, utilizando en su lugar el concepto de matriz disciplinar. sta constituye la base terco-metodolgca que comparte determinada comunidad cientfica, e incluye generalizaciones simblicas, modelos y ejemplares. La evolucin de la ciencia es posible.gracas a que en determinado momento de su desarrollo la ciencia generalmente aceptada plantea problemas cientficos que no se pueden resolver con los instrumentos que proporciona la matriz disciplinar, lo cual pone de manifiesto que la ciencia ha entrado en crisis. Esta ltima promueve el desarrollo de investigaciones extraordinarias que pueden dar lugar a una nueva matriz disciplinar, capaz de solucionar los problemas quela antigua matriz no pudo resolver. La nueva matriz disciplinar reconstruye el campo cientfico a partir de nuevos fundamentos.>' de manera que los hechos cientficos problemticos se consideren bajo una nueva luz' a fin de poder analizarlos con xito. Con el advenimiento de una nueva matriz disciplinar, la tradicin cientfica se reanuda. por lo que la percepcin que el cientfico tiene de su medio debe reeducarse, es decir, el cientfico debe ver formas nuevas en las situaciones en que ya se haba familiarizado a ver otras, pues cada quien mira el mundo a travs de su propia matriz disciplinar. Despus de HEGEL, los problemas de laftlosofa cientfica cambiaron radicalmente, tanto por lo que se refiere al alejamiento de los aspectos cientficos en general con el correspondiente acercamiento a disciplinas especficas (sobre todo la fsca), como por cuanto a la desvinculacin de las cuestiones filosficas, 10 que se manifiesta en la indiferencia hacia los problemas del ser, la idea, etc. La filosofamoderna de la ciencia ha logrado dejar atrs los asuntos caractersticos de la filosofatradicional, centrndose. tanto por lo que se refiere a su objeto como por 10 que se relaciona con el lenguaje que utiliza, en las complicaciones de los fundamentos cientficos. los cuales no se pueden tratar en el trabajo en marcha y requieren cierto alejamiento de las necesidades de la prctica cientfica. La ventaja de esta posicin consiste en que es ms accesible al estudio de los problemas de las ciencias particulares, pues se encuentra ms cerca de ellas; sin emsoPredertck Scr=s. op. cit., pp. 509-533. s i Thomas KUHN. op. cii., p. 139.
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FILOSOfA
DEL DERECHO
bargo, esta circunstancia implica abandonar la concepcin universal de la filosofa, lo que en la prctica se manifiesta en la imposibilidad de tratar la problemtica cientfica en conjunto y. con ello en la imposibilidad de que entren en contacto las diversas ciencias. Esto permitir a una de ellas utilizar los adelantos de las otras, as como comparar su grado de evolucin con las tendencias de vanguardia. A pesar de lo anterior, la filosofia de la ciencia contempornea no se debe desatender, aun cuando se ocupa de problemas propios de la fisica de manera casi exclusiva, en virtud de que los problemas de la fisica son expresin de los del conocimiento en general. Eduardo NICOL, una de las grandes personalidades de la filosofia en Mxico, manifest que "una funcin prctica de la filosofa no existe. La filosofia es intil, como la poesa o el amor", 32 Esta afirmacin ya la haba expresado antes.s" lo que la hace ms peligrosa. pues significa que el autor est plenamente convencido de lo que afirma. Esta posicin, que desde luego no compartimos, es reflejo del olvido y la desvtalzacin en que se encuentra la filosofia: las ciencias se han disociado de ella, despojndola de sus problemas y dejndole un objeto de estudio que se relaciona poco con el quehacer cientfico. Sin embargo, para nosotros. simpatizantes de la idea de que la unidad de la ciencia slo se puede alcanzar mediante la flosofa, sta tiene definitivamente una utilidad que se ha expresado de la forma siguiente: Es evidente que no slo las ciencias tomadas en su conjunto, sino tambin las ciencias individuales plantean problemas que, como simples ciencias, son incapaces de resolver. La tarea de la fHosofiaconsiste en afrontar con firmeza estos problemas e intentar solucionarlos de alguna manera.P" Estructura de la filosofa
Contenido y objeto
La filosofia "se puede definir. en general, como la consideracin reflexiva de los objetos". 35 Su punto departida lo constituyen los sentExcelstor, 29 de enero de 1988. Eduardo NICOL, La primera teora de la praxis, UNAM. Mxico, 1978. p. 19. 34 J. S. HALDANE. The science atui philosoptu], Unverstty of Glasgow. Glasgow, 1929. p. 183. 35 G. W. F. HeGEL, Enzyklopadte derphtlosophischen Wissenschaft. Band 1. Werke 8. Suhrkamp Verlag, Francfort del Meno, p. 4L
32 33
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mientos y las representaciones compenetrados por el pensamiento, como las manifestaciones centfcas., artsticas, polticas, jurdicas, etc.. sobre las cuales reflexiona, colocando en el lugar de dichas representaciones el pensamiento puro. Por ello, la filosofaes un tipo de conocimiento cualitativamente distinto del de las dems ciencias, pues "una cosa es tener sentimientos y representaciones determinados y compenetrados por el pensamiento, y otra tener pensamientos sobre ellos".36 _.-La filosofia es una ciencia cuyo objeto de estudio no se alcanza mediante la percepcin sensible, como en el caso de la sociologa, que encuentra su objeto de estudio (la sociedad) como dado inmediatamente por la representacin y ya delimitado de antemano en su extensin. . Para entender la naturaleza del conocimiento filosfico,se deben diferenciardos niveles de conocimiento.Por una parte, el que se presentacompenetrado de materia sensible y espiritual y en el cual laactvdad del pensamiento se mezcla con intuiciones. representaciones y sentimientos, ligados a fines y a intereses concretos (en este primer nivel se ubica el conocirniento cientfico); por otra. parte, el conocimiento en el cual la esencia de las cosas llega a la conciencia en forma de pensamiento puro, o sea, de pensamiento filosfico. Lo ptimo es que entre ambos niveles de conocimiento exista una relacin consciente, de manera que al estar ante representaciones y sentimientos se conozca su significacin en trminos de conocimiento filosfico, y que cuando se analicen pensamientos puros se conozcan las representaciones, intuiciones y sentimientos que corresponden a ellos. Slo de esta forma ser posible establecer la utilidad y la justificacin de la filosofa, as como su necesaria relacin con el conocimiento cientfico. La reflexin filosfica implica el hbito de pensar de manera abstracta, esto es, ser capaz de "situar firmemente delante del espritu pensamientos puros y moverse dentro de ellos", o, lo que es lo mismo. "tomar propiamente como objetos los pensamientos por s mismos y sin mezcla alguna".37 El miedo a despegar los pies de la tierra, a querer encontrar como representacin. intuicin o sentimiento lo que slo puede encontrarse como pensamiento puro es el enemgoearacterstco de la filosofia. Al respecto se deben tener presentes las palabras del filsofo mexicano Antonio CASO:
31.1 37
Ibtdem. p. 43. Ibdem. pp. 44-45.
13
(14
FILOSOFA DEL DERECHO
El espritu filosficoes un nimo constante e incorruptible de aventura

que tiene mucho de heroico. El encanto de lo filosfico estriba, ms que en el xito siempre problemtico de la afirmacin, en el esfuerzo desplegado al meditar. Quien ambicione el quetsmo interior de la mente. la slida estabilidad, el descanso muelle y fcil-corruptor del pensamiento y de la actividad psquica en general- no ha de preocuparse con el estudio de las cuestiones filosficas. 38
Se ha dicho que la filosofa constituye una forma suprema pe pensamiento; por medio de ella, las representaciones, intuiciones o sentimientos se procesan y ponen en forma de pensamiento puro. La actividad necesaria para alcanzar el pensamiento puro es la reflexin; por ello. en la deflncn de filosofiapropuestaal principio de este apartado, se alude a ella como la consideracin reflexiva de los objetos. Por reflexin se debe entender la actividad del pensamiento en relacin con el objeto, mediante la cual es posible superar la inmediatez de ste. La actividad de reflexionar tiene como propsito la superacin del objeto tal como aparece en forma de sentimiento, intuicin _ o representacin, para traducirlo a esencia, esto es, a la realidad del objeto, sin importar su apariencia sensorial, temporal y espacialmente determinada. Por medio de la actividad reflexiva abandonamos el terreno de la particularidad en la que aparecen las cosas y nos trasladamos al campo de la universalidad. Este ltimo es el espacio donde se mueve la filosofia; por eso, en este sentido, su objeto es lo universal mistno/" Desligada de las contingencias concretas en que aparecen las cosas, dicha ciencia tiene dos caractersticas: en primer lugar, permanece inaccesible a la percepcin sensorial; en segundo, es ms dependiente de s misma, pues el pensamiento trata consigo mismo y su actividad no se encuentra alterada por las necesidades de los objetivos concretos. En este sentido, los filsofos dicen que la filosofia se torna libre. . Por lo anterior debe quedar claro que la filosofia, a diferencia de lo que comnmente se cree, no se ocupa de alucinaciones, revelaciones o dems productos del pensamiento que ignoran la realidad y se mueven a placer sin tenerla en cuenta. Por el contraro, la filosofa constituye la segunda potencia de la realidad o bien la esencia de toda posible realidad. Por lo mismo, su fin debe ser ms edificante que
38
Antonio
CASO.
"La ftlosofia y sus problemas".
39G. W. F. HEGEL Introduccin a la historia de la filosofia; trad.
en Antologaj'ilosfica, UNAM. Mxico, 1985. p. 9. Eloy Terrn, Sarpe, Madrid,
1983. p. 36.
Mi BJosoUa y la ciencia
L,
15 )
comprenstoo/" pues la esencia de la realidad no es algo que tenga exstenca en s. determinada de una vez por todas y a la cual se acceda mediante un milagro o revelacin. instantneamente. como si se encendiera un televisor; ms bien, se debe tener un pensamiento activo mediante el cual se domine, primero. la realidad sensible y. posteriormente. el pensamiento sobre dicha realidad para alcanzar su esencia. Creer que la losoa constituye un pensamiento nstico o intuitivo ha dado lugar a la ilusin de suponer que mientras para otro tipo de ciencias, artes u ocosse requiere poseer determinada tcnica, producto del aprendizaje y de la prctica. para estudiar la losoa slo se necesita la razn natural." De esta forma.. algunas produecones del pensamiento ms bajo se han autollamado jllDsojfa. y pasan por alto que sta constituye la ms profunda y completa produccin del pensamiento.
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40
G. Vl. F. HIiloa... ~c:les~. *1 Ibfd,em. pp. 62-63.
Werke 3, SUhrkamp Verlag. Fl'alldort delMeno. p. '
}4.
t5
(20
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FILOSOFfA DEL DERSCHO

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12
la ciencia
En la actualidad, la ciencia ha llegado a ser el fundamento de la vida. La forma. de Vida se encuentra determinada por el conoctmiento centfico. La ciencia. y en especial la ciencia natural," al aplicarse sus resultados mediante la tecnologa, ha llegado a ser un factor esencial para el destino de Iahumandad. La influencia deciSiva que" la ciencia desempea en el mundo moderno se manifiesta de dos formas: por una parte, en sentido arnplO,como el medio que permite aprovechar de forma ptima los "recursos econmicos y proporciona los elementos de destruccn militar. En un sentido ms profundo, la ciencia y sus aplicaciones teCUQlgi.c.a8 e.Jelccll WU:1 uuiueucaa p~agugu:.;a soore nuestra coneepcion uer mundo, sobre nuestro estilo de vida e incluso sobre el entendimiento de
UillCwueule se poo.t'J
r'i'~df:1rl corno J; t';jr;nda.
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en el mUllOO
mOUerll.O\lll~
crea-
cin cultural que resulte tan importante para el destino de la huma-
Uesarrolio tle la cienCia La losoa antigtta se caracteriz. entre otras cosas, por ser un conocimiento que .en trminos generales .buscaba "saber y conocer con el solo oQieto de saber-y eonoeer" o, dicho de otra forma. el conocimiento que se busca "por el ansia de saber y no por sus resultados";51 de ah que su nombre signifique am.or a la sabidwia. En busca de verdtles abBatutas. los griegos se separaron de la materia sensible y de sus ne""u.
W. !"'. :H.BOEI..
I'nanom.enocoge des Getste.s. Werke 3, Suhrkamp verlag. ,,'ranclort .del Meno,
p.47. ln~.
Tnltados de lgiCa, Posri'la. Mxico, 1983. p. 7.
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cesdades inherentes. se enorgullecieron de desvincularse de las necesidades de la vida y se entregaron a la razn ciega que conoce la razn por sus necesidades internas. desde adentro. Paradjicamente, tal tendencia de la sabidura por amor trajo consigo una fecundidad insospechada en las aplicaciones prcticas, al constituirse, con el surgimiento de la lgca, en una tcnica de dominio de la razn, cuyo objetivo es "asegurar, mediante la transformacin y explotacin cada vez ms efectiva de la naturaleza. la realizacin de las potencialidades humanas". De este modo, las leyes del pensamiento "llegan a ser, finalmente, tcnicas de clculo y manipulacin".52 La transformacin del amor al conocimiento por el dominio del objeto se radicaliz a medida que los xitos cientficos tuvieron Iugar;53 por otra parte, estos xitos exigieron que el conocimiento se especializara, 10 que trajo como consecuencia una separacin de las concepciones universales acerca de la naturaleza y la sociedad. De acuerdo con la tendencia de la poca, la ciencia antigua no concibi la diferencia entre ser y pensamiento; por ello. cay en la conviccin de que para comprender la realidad era suficiente contemplar y organizar los resultados de dicha contemplacin en un conjunto de criterios lgicos y sistemticos. Los antiguos griegos jams sintieron la necesidad de interrogar la realidad, de acercarse a ella y verificar que fuera lo que a la experiencia sensible le pareca que era. En efecto, la existencia de una nterrelacn global entre los fenmenos naturales es algo que los griegos no probaron a travs de casos concretos; tal orden global era para ellos el resultado de una visin tntutva inmediata. 54 Sin embargo, la ciencia de la poca moderna. a partir del acoplo de datos de 10 aparentemente accesorio, gracias a la observacin sistemtica permiti comprender las leyes que gobiernan el universo. De esta forma. el experimento se convirti en el elemento decisivo de todas las investigaciones. El mtodo caracterstico de la ciencia moderna fue el nductvo, 'se basa en "la certeza de que la naturaleza se rige por leyes y que las mismas causas provocan los mismos efectos".55Este mtodo de conocimiento reconoce la diferencia entre ser y pensamiento, pues al acer-
52 53 54
55
Herbert MARCUSE, Eras y civilizacin, trad. Juan Garcia Ponce, Ariel. Barcelona. 1981. p. 111. Bertrand RUSSELL. La perspectiva cientfica. Arel, Mxico. 1974. p. 215. Werner PLUM. Revolucin industrial. trad. Leonardo Halpern Ildts, Ediciones Internacionales. Bogot. s.d., p. 34. lbidem, p. 41.
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FILOSOFA
DEL DERECHO
carse a la naturaleza la observa como aparece temporal y espacialmente determina y la interroga mediante la experimentacin, a fin de verificar si en casos anlogos las mismas causas provocan los mismos efectos. De este modo, el conocimiento se entrega a la vida del objeto y expresa su necesidad interna, actitud que es opuesta a la tendencia del conocimiento que se encierra en s mismo, o sea, en una actitud meramente pasiva y contemplativa, para la cual basta recibir imgenes sensoriales y ordenarlas. A partir del siglo XIX, la ciencia adquiri la tendencia a la autocrtica como producto de su imprecisin, que da a da se volvi evidente en forma ms clara. 56 De esta manera, al comprender los cientficos que la toma de conciencia de la imperfectibilidad de la ciencia era requisito indispensable para su evolucin, se despoj a la filosofiade una de sus tareas fundamentales: la crtica de la ciencia, la cual desde ese momento pas a ser parte del mbito del conocimiento cientfico.
Diferencia entre el conocimiento cientfico y el conocimiento del sentido comn
Cuando la necesidad de conocer requiere explicaciones sistemticas y manipulables por elementos de juicio prcticos. se est ante el conocimiento cientfico. Especficamente, las ciencias tratan de descubrir y formular en trminos generales las condiciones en que ocurren sucesos de tipo diverso. y las explicaciones son los enunciados de tales condiciones determinantes. 57 La ciencia busca establecer interrelaciones entre los hechos de la realidad de igual naturaleza, cuyos resultados son ordenados lgicamente dentro de un sistema de ideas. Si se compara al conocimiento cientfico con el conocimiento vulgar o de sentido comn. se encontrarn las diferencias siguientes:
a)
La ciencia, a diferencia del sentido comn, se halla consciente de los lmites dentro de los que sus creencias son vlidas; esto es, el conocimiento cientfico busca precisar hasta el extremo de lo posible las circunstancias en que sus conclusiones se presentan realmente.
56
51
Jean WAHL, Introduccin a ia ftloscfa; trad. Jos Gaos. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1982. pp. 240-242. Ernst NAGEL, La estructura de la ciencia, trad. Nstor Mguez, Pads, Buenos Aires, 1974, p. 17.
La losofa y la ciencia
23)
b) A diferencia del sentido comn, la ciencia toma conciencia de las contradicciones que se presentan en la realidad. y les da
una solucin sistemtica. La ciencia pretende encontrar el porqu de la existencia de las contradicciones, para explicarlas y solucionarlas a partir de su origen. c) Al pretender la racionalizacin extrema y precisa de cierto sector de la realidad, la ciencia no puede conformarse con un lenguaje vulgar de lmites poco exactos como el que utiliza el sentido comn; por ello, la ciencia recurre a un lenguaje perfectamente definido. d) El conocimiento del sentido comn se encuentra influido profundamente por las necesidades e intereses inmediatos del gnero humano, as, para tomar un caso extremo, la astrologa se interesa por las posiciones relativas de las estrellas y los planetas. con el fin de establecer la influencia de tales conjunciones sobre los destinos del hombre; a su vez, la astronoma estudia las posiciones relativas y los movimientos de los cuerpos celestes sin referencia a las fortunas de los seres 'humanos. 58 Como el objetivo de la ciencia es llegar a las leyes de validez general de las interrelaciones causales, los intereses inmediatos quedan relegados de sus preocupaciones. e) La ciencia tiene como norma de accin corroborar sus conclusiones tericas con base en los datos observacionales crticamente probatorios y obtenidos en condiciones controladas con sumo cuidado. En cuanto a esta verificacin sistemtica de las conclusiones tericas a partir de los datos observaconales, Einstein sostuvo que su teora se deba considerar insostenible si no pasaba con xito ciertas pruebas empricas. 59 Esta actitud no es propia del conocimiento del sentido comn, pues sus conclusiones tienden a estimarse dogmas inmutables y. por tanto no tienen necesidad de comprobacin. Cabe concluir y decir entonces que la ciencia es una forma de conocimiento que incluye los elementos tanto tericos como prcticos en su interrelacin recproca y condtctonamento mutuo. Cuando se afronta
58
59
Ibidem. p. 23, Karl POPPER. mencionado por Gerald HOLTON, La imaginacin cientfica. trad. Juan Utrlla, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1985. p. 190.
l 24
un problema cientfico. se deben analizar tanto los aspectos 'tericos

