Comentario a: C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 20/10/2005 Lavandera Garca, Horacio v. litalia Lneas !reas "talianas #.$.

., #%& '"(: ". "ntrod)cci*n. "". +rans$orte a!reo de $asa,eros: a- &)erte del $asa,ero. /- 0!rdida o demora en la entre1a del e2)i$a,e. c- 3emora en el trans$orte $ro1ramado. """. +rans$orte a!reo de cosas. "4. Limitaci*n de res$onsa/ilidad ". "N+'(3%CC"5N 6n el 7allo recado en la ca)sa 8Lavandera Garca, Horacio v. litalia s/inc)m$limiento de contrato8 , del 20/10/2005, 2)e da ori1en a esta nota, la sala 1 de la C. Nac. Civ. y Com. Fed. t)vo en c)enta 2)e la trans$ortista a!rea 9a/a e7ect)ado )n endoso del $asa,e $ara )n servicio de otra em$resa sin veri7icar con antici$aci*n si e:istan concretas $osi/ilidades de 2)e el em/ar2)e se concretara en ese avi*n. 6n tanto la aeronave esta/a com$leta, el $asa,ero 7)e 8reencaminado8 de )n modo ina$ro$iado, arri/ando con dos das de retraso a la ci)dad de destino. 6n consec)encia, el tri/)nal ,);1* 2)e la em$resa a!rea de/a res$onder $or la $rivaci*n del derec9o elemental del $asa,ero de decidir c*mo y d*nde oc)$ar el tiem$o de s) vida y $or la ansiedad y $ert)r/aci*n $rovocadas $or el retraso, en tanto se trata de )n 9ec9o 1enerador de res$onsa/ilidad en todo ti$o de trans$orte a!reo. 6n lo atinente al da<o moral, la 3ra. Na,)rieta record* 2)e en materia contract)al el reconocimiento de )na indemni;aci*n $or este conce$to tiene car=cter restrictivo, de/iendo el ,)e; $onderar s) $rocedencia en atenci*n al 9ec9o 1enerador y a las $artic)lares circ)nstancias del caso, siendo necesario, asimismo, la constataci*n de molestias o $adecimientos 2)e 9)/iesen 9erido las a7ecciones le1timas de la vctima. esto es, 2)e 9)/iesen e:cedido la mera contrariedad $or la 7r)straci*n de la relaci*n convenida y es$erada, como 9a/er sido colocado el $asa,ero $or la cond)cta c)l$a/le o indi7erente de la demandada en )na sit)aci*n de desasosie1o y an1)stia 2)e res)lta indemni;a/le. La vocal $)nt)ali;* tam/i!n 2)e la 7inalidad del resarcimiento del da<o moral tenda a $ro$orcionar al a7ectado $or el inc)m$limiento el 1oce com$ensatorio de otros /ienes con a$tit)d $ara recon7ortar el es$rit) morti7icado, $ero sin inc)rrir en )n enri2)ecimiento in,)sti7icado del acreedor. > en c)anto a si la o/li1aci*n de la trans$ortista de indemni;ar $or el retraso en el trans/ordo esta/a s),eta al lmite de res$onsa/ilidad contem$lado en el art. 22 inc. / Convenio de 4arsovia La Haya, modi7icado $or los 0rotocolos dicionales de &ontreal de 1?@5, a$ro/ados $or ley 2A55B CL 1?DD E 1FD@-, la $reo$inante se $ron)nci* so/re s) $rocedencia. 3i,o 2)e el art. 25 de dic9o Convenio e:cl)ye la $osi/ilidad de invocar la limitaci*n c)ando el da<o $roven1a de )na acci*n maliciosa o temeraria del trans$ortista o de s)s de$endientes, s)$)esto 2)e no se 9a/a demostrado en la ca)sa. 6l tema del da<o moral ca)sado $or el c)m$limiento irre1)lar del trans$orte a!reo de $asa,eros 9a sido a/ordado $or n)merosos 7allos. contin)aci*n $asaremos revista a los m=s si1ni7icativos $ara o7recer )n $anorama 1eneral del tratamiento 2)e reci/i*, di7erenciando los s)$)estos en los 2)e el da<o moral se 1ener* a consec)encia de la m)erte del $asa,ero del ocasionado $or la $!rdida o demora en la entre1a del e2)i$a,e, o /ien del ca)sado $or el retraso inc)rrido $or la trans$ortista en la reali;aci*n de los via,es tal c)al 9a/an sido $ro1ramados. Nos oc)$aremos l)e1o de los s)$)estos en los c)ales se anali;* la $rocedencia del resarcimiento del r)/ro en c)esti*n en el trans$orte

