Responsabilidad Civil 1. acto ilcito Los actos de los individuos producen una modificacin del mundo exterior.

La alteracin de las circunstancias que forman el entorno de los dems, puede ser favorable al inters individual o colectivo de stos, o bien puede ser contrario. Cuando la alteracin favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los dems, o bien se traduce en ventajas para otro, el autor de aqulla puede aspirar a una recompensa o retribucin benfica de quien recibe la utilidad. Cuando la alteracin ocasionada constituye la violacin de un deber jurdico, y menoscabndose el inters ajeno se invade la rbita de actuacin de otro, se produce en el sujeto pasivo del acto una reaccin desfavorable que se traduce en una insatisfaccin. El autor de la alteracin no puede aspirar en este caso a una recompensa: al contrario, se halla frente a la vctima en actitud de dar respuesta a la perentoria exigencia de sta. As, la conducta ilcita del sujeto activo lo obliga a resarcir el dao causado, obligacin que se produce, no porque el sujeto la quiera, sino porque lo establece el ordenamiento jurdico, a fin de corregir su voluntad contraria a derecho y para combatir los efectos antisociales de aquella actividad ilcita. Concepto Acto ilcito es todo acto voluntario (imputabilidad en primer grado) contrario al ordenamiento jurdico (antijuridicidad) , considerado ste en su totalidad, culpable (imputabilidad en segundo grado) que causa (relacin de causalidad entre el dao y el hecho) un dao a otro y que genera responsabilidad civil (contractual o extracontractual) para el agente que lo cometi. La definicin expresada muestra los cuatro elementos que conforman el acto ilcito: I. Antijuridicidad: acto contrario al ordenamiento jurdico. Dice el articulo artculo 1066 que: Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto. Sin embargo, es menester aclarar que para que un acto sea ilcito no basta con que se encuentre prohibido por una ley en particular, sino que el acto ilcito, para ser tal, ha de estar en contradiccin con el ordenamiento jurdico considerado en su totalidad, pues el ordenamiento jurdico es una unidad. Cada norma no se encuentra individualmente aislada, sino, muy por el contrario, es parte inseparable e integral del ordenamiento jurdico y de ah que solo sea ilcito lo contrario al ordenamiento jurdico todo, y no lo opuesto a una norma aislada, en cuyo caso la violacin podra estar justificada por otra regla que prevalezca y le d el signo de la ilicitud. Por ejemplo, el homicidio no siempre comporta un acto ilcito, desde que en ciertas circunstancias -legitima defensa, verbigracia-, el propio ordenamiento jurdico lo justifica.

II. Dao. Dice el artculo 1067: No habr acto ilcito punible para los efectos de este cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar.... Es decir, sin dao no hay acto ilcito civil. Es que tal acto es concebido por el ordenamiento jurdico como causa o fuente de la obligacin de indemnizar, y lgicamente, si el acto no causa dao alguno, falla el presupuesto de cualquier indemnizacin. III. Factores de imputabilidad legal de responsabilidad: - Imputabilidad en primer grado: voluntariedad. - Imputabilidad en segundo grado: culpabilidad. IV. Relacin de causalidad entre el dao y el hecho, tambin llamado nexo de causalidad o imputabilidad material. 1.2. La responsabilidad civil Toda persona que comete un acto ilcito debe responder. Responder significa dar cada uno cuenta de sus actos. La responsabilidad no es una idea autnoma, primaria, sino un termino complementario de una nocin previa mas profunda: la de deber u obligacin. La responsabilidad es, pues, el resultado de la accin por la cual el hombre expresa su comportamiento frente a ese deber u obligacin; si acta en la forma prescripta por los cnones, aunque el agente sea responsable strictu sensu de su proceder, el hecho no le acarrea deber alguno, o sea sancin, precisamente porque se la cumpli; la responsabilidad aparece entonces recin en la fase de la violacin de la norma u obligacin delante de la cual se encontraba el agente, y consiste en el deber de soportar las consecuencias desagradables a que se ve expuesto el autor de la transgresin, que se traducen en las medidas que imponga la autoridad encargada de velar por la observancia del precepto, las que a su vez pueden o no pueden estar previstas. En sntesis, la responsabilidad es un concepto secundario, que supone una relacin entre dos sujetos y que se resuelve, en ultimo anlisis, en una obligacin de reparacin. De lo dicho resulta que la responsabilidad civil es el deber de reparar el dao que se ha causado a otra persona, por medio de una indemnizacin, como consecuencia de la violacin de un deber jurdico preexistente. Responsabilidad contractual y extracontractual A veces el acto lesivo recae sobre quien no tena con el autor vnculo alguno anterior; otras veces el comportamiento daoso se produce frente a un sujeto con quien el autor de aqul tena un vnculo jurdico anterior que le impona el cumplimiento de una especfica conducta. Es por ello que existen dos clases de responsabilidad: la responsabilidad contractual y la responsabilidad extracontractual o, mejor llamada, responsabilidad por los actos ilcitos. Existe responsabilidad extracontractual cuando los actos del sujeto activo trascienden el contenido y alcance del contrato; o sea que quien causa un dao a otro es responsable de esos actos, independientemente de que exista entre l y la vctima