(teoras. leyes. mtodos. etc.l, como los prcticos Ihechos. relaciones.
fenmenos, etctera) .
. ."
,
(~
FfLOSOnA
DEl. DEReCHO
1.3
ReJaeinentre filosofa V ciencia
Semejanza y diferenciaentre fiJosofia y ciencia

La historia de la tllosoa se encuentra vinculada estrechamente con f de la. ciencia. Algunos de los grandes filsofos fueron f tambin grandes cientficos. Por ejemplo. Tales posea profundos conocimientos de astronoma. geometra y fisica; la escuela ptagrtca fue de vital importancia en el desarrollo de la concepcin de las matemticas griegas; DESCARTES yLElBNlZ fueron destacados matemticos: MARx fue no slo un gran economista. sino tambin un gran
la historia
filsofo. etctera,
Otros grandes filsofos, si bien como cientficos no tuvieron gran relevancia. influyeron de modo significativo en la ciencia. Tal es el caso de HEGEL. cuya influencia en las ciencias sociales del siglo XIX es Innegable, y de Ernst MACH. cuyos trabajos tom en cuenta EINSTEIN al formular sus teoras. Sin embargo, cabe afirmar que cada vez es ms importante la accin de la ciencia sobre la flosofa que viceversa. La filosofia y la ciencia son disciplinas que utlzan el pensamiento como instrumento para llegar a sus conclusiones. Ambas, cuando se ocupan de conocer el mundo que nos rodea, no recurren a los juegosde la fantasa, al sentimiento o a las revelaciones trascendentales. Slo el entendimiento racional de ste les es vlido para conocer sus' objetos de estudio. De igual manera. la ftlosofia y la ciencia constituyen dscplnas ~ que tienen por objeto alcanzar universalidades y establecer principios ~ esenciales. causas constantes, axiomas. etc.: sin embargo. el nivel en;1
que ambas buscan fijar sus resultados es diferente.pues.

lascteneas empricas no permanecen con la verdad de lo que aparece. sino pensando han suministrado teraven la que ellas encuentran las determinaciones y leyes; ellas preparan el contenido de lo particular
;j
~:
de Iapartteulartdad I a la losoa la ma-] generales. gnero~ para que pueda ser]
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39)
recibido en la filosofa... El recibimiento de este contenido, en el cual por medio del pensamiento es superada la persistente Inrnedtatvdad y el mero dato, es a la vez el desenvolverse del pensamiento de s msmo.'> El saber cientfico se ocupa de objetos finitos y concretos, en los cuales trata de descubrir y sistematizar las leyes y principios generales que rigen su existencia. es decir, su universalidad es universalidad de lo finito. Sin embargo, el conocimiento filosfico "posee perfectamente la ciencia de los general, tiene por necesidad la ciencia de todas las cosas por 10 mismo construye la ciencia terica de los primeros principios y las primeras causas". 84 La universalidad de la ciencia es as la l.lriiversalidad de 10 infinito. En tanto que la ciencia encuentra la verdad de los contenidos inmediatos. la filosofia busca la verdad absoluta. El pensamiento filosfico es la forma suprema de abstraccin, se sita en el nivel de la verdad tal como sta es en s y para s, independientemente de cualquier materializacin; por ello. sus problemas son ms amplios, de mayor alcance, si se les considera en relacin con la verdad cientfica, que permanece en el nivel de verdad en lo referente a aspectos concretos de la existencia. Al ser ms extensos los problemas filosficos tienden a permanecer inalterados; a su vez, los problemas cientficos son esencialmente evolutivos. Por tanto, la historia de la filosofa es la misma filosofa y tiene al filsofoeternamente vivo... En cambio la historia de la ciencia ya no es la ciencia, sino su pasado, es decir, lo que hay de muerto en su esfuerzo hacia la verdad. o este esfuerzo olvidado cuando se logr el propsto.:" diferencia en cuanto a los lmites del conocimiento filosfico, si se ;');;'""1"'0 compara con los del conocimiento cientfico. muestra otra caractemucho ms significativa en la prctica: consiste en que el fl"i,\l\';;,SO][O debe dar solucin congruente a un nmero relativamente amplio problemas. lo que lo ha orillado a resolver cuestiones de manera jif)'s.,;pr'eciDJLta.d.a cuando, por no existir an las condiciones para su soluslo caba dejarlas planteadas. No obstante, la ciencia slo trata ocuparse en un problema, cuando ya resolvi las cuestiones preen que ste se basa.
G. W. F. HEGEI., Enzyklopidie der philosophischen Wissenschaft, Verlag. Francfort del Meno, pp. 57-58. Metafstca, Porra. Mxico, 1979, pp. 7-8. ROBIN, op. cit., p. XII. Band 1, Werke 8. Suhrkamp
(40
FILosOpfA
DEL DERECHO
El hombre de ciencia se ocupa en cada problema de acumular hechos de experiencia o de ahondar axiomticamente su razonamiento hasta que haya consen o entre todos los investigadores acerca de los hechos o las deduccio es; por consiguiente. considera prohibitiva, en tanto que es contr ra a su moral de objetividad. cualquier . sistematizacin prematura 66 En ese sentido. la cien ia avanza paso a paso _. lo cual no significa que sea acumuatrva-> pe o no se permite seguir adelante hasta en tanto no haya resuelto los roblemas existentes y gracias a su actitud su progreso se encuentra antzado. Sin embargo, la filosofa no se puede dar el lujo de tratar e modo parcial sus !asuntos, debido a que su objeto es lo universal in nto. Precisamente a ello se debe que disciplinas como la epistemolog a, la lgica y las ciencias filosficas estn cada da menos vinculadas con los objetivos de la tradicin filosfica.
Separacin entre la filosoff
y la ciencia
En la actualidad somos tes gos de una separacin sin precedente entre la ciencia y la losofa. relacin cencia-fllosofa ha evolucionado desde la antigua Grecia {do de se lleg a considerar a la ciencia una flosofa especial.81 Hoy mu hos cientficos consideran que no vale la pena mostrar alguna preoc pacn por las cuestiones filosficas.En el mejor de los casos se cons dera que el conocimiento filosfico es un lujo que sirve para vestir co un traje de luces a las teoras cientficas, pero. que en realidad no ap rta nada esencial a la prctica cientfica, Esta separacin tiene su ra n de ser, 10 cual se estudiar en seguida. Para comenzar, cabe de ir que la prctica cientfica contempornea se ha inquietado por el qu erfcar y muy poco por el cmo verificar. Esto quiere decir que para el cientfico lo primordial es captar conceptualmente el material e prtco que corresponde a su campo de estudio, que asimila en una estructura terica-racional aprendida en su formacin cientfica y de la cual nunca o rara vez toma conciencia en cuanto a su carcter pr blemtco, Se supone que estos recursos conceptuales son innatos [aparato conceptual; por tanto, se considera ocioso poner en tela de juicio su capacidad para proporcionar la verdad objetiva. En realida , esta actitud se debe a que la ciencia natural trabaja bien, en tr inos generales.
86
87
Jean P1AGET, "Sobre la relacin de la ciencias con la filosofa". en op. ctr., p. 121. Wilhem SZll.ASI. Qu es la ciencia? rad. W. Roces y E. Irnaz, Fondo de Cultura Econmica. Mxico,s. d .. p. 13.
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Cuando en determinada poca, una disciplina cientfica no es capaz de resolver los problemas que se le presentan, es necesario reformular los supuestos del trabajo cientfico. o sea, la teora y el mtodo, con el fin de poder afrontar desde otra perspectiva tales problemas, a efecto de solucionarlos. De lo dicho en los dos prrafos anteriores, cabe concluir que cuando el estado de la disciplina cientfica es capaz de solucionar los problemas que se le presentan, no es necesaria la consideracin reflexiva de sus supuestos tericos, o sea, no se ver comprometida en la reflexin filosfica. Por el contrario, cuando es difcil encontrar soluciones a los problemas cientficos con los recursos tericos que ofrece la ciencia, la reflexin filosfica que reformule los supuestos tericos estudiados constituir una necesidad fundamental de la actividad cientfica. Las pocas de la transicin cientfica a que da lugar la crisis requieren que la ciencia se abandone a la reflexin filosfica. No es casualidad que las grandes figuras de la transicin cientfica que dio como resultado la mecnica cuntca fueran personas filosficamente refinadas y que, por ejemplo, EINSTEIN haya mostrado gran 88 inters en la flosofa de MACH. Otro de los problemas de vital importancia que ha contribuido a la separacin entre la flosoa y la ciencia 10 constituye la creciente especializacin- cientfica. Generacin tras generacin, los cientficos se han concentrado en trabajar en campos cada vez ms pequeos y precisos de la ciencia, con lo cual sta ha ganado en profundidad a costa de perder unidad. El cientfico caracterstico de la poca contempornea es "un hombre que todo lo que hay de saber un personaje discreto. conoce slo una ciencia determinada y aun de esa ciencia slo conoce bien la pequea porcin en que l es activo investigador". 89 As. la ciencia se encuentra fragmentada y desarticulada firme, mente y el especialista se halla por completo desligado del fundamento material y formal que radica en la base de su especialidad. Esta escisin a que da lugar de especializacin es la separacin entre la filosofia y la ciencia. En este sentido, algo hay de cierto en lo que sostiene Salvador ABASCAL cuando dice: "Tal parece que el progreso de la ciencia y de la tcnica es el enemigo nmero uno de la unidad de conoJeremy BERNSTEIN. Observacin de la ciencia, trad. Lorenzo Aldrete, Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1988. pp. 127-133. , Jos ORTEGA y GASSET. ULabarbarie del especalsrno", en Ortega y Gassei, una educacin para la vida. SEP. Mxico. 1986. p. 112.
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c1mi~ntouniversal y que la misma filo$ofia se ver finalmente desmembrada por la acometida cada vez ms poderosa de la especializa.'- , "90 cion. Las consecuencias de la separacin entre la filosofa y la ciencia se han manifestado en la tradicin universitaria oficial. que ha recluido el conocimiento tradicionalmente filosfico en la facultad de letras. la cual. por su naturaleza. se 'encuentra alejada de la acttvmad cienuca, dejando a las ciencias que se encarguen del conocimiento10 de sus objetos de estudio. Sin embargo, esta oposicin ~ue entraa resultados catastrficos, nunea suficientemente denunciados porque priVa.a la mayora de los fUsofosde la competencia tcnca necesaria para hablar de las condiciones del saber, y a la mayora de los cientficos de los beneficios de la reflexin crtca, cuyos trminos fueron renovados por la revolucin copernicana realizada por KANT- no se puede justificar en prncpo." La separacin entre la filosofia y la ciencia se refleja en la ruptura que se est consumando de la teora del conocimiento o epistemologa en relacin con la flosoa tradicional. Los.sntomas de esta disociacin son numerosos y todos indican ms o menos claramente el deseo expertmentado por los hombres de ciencia en el sentido de encargarse del estudio sistemtico de los procedimientos de investigacin y conocimiento inherentes al conocimi.ento cientfico, sin renunciar a esta eseneal tarea. dejando que se confunda con la teora filosfica del conocimiento en general. 92
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Salvador.A8AscJu.."En la libertad'" en Cienda yfllosojfa 11.vol.2. nm. 3. ler. trimestre de 1980, Instituto de la Integractn Latinoamericana. Mxico, p. 26. *1 "leQuPlAGltT" 01', cft. fl. 119. 1I~ Tf:((:l,em. pp. 122-123.
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y filosfico del derecho

Objetivos
\l concluir este captulo, el alumno ser capaz de:
Explicar las caractersticas dico
generales del conocimiento jur-
Referir de qu forma la codificacin determina el conocimiento jurdico Sealar de qu modo se confunde en el conocimiento jurdico la realidad del derecho y su expresin simblica Determinar si es cientfico el conocimiento jurdico Explicar en qu consiste la centfcdad del derecho corno ciencia del espritu Precisar cules son las ramas de la filosofia de que se vale la filosofia del derecho Explicar cules son las especialidades a que ha dado lugar la filosofia del derecho
sofa y el derecho
Comentar en qu consiste la ruptura del dilogo entre la filo.
(: o)
tEa cientfico el conocimiento def derecho?