de mercaderas. 0ara com$letar el recorrido, 9aremos menci*n de los $recedentes en los 2)e se est)di* si corres$onda, en materia de re$araci*n del da<o moral, la a$licaci*n de la limitaci*n de la res$onsa/ilidad del trans$ortista. "". +' N#0('+6 G'6( 36 0 # H6'(#

6n t!rminos 1enerales, se 9a declarado 2)e la Convenci*n de 4arsovia no veda la re$araci*n de las lesiones es$irit)ales C1- . 4eamos los casos $artic)lares. a- &)erte del $asa,ero #e consider* $rocedente la indemni;aci*n de los da<os derivados del 7allecimiento a consec)encia de )n accidente a!reo del es$oso y $adre de la c*ny)1e e 9i,os reclamantes, incl)sive el da<o moral, $or c)anto se declar* no corres$onda 2)e la res$onsa/le se a$rovec9ara de )n error de e:$resi*n en 2)e 9a/a inc)rrido la actora al concretar la nat)rale;a de s) $etici*n $ara c)estionar la $rocedencia de este Iltimo r)/ro C2- . 6n otro caso, a los 7ines de determinar el 2)ant)m del resarcimiento del da<o moral $or la $!rdida de los $adres de los actores en )n accidente a!reo, se consider* 2)e corres$onda 9acer m!rito del dolor y s)7rimiento es$irit)al de los 9i,os, como as tam/i!n de la desinte1raci*n del nIcleo 7amiliar y de los $royectos en con,)nto CA. /- 0!rdida o demora en la entre1a del e2)i$a,e Como $rinci$io, se se<al* 2)e con el $redominio de la tesis resarcitoria de la indemni;aci*n del da<o moral se 9a/a ado$tado )n criterio m=s 7le:i/le e inclinado a reconocer la e:istencia del da<o, sea en el orden de la res$onsa/ilidad contract)al Cart. 522 CCiv.- o ya 7)ere en el =m/ito de la res$onsa/ilidad a2)iliana Cart. 10@D CCiv.-. #e a7irm*, asimismo, 2)e siendo tan rica en matices la realidad, la $r)dencia ense<a a distin1)ir las $ec)liaridades de cada caso y a resolver si1)iendo ciertas directivas 1enerales, caso $or caso, se1In los ras1os 2)e los sin1)lari;an CF- . s, se ,);1* $rocedente la re$araci*n del da<o moral en caso de $!rdida del e2)i$a,e: i- si el d)e<o de valores $erdidos o s)strados se encontra/a le,os de s) domicilio, sin $osi/ilidad inmediata de re$arar la morti7icaci*n 2)e $res)$ona encontrarse de 1ol$e sin los e7ectos indis$ensa/les $ara $ermanecer en el l)1ar destinado a reali;ar s)s vacaciones, $)esto 2)e del inc)m$limiento del trans$orte de e2)i$a,es 9ay 9i$*tesis en las 2)e la lesi*n es$irit)al s)r1e in re i$sa C5- . y ii- si la $!rdida de e7ectos $ersonales y rec)erdos de via,e $)do si1ni7icar )na morti7icaci*n anmica s)sce$ti/le de con7i1)rar )n da<o moral resarci/le, sit)aci*n 2)e de/a ser ,);1ada se1In lo 2)e normalmente acontece en s)$)estos similares y atendiendo a la $r)e/a rendida, demostrativa de 2)e la s)stracci*n de la maleta $)do ocasionar al demandante )na ;o;o/ra $ert)r/adora del sosie1o es$irit)al, /ien !ste carente de contenido econ*mico $ero 7)ndamental $ara todo ser 9)mano CB- . 6n sentido contrario, se declar* 2)e no corres$onda re$arar el da<o moral si el actor no 9a/a acreditado mnimamente 2)e la demora en reci/ir s) e2)i$a,e menos de )n da res$ecto de )na vali,a y dos das o $oco m=s con relaci*n a las restantes le 9)/iera si1ni7icado reali;ar tramitaciones en1orrosas o )na im$ortante $!rdida de tiem$o C@- . c- 3emora en el trans$orte $ro1ramado