.' Introduccin
.. l,.a respuesta a la pregunta acerca de si el conocimiento del derecho es o no cientfico suele tmplcar complicaciones que pasan inadvertidas
para la mayora de los juristas. Ello se debe primordialmente a que el ~nn1no ciencia se refiere no slo a un tipo especfico de conocimiento .p:umano. sino tambin, y muy en especial. a un nivel superior de conoctmento. Esto se explica porque el conocimiento cientfico es un : tipo deeonocmtento que. a diferencia de otros sistemas cognosctrvos, ~s capaz de alcanzar la verdad objetlva~ Que a determnada disciplina
~el conocimiento se le califique con el adjetivo de cientfica implica no slo distinguirla de otras formas del conocimiento. sino tambin atrla posesin de los medos con los cuales es posible ascender "'"1<&0,,..."'" 1~' alturas de la verdad objettva.
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(54
FlLOSOF!A
DEL DERECHO
Cuando se dice; ese conocimiento no es cientfico, tal afirmacin conlleva casi de manera automtica un jutco de valor y no precisamente un juicio positivo. Se tender a valorar un conocimiento considerado no cientfico como un conocimiento subjetivo, arbitrario o basado en el sentimiento. Por el contrario, cuando se afirma: ese conocimiento es centfcot, inmediatamente se piensa: es un conocimiento certero, objetivo y basado en la razn. Debido a las razones aludidas, para los juristas resulta evidente que existe una ciencia jurdica y que ellos tratan cientficamente su objeto de estudio: el derecho. De ser cierta esta suposicin, ellos son cientficos, lo cual implica adquirir cierto prestigio social; sin embargo, que el conocimiento jurdico sea o no cientfico no depende de decir que lo es, ni del prestigio de los juristas, sino de que el procedimiento seguido para alcanzar sus conclusiones revista las caractersticas fundamentales de este tipo de conocimiento.
Anlisis de la cientificidad del derecho .
Para determinar la centfcdad de una disciplina cognoscitiva se han elaborado varios mtodos.
solipsismus, slo las disciplinas tradicionalmente calificadas como cientficas se deben considerar como tales. As, resultan cientficas la fisica, la qumica, la biologa. etc.; por el contrario, las disciplinas humansticas y las artes se excluyen como ramas cientficas. b) El reduccionismo cientfico sostiene que una disciplina. para ser cientfica, debe valerse de determinados mtodos y construir teoras con base en criterios rigurosos previamente determinados y vlidos como cientficos dentro de la comunidad cientfica. De esta manera, el criterio para determinar la cientificidad de una disciplina que establece el reduccionismo . cientfico no es rgido. pues nada obsta para que en el futuro se consideren cientficas aquellas disciplinas que en otro tiempo podan ser catalogadas como tales. e incluso que otras tradicionalmente estimadas cientficas dejen de serlo. e) Por su parte, con base en la clasificacin dual, los tipos de disciplina que pueden llegar a ser cientficas son dos: por su parte, las ciencias naturales y. por otra, las ciencias espirituales. d) Jrgen HABERMAS ha propuesto una clasificacin trtparttta de tipo subjetivo, segn la cual las ciencias pueden ser de tres
al Segn la corriente del
Conocimiento doctrinal y filosfico del derecho
55)
tipos: i) emprtco-analttcas: ii) histrico herrnenuticas, sistemticas de la conducta.
y iii)
Para analizar filosficamente la cientificidad del derecho, slo resultan vlidos los mtodos del reduccionismo cientfico y el de la clasificacin dual, debido a que slo con ellos es posible examinar de modo reflexivo la centfcdad del derecho. Debido a su formalismo, los otros dos mtodos resultan pocos serios, toda vez que no son capaces de responder a la pregunta de la centfcdad del derecho con base en la"esencia del trabajo, rigor o estructura de la disciplina en cuestin.
Anlisis de la cientificidad del derecho con base en el mtodo del reduccionismo cientfico. Cuando se habl de la ciencia, se dijo
que el significante es la medida de comprensin de todo conocimiento y que el significado es la imagen de un objeto o acontecimiento, o sea, la representacin o esquematizacin de un objeto. La imagen o abstraccin es producto de los estmulos que provoca la percepcin sensble. Tambin se vio que la actividad cientfica propiamente dicha debe alcanzar un significado -utilizado este trmino en el sentido lingstico dado con anterioridadque exprese las interrelaciones fenomncas tal como son en s y para s, sin importar su apariencia externa. La tarea de la ciencia consiste en fijar las bases para establecer una relacin autntica entre sujeto y objeto, a fin de alcanzar su superacin en una unidad comn: la razn. En este punto, el objetivo consiste en analizar si el conocimiento jurdico cumple los requisitos propios de la actividad cientfica. Para .el efecto, se debe estudiar el procedimiento de la actividad cognoscUva que utilizan los juristas para conocer su objeto, luego compararlo con el mtodo cientfico y finalmente llevar a cabo una valoracin de su cientificidad. En el conocimiento jurdico. el significado constituye no una abstraccin o imagen de un objeto, sino la reconstruccin del sentido de una idea contenida en un sgntcante expresado en forma de proposicin normativa. De esta manera, desde el punto de partida, el conocmiento jurdico no coincide con el conocimiento cientfico. Esto se expresar con las palabras de Francesco CARNELUTTI: Los fenmenos del derecho, o sea los datos de nuestra observacin, son como ya he advertido, si no exclusivamente al menos en buena parte. ideas que contienen conceptos. o sea en sustancia, conceptos a su vez;
(56
FILOSOFIA
DEL
DERECHO
si en verdad nuestra realidad est tejida ante todo por declaraciones y si el lenguaje no opera sino a travs de los conceptos, he aqu que stos son juntamente instrumentos de nuestro trabajo y la materia sobre la cual se trabaja, lo que repite bajo otro punto de vista el embrollo, y casi el equvoco, que he tratado de despejar cuando he contrapuesto el dato y el resultado de nuestra investigacin. La confusin es fcil y casi inevitable no slo entre el dato y el resultado, sino incluso entre el dato y el medio de la ciencia del derecho. Por eso, el peligro de construir el concepto sobre el concepto. es hasta cierto punto inevitable. Despus de todo, una ley, una sentencia o un contrato, como cualquiera otra declaracin de voluntad o de ciencia. no son otra cosa que una construccin de conceptos, por 10tanto, cuando llegamos a travs de la comparacin y la clasificacin: a construr el concepto de uno o de otra, el concepto construido es por fuerza. un concepto de conceptos; si se me consiente dir un concepto en la segunda potencia. La cautela contra este peligro consiste en advertir la diferencia entre el concepto como instrumento y el concepto como dato; es decir, en tener presente que este ltimo no est en s, sino encargado en el acto que constituye el dato; y por ello. no olvidarse de que la ley, la sentencia y el contrato no son ms que actos del legislador, juez o de los contratantes; en suma, considerar el dato en su realidad concreta. Pero esta cautela. as como no es fcil de enunciar, tambin es dificil de ponerla en prctica, de 10 cual hay que tener en cuenta cuando se hace el proceso de nuestra ciencia; ms bien es directamente imposible de poner en prctica, si el material de estudio no est constituido sino por libros o, in qnere, por papeles escritos. 11 Al ser el hecho bruto --o sea. la proposicin normativa- no una realidad sensible. sino una realidad inteligible, no es posible verificar el trabajo del conocimiento jurdico, pues el testimonio de los sentidos no es capaz de dar cuenta de ella. Ante la imposibilidad de verificar una expresin simblica', la teora jurdica ha centrado su anlsts en el lenguaje jurdico, para establecer ya sea las interrelaciones necesarias que presenta la estructura formal de los enunciados jurdicos. o las .formas como aparece la regulacin jurdica. En este caso, la esencia de dichas formas constituye la esencia del derecho. Mediante reglas de lgica formal se verifica no la verdad, sino la validez de las normas jurdicas. Se debe tener en cuenta que esta verificacin se refiere no a la conducta, sino a las proposcones en que sta aparece regulada. Al respecto, cabe mencionar dos ejemplos de esta actitud; as, GARcfA MAYNEZ afirma: "La norma que permite 10 que no est jurdicamente
Francesco
58-59. Metodologa del derecho. trad. Angel Osoro,
l!
CARNELUTTI.
UTEHA,
Mxico, 1962, pp.
57)
prohibido es' necesariamente vlida"; en consecuencia, "dos normas jurdicas contradictorias (y son contradictorias dos normas de las cuales una prohibe 10 que la otra permite) no pueden ser ambas vlidas". 12 Por otra parte, KELSEN afirma:
La norma fundamental es la respuesta de una doctrina positivista del derecho a la pregunta por el fundamento de validez de un orden coercitivo positivo. esto es, creado por va de legislacin y costumbre ... No es una respuesta categrica incondicional, sino una repuesta hipottica condicional... Su presuposicin es condicin -en el sentido de Kant: condicin lgico trascendentalbajo la cual un orden jurdico es considerado vlido. 13
"'1'"\ ,,.....,.
Para el aspecto comentado, debe quedar claro que a fin de verificar la validez de una norma jurdica se debe razonar -no mediante el testimonio de los sentidoscon el uso de reglas de lgica formal, que 'en un caso son de un modo y en otro pueden ser diferentes. Este procedimiento no se puede llamar propiamente verfcacln cientfica. Si la verificacin no se lleva a cabo en trminos cientficos, no ser posible hablar de hiptesis, de leyes o de teora enel sentido cientfco de los trminos. Esto se explica porque todos los momentos del trabajo cientfico son interdependientes y si la base de la actividad cientfica no es cientfica, dicha actividad no podr serlo, ni. a sus 'resultados se les calificar como tales. Digna de mencionarse en este punto es la nueva actitud cognosdesarrollada a partir de 1920 en el campo del derecho constttu.. "'. "' ............... La doctrina en esta materia ha advertido que implica permaen la esterilidad limitarse a descifrar el contenido de sentido de prescripciones normativas contenidas en los documentos constPar tanto, se ha venido manifestando partidaria de Inclur .experenca en el estudio del derecho. En efecto,
.
en el derecho constitucional... el anlisis propiamente Jurdico queda en la superficie de los textos y el contenido poltico es fundamental. Hoy da es imposible, en la prctica, estudiar seriamente el derecho constitucional aalndolo de la ciencia poltica. 14
Garca Mynez". en SupleUNAM. Mxico. 1956. p. 5. KELSEN. "La doctrina del derecho natural yel poetvtsmojurtdco", Contribuciones a la teora pura del derecho. Centro Editor de Amrica Latina. Sueros Aires, 1969. pp. 132-133. DuvERGER, Mtodos de las ciencias sociales. trad. Alfonso Sureda, Arel, Mxico, 1983, p. 75.
BOBBJO.
por Norberto
"La lgica Jurdica de Eduardo
mentos del Seminario de Problemas Cientficos y FilosfICOS. nm. 5.
3t
( 58
")
FILOSOFIA
DEL DERE;CHO
As, el derecho constitucional ha comenzado a entenderse con la realidad del derecho. Cada vez son ms frecuentes las afirmaciones como la de Carl SCHMITI, quin sealo que el modelo del Estado burgus de derecho
no puede en manera alguna elevarse a dogma. ni ser ignorados su condconamento histrico y su relatvdad poltica, pues el equiparar -en pura ficcin- los principios del Estado burgus de derecho con la Constitucin ha llegado a dejar desatendidos. o desconocer, fenmenos esenciales de la vida constitucional. 15
Por su parte, Hermann HELLER establece: "Lalegalidad propia normativa del derecho constitucional slo se puede concebir, en ltmo trmino, partiendo de la compleja conexin que existe entre derecho como norma objetiva y realidad social total."!" En Latnoamrca ha sido ms explcito, pues se ha opuesto al derecho constitucional clsico (que estudia al orden constitucional mediante tcncasjurdcas), el derecho constitucional moderno que "estudia al orden poltico en la medida necesaria para tener un conocimiento exacto del orden constitucional, para lo cual no puede prescindir de la ponderacin de los valores y de las fuerzas que nacen del medio social". 17 Se ha criticado a los juristas que se inclinan "por el mtodo de la exgesis y de la enciclopedia. siempre por vertientes formalistas", 18 reclamndose la necesidad de "trabajar con los datos que aporten las i disciplinas de las ciencias sociales". 19 Tal necesidad corresponde al . inters ms amplio de "aproximar los estudios jurdicos a los de las restantes ciencias sociales", como se expres en las cinco primeras conferencias de las facultades de derecho de Amrica Latina, organizadas por la Unin de Universidades de Amrica Latina y que se llevaron a cabo en diversos lugares de la regin entre 1959 y 1974.20
Carl SCHMIIT, Teora de la constitucin. trad. Francisco Ayala, Editora Nacional, Mxico, 1981. pp. XXI-XXII. 16 Herman HELLER, op. c., p. 280. 17 Jorge R;;INALDO VANOSSI, y Humberto QUlROGA LAVIE."Derecho y realidad constitucional en Amrica Latina", en Los cambios constitucionales. UNAM. Mxico. 1977. p. 221. 18 Humberto QUlROGA UVIE. "Los cambios constitucionales a travs de la costumbre y la jurisprudencia". en Los cambios constitucionales, UNAM, Mxico. 1977, p. 113. 19 Jos ANOUEZCA Acu!\!A, "Los cambios constitucionales en Amrica Latina", en Los cambios constituciOnaLes. UNAM, Mxico, 1977, p. 7. 20 Hctor FIX-ZAMUDlO, "Cuarenta aos de enseanza e nveetgacn jurdca en Mxico, en ciencias sociales y el Colegio NaciOnal. El Colegio Nacional. Mxico. 1985, p. 55.
15
Conocimiento
doctrinal
y filosfico del derecho
59)
En ese sentido, cabe hacer especial mencin del gran consttucionalista mexicano Emilio RABASA, quien en su obra La Constitucin y la dictadura." publicada por primera vez en 1912, lleva a cabo un anlisis con cierto rigor cientfico de la Constitucin de 1857. Su postulado epstemolgco fue similar al que Ferdinand LASALLE estableci de la forma siguiente: "loprimero es saber en qu consiste la verdadera esencia de la Constitucin y luego se ver si la carta constitucional determinada y concreta que examinamos se acomoda o no a las exigencias sustanciales". 22 Ciertamente, no slo en las latitudes del derecho constitucional .se han odo las crticas a los procedimientos cognosctvos preponde.rantes en el estudio del derecho; por ejemplo: en contra de la tendencia que profesa una mstica hacia las palabras y las frmulas, denominada por BONNECASE como romanticismo jurdico y completamente intil para hacer inteligible la realtdad jurdca.s'' no falta quin reclame una investigacin jurdica que, ms que centrarse en un conjunto de conceptos cerebrales, busque la realidad del derecho en los hechos sociales. pues en stos se concreta la norma y de ah proviene. La .exstenca social del hombre hace no slo posible sino tambin necesario todo tipo de normatvdad.> En Latinoamrica se ha pedido "un cambio radical que d la espalda al espectro de las leyes".25 proponindose tratar el derecho como objeto de estudio con la metodologa que han desarrollado las ciencias sociales. Esto significa "reelaborar todo el instrumental conceptual del contenido del derecho. sus patrones valorativos y sus implicaciones recprocas y necesarias con la dinmica de los cambios ,histricos que ocurren en las sociedades perfrcas". 26 , A pesar de 10 anterior, fuera del derecho constitucional predom(han. ms que las aplcacones de una nueva metodologa al estudio del derecho. meras proposiciones a las que pocos hacen caso. A su 'vez, los constitucionalistas, adems de aplicar su crtica epstemolEmilio RASASA, La Constitucin y la dictadura, Porra, Mxico. 1976. Ferdinand LASALLE, Qu es una Constitucin? trad. Wenceslao Roces, Siglo XXI, Mxico. 1980, p. 37. Roberto GOLDSCHMlDT, Estudios de derecho comparado, vol. XXII, Facultad de Derecho, Universidad Central de Caracas, Caracas, 1958, p. 211. Edmundo PICARD, El derecho puro, trad. Alfredo Serrano Jover, Librera Gtenberg de Jos Ruz, Madrid, 1911, p. 366. 25 Humberto QUfROOA LAVIE, "La enseanza del derecho", en Antologa de enseanza del derecho, UNAM, Mxico, 1976. p. 188. Jorge WITKER. ME! derecho en Amrica Latina, contenido y enseanza", Antologa de enseanza del derecho. UNAM, Mxico, 1976, p. 265.
21
'22
(60
Fl!,OSOFIA
DEL DERECHO
gca al trabajo en marcha, han realizado reflexiones de cierta profundidad aplicables por igual a todo estudio jurdico. Por ejemplo. Andr HAURIOU advierte que una explicacin que desconozca las estructuras sociales inconscientes y que centre su estudio en el aspecto estrictamente consciente del individuo, as como en las proposiciones normativas que relacionan a la sociedad con aqul, "no son suficientes para definir la situacin del derecho en el universo social, porque deja de lado todo aquello que la vida poltica, o tambin en las relaciones entre los individuos, sobrepasa al encuadramiento estable. a las formas jurdicas durables" ,27 No obstante los esfuerzos para nclur la experiencia en los estudios jurdicos, apenas se empieza cJ/aceptar que por abajo de las estructuras de forma y los contenidos de las prescripciones normativas se encuentra la realidad del derecho. En este sentido. PIAGET an tiene razn cuando afirma:
Los estudios jurdicos constituyen un mundo marginado, dominados por problemas de normas, ms que de hechos o de explcacones causales. Ahora bien, si las relaciones entre normas y las sociedades mismas son fundamentales en las cencas sociales, es a la sociologa jurdica (ciencia de hechos particulares que los especialistas de esta disciplina llaman hechos normativos) a la que hay que recurrir para comprenderlos, y no a la ciencia jurdica, que slo tiene aptitud para conocer el derecho como tal con exclusin de la sociedad en su compleja totaltdad.P"
En esta primera aproxmacn, cabe concluir que el conocimiento jurdico no es cientfico. A su vez, la sociologa recoge informaciones de las disciplinas histricas. y jurdicas. ms que a la nversa.s" . En trminos generales, el camino que conduzca al estudio del derecho a los terrenos cientficos debe tratar tres aspectos: a) entenderse con hechos y no con ideas o significados de sentido, aunque tales hechos en algunas ocasiones se deban vincular necesariamente con las proposiciones jurdicas, b) sustituir las relaciones normativas por relaciones causales, y e) integrarse a los problemas comunes de las ciencias sociales.
:17
Andr
HAURIOU.
"Recherches
sur une problematique
et une metodologte
applicables
l'analyse des nsttutons poltques", en Revue de Droti PUblic et de la Sctence Politique, nm.
28
29
2. marzo-abril de 1971. p. 328.. Jean PIAGET, Seis estudios de psicologa, trad. Francisco Mxico. 1980. pp. 158-160. lbtdem; p. 161.
T. Fernndez.
Planeta-Agosttn,
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Rlosofa del derecho

ae la tllOS0118 ae. derechO
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Na'tura.eza
Cuando se explic la estructura de la filosofia. se estableci que Ia mesefia del derecho es una dscplna cierttiflcamente filosftca.. Con dicho concepto se quiso expresa que una rama particular del conoc . miento es sometida a la reflexn fUosft.ca.En este caso, lo importan-
t-ees alcanzar la significacin mosftca del conocmueate concreto de

oe ias alSCl,p.unas esenciasmente mostlcas, en las que lo tmportante es alcanzar el conocmenuna ..Usc.l{J1llR.l ueu:ruwmua. a onerencia
to ftlosfico.
!l Hans-Gcoig GAoMlER. Wahrheft und Methode. Grund.zOge efner phtlosophtschen Hermeneutfk, Tubinga. 1965. p.484. Vhtse Jrgen HII9~ . Theorle rmd ~. Neuwfect Bel'1'l'l, !'P. 178 v ss,
35
63)
En una disciplina ctentificamenie filosfica, como la filosofa del derecho, la filosofia es preponderantemente un instrumento del conocimiento, no tanto un objeto. como en las disciplinas esencialmente filosficas. Esta diferencia implica ciertas complicaciones que suelen pasar inadvertidas; una de las ms importantes consiste en que tales disciplinas cientificamenie filosficas las desarrollan cientficos que requieren reflexionar sobre los problemas que no es posible resolver en el campo estrictamente cientfico. De acuerdo con lo anterior, la filosofia del derecho es cultivada en la actualidad por juristas casi en exclusiva. quienes en algunas ocasiones han llegado a suponer que la facultad de reflexin filosfica no requiere conocimientos y formacin previos. que aqulla es innata al aparato cognoscitivo y que la facultad de pensamiento filosfico se tiene en s de inmediato en la conciencia. Aunado a lo anterior, la filosofa del derecho tambin ha sido alterada por la especializacin. Dicha disciplina es cultivada normalmente por especialistas desvnculados de los problemas tanto tericos como prcticos de las diversas ramas que integran el derecho. El fundamento normal de la filosofa del derecho es esta dscplma jurdica y cada vez menos la aplicacin de resultados terminados de la filosoa, preponderantemente la tica. En lo que atae al problema de tratar con poca seriedad la filosofa. al que anteriormente se ha hecho alusin, ste trae como consecuencia que para conocer filosficamente al derecho se recurre ala filosofia como aparece terminada. o sea, se utiliza como conclusin, como resultado que surge en las obras filosficas. ya sean jurdicas o . de filosofa en general, mas no como proceso reflexivo. En este caso, el procedimiento consiste en valerse de conceptos terminados por la filosofia para renterpretarlos, reubicarlos y verlos luego desde nuevas perspectivas. Por ejemplo, es comn tomar diversas definiciones del concepto de persona, quitar a una esto, a la otra aquello y obtener una conclusin o sntesis de todas ellas. En el mejor de los casos, se toma la forma del procedimiento filosfico desarrollado por algn gran filsofo y se le llena con contenidos jurdicos. En este particular. se su stttuyen conceptos fundamentales de determinado sistema cognosctvo por conceptos bsicos del derecho. Con este proceder se confunde el proceso de existencia del conocimiento filosfico en cuestin con el proceso de existencia del derecho como sistema normativo. Las doctrinas kantianas en la fllusofa del derecho, casi en su totalidad. se ubican en esta direccin. La consecuencia de tal desprecio a la losofa, en ambos casos, conduce a entorpecer la capacidad
(64
FILOSOFA
DEL DER;CHO
de reflexin filosfica. producto de una falta de educacin del pensamiento. Como es obvio suponer, dicha torpeza difcilmente puede dar resultados autritcamente filosficos. Antes de mencionar el 'problema de la especializacin en la filosofa del derecho, es necesario ubicar los lmites de esta disciplina, a fin de comprender dicho problema en su magnitud real. En principio, cabe sealar que, como disciplina cteniificamenie filosftea, la filosofa del derecho se vale de las disciplinas esencialmente filosficas; si no bien de todas ellas. s de las que le son aplicables de acuerdo con su natura1eza. La filosofia del derecho se vale sobre todo de las siguientes disciplinas esencialmente filosficas: la lgica, la tica y la metafisica. La lgica es aplicable a la filosofa del derecho en virtud de que, por ser el derecho una disciplina cognosctva, aqulla tiende a buscar la verdad de lo que es el derecho; adems, si, como ya se dijo, la lgica tiene por objeto comprender la verdad como es en s y para s, sin envoltura alguna, sus procedimientos sirven para orientar, def.. nir, precisar y desarrollar los procedimientos de que se vale la filosofa jurdica con el fin de alcanzar la verdad y su objeto. Por su parte. la tica resulta aplicable a la filosofa del derecho. en virtud de que desde ARIsTTELES se ha reconocido que aqulla es una disciplina ocupada .en la existencia prctica del hombre en su existencia social. A su vez, la existencia social del hombre slo es posible mediante un ptimo de ordenacin, el cual se realiza al actualizar expectativas de conducta establecidas de manera previa, o sea. mediante la concrecin de normas sociales. Por su parte, a las normas sociales seIes atribuye determinado valor social. En cuanto a su contenido. las normas sociales se consideran positivas y dignas de valor cuando reproducen determinadas expectativas sociales. Al estudio de la tica corresponde el anlisis y medida de los valores intrnsecos en las normas sociales. Por tal razn, la tica es apta para valorar y orientar el contenido de las normas jurdicas. De esta forma, la tica es til para ayudar a reflexionar sobre los valores que incorporan el objeto de regulacin de las normas jurdicas, por ejemplo: si existe una ley que prev la pena de muerte. con los recursos de la tica, la filosofa del derecho debera reflexionar si dicha pena capital se justifica desde el punto de vista de la moral. En cuanto a la metafsica, es pertinente establecer que slo resulta necesaria para la filosofa del derecho cuando no se ha comprendido en su magnitud real la separacin que existe entre el ser y el pensamiento, vital para entender la filosofia moderna y a la cual se ha hecho alusin varias veces. Esto resulta debido a que la metafsica,
31
65)
concebido desde AruSTTELES, tiene por objeto conocer al ser en s mismo, en tanto que ser, explicando su naturaleza y atributos por medio de principios y causas. De esta forma, sin comprender la diferencia entre el ser y el pensamiento, el ser se entiende como accesible de manera inmediata al pensamiento y la lgica, por su parte. como reglas de ordenacin del pensamiento que en s mismo es el ser. As. la lgica y la metafstca son dos cosas diferentes. Sin embargo. en el enfoque filosfico que concibe al ser y al pensamiento como elementos distintos, pero que se automplcan y encuentran su superacin en su contrario tal y como HEGEL lo entendi, no cabe una metafisica diferente de una lgica, en virtud de que, de acuerdo con esta posicin, las leyes de desarrollo del pensamiento son las del desarrollo del ser. El pensamiento slo puede ser objetivo y. por consiguiente. verdadero en cuanto que expresa la racionalidad del ser. De este modo, las leyes de desarrollo del pensamiento se alcanzan cuando ste, reconociendo que el ser es racional por s mismo, se entrega a su vida y expresa su necesidad interna. Resulta paradjico que cuando no se reconoce la diferencia entre el ser y el pensamiento sean necesarias dos ramas de la filosofia: la lgica y la metafisica y que, por el contrario, cuando se reconoce la diferencia entre el ser y el pensamiento, basta la lgica para entenderlos. Una vez establecidos los lmites de la filosofia del derecho. cabe reconsiderar el problema de su especializacin. Al respecto, resulta vlido sealar que es normal que algunos autores de la materia centren su atencin en el problema de los valores ticos propios del sstema jurtdtco. stos estiman que los principios del derecho los constituyen criterios ticos, los cuales se basan en la razn o en el sentimiento. De esta forma, la reflexin tica llega a ser el punto clave de la disciplina. Esto sucede de manera directa mediante el uso de mtodos y conceptos ticos, o de manera indirecta, encubierta detrs de expedientes de lgica formal, como la llamada estimativajurdica. Fue as como HOOBES, PUFENDORF y LElBNIZ se valieron de sistemas de lgica formalpara fundamentar una serie de valores ticos supuestamente inherentes al derecho. 33 " Hasta el siglo XVlI, la filosofia del derecho permaneci casi exclusivamente dentro de los lmites de la reflexin tica. Desde CCERN hasta ThOMASIUS, GROCIO, BENTHAM, KANT, etc .. el centro de las discusiones de filosofia jurdica fueron los valores ticos que deben incorporar los contenidos jurdicos: la justicia, el bien comn, los fines del derecho, los derechos naturales, etc. Para principios del siglo XIX, los conflc33
como se le ha
Vase Norberto
BOBBIO,
Derecho y lgica. trad. Alejandro Rosst,
UNAM,
Mxico, 1965. pp. 10-12.
38
(66
FU OSOFIA DEL. DERECHO
tos sociales a que dio lugar la Revolucin Industrial hicieron necesario un derecho positivo ms tcnico y ms acorde con las necesidades reales. menos sentimental y ms eficaz. Esto trajo consigo que durante la segunda mitad del siglo XIX la filosofia del derecho "haba sido desterrada en la mayor parte del rea de los estudios jurdicos", 34 debido a que la disciplina ya no ofreca soluciones a los problemas originados por la aplicacin de las normas jurdicas vgentesen dicha poca. No obstante, al estudio de las diversas ramas jurdicas le haca falta contar con una disciplina que analizara las estructuras generales del sistemas jurdico. as como los contenidos bsicos de las proposiciones jurdicas. bajo la base de que dicho anlisis quedaraIberado de los juicios: ticos caractersticos de la fllosofia del derecho; esto.es, se requera un anlisis del sistema jurdico que se limitara a una funcin mecancotcnca. A esta necesidad respondi la teora general del derecho, disciplina que surgi en el transcurso de las ltmascuatrodcadas del siglo XIX. SUS ms Idesacadosartifices fueron, entre otros: AUSTIN, MERKEL,BIERLING, DnorrvMaurtce HAURIOU, STAMMLER, DEL VECCHIO. ete. 35 El surgmento de la teora general del derecho tuvo su correlativo en la aparicin de la teora del conocimiento o epstemologa, la cual pretendi emanciparse de Ia.flosofa general durante el siglo XIX. Al surgir una lgica jurdica independiente de la flosofa, tambin correspondi la aparicin de una lgica jurdica independiente de la filosofa del derecho. La lgica jurdica tiene por objeto llevar a cabo 1J.n reduccionismo del derecho con base en las estructuras formales de los enunciados normativos. Las posiciones kantianas inhibidas por la raconalzacn forma del sistema jurdico han encontrado aqu extensos campos para. acrecentar sus rejlexones.s" En conclusin, cabe decir que la filosofia del derecho ha .dado lugar a tres especialidades: la:raz tradicional ha originado la axioioqia juridica; la problemtica de la definicin de los conceptos fundamentales del derecho dio lugar a la teora qenerai del derecho y. finalmente, .el inters por constituir a la ciencia del derecho como una ciencia exacta ha conducido a la lgica jurdica. Digno de llamar la atencin es el hecho de que la filosofiadel derecho se ha interesado poco en el estudio sistemtico de los procedimientos de investigacin inherentes al conocimientojurdico. es decir. de la metodologa y epistemologajurdicas, disciplinas abandonadas a los
34 Luis RECASNS SICHES, Tratado general, de ftiosofia del derecho, Porra. Mxico, 1983, p. 16. 35lbidem. pp. 21-27. . . 36 Norberto BOBB/O. op. cit. ~pp. 17-42.
67
especialistas de las diversas ramas del derecho. Paradjicamente, este