#e admiti* la re$araci*n del da<o moral $or el retraso en el c)m$limiento del contrato: i- a)n c)ando no se 9)/ieran $ro/ado $!rdidas $atrimoniales, si el 9ec9o ca)sante era im$)ta/le a la com$a<a a!rea Cen el caso la demora 9a/a red)cido considera/lemente las vacaciones del actor, 2)ien 9a/a $erdido los v)elos de cone:i*n contratados- CD- . ii- si la $!rdida de la tran2)ilidad es$irit)al, reem$la;ada en cierto sentido $or )n estado de desasosie1o y ansiedad, com$orta/a )n da<o moral resarci/le 2)e con7i1)ra/a )na consec)encia inmediata y necesaria del inc)m$limiento contract)al c)l$oso $or la demora inc)rrida en la reali;aci*n del via,e C?- . iii- en tanto la $!rdida de li/ertad y de tiem$o, motivada $or la im$revisi*n del trans$ortista, 9a/a ocasionado )n da<o moral 2)e de/a ser o/,eto de re$araci*n, $ara lo c)al se indic* no se re2)era $r)e/a es$ec7ica de s) realidad $or2)e $!rdidas de esa es$ecie, 2)e im$lican la 7r)straci*n de dis$oner de s) vida en la 7orma en 2)e al interesado le $la;ca, con7i1)ran )n o/li1ado sometimiento al $oder decisorio del inc)m$lidor C10- . iv- si la sit)aci*n vivida $or el actor, los retrasos en el trans$orte en $ases e:tran,eros, la inse1)ridad de lle1ar a tiem$o a la re)ni*n $ro1ramada, la $!rdida de la vali,a, la 7alta de ro$a $ara cam/iarse, el tener 2)e re$onerla, etc., con7i1)raron )n estado de an1)stia 2)e torna/a $rocedente la indemni;aci*n del da<o moral C11- . v- si el $asa,ero 7)e de,ado en )n $ara,e o $as 2)e no era el de s) ori1en o domicilio $ermanente C12- . vi- $or c)anto la $!rdida de tiem$o 2)e no es otra cosa 2)e 8$!rdida de vida8 constit)ye )n da<o cierto y no con,et)ral 2)e ind)da/lemente se desenv)elve 7)era de la *r/ita de los da<os econ*micos o $atrimoniales, siendo )n da<o moral $)ro y, $or lo tanto, indemni;a/le C1A- . vii- si se encontra/an con7i1)radas las circ)nstancias e:ce$cionales 2)e im$onan el reconocimiento de )na com$ensaci*n a la lesi*n es$irit)al, di7erente y de e:ce$ci*n de los trastornos normales 2)e $)eda $rod)cir )n inc)m$limiento contract)al de c)al2)ier ndole C1F. 6n cam/io, se decidi* 2)e no $roceda la re$araci*n del da<o moral: i- si $or s) entidad no era indemni;a/le, $or c)anto la incomodidad $adecida a)n c)ando como 9i$*tesis se ace$tase 2)e 9)/iese mediado )n inc)m$limiento de la trans$ortista se 9a/a de/ido al retraso $or $ro/lemas t!cnicos en el avi*n 2)e tra,eron a$are,ada )na demora res$ecto de la $ro1ramaci*n inicial C15- . y ii- de/ido a 2)e no /asta/a con c)al2)ier molestia o inconveniente $ara con7i1)rar el da<o moral, $)es la ley no dis$)so s) indemni;aci*n como )na 7orma 1en!rica v=lida $ara todas las 9i$*tesis C1B- . 0ara esta/lecer la c)anta del da<o moral en los casos en 2)e 9a/a mediado demora en el trans$orte se se<al* 2)e como se trata de mens)rar la realidad de )n $adecimiento es$irit)al con criterios de ra;ona/ilidad, corres$onde colocarse en el estado de =nimo de )na $ersona comIn 2)e atraviesa las condiciones concretas en las 2)e se 9all* la vctima del acto lesivo $or la $rivaci*n in,)sta de /ienes a la $a;, a la tran2)ilidad es$irit)al, a s) li/ertad individ)al de dis$oner de s) tiem$o 2)e 9a s)7rido el retraso C1@- . """. +' N#0('+6 G'6( 36 C(# #