campo reclama ms atencin por parte de la filosofa del derecho. Finalmente, se debe sealar que la especializacin a que ha dado lugar la tradicional filosofa del derecho ha llevado a tratar esta rama desde determinada perspectiva: con base en la tica o en la teora general del derecho; por su parte, la lgicajurdica reclama su autonoma en relacin con la filosofa del derecho. La tica ha insistido en utilizar fortTIaslgicas para Iegtmarse, mientras que la teoria general del derecho ha insistido en desvncularse de contenidos ticos y se ha preocupado por la uniformacin y sistematizacin de los conceptos jurdicos.
Creadores de la filosofa del derecho
Hasta el siglo XIX fue normal que los grandes filsofos se ocuparan de las cuestiones referentes a los fundamentos del orden jurdico. Filosofa y losofa del derecho no fueron hasta entonces disciplinas separadas. Para nombrar slo algunos de los grandes filsofos que trataron tema de filosofa del derecho" se menciona a PLATN, l\RrstTELES, ClCERN, Tomas DEAQUINO, HOBBES, SPINOZA, LElBNIZ, WOLF, KANr y HEGEL. Despus de HEGEL, los filsofos abandonaron casi sin excepcin la reflexin acerca de los problemas jurdicos. A partir de entonces, los juristas se encargaran de cultivar la filosofa del derecho . ." Con el cambio de autores, los problemas de la filosofa del dere'cho tambin cambiaron ..Mientras la nvestgacn d~ los furidamentos del orden jurdco fUe tarea'de los filsofos, se trataron de resolver cuestones como cul es la forma opm,a del Estad91.. cul es el mejor modo de regular las actividades p6!ic'as?, cu~l es el mejor orden de regulacin de las relacones entre partcularesv, etctera. Cuando los juristas entraron al relevo, la. filosofa del derecho se fue limitando a tratar temas sobre la esencia del orden jurdico como exista o a intentar determinar la esencia, formas y contmdos del de'fecho Justo. Estos' se preguntaron tambin exista un orden jurdico natural preexistente que puderahacers valer frente al orden juridico. Debido a que la filosofa dl derecho que cultivaron losespecaltstas del derecho se neg a entenderse delos prblemaspropos de la praxis jurdica, adems de la circunstancia de qL\eel estudtcdeIas diversas disciplinas selmt cadaveiiliSfiexplicar,y,acla-Ei.i- .el con.tendo y aplicacin de las riorrnas jurdicas. la flosofa del derecho surgi como disciplina independiente en las facultades de derech~
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31
Allcs TROLLER, Die Bewegung eon Philosophie, Rechtsptuiosopte Schwabe & Co., Baslea. 1971. pp. 13d4;
und Rechtswissenschajt.
40
(68
FILQSOFIADEL DERECHO
Problemas de la filosofa del derecho Temtica de la filosofa del derecho
En la actualidad, pocos autores consideran a esta disciplina en exclusiva como una teora del derecho justo;38 ms bien, la disciplina ha tendido a mezclar la axologajurdica con la temtica. de la teora general del derecho. De esta forma. se responde a preguntas como "qu es el derecho?, qu son {y cules son) los conceptos jurdccs bscos?, cules son los valores propios del derecho?"39y "cules son las caractersticas generales de su desarrollo histrico?"40 No obstante que en la moderna filosofa del derecho se ha abandonado, en trminos generales, la tendencia a 'estimar a la fllosfa como una dscplna que "considerada, en s msma est por encima de la utilidad", como la comprende .Jacquea MAruTAIN, 41se advierte que, en relacin con el desarrollo del derecho.
la huella impresa en l por esa losofa jurdca contempornea es relativamente muy pequea. Los enormes cambios que en nuestra poca ha experimentado el derecho en todas sus ramas 110 pueden ser retnidos en ~4 mayor parte a los progresos logrados en la filosofajurdca'citada, sino que han sido, sobr todo efectos de otros factores hjstrtcos. 42 . . ..
que la nica esfera cultivadapor la fllosofa del derechoquerevtste Inters para el conocimiento Jurdico ~s la' relativa a determinar el ,alcance y significado, de los conceptos jurdicos jj~s~cos no privativos de una rama' especfica del derecho: como persona. sqjeto; facultad. deber ser. pretensn, relacnvInters. bien. acto ju:rjdico. sancin. dao, atuacn jur,~iea. etc. En la actualidad., la flosofiadel ders~hQya defn .alcarice y el sgntcadode los conceptos.jurfdicos fndamentales. {~ En efecto, por lo menos en los'pases que han seguido la tradicin del derecho continental europeo, desdeIa.unversdad de Pars hasta los centros de Investgacn jurdica de Mxco hoy da los juristas ~
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Al parecer, la anterior circunstancia ,se debe
al
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Gu~ta'l RAoBRucH.lntro~uccin a laftlosofta d~l derecho, trad. Wenceslao Roces, Fondo de Culturc:.Ec!onmica, 'MXIco, 1951, p. 25. 3~ Eduardo GARCIAMYNEZ.,Filosoft. del derecho, Porr, Mxico, 1986, pp. 16-17; Introdilccin ;al estudio del derecho, Porra, Mxico, 19BO,p. Hg. 40 Gorgo DEL VECCHIOy Luis RECASNS SICHES,Filosofia del derecho, t.L, UTEHA,Mxico, 1946. p. 5. 4! Jacques MAR!TA!N, Utilidad de lafllosoja, trad. Gonzalo Gonzalvo Mainar, Morata, Madrid.
38
1962, p. 21.
42
Luis
RECASNSSICHES. Tratado general de ftlosofia.dei
derecho.PoITa,
Mxico,
1983, p. 20.
4\
69)
estn de acuerdo en el significado de los conceptos jurdicos fundamentales. de manera que al leer un trabajo jurdico resulta incluso dificil reconocer en l la flosofa de la que se ha valido el autor. El jursta occidental "tiene inters por el monroismo jurdico, es decir, una pequea filosofia de los juristas para andar por casa";43 y aqulla est terminada desde tiempo, al grado de que los estudiantes de la poca moderna pueden aprender el contenido de los conceptos jurdicos fundamentales sin tener relacin con la Jilosofia deLderecho. En cuanto a laaxologa jurdici::-~omo teora de los valores que debe realizar el derecho, cabedecir que representa poco inters para Jc>s jurtstas y menos aun para los abogados que crean ,Q aplican el derecho. En lo referente a quienes tenen la facultad de crear esferas jurdicas de alcance general (los legsladores, funconaros de la administracin pblica), se puede decir que cada da ms recurren a las eencas sociales para determinar el contenido concreto de las normas jurdicas en cuestin, por ejemplo: para precisar la tasa tmpostva aplicable a determinada actvdad, llbs legisladores suelen valerse de clculos econmicos; el derecho fnancero =-leyes de la banca, intermediarios financieros, seguros, fianzas, et<j-. se modifica y evoluciona con base en determinadas proyecciones fundadas en ~stimaciones econmicas; a SI,1 vez, el derec . ,el enal, el de ;rre~damiento, e ., apoyarse cada vez ms en los resultados ,de la sociologa e incluso los dos prmeros.en la psicologa. !Dignos de mencionarse resultan el derecho constitucional, el penal y el laboral, que encuentran slidos, apoyos ensentmentos moral~' sn embargo, aun en aquellas ramas que no emplean las cencs socles para erminar. el contenido de su evolun normativa, 'en .p. o. cas ocasio,se suele recurrir a los principios morales alcanzados por laaxo1 a jurdic~MS bien se suele valer del tacto no sistemtico ni tcnico, propio de la experencq] Es ms. ante la impotencia .;y.esterilidad:de la axiologa jurdica. la flosofa del derecho ha venido rep~gndose encuanto- a sus pretensiones de orientar los contenidos jurdicos, hasta concebir la.posibilidad de un derecho natural con argumentos varables,: en el que dentro de la Jllsti~ia caben diversos contenidos Jurdic()s:lQe esta forma, la axologa jurdica ya 1}0 tende a orentar.eno a valorar el contenido de laspropostcones jurdica. esto es a lo que se 'suele llamar estiTitativajurdicgJJt
,43
44
-Joaqun Rtnz JIMNEZ, Introduccin a lafllosoflajurdica. Ediciones y Publicaciones las, Madrid, 1960. p. 159, Gorgo DEL VECCHIO y Luis RECASNS SICHES, op. cit . pp. 645-656.
Espao-
70
FILOSOFfA DEL DERECHO
los resultados de la pues. en su trabajo, lo primero suele ser el contenido de significacin de las diversas normas jurdicas y. cuando ste no es claro, el espritu de aqullas. Cuando se salen de este terreno. sus opiniones se estiman con bases de tcnica legislativa, oportundad socoeconrnca y, en ltima instancia, en consideraciones de principios morales.
Asimismo,
tampoco
suele ser til emplear
axtologa jurdca para jueces, abogados y juristas,
Parece como si en nuestra poca.de-ertss. ante el azoramento produci-, do por la quiebra de las valoracones vigentes en el prximo pretrito, por la concurrencia en pugna de-nuevos valores diversos en materia poltica y social y por el desbordamiento tormentoso de los hechos a la deriva. losjusftlsofes contemporneos. deseosos de alejarse del mundanal ruido, ihubieranpreferido recluirse en temas neutrales o al menos relativamente neutrales, como los de Ia-lgca y la ontologa jurdicas; y al abordar Iasouestones ,d,~ estimativa jurdica, hubieran atendido .preferentemente a la fundamentacn terica de estos temas. al establecidos de las correctas drectrtces metdicas para tratarlos y a la formulacin de los primeros princip'io's o criterios, sin descender directamente al campo de las derivaciones prcticas. 45 La rerruncapor parte de la flsoa del derecho a ocuparse de los problemas jurdicos prcticos hace que tal disciplina la consideren muchos juristas una contrbucn a au formacin profesonal, pero de ninguna manera un elemento esencakEsteestado de aislamiento recproco, que se debe calificar como pocos saludable, reclama un acercamiento que permita a los filsofos tener acceso a'Iosresuttados de la ciencia del derecho y a los juristas que les d lap<i:)sibilidad de llegar a conclusiones filosficas aptas para contribuir al mejoramento de su trabajo prctico; 46 . :' .' .'. . .' Mientras no suceda lo anterior ser vlido decir con t.ARNELUTTI~ "la filosofia del derecho no satisface nuestra necesidad: en. consecuencia, se abre una fractura del dilogo entre los filsofos y juristas, la cual no ayuda~ unos ni a)otro.~,,4i ..
Ruptura de,l (filogo n'o.~ofa . dere,~ho
Si bien una de las razones fundamentales que ha llevado a la ruptura del dilogo flosofa -derecho se debe a 9u~ los resultados tiles de la primera
45 Luis RECASNS SlCHES~ op. cit., p. 20. 46.ven .A1ois TRQLLER, op. cit.. pp. 9~ 10. 47
Francesco CARNELUTIr. "Nueve rtfleason .ntorno al rnetodo", vol. XIII, 1958, p. 472.
en
Revistacli Diriiio Procesual,
71)
para la ciencia jurdica han sido asimilados por sta, existen tambin
otras razones que han contribuido a tal separacin. Una de las ms importantes consiste en que la referida ruptura corresponde a un distanciamiento entre las dos disciplinas. consecuencia de la corrosiva especializacin que en todos los campos del conocimiento ha hecho su aparicin en los ltimos tiempos. Dicha separacin es, en parte, reflejo de la separacin que en un nivel ms elevado se ha presentado entre la ciencia y la filosofia. DINGLE expresa este fenmeno de la forma siguiente: Los problemas cientficos, como tales, constituyen la preocupacin de diversas sociedades cientficas; que se dedican a examinarlos en sus publcacones: pero estas sociedades -excepto muy ocasionalmente y por alguna razn especial- no investigan la relacin que existe entre tales problemas y otros campos de estudio. De manera parecida, los problemas de la losofa general preocupan a las sociedades filosficas y son analzados en sus publicaciones; pero la atencin que stas conceden a las ciencias es incidental. 10 cual obedece a que para entender la ciencia es necesario examnarla.:"
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el campo del derecho sucede algo similar. La filosofia del derecho centra el inters de su estudio en sus problemas habituales: esclare". , del significado de conceptos jurdcoa fundamentales yvalos a realizar por el derecho; sin embargo. dicha dscplna no .examtira los problemas inherentes alas bases sobre las cuales se levanta el 'tbtiocimiento jurdico. o sea" la epstemologajurdca. . Otra de las causas que han contribuido a la separacin filosofia derecho y la doctrrrajurdca se debe buscar en la tendencia na, de toda filosofia hada las esencias universales. En efecto. el problema filosfico surge cuando el pensamiento. elevndose sobre el conglomerado de los datos singulares, de las apariencias singulares e inmediatas, trata de reconducir estos datos y apariencias a un solo principio que denota la fundamental unidad de los mismos haciendo as posible una visin armnica e integral del untverso, 49 ese sentido. la tendencia natural de la filosofa hacia las esencias choca con dos problemas principales: por una parte, el casi inconmensurable ante el que se encuentran los juristas
loJ<A.J ...,.
En
DINGLE, mencionado por J. Vihitrow, El estudio de laftlDsofia de La ciencia, trad. stoMonterrosc, UN4M. Mxco, 19.87.p. 67. .' DEL VECcf.HO, Supuestos, conceptos y principio del derecho, trad. Cristbal EscofeI. Barcelona. 1962. p. 215.
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Juan Abelardo Hernndez Franco

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La nocin y posible
definicin del derecho

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La nocin y la definicin se distinguen en razn de la puntualidad y restriccin de los trminos. La definicin fija y enuncia con exactitud el significado de algo; la nocin, por su parte, es un conocimiento elemental o una idea de algo difcil de precisar. Modernamente se define estableciendo el gnero y la diferencia especfica de algo, aunque no es la nica forma de lograr una definicin. La nocin es la, enunciacin general de una idea, a veces vaga, pero que permite circunscribir el conocimiento sobre algo. Tal como :veremos, cuando los alemanes y los franceses del siglo XIX consideran como derecho slo los elementos legales establecidos en cdigos, se puede definir el derecho como "el conjunto de normas jurdicas que regulan la conducta entre los individuos". Sin embargo, cuando se considera que el derecho abarca ms elementos que la mera norrnatlvdad redactada, tal como puede ser el ejercicio de la jurisprudencia o el reconocimiento de derechos naturales no establecidos en las normas, el derecho no se limita al conjunto de normas. Para comprender la riqueza del trmino derecho no es posible reducrla a una mera y simple definicin, sino que debe estudiarse la nocin que se mantiene a lo largo de la historia. Por esta razn analizaremos el significado etmolgco y semitico que ha tenido este trmino en diferentes momentos. Slo as ser posible atisbar y circunscribir una idea constante de lo que es el derecho.
5.1. Etimologa y usos de la palabra
tus
El trmino tus deriva de dos races de la lengua indoeuropea: yuJ y yewes, que son muy parecidas, .pero tienen distintos usos que finalmente quedarn relacionados en nuestra cultura occidental. La primera raz, yuj- o yeug- significa, en un primer sentido, "unir, juntar, atar o vincular". Es por ello que encontramos esta forma
50
Nociones generales
fontica en palabras corno cnyuge, yunta y yugo.' Los antiguos romanos aplicaron esa raz en palabras corno iungere e iugum, pero tambin en iubeo e tubere,' Para entender estos usos del lenguaje veamos la segunda raz. Yewes- o y6h- en snscrito significa de modo genrico salud, pero tambin se utilizaba, especicarnente, para referirse a la actividad del restablecimiento o la recuperacin del orden de algo perturbado.' Por eso podemos decir que yewes- o yui- es rehabilitacin, una unin con finalidad curativa o prolctca: es la accin de reunir elementos considerados de acuerdo con una condicin previa de separacin o ruptura para establecer un estado sano y saludable.' En un primer momento, el tus consista en mandar, reunir u ordenar los elementos separados de un todo para alcanzar y mantener un estado de sanidad y bienestar. Los antiguos pueblos ndoeuropeos" consideraban que la accin de yewes --o rehabilitactn- ocurre con el ejercicio de acciones fsicamente comunes y nada extraordinarias. Sin embargo, el que las realiza adquiere carcter de ungido. El rito de restablecimiento --o yewes- es una representacin en la cual los participantes slo son actores que suponen que el restablecimiento ocurre en la realidad. Desde un punto de vista emprico y experimental no ocurre nada, pero para ellos acontece ese restablecimiento: es una suerte de operacin mgica, que ocurre y no ocurre. Parecera tratarse ms de un cambio de percepcin y de comprensin, donde el desorden se convierte en orden por un ejercido del entendimiento o de la razn. Ellogos griego o el verbum y la rano latinos ejercen una accin de establecimiento de equilibrio en el mundo. Es el ejercicio del yewes o tus. . Para entender esta relacin razn-tus es necesario dirigir la mirada a nuestro vocabulario. En espaol, a lo que est privado del tus por 10 general se le aplica el prefijo in. De ah derivan palabras como tniurta e injustificado para decir que algo no tiene razn de ser, pues cuando justificamos precisamente damos razn de algo. Por otra parte, cuando nos separamos de lo tus utilizamos el prefijo ab, que origina palabras como abjurar o abjuracin, que dan a entender el abandono de una opinin o de una razn.
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Esta raz tambin la encontramos en las palabras yoke en ingls y yoga en snscrto, El trmino judicial hnd juremrf significa "poner bajo el yugo", como en el caso de tener la posesin de bienes nmuebles de un antecesor. H.H. Wilson, Glossary of judicial and revenue terms and of useful words occurring In ofticlal documents reiaung to the admtnistratton of the goverment of Britlsh India. Munshram Manoharlal Oriental Publshers & Booksellers, Delh, 1851, p. 242. Mandar u ordenar. Vase Alvaro D'Ors, Derecho privado romano, EUNSA, Pamplona, 1997, nm. 12. En el aves/a se utilizaba la expresin yhzda-daitu para referirse al ritual como expresin religiosa de ordenamiento de! 'cosmos. El rito es una especie de fuerza recreadora capaz de reproducir lo que el hombre desea; y es el deseo mismo 10 que provoca la identidad de objetos que parecan rreductbles. Vase Octavio Paz, El arco y la lira. E. Roberts y B. Pastor, Diccionario etimolgico indoeuropeo de la lengua espaola. Alianza, Madrid, 1996.p.197. Incluso en algunos poblados de la India actual as se concibe.
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_--------------La
nocin
y posible definicin del derecho~,
51
La nocin de tus est vinculada a la razn; al lagos o al verbutn que enuncia y ordena. Es la palabra lgica y ordenadora la que da origen al ordenamiento y a las leyes humanas. Nomas y Iex, orden y ley. Estas palabras encuentran su origen en nomen y Iexico, nombre y vocablo. Los griegos del mundo clsico derivaron del fonerna yuj- la palabra ~1YYV (yugn), que adems de significar "yugo" remite al astil de la balanza, signo emblemtico del derecho. En su sentido originario el fonema yuj remite a la accin humana dscplnada, que se esfuerza en poner bajo el yugo todas las cosas dispersas a fin de desarrollar la libertad. Es saber dirigir los actos humanos desde un punto de vista racional" y trascendental. De este modo, para los antiguos ndoeuropeos se nevaba a cabo la "transformacin de los actos humanos en sacrificios para, con ello, contribuir al sostn del orden csmico". 7 El yewes era precisamente la operacin de transmutar la accin humana profana en ritual. Los indios la llaman yoga y queda ejemplflcada en algunos pasajes del Bhagavad-Gtta, texto sagrado de la India donde se explica que el hombre civil, el que acta en el mundo "debe desprenderse de sus actos y de los resultados de stos", debe "actuar mpersonalmente, sin pasin, ni deseo, como si actuara por poderes, en el lugar de otro"," Esta visin oriental, que remite al origen indoeuropeo del ius, no est alejada del espritu romano. El destacado romansta Juan Iglesias ha descrito este espritu del tus -es decir, esa disposicin de poner bajo yugo todas las cosas dispersas para desarrollar la libertad, en el pueblo romano- de la manera siguiente:
.., libertas significa facultad de no hacer 10 que pudiera ser hecho. Significa facultad de hacer menos de lo permitido. Sgnca aptitud superior para el renunciamiento por parte del sujeto libre. Significa condena, a propia instancia, por propio juicio, de la soberbia y la avaricia. Significa el imperio del sujeto sobre s mismo, para que sea mejor, y no peor, la posicin de los dems, de todos los unidos por un lugens ... Significa, en fin, que cada romano es un legislador en orden a su propia conducta."
Someterse a s mismo, tener control sobre las propias pasiones: en esto consiste la actividad subjetiva del ius. Se trata de un responder a lo que se acuerda, incluso ms all de los propios intereses que pudieran generarse. Es un sacrificar las propias pasiones y deseos en beneficio de los convenios que uno mismo ha pactado, incluso en benecio de la paz social misma. Es el identificar la post-
6 7
8
9
Drsana en snscrto. Mircea Elade, El yoga, Inmortalidad y libertad, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1991, pp. 122 Y 123. Bhagavad-Gita, IV, 20. Juan Iglesias, Estudios de historia romana,. derecho romano, derecho moderno, Universidad Complutense de Madrid, Seminario de Derecho Romano, Facultad de Derecho, Madrid, 1985, p. 73.
52
Nociones
cton que se guarda en relacin con otro o con ciertas cosas y el reconocer que se debe actuar de acuerdo con ellas de cierto modo y no de otro, al que las pasiones personales podran incitamos en perjuicio de los otros. Cuando Odisea =-disfrazado de mendgo-c llega a su casa en taca, el encargado del cuidado de los puercos, Eumeo, lo recibe diciendo: "No es mi ley, forastero, afrentar al que viene, aunque sea ms mezquino que t, pues es Zeus quien enva a los mendigos y extranjeros errantes que el bien ms pequeo agradecen que les damos." Por ello Eumeo decide matar un par de lechones y prepararle una cena al invitado cuya identidad desconoce. Al animado a comer le seala que hay ms 011(r( (dik) en l que en aquellos pretendientes de Penlope: "Come, husped, ahora el manjar que compete a los siervos, los lechones; los cerdos cebados consrnenlos esos pretendientes sin pizca de honor ni piedad en sus almas. No complacen de cierto a los dioses las obras perversas, que ellos honran ms que la justicia y las buenas acciones.":" Por este texto se nos revela un significado fundamental para comprender la nocn de dtk. Mientras que Ulises es digno de la comida preparada por Eumeo, los pretendientes de Penlope son presentados como indignos. Y precisamente la palabra indigno expone 10 que rechaza la dignidad (d- ik), palabra que encuentra su origen en las voces snscrta dik" y griega 011\:1'( (dik}.12 Ambos trminos remiten a un comportamiento al parecer recto y aprobado. Mucho se ha discutido sobre si la jurlsprudenca romana guarda estrecha vinculacln con la tradici6n helnca. Aunque se encuentra alejada de Platn y de Arstteles, es indudable su marcada unin con la vsn de los estoicos. En el Digesto jams se menciona al fundador de la Academia ni al del Liceo; sin embargo, los nombres de los estoicos Crspo (281~205 a.e.) y Zen6n (h. 335-h. 264 a.C.) no son ajenos. La nocin estoica de Justicia y su relacin con la dignidad de las personas son la base a partir de la cual Ulpiano elabora su clebre definicin de iustttta. De acuerdo con este parmetro analicemos la definici6n de justicia acuada por los estoicos: la justicia es la ciencia dlstrbuldora de la dignidad que merece cada cual.':' La palabra ;w.C; (axias) significa "honor, dignidad, categora" y tambin "merecido o castigo". Cicer6n en esta misma lnea define el hbito del que ejerc-
10 Hornero, Odisea, XIV, 80. u Skr. dtc- dik: lo que muestra y revela con direccin y control. Como recta accin. Bolsacq, Dtcttonnatre tymologtque de la Langue Grecque, Hedelberg, Carl Wlnter's buchhandlung, Alemania, 1938, p. 170. 12 A. [uret, Dtciiormaire tymologtcue Grec et Latn, Macon Protat Frres, Imprmeurs, 1942, p. 194. 13 Estoicos antiguos: Fragmentos (SVF), m, 262, 27 Y 125,23. Stobaeus, Eclogues, II, 59
Vase Emile LlnlverslttsEstrasburgo,

W.
_----.------'-~----L-a-n-o-c-i-.n--'y...l.p
.... O-S-ib-.e--d-e-fi_n_ic_o_' n_d_el_d_e_r_ec_h.-;o:........_5.-;,.:....,3~~wr~"'1!~
ta la dikaioj (teaios) y la traduce como justicia: la justicia es un hbito del alma que conserva los intereses de la comunidad y atribuye a cada uno su dignuuui." Con base en las consideraciones de Cicern revisemos ahora la definicin de justicia que lleva a cabo Ulpiano: constante y perpetua voluntad de atribuir a cada quien su iUS.15 Alejandro Guzmn Brito (1945) afirma que "la tarda definicin de Ulpiano, en cuanto que asocia tus a la iustitia como su objeto, tuvo precedentes ya en la poca republicana, como en el caso de la definicin contenida en la Retrica a Herenio";16"Lajusticia es una equidad que retribuye a cada uno el tus segn la dgndad de cada cual." 17 Hechas estas. consideraciones queda claro que no hay que confundir tus con tusutia. Y en todo caso, despus de haber defnido la justicia como un habitus antmi (hbito del alma) quedara por averiguar qu es propiamente el ius en el mbito romano y su vinculacin con el significado etrnolgco formulado al principio de este captulo. En la tradicin jurdica romana tus es definido por Celso (siglo II) como el arte de lo bueno y lo equtatvo." Por su parte, Paulo lo define como aquello que es siempre equitativo y bueno, como es el tus natural." En ambas definiciones encontramos un comn denominador: el que sean bonum et aequum. El romanista Alvaro D'Ors seala que el vocablo ms propio en espaol para traducir el fonema tus tal como se entendi durante el periodo clsico -entre 130 a.C. y 230 d.C.-, es la palabra postcion o posicin [usta:" Solamente hacia el final del periodo clsico la nocin de tus muta en direccin a la idea de situacin. Esta distincin es clave ya que cuando hablamos de una situacin nos referimos a una capacidad intrnseca o incorporada a los individuos. Se trata propiamente de una cualidad aternporal otorgada -o reconocida- por la autoridad, . que faculta a los individuos para poder hacer algo o poder no padecer algo. A su vez, una postcum es un lugar que ocupamos en relacin con otro o respecto de algo. En razn de] lugar que ocupamos tenemos competencias propias de los inJ4
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16
17
Ccern, De inventione, n, 53, 160. Iustitta est habuus antmi comtnunt utilftate conservata suam cutque trtbuens dignttatem. Digesto, 1.1.10 pro Ulpanus 1 reg. Iu.sttlaest constans t perpetua voiuntas ius suum cutque trtbuendi. Rethortca a Herenio, m, 2, 3. Alejandro Guzmn Brito, HistorIa de la interpretacin de las normas en el derecho romano, Instituto
de Historia del Derecho Juan de Solrzano y Pereyra, Santiago de Chile, 2000, p. 236, nota 746.
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19
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Iustitia est aequitas tus uni cuique retrtbuens pro dlgnitate cuisque. Digesto, 1, 1, 1 (Ulp. 1 lnst.t. Ars han! el aequi. Digesto, 1.1.11 (Paul., 14 Sab.). Ius plunbus modls dtcttur, Uno modo, cum Id, quod setnper aequum ac bonum est, tus dtcttur; ut est tus naturale. Alvaro D'Ors, "Aspectos objetivos y subjetivos del concepto de 'ius'", en Nuevos papeles del oficio universitario, Ralp, Madrid, 1980, p. 306, Y "Derecho y ley en la experiencia europea desde una perspectiva romana", en Parerga Histrica, EUNSA, Pamplona, 1997, p. 126.
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54 Nociones generales Ii'l1r---------"'4....-_---------
divduos ubicados en nuestro lugar. Si cambiamos de posicin, las competencias pueden cambiar. Es decir, las competencias que se infieren de una posicin s610 se dan en ciertas circunstancias de lugar y tiempo. Incluso podemos sealar que una "situacin" asume un "ser" concebido en presente y cuyo actuar se infiere necesariamente de su entidad. Por otra parte, la "posicin" se concibe como un acontecer cuya referencialdad depende del inicio y transcurso de tiempo. El tus no es, por lo menos en el periodo clsico, una situacin. No es un derecho como lo concebimos actualmente. No se trata de una facultad que otorgue -o reconozca- el Estado a modo de ttulo o licencia y permita realizar ciertas actividades. El tus es una prctica de la facultad volitiva, un ejercicio por propia voluntad de los integrantes de una sociedad, en beneficio no de sus intereses personales, sino del cosmos en el que estn situados y del que forman parte. El tus es un hbito, producto de la actuacin personal sobre las propias pasiones. El arte que se ensea y por el que se sabe colocar -o posicionar- a cada una de la partes de una relacin en el lugar que le corresponde en ella, se llama tusuua. Los antiguos griegos utilizaron el trmino [que] (yugtis) para referirse a la direccin del esfuerzo humano, la rectitud moral, lo recto, derecho y [usto." no por orden de un sistema jurdico estatal, sino por un sentido tico-religioso que integra a los individuos al todo organizado en el que estn incluidos. Esto hace del tus una verdadera praxis y no un mero instrumento tcnico. El sentido originario de tus -primer modo de entender esta palabra- se refiere a la conducta, al hacer mismo del individuo para alcanzar el estado de reordenamiento. El tus no es "un objeto considerado en s mismo sin referencia a un agente, sino que es la accin por la cual el hombre que la realiza entra en una relacin determinada con otro hombre"." Es precisamente en este sentido que tus se entiende como primer anlogado en Arstteles y en Toms de Aquino. Arstteles utiliza el trmino dtkatosyne para referirse a la prctica y obra de lo Justo (to dtkaion). Alude a una prctica encaminada a la virtud:" Por otra parte, Georges Kalinowski (1916-2000) seala que el US es una obra (opus) en el sentido de la accin cuando Toms de Aquino afirma "lo justo es un obrar adecuado a otro, conforme a cierto modo de igualdad" .24
2J 22
23
2.
Diccionario griego-espaol VOX, Barcelona, 2006, p. 307. Carlos Masslnl, Derecho y ley segn Georges Kalinowski,Idearium, Argentina, 1987, p. 43. Kalnowsk, al hablar de Iex e tus, en Concepto, fundamento y concrecton dei derecho, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1982, p. 19, ataca la obra Qu es el Derecho entoncest, del profesor de Pars MicheI Vllley, al afirmar que el derecho no es una regla como lo consideran los seguidores de la ontologa jurdica. Aristteles, tica Ntcomaquea, v, 1, 1129 a y ss. Toms de Aquno, Summa Theologtca, Il-H, q.57, 2, Resp. tus sive lustum est aliquod opus adaequatum alteri secundum aliquem aequainatts modum. 51
La nocin y posible definicin del derecho
55
Con ello podemos confirmar que tanto para Arlstteles como para Toms de Aquino, siendo el to dtkaton o el tus el objeto de la justicia, sta debe ser un actuar. En ambos casos se sigue el mtodo de estudio de la justicia como virtud y el objeto de la virtud es un actuar. El tus es una obra "recta", "adecuada", "ajustada"; es un acto, no en el sentido de una actio, sino de un actum= La actto nos remite a un deber obligado desde el exterior a nuestra persona y voluntad. Su raz la encontramos en el griego ~t& (CiO),26 que significa "marchar o salir"." La accio es fundamento de la actio o accin como operacin de negociacin, pleito o ejercicio de un empleo. Por otra parte, el actus (actum) es un conducir o llevar. Su raz se encuentra en el latn ago y en el griego a:yw (actuar). Es un movimiento que se imprime a una cosa. Se trata de un impulso o, mejor dicho, de la accin de hacer marchar por delante algo, como cuando se conduce al ganado; se trata del uso de direccin de la voluntad sobre el cuerpo, como cuando se acta en una obra de teatro.
5.2. Etimologa y usos de la palabra derecho

Para los antiguos ndoeuropeos eli yuj implicaba forzosamente la alteridad o la unin con otro. No se poda concebir en las personas solitarias, sino siempre en aquellas atentas a la ordenacin de alguien en rango superior, que conoce las formas de conexn.> Tal vez por ello en la India se us el trmino yeuga para referirse a una corporacin o consejo [udcal" y en la antigua Roma se emple tus para sealar el acto de fuerza que realiza formalmente una persona por medio de los jueces (tus est). La funcin del juez era la de declarar el tus de tales actos ttu-dtcare, tudtcumi." Ouz en esta relacin de subordinacin podra cobrar sentido la presencia del trmino derecho. Derecho se compone de dos races ndoeuropeas: dher o dhir y reg. La primera de ellos sgnca "sostener y guardar". En snscrto, la palabra dhar significa "proteger" y tanto en avesta como (m persa antiguo dar- se refiere a sostener. Dher es un sonido empleado en palabras del snscrto como dhrma y harma. El darma es el fundamento de toda conducta que se constituye en prctica habitual virtuosa. Es el orden normativo, moral y tico instituido corno "deber" para sostener y mantener la existencia del propio ser. Los hindes le dan un fuerte carcter religioso, social y tico. Llaman as tambin harma a toda clase de es2S 26
Georges Kalnowk, op. cit., p. 19.

Cio significa "poner en movimiento algo, remover, alborotar, hacer venir o hacer ir algo hacia al-
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guien". Forma parte de la palabra accio (ad y cto: mover). Cio derv a la forma latina primitiva cto, cire, que predomina en los compuestos accio, exao. Mrcea Elade, Patntoi: y el yoga, Pads, Mxico, 1991, p. 16. D.C. Sircar, Indian Epigraphlcal Giossary, Motlal Banarsldass, India, 1966, p. 386. Tambin se considera como una adicin a las longitudes del So! y de la Luna. Es asimismo un elemento astrolgico. lvaro D''Ors, Derecho privado romano, nm. 12.
taturos o a la ley en todos sus aspectos. Dher unido al sufijo ano deriv al griego en la palabra thronos (trono o silln alto) y al unirse al sufijo mo deriv al latn en la palabra firmus (slido o fuerte)." La raz ndoeuropea reg o rJ significa propiamente "conducir o mover en lnea recta";" aunque algunos estudiosos como Ruz Iimnez afirman que el fonerna rj significa "enderezar o regir"." En snscrito encontramos palabras como raj, que significa "guiar", y rai, que significa "rey". 34 En latn, las palabras rex (rey) y rego (dirigir o gobernar) parecen derivar tambin de esta raz lndoeuropea. En alemn antiguo se deca reht y posterorrnente se utiliz recht. Si a esa raz se le aade "el prefijo di, de la races arias dh y dhr sinnimas de solidez y firmeza, la palabra Derecho y sus equivalentes evocarn la idea de conduccin y ajuste entre varios seres, sea esttico o dinmico con cierta estabilidad o duracin"." En su Derecho privado romano Alvaro D'Ors propone:
La palabra "directum" (de donde "derecho", "dret", "dreto", "drtto", "drot", etc.) no procede de la tradicin jurdica romana, sino que pertenece al lenguaje vulgar tardo-romano, de inspiracin judeo-crlstana y refleja la idea moralizante de qu conducta justa es aquella que sigue el camino recto. La palabra propiamente romana es us (de donde la derivacin culta "jurdico", "jurista", etc.), que significa "lo justo", es decir, el orden judicial socialmente admitido, formulado por los que saben de lo justo por los iurs prudentes." Por su parte, Gregorio Peces Barba (1938) seala que "Derecho al proceder del verbo dirgo-drigere evoca la idea de ordenacin, acomodacin a una pauta o norma (el verbo significa 'dirigir hacia' o simplemente 'driglr').":" Sin desvirtuar estas acepciones, reg se encuentra tambin intmamente relacionado con el sentido de "himno compuesto" o "normatvidad redactada", tal como se entiende al conjunto de textos sagrados indios Rg-veda. Estos himnos o normas doctrinal es eran compuestos por hombres llamados rsis, los cuales, ms que ser meros poetas msticos, eran videntes cuya actividad de enunciacin normativa --dhisupona la capacidad de poner a los hombres en contacto con 10 dvno."
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E. Roberts y P. Pastor, DIccionario etimo[gico indoeuropeo de la lengua espaola, Alianza, Madrid,