#e declar* $rocedente la re$araci*n del da<o moral $or la m)erte del $erro de ra;a trans$ortado $ara )na com$etencia internacional, $)es el

$royecto de s)s d)e<os se vio claramente alterado, tanto $or la $!rdida del animal como $or la $ert)r/aci*n l*1ica de estar o/li1ados a e7ect)ar tr=mites cond)centes a s) a)to$sia y a la $resentaci*n de reclamos ante la 7irma trans$ortadora res$onsa/le, en 7orma concomitante con la e:9i/ici*n de los restantes $erros trans$ortados $ara $artici$ar en )n cam$eonato m)ndial. #i /ien el art. 522 CCiv. no a)tori;a a a$reciar como resarci/le c)al2)ier in2)iet)d o c)al2)ier $ert)r/aci*n del =nimo, $)es s) reconocimiento no tiene $or 7inalidad en1rosar la indemni;aci*n de los da<os materiales sino miti1ar $or 8com$ensaci*n de /ienes8 los males o las 9eridas ca)sados a las a7ecciones m=s estrec9amente li1adas a la di1nidad y a la $lenit)d del ser 9)mano, se consider* 2)e las circ)nstancias 7=cticas de la ca)sa eran eloc)entes, $)es la $ec)liar mercanca o/,eto del contrato era )n ser vivo criado con 7inalidad de $reservaci*n y me,oramiento de la ra;a a la 2)e $erteneca, con inversi*n de es7)er;o y 1eneraci*n de e:$ectativas como s*lo s)scitan los seres vivientes C1D- . 6n otro s)$)esto se admiti*, asimismo, el resarcimiento del da<o moral e:$erimentado a consec)encia de la 7alta de entre1a de )n $a2)ete conteniendo )na m)estra de 1an1lio $ara /io$sia C1?- . "4. L"&"+ C"5N 36 '6#0(N# E"L"3 3 'es$ecto de este tema, en )n $recedente se ,);1* 2)e el da<o moral no esta/a alcan;ado $or el to$e de res$onsa/ilidad 2)e $rev! el art. 22 Convenci*n de 4arsovia de 1?2? C20- , $or c)anto no esta/a conce/ido $ara atender a la $!rdida de e7ectos materiales y no se e:tenda a otros da<os resarci/les, como el da<o moral C21- . 3e all 2)e se entendi* 2)e la s)ma reconocida $or este conce$to 2)eda/a al mar1en del lmite 2)e $rev! el re7erido te:to internacional, el c)al se se<al* de/a ser o/,eto de inter$retaci*n estricta C22- . 0or el contrario, la Corte #)$rema de H)sticia de la Naci*n resolvi* 2)e tanto las s)mas corres$ondientes al resarcimiento del da<o $atrimonial como del e:tramatrimonial esta/an alcan;adas $or el lmite de res$onsa/ilidad del art. 22 Convenci*n de 4arsovia C2A- . 0osteriormente, si1)iendo esta misma lnea, se sost)vo 2)e la indemni;aci*n del da<o moral se encontra/a incl)ida en dic9o lmite $or c)anto: 1- la Convenci*n de 4arsovia de/e ser inter$retada inte1ralmente y el to$e en c)esti*n s*lo se e:cl)ye c)ando el da<o $roven1a del dolo del trans$ortista o de s)s de$endientes. 2- el art. 22 de la Convenci*n de/e inter$retarse en armona con el art. 2F , 2)e dis$one 2)e la acci*n $or da<os solamente $odr= e,ercitarse dentro de los lmites se<alados en el convenio, 8c)al2)iera sea s) tt)lo8. Ael art. 22 de la Convenci*n no discrimina la nat)rale;a del da<o $ara 7i,ar el to$e indemni;atorio. F- desde anti1)o la ,)ris$r)dencia y la doctrina 7rancesa esta/lecen 2)e ya sea 2)e la indemni;aci*n sea reclamada a tt)lo de $er,)icio moral o material, o de los dos al mismo tiem$o, siem$re se enc)entra limitada a los to$es 7i,ados en la Convenci*n C2F- .