1996, p. 197. Ibtdem, p. 197.
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Gregario Peces Barba, Introducci6n a la filosofa del derecho, Debate, Madrid, 1994, p. 22. E. Roberts y P. Pastor, op. ctt., p. 197. Gregoro Peces Barba, op. cit., p. 22. Alvaro D'Ors, op. cit., p. 12. Gregorio Peces Barba, op. cit., p. 22. Ana Agud y Francesc Rubio, La ciencia del brahman, Trotta, Barcelona, 2000. pp. 14 Y 48.
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En la Roma arcaica tambin fue un grupo de msticos -el colegio de pontfices- el encargado de orientar normativamente la conducta de los individuos, La licitud o ilicitud de los actos humanos dependa de la relacin con lo divino. Al meditar en la naturaleza y en las funciones de las divinidades los pontfices descubran las leyes que gobernaban las relaciones entre los hombres y lo eterno." Este conocimiento era absolutamente sistemtico y se vinculaba con conocimientos de astronoma, geometra, msica, gramtica y retrica."
Todos los conocimientos que hoy constituyen las diversas artes y disciplinas, estuvieron en otro tiempo dispersos y separados como son la msica, los nmeros, las voces y los modos; en la geometra, las lneas, las figuras, los intervalos y las magnitudes; en astrologa, las revoluciones celestes, el orto, el ocaso y el movimiento de las estrellas; en la gramtica, el estudio de los poetas, el conocimiento de la historia, la interpretacin de las palabras y hasta la buena pronunciacin; en el arte del bien decir, la invencin, la disposicin, la elocucin, la memoria y la pronunciacin; cosas desconocidas antiguamente de todos, o dispersas en varias partes. Hubo pues que acudir a un arte particular que se apropian como suyo los filsofos, el cual reuniese los miembros apartados y disueltos, y los trabase con cierto orden."
Para hablar de las leyes y los principios que regan las relaciones del cosmos y de los hombres, los pontfices utilizaban las frmulas tus est e tus non est. Esta segunda equivala a la frmula ras non est (netas), ya que en un principio se utilizaban indistintamente (as y tus. Ambos trminos definan los actos legtimos y permitidos por lo divino. Con el paso del tiempo y la divulgacin de las formas de accin judicial que llev a cabo Gneo Flavio (siglo IV a.e.) se empez a distinguir entre tus dtvtnum e tus humanum, para establecer la diferencia entre las relaciones con lo divino y las relaciones de los seres humanos. Cabe decir que aunque Gneo Flavo divulg la existencia de este saber de los pontfices, en su momento fueron pocos los que lo comprendieron en el fondo y en su totalidad. El hecho de desacralzarlo y separarlo de su contexto general desarticul la congruencia metodolgca aplicada entonces por los msticos romanos. Por ello, Cicern afirma que en su poca el arte del tus ctvite se encontraba difuso y disipado (tus ctvtle, quod nunc diffusum et dtssipatum essety" y era difcil aprenderlo, debido a que el conocimiento metodolgico se encontraba todava en manos de los pontfices como un secreto:
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Pritz Schulz, History of Roman Legal Science, Oxford University Press, Ely House, Londres, 1946, p.15. Giorgio La Pira, op. ctt., p. 32. Ccern, De oratore, 1, XLII, 187 Y 188.
Ibtdem,
n, XXIII,
142.
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Nociones generales
... pues aunque este conocimiento del ius fuera largo y difcil. todava su gran utilidad deba mover a los hombres a tomarse el trabajo de aprenderle: pero, oh dioses inmortales, no afirmara esto delante de Escvola si l mismo no acostumbra a decir que ningn arte le parece ms difcil que ste. Verdad es que muchos por ciertas causas juzgan lo contrario; en primer lugar, porque los antiguos que se dedicaron a esta ciencia no quisieron divulgara, con la mira de conservar y acrecentar as su poder. En segundo lugar, porque despus que Gneo Flavo do a conocer las diversas formas de accin judicial, nadie hubo que las distribuyera artificiosamente. pues nada hay que pueda reducirse a arte, si el que conoce los elementos del arte no tiene adems aquella ciencia que ensea a tratar con orden las materias que todava no le tienen. 43
Los cuatro principales colegios sacerdotal es en Roma eran el de los pontfices, rex sacrorutn, los flarnlnes y las vrgenes vestaIes. Los pontfices -los cuales, por regla general, deban haber fungido como magistrados antes de ingresar en el colegio sacerdotal=-" eran los que declaraban el tus a partir de las leges regiae porque en ellas se encontraban cifrados los elementos generales de los actos lcitos y legtimos del orden csmico. Las leges de las XII Tablas o las Leges Regiae eran claves de ortentactn. Los pontfices tenan la misin de interpretar y dar forma a estas abstracciones para atender a los casos concretos, y esto marca el nacimiento de la jurisprudencia. "La jurisprudencia es la noticia sobre las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y lo injusto.":" En conclusin, la ley -o norma de derecho-, como cree Louls Lachance (1899-1963), opera ms como causalidad ejemplar -o formal extrnseca- de la conducta humana, de modo que determina la formalidad que sta debe revestir para ser considerada "recta" o "derecha"." La ley cumple la funcn de causaltdad eficiente moral porque mueve espiritualmente a los individuos a obrar en un sentido preciso." En cualquiera de ambos casos, el derecho cumple la funcin de servir como parrnetro de orientacin; es un gua del posicionamiento del tus. El tus queda tambin como el ejercicio personal virtuoso de cada uno de los individuos que sigue 1,3 ley o el derecho como causa ejemplar. Pero el seguimiento no es en beneficio de sus intereses personales, sino del cosmos del que forman
Ibtdetn, I, XLI, 185-187.
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Frtz Schulz, op, ctt., p. '7. Para ser nombrado pontttex maxttnus era necesario haber ocupado un curul de magistrado. Digesto, 1, 1, 10, 2. Iurtsprudentia es! divtnarum atque humanarum rerum notltla, fustl atque tntusu
sctenua.
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Louis Lachance, El concepto de derecho segn Artst6teles y Santo Toms, Noticia y Estudios del Abogado Fernando N. A. Cuevllas, Buenos Aires, 1953, YR. Vigo, Las causas del derecho. AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1983, p. 97. Carlos Massln, op. elt., p. 47.
S'.J
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parte. La conducta jurdica es un hbito, producto de la actuacin personal sobre las propias pasiones. Con ello podemos atisbar que la actividad jurdica romana en su origen no se queda inrnovilzada por los valores ideales. Ser la ciencia de la juriSprudencia la que d forma a las orientaciones rgidas y regdoras de las leyes. Por ellas, el saber normativo se volver prctico.
5;3. Definicin formal de derecho

Tafcomo se ha sealado y como veremos con mayor detalle en la parte histrica, lanocin de derecho se ha considerado de acuerdo con los intereses primordiales que dominan en cada poca. Actualmente, por lo menos en Mxico nos encontramos nmersos en la tradicin jurdica positivista que se consolid entre la jurisprudencia de los conceptos y la consolidacin de los tericos del Estado positivista como Carl Frledrch van Gerber 0823-1891), Paul Laband (1838-1918) y Hans Kelsen (1881-1973). Estos autores han enmarcado lo jurdico con la idea de ordenarlo de modo cientfico y predominantemente normativo. Desde su perspectiva, si reunimos los elementos que integran el derecho podemos inferir que la definicin ms adecuada de derecho es: El sistema social integrado por un conjunto de normas jurdicas estructuradas jerrqucamente que regulan las relaciones entre particulares as como las de stos con el Estado. Dichas normas tienen un carcter de obligatoriedad y prevn el uso de la fuerza para asegurar su cumplimiento,
Anlisis de los elementos de una definicin formal del derecho

Para justificar la definicin formal de derecho enunciada en el apartado anterior -desde el parmetro de la escuela positivistanos circunscribimos a los elementos formulados por Hans Kelsen en su Teorfa pura del derecho, donde afirma que el derecho es un sistema social en el que "las normas de un orden jurdico regulan la conducta humana"." Estas normas no se encuentran situadas en un mismo plano, ordenadas equvalentemente, sino que estn organizadas de modo escalonado. Su unidad se presenta en razn de la validez de una norma producida conforme a otra." Por otra parte, este sistema social es un orden coactivo; es decir, funciona como sancin, un mal para el que lo padece por haber violado la norma reguladora de conducta. Con base en estas caractersticas de la definicin de derecho, Kelsen complementa la nocin afirmando que gracias a ellas se logra la establ-
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Hans.Kelsen, Teorfa pura del derecho, Ibtdem, v, 35, a.
1,
5, a y
1,
6, a y b.
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Nociones generales
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dad social. Por tanto, si existen elementos fundamentales en la definicin positivista de "derecho", stos son:
1. Las normas de ese sistema social 2. El derecho es un orden coactivo.
estn ordenadas de modo escalonado.
En conclusin, desde esta perspectiva el derecho se define, y slo para efectos del sistema de derecho positivo, como: El sistema social integrado por un conjunto de normas jurdicas estructuradas jerrquicamente que regulan las relaciones entre particulares as como las de stos con el Estado. Dichas normas tienen un carcter de obligatoriedad y prevn el uso de la fuerza para asegurar su cumplimiento.
Las categoras jurdicas o conceptos fundamentales
En este captulo expondremos una serie de conceptos fundamentales desarrollados como categoras jurdicas propias de la ciencia del derecho positivo. Puesto que su estudio en profundidad corresponde ms a la teora del derecho que a la filosofa del derecho, slo abordaremos sus aspectos generales.
6.1. Ser y deber ser

Ya nos hemos referido a las nociones de ser y deber ser en el contexto de la obra de Ieremy Bentham; sin embargo, estos trminos en el contexto del usposltvsmo varan sensiblemente. Mientras que para Bentharn el ser del derecho es el conjunto de normas abstractas y ficticias que llam jurisprudencia exposuorta, es decir, el ser del derecho tal como es; el deber ser, o jurisprudencia censoria, propone cmo debe ser el derecho. Para el positivismo jurdico kelsenano la nocin de ser describe el mundo real en el que los eventos acontecen de facto. El deber ser, por el contrario, corresponde al ideal normativo distante de la realidad fctca. El plantearnneto de Hans Kelsen es indiscutiblemente opuesto al de los neopostvistas del Crculo de Vena, grupo de lgicos que sostenan que slo se puede hablar cientficamente por medio de enunciaciones que tengan verificacin en la realidad tctica. Para este grupo de pensadores, los enunciados slo tienen sentido en la medida que describen fenmenos perceptibles en el entorno y en la experiencia. Segn Kelsen, este tipo de enunciaciones pertenecen al mundo del ser y, por consiguiente, no corresponden al campo de lo jurdico. El rea de competencia de las formulaciones jurdicas es aquel en el que operan enunciaciones correspondentes al "deber ser", es decir, a las proposiciones o sentencias normativas
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Nociones generales que valoran las conductas como lcitas e tlcltas, correctas o incorrectas, vlidas o no vlidas. Para los neopositvstas, las formulaciones de valor, sean de la tica o del derecho, son snsentdos o frases vacas puesto que no describen absolutamente nada real o verfcable en la realidad sensible. Los neopositlvlstas describen enunciaciones como "Una persona dispar un arma y priv de la vida a otra"; sin embargo, se abstienen de darle un valor o una estimacin. El hecho fctico acontece y su bondad o maldad no es un evento, sino una evaluacin subjetiva Inverlflcable de manera fctca. Por su parte, Kelsen y la visin del positivismo lgico se centran en el estudio de las enunciaciones jurdicas o normativas que valoran eventos. El derecho opera exclusivamente con prernsas o formulacones que pertenecen al campo del deber ser. El modelo epstemolgco que asume el neopositivismo afirma que conocer no es identificarse con los objetos, sino hallar un camino entre ellos, elaborando una prediccin de sus comportamientos y conociendo su orden en la estructura del mundo. Dicho conocimiento se logra al adquirir el total de las proposiciones cientficas sobre el mundo, asumiendo que todas y cada una de estas proposiciones slo tendrn valor de verdad si son vercables empricamente. Por su parte, el modelo epsternolgco que asume el positivismo jurdico kelsenano afirma que el derecho slo debe conocer los actos o los hechos que encuadren en los presupuestos normativos o las formas ideales del "deber ser", ya que es funcin del derecho evaluar la licitud o Ilctud de tales actos o hechos y cmo debe responderse adecuadamente ante ellos. Como podemos ver, al derecho no le interesa la mera enunciacin de eventos, como lo considera el neopostivismo del Crculo de Vlena, sino que busca dar a tales eventos un carcter axiolgco, en la medida en que encuadren en los supuestos normativos. Por esta raznpodemos precisar que al derecho slo le interesa el estudio del "deber ser" y, por consiguiente, del valor atribuible a los actos y hechos fctcos. Ahora bien, cabe aclarar que tales valoraciones slo corresponden a normas heternomas.
6.2. Persona jurdica

La palabra persona proviene del etrusco phersu, trmino que significa "mscara". De este vocablo los latinos derivaron el trmino persona (ae)' para referirse al "actor"o "jugador" de la accin en una obra. Este trmino es interesante ya que al ser el campo del derecho el "deber ser", es importante sealar que el jugador o participante en dicho campo es la denominada persona reconocida con capacidad jurdica. Efectivamente, la persona es una entidad que es dotada de existencia jurdica por la ley y gracias a ella se convierte en susceptible de ser titular de
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No es del todo claro que se vincule con el trmino persono, compuesto de per v sono, que significa "resonar o hacer ruido".
Las categoras jurdicas o conceptos fundamentales 63 ----'.~"~.".-.----.. -~----.--...."."'''"'->--*.-.----------''-.-~. ,-. ..... ----"""-.-"--'~~-----~--r,:.:::_
derechos subjetivos, facultades, obligaciones y responsabilidades jurdicas. La persona "personifica a alguien". ste representa un papel en una escena, que en nuestro caso es la escena enrnarcada por la legislacin. El actor es alguien capaz y que puede actuar o tomar parte en actuaciones jurdicas. Las normas establecidas en la codificacin sealan quines pueden ser los protagonistas y qu papeles habrn de "representarse". Gayo (siglo II a.Ci) describe a las personas sealando sus cualidades y caractersticas; define su estatus. Para el derecho romano, la legtima persona que puede realizar ciertos actos es aquella jurdicamente calificada para actuar en juicio. Las facultades que posee se derivan de su estatus. Por ello, los personajes tienen el alcance de sus acciones en razn de sus facultades. En la Grecia clsica se acostumbraba que los redactores de discursos jurdicos no se presentaran ante los jueces. Por el contrario, personajes como Demstenes (384-322 a.Cv) redactaban sus discursos y contrataban a un "actor" o "lector" que ejecutara su texto en los tribunales. Curiosamente, la gente acuda como pblico a los litigios, no tanto por entretenimiento, sino para observar la ejecucin y la presentacin de los alegatos preparados por maestros de la argumentacin y la retrica. Es en la modernidad donde nos encontramos con el trmino kantiano persona jurdica (Juristische Person), que hace referencia a la persona en el sistema jurdico. Tal como hemos sealado, en l nada tiene que ver la persona real. Aunque la idea haba sido planteada por Pufendorf en 1670, es en la filosofa crtica de Kant donde se consolida este tipo de Ideas.'
6.3. Acto jurdico y accin jurdica

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Por cuestiones pedaggicas unimos en este apartado el acto jurdico y la accin jurdica, puesto que parecen tener un origen etmolgco comn. De hecho, tal parece que en trminos fonticos son muy parecidos; sin embargo, el actus y la aciio son dos trminos definitivamente distintos entre s en el saber jurdico. La actio nos remite a un "deber" obligado desde el exterior a nuestra persona y voluntad. Su raz la encontramos en el griego ~tW (cro), 3 que significa "marchar o salir".' La accio es fundamento de la actio o accton como operacin de negociacin, pleito o ejercicio de un empleo.
Francisco Carpintero Bentez, "Teora del derecho, filosofa de] derecho y metodologa jurdica", en
Manual de teorfa del derecho, p. 534. Cio significa "poner en movimiento algo, remover, alborotar, hacer venir o hacer ir algo hacia a!guen". Forma parte de la palabra aedo (ad y cio: mover). Cio es fonema que deriv a la forma latina primitiva cio, ctre, que predomina en los compuestos /'
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acao, excio.
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Nociones generales
Por otra parte, el actus (actum) es un conducir llevar. Su raz se encuentra en el latn ago y en el griego ayw (actuar). Es un movimiento que se imprime a una cosa. Se trata de un impulso, o mejor dicho, de la accin de hacer marchar por delante algo, como cuando se conduce al ganado; se trata del uso de direccin de la voluntad sobre el cuerpo, como cuando se acta en una obra de teatro.
Acto jurdico
Cuando hablamos de acto juridico nos referimos a la declarada expresin de la voluntad de una persona jurdica, dirigida a producir consecuencias de derecho tales como la creacin, modificacin, transmisin o extincin de derechos y obligaciones, en la medida que la normatvldad legal le faculte, En la doctrina moderna podemos distinguir las dos siguientes teoras de los actos jurdicos: 1, La teorfa francesa considera que los actos no son otra cosa que un cierto tipo de hecho. Los principales representantes de esta escuela son Iulen Bonnecase y Henri Capltant (1865-1937). Al parecer, esta postura es la que recoge la legislacin mexicana.
2. La teoria alemana expuesta por autores como Ludwig Enneccerus (18431928) separa el acto jurdico del hecho jurdico y lo considera un suceso
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en el que interviene la voluntad humana, pero se le toma con poca importancia. Distingue Ianocn de negocio jurdico para referirse a los acontecimientos en los que aparece una voluntad dirigida precisamente a crear las consecuencias previstas en las normas establecidas en el derecho.
Las categoras jurdicas o conceptos fundamentales
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Accin jurdica
El jurista romano Celso defini la accin diciendo que "la actio no es otra cosa ms que el ius de perseguir en juicio 10 que se nos debe"." A este enunciado los posglosadores, a finales del Medioevo, incluyeron "o lo que nos pertenece." Tal dstnctn nos parece que se da en raz6n de la diferencia entre perseguir en un juicio una res incorporal que se nos debe -como una obligaci6n- y una res corporal que nos pertenece -como un fundo. Por su parte, Gayo afirma en el comentario cuarto de sus lnstituciones:
Resta que hablemos de las acciones. Y s nos preguntamos cuntos son los gneros de acciones, parece que en realidad son dos: in rem e in personam. Pues quienes dijeron que son cuatro a partir de los gneros de promesas solemnes, no cayeron en la cuenta de que estaban refirindose a algunas especies de acciones entre los gneros. 2. La accin in personam es aquella por la cual peleamos contra alguien que est obligado para con nosotros, en virtud de un contrato o un delito, es decir cuando pretendemos que DEBE DAR, HACER O PRESTAR. 3. ~a accin in rem es cuando pretendemos que es nuestra o una res corporal o que nos compete algn ius, tal como el de usar o usar y disfrutar una cosa, el de pasar por un fundo/ de llevar agua y conducir ganado, de ver ms alto" o bien cuando la accin es negativa 'por un adversario diverso."
En el sistema procesal jurdico contemporneo se considera que la accin parte de la iniciativa personal para poder reclamar lo que se debe o pertenece, pero se hace ms nfasis en el aspecto de la iniciativa y en la posibilidad de reciamar. Por esta raz6n, algunos doctrnaros definen la accin como el poder abstracto que da paso a un derecho completo para reclamar ante un tribunal.
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Digesto. 44.7.51 (Celsus 3 dig.) Nihil a/iud est actto quatn ius quod sib! debeatut; tudtcto persequendi. Jos Ovalle Favela, Derecho procesal civil, Harla, Mxico, 1980, p. 111; 9a ed., Oxford University Press Mxico, 2003 (loa ed. en proceso). Servidumbre de paso. Quitando la construccin que priva de la vista. Ga lnstttutionum Commentartus Tertus.
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Nociones generales
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Desde el punto de vista positivista, todos los miembros del sistema jurdico social pueden acudir ante un rgano jurisdiccional para, mediante un proceso, realizar acciones y perseguir bienes y derechos. La accin es la facultad o el poder de reclamar, ante los tribunales, su actuacin para dictar justicia frente a la vulneracin de un derecho en particular. La concrecin de tal poder de las personas recibe el nombre de pretensin y lo ejecutan por medio de un instrumento que rene el poder abstracto de la accin y el derecho concreto de la pretensin. Dcho instrumento se denomina demanda. Hay varias teoras en tomo a la accin, que la conciben de muy diversos modos. Por ejemplo, los seguidores de la teoria del derecho concreto la consideran un derecho subjetivo pblico que le pertenece al titular del derecho subjetivo; la teoriadel derecho potestativo seala que la accin no es ms que el poder jurdco de acudir ante un rgano jurisdiccional y poner en movimiento el proceso para obtener una sentencia; los partidarios de la teotia de la accin como derecho abstracto creen que la accin es una facultad que se presenta al Estado, pues todos los ciudadanos estn nvestldos con esta forma abstracta.
6,4. Capacidad y competencia

La capacidad es la competltvdad que considera la ley para que una persona pueda ser sujeto de derechos y obligaciones. Es decir, se trata de la facultad reconocida por la ley a una persona para poder ejercitar sus derechos y cumplir sus obligaciones. Hans Kelsen afirma que debe entenderse por capacidad la aptitud del Individuo para que de sus actos se deriven consecuencias de derecho. A partir de ello, los doctrnaros sostienen que la capacidad se debe estudiar desde dos puntos de vista: la capacidad de goce y la de ejercicio. La primera se adquiere con el nacimiento y se pierde con la muerte. En virtud de ella, una persona puede ser titular de derechos y oblgaclones. Por otra parte, la capacidad de ejercicio es la que se requiere' para ejercitar por s mismo los derechos y cumplir las obligaciones. A su vez, la competencia es la aptitud atribuida a un rgano de autoridad para poder conocer y llevar a cabo actos juridcos. Los doctrinarios distinguen que se tiene competencia en razn de la materia que se aborda, el rea territorial, la cuanta, etctera.
6.5. Hecho jurdico

Se entiende por hecho jurdico a aquel suceso o evento al que los ordenamentos jurdicos le otorgan efectos jurdicos. En un primer momento se puede considerar que es una acepcin equivalente a supuesto jurdico o hipteSis normativa. Por eso se dice que el hecho jurdico es el acontecimiento que produce consecuencias de
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d~'recho. Para los doctrlnarios franceses como Capitant, los hechos jurdicos son a(i;Qntecimientos que entraan el nacimiento, la transmisin o extincin de deredaos y obligaciones, sin implicar la intervencin de una voluntad intencional. En ~l!Jopinin, se dividen en hechos independientes de la voluntad del hombre -na~j'miehtOt muerte, minora de edad, etc.- y hechos que aunque resultan de la \i~lurttad del hombre, no es esto 10 que hace producir las consecuencias jurdicas . ejemplo, los delitos.
de los vocablos latinos ob y ligao, cuya traduccin es "en razn de la o "por la liga que se establece algo". Iustinano en las Institutas la define "un vnculo jurdico por el que somos forzados.'?" A partir de la comente de pandectstas se definieron las actuales fuentes de obligaciones y se dstngue., . fuentes de obligaciones los contratos, la declaracin unilateral de la el enriquecimiento ilegtimo, la gestin de negocios, los actos Ilctos, Adems, en los ltimos aos se han incluido las relaciones familiares cuyo \C'1'ltenido es patrimonial o extrapatrmonal. . Las obligaciones son de tres tipos: de dar. Son aquellas cuyo objeto es la traslacin de dominio de cosa cierta. La enajenacin temporal del uso o goce de cosa cierta o el pago de cosa debida. 2. Obligaciones de hacer. Son aquellas cuyo objeto es prestar un hecho. El acreedor tiene derecho de pedir que, a costa del obligado, lo ejecute otro, cuando la sustitucin sea posible y el mismo ob1igado no quiera hacerlo. Esto mismo se observar si no 10 hiciere de la manera convenida, en cuyo caso el acreedor podr pedir que se deshaga 10 mal hecho. 3. Obligacin de no hacer. Consiste en una abstencin de conducta. Pero si el obligado desobedece, quedar sujeto al pago de daos y perjuicios en caso de contravencin. Si hubere obra material, podr elegir el acreedor que sea destruida a costa del obligado.
l. Obligaciones
Finalmente, los doctrnaros sostienen que la extincin de las obligaciones se da mediante el pago, la compensacin, por confusin de derechos, por remisin o condonacin de la deuda y por novacn.
6.7. Responsabilidad
Esta palabra proviene del latn respondere, que significa "responder" y se encuentra ntimamente relacionada con la voz spondere, que era la expresin solemne en
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Institutas,
3, 13 pro Y D. 44,7,3.
la stipulatio, por la cual alguien asuma una obligacin. Por tanto, el responsalis es aquel que responde. Entonces, responsum (responsable) significa "el obligado a responder de algo o de alguien". Hoy en da es ms amplio, aunque an se encuentra relacionado con respondere y spondere. Se ha discutido entre los docrrnarios si la responsabilidad debe clascarse por materia o por su naturaleza. Tan slo por dar un ejemplo, el filsofo del derecho Herbert Lonel Adolphus Hart 0907-1992)1l distingui cuatro formas de entender la responsabilidad: o responsabilidad de cargo. Se tiene cuando se est ubicado en una posicin social en un determinado mbito vital. Los padres son responsables del bienestar de sus hijos; un profesor. de la educacin de sus alumnos; un mdico, de sus pacientes. 2. Causal-Responsibility o responsabilidad como antecedente causal de un hecho. Es producto de haber realizado un acto que afecta la esfera jurdica de otras personas. Conforme a la doctrina jurdica en Mxico, en este contexto se pueden ubicar la responsabilidad civil y penal. Hart habla de distribucin de la responsabilidad penal, para distinguir dos niveles de justificacin del castigo estatal. 3. Liability-Responsibtlity o responsabilidad como sometimiento. Se trata de responder porque a la persona se le imputan los resultados y las consecuencias de un hecho. En esta forma distingue, a su vez, la responsabilidad en legal y moral. 4. Capactty-Responstbtltty o responsabilidad como capacidad. Se debe estar en un estado consciente y con voluntad para realizar actos. No se puede responder si no se est en pleno uso de las facultades mentales y del ejercicio de los propios actos.
] . Role-Responsibility
,\;1
6.8. Derecho subjetivo

La palabra derecho en el contexto Iuspostvlsta designa una ventaja o una autorizacin otorgada a alguien para hacer u omitir cierta conducta. Derecho subjetivo es la pretensin, la peticin o el reclamo justificado con la garanta de la proteccin judicial. Es una ventaja normativa para una persona o clase de personas. El derecho subjetivo, adems de facultar para realizar determinada actividad. tambin lo hace a fin de exigir que los dems la realicen o se abstengan de hacerla. Como se ver ms adelante, esta nocin de derecho subjetivo no exista en el derecho romano, sino que es producto del escotsmo y de las disputas en torno al nominalismo. Cuando los telogos de finales del Medioevo discutan si las fa-
I1
H.L.A. Hart, Puntshment and Responsibtlity, Oxford University Press, 1970.
Las categoras [uridicas o conceptos fundamentales
69
cultades jurdicas de los individuos dependen de las circunstancias externas o son facultades intrnsecas en las personas, cobrar fuerza la nocin de derecho subjetivo tal como se entiende ahora.
6.9. Norma
El origen etimolgico de la palabra norma deriva del griego nomos, que significa "lxico normativo". El legislador ateniense reciba el nombre de nomothetes, es decir, el "nombrador". La palabra n6mos se refiere al "uso". El "nominador" establece los usos, les da nombre. Por medio de los nombres, el pastor (nomeus) domina y puede apacentar (nomeio) a los hombres. Con nombres los domestica y acostumbra (nomiso). En latn se emple el trmino lex para referirse al lxico normativo, tal como en griego a partir del trmino nomen (nombre) se deriv la idea de norma (nomos). A principios del siglo XX Iohn Austin y Hans Kelsen especifican un empleo del trmino norma dentro del campo del derecho. Austin asume la idea de norma como un enunciado que define un mandato o una orden respaldada con una fuerza para sancionar su incumplimiento. Por su parte; Kelsen considera la norma no como un mandato, sino como la expresin de la idea de que algo debe ocurrir en el modo de conducirse de los individuos. Norma es un supuesto conductual que asume una forma hipottica como: Si algo X pasa, entonces debe acontecer Y cosa, como consecuencia necesaria.
6.10. Coercibilidad
En nuestro sistema jurdico se entiende por coerctbiltdad a la posibilidad del legtimo y legal empleo de la fuerza para lograr el cumplimiento de la ley. Es una facultad estatal que permite aplicar una sancin" fsica a las personas que se niegan a acatar alguna orden o norma jurdica establecida por la autoridad. En principio, la coercblidad tiene como finalidad amedrentar a todos aquellos que intentan violar el orden pblico y el bien comn. Su ejercicio se encuentra regulado por la normatvdad, limitado por la Constitucin y controlado por los tribunales de justicia y reas administrativas del gobierno; es decir, el empleo de la fuerza tampoco es desmedido y desproporcionado. Las sanciones estn establecidas y son del conocimiento general. En un Estado de derecho la coercibildad es un instrumento de pacificacin, aunque en estados totaltarstas ha servido como instrumento de represin y de terror precisamente por no contar con limitaciones establecidas.
12
La sancin es un dao que viene como resultado del incumplimiento de una norma. Con base en esto, se podra decir que todas las normas tienen sancin; sin embargo, slo las jurdicas poseen coercbldad.
70
Nociones generales
ste es uno de los puntos de contacto entre el derecho administrativo y el derecho penal, que ha generado una discusin entre los expertos. Se debate sobre si las garantas de aplicacin de la pena, en el mbito del derecho penal, deberan tambin observarse en la sancin administrativa ya que sta, a pesar de ser un rea distinta, no deja de ser una pena. Incluso cabe decir que en Mxico existe la privacin de la libertad bajo la modalidad de prisin adminlstratlva. La coercbldad es un medio legal, pero no una herramienta jurdica; auxilia en el cumplimiento de las normas y la manfestacn de la justicia.

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UNIVERSIDAD AUTNOMA DE SINALOA FACULTAD DE DERECHO CULIACN

SISTEMA DE EDUCACiN ABIERTA Y SEMI PRESENCIAL

FILOSOFIA DEL DERECHO

UNIVERSIDAD AUTNOMA DE SINALOA

Misin del Programa Educativo

Perfil del egresado al que contribuye el curso:

Objetivo General de la Materia:

Nombre de la unidad temtica

Estrategias Enseanza (actividades del profesor)

Asistencia 10% Participacic n 10% Exposicin individual 10% .- :Exposicin

Participacin en clase Exposicin individual del alumno Exposicin en equipo Controles de

formas de evaluacin Exposicin en clase Distribucin de actividades extra clase

Controles ( lectura 10% Examen parcial50~

Exposicin individual (20<lA Controles lectura (10%) Exposicin equipo e estudio de ca

Asistencia (10 Participacin

4.5 La era petroqumica y de la ingeniera gentica

Porra, Mxico, 2009.

Snchez Vzquez, Rafael, Metodologa

Porra, Mxico, 2003.

Ficha del profesor que impartir el curso.

Vctor Manuel Rojas Amandi

Ibidem. p. 292. Tratados

de lgica. Porra, Mxico, 1982.

cuantos de ellos tienen interdependencia mutuamente inconsistentes. 14

lgica, y algunos pueden ser

Ibtdem. p. 43. Ibdem. pp. 44-45.

FILOSOFA DEL DERECHO

El espritu filosficoes un nimo constante e incorruptible de aventura

"La ftlosofia y sus problemas".

39G. W. F. HEGEL Introduccin a la historia de la filosofia; trad.

en Antologaj'ilosfica, UNAM. Mxico, 1985. p. 9. Eloy Terrn, Sarpe, Madrid,

G. Vl. F. HIiloa... ~c:les~. *1 Ibfd,em. pp. 62-63.

Werke 3, SUhrkamp Verlag. Fl'alldort delMeno. p. '

FILOSOFfA DEL DERSCHO

cin cultural que resulte tan importante para el destino de la huma-

I'nanom.enocoge des Getste.s. Werke 3, Suhrkamp verlag. ,,'ranclort .del Meno,

Tnltados de lgiCa, Posri'la. Mxico, 1983. p. 7.

un problema cientfico. se deben analizar tanto los aspectos 'tericos

ReJaeinentre filosofa V ciencia

Semejanza y diferenciaentre fiJosofia y ciencia

que ambas buscan fijar sus resultados es diferente.pues.

de Iapartteulartdad I a la losoa la ma-] generales. gnero~ para que pueda ser]

y filosfico del derecho

Explicar las caractersticas dico

generales del conocimiento jur-

Comentar en qu consiste la ruptura del dilogo entre la filo.

tEa cientfico el conocimiento def derecho?

al Segn la corriente del

Conocimiento doctrinal y filosfico del derecho

tipos: i) emprtco-analttcas: ii) histrico herrnenuticas, sistemticas de la conducta.

Mxico, 1962, pp.

Conocimiento doctrinal y filosfico del derecho

"La lgica Jurdica de Eduardo

mentos del Seminario de Problemas Cientficos y FilosfICOS. nm. 5.

y filosfico del derecho

sur une problematique

Rlosofa del derecho

t-ees alcanzar la significacin mosftca del conocmueate concreto de

Conocimiento doctrinal y filosfico del derecho

Conocimiento doctrinal y filosfico del derecho

Derecho y lgica. trad. Alejandro Rosst,

Mxico, 1965. pp. 10-12.

FU OSOFIA DEL. DERECHO