un vnculo contractual. El que causa daos que van ms all del cumplimiento del contrato, como sera la muerte de los pasajeros en el transporte, incurre en responsabilidad extracontractual. Los actos que dan origen a este tipo de responsabilidades, colocan al causante en la condicin de un tercero extrao. Existe responsabilidad extracontractual cuando por causa directa del incumplimiento de un contrato, una de las partes causa un dao a la otra. En decir que, existen dos tipos de responsabilidad civil: la derivada del incumplimiento de un contrato (responsabilidad contractual) y la derivada del acto ilcito (responsabilidad extracontractual o responsabilidad por actos ilcitos). Cabe destacar que, tanto el contrato como la ley, son actos productores de derecho y forman parte de la unidad del ordenamiento jurdico, por lo que desde el plano sustancial no podemos mas que advertir una unidad genrica entre las dos clases de responsabilidades, en cuanto que ellos no son sino encarnacin de un nico concepto de responsabilidad civil, pues ya sea que se deba a la violacin de una ley o al incumplimiento de un contrato, estamos ante un acto ilcito, y por ende, los elementos configurativos del acto ilcito son iguales para ambas clases de responsabilidad. 1.3. Elementos de los actos ILCITOS Como vimos al principio, los elementos de los actos ilcitos son: I. Antijuridicidad. II. Dao. III. Factores de imputabilidad legal de responsabilidad. IV. Relacin de causalidad entre el dao y el hecho. Sin embargo, el rgimen para dichos elementos, varia un poco segn se trate de responsabilidad contractual o extracontractual. A continuacin vamos a tratar lo relativo a los elementos de los actos ilcitos que integran la responsabilidad civil, refirindonos por separado a cada uno de ellos y puntualizando las diferencias que existieren segn el sistema en que se encuentren. I. Antijuridicidad La antijuridicidad es el elemento material u objetivo imprescindible para que nazca la responsabilidad civil, y consiste en la infraccin o violacin de un deber jurdico preexistente, establecido en una norma o regla de derecho, integrativa del ordenamiento jurdico. Por lo tanto, antijuridicidad es sinnimo de ilicitud. Si la antijuridicidad es la violacin de un deber jurdico, abarca no solamente los casos de violacin directa de la ley, sino las hiptesis de infraccin del deber impuesto por la voluntad de las partes en el contrato, pues tanto el contrato como la ley, son actos productores de derecho y forman parte de la unidad del ordenamiento jurdico, sin mencionar que los pactos contractuales son ley para los contratantes (art. 1197 cd. civ).

Rgimen de la antijuridicidad en la responsabilidad por los actos ilcitos 1. Concepto. El acto ilcito consiste en una infraccin a la ley que causa dao a otro y que obliga a la reparacin a quien resulte responsable en virtud de imputacin o atribucin legal del perjuicio. Sin embargo, parte de la doctrina sostiene que para que se configure la ilicitud no basta que el autor cometa un acto contrario al derecho, sino que el autor conozca o deba conocer la naturaleza antijurdica, o por lo menos lesiva, de su actuacin (casos de intencin: dolo - casos de negligencia o imprudencia: culpa) Por lo tanto, existen dos posiciones respecto del concepto de ilicitud: a) Posicin objetiva: aquella que considera que la ilicitud es un acto contrario a derecho. Esta ilicitud se denomina, ilicitud objetiva. b) Posicin subjetiva: aquella que considera que para configurarse la ilicitud es necesaria, adems de la violacin de una norma jurdica, la imputabilidad del agente, es decir, que el mismo realice esa violacin con culpa. Esta ilicitud se denomina ilicitud subjetiva. c) Posicin del cdigo civil argentino. Por un lado el artculo 1066 del Cdigo Civil declara expresamente: Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto. Es decir, la norma exige una expresa prohibicin legal siguiendo el principio nulla poena sine lege; bien entendido que el concepto de ley est tomado en sentido amplio y no en el estricto de ley por su forma. En concordancia con esta posicin, el artculo 1074 establece que toda persona que por cualquier omisin hubiese ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le impusiere la obligacin de cumplir el hecho omitido. Hasta aqu podra decirse que nuestro cdigo adopta la ilicitud objetiva. Sin embargo, el artculo 1067 dispone: No habr acto ilcito punible para los efectos de este cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia. La diferencia entre el articulo 1066 y el 1074 se deben a que sus fuentes son distintas. El artculo 1066 tiene como fuente a sido Freitas. Sin duda Freitas se ha inspirado a su vez en el derecho romano, donde no exista un principio general de responsabilidad y donde los delitos eran expresamente denominados en la ley o en el edicto del pretor. En cambio, el articulo 1074 esta inspirado en el cdigo francs (art. 1383), el cual sienta un principio general de responsabilidad por el hecho propio al imponer la obligacin de indemnizar el dao que se causa cuando se ejecuta un hecho por culpa o negligencia. En resumen, el artculo 1066, al igual que el artculo 1074, prefigura una ilicitud objetiva como elemento distinto de la culpa. Toda conducta que objetivamente no sea conforme a la prescripcin legal es en s misma ilcita, independientemente de la culpa. A su vez el

artculo 1067, al igual que el articulo 1109, subsume la ilicitud en la culpa, constituyendo as la ilicitud subjetiva, de donde la ilicitud al identificarse con la culpa no constituye un elemento diferente y autnomo. Ahora, cual criterio de ilicitud que verdaderamente adopto nuestro cdigo? En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud es independiente de la culpa. La ilicitud de un acto es independiente de las circunstancias concernientes a los sujetos que realizan la accin; o sea, que el acto contrario a derecho es siempre y por esto slo ilcito, aunque haya sido practicado sin discernimiento, como seria el practicado por un menor de diez aos, por un demente (art. 921*, cd. civ.), etc. Lo que no habr en estos casos es imputabilidad para el agente, sea en el orden penal para la aplicacin de la pena, sea en el civil para la indemnizacin de los daos; pero la falta de culpa no excluye el carcter ilcito de la accin, sino nicamente la responsabilidad de su autor. De ah que al referirse a los dementes y menores de 10 aos, el cdigo civil no diga que no pueden cometer actos ilcitos, sino slo que ellos no son responsables de los perjuicios que causaren (art. 1076, 2da parte). Sin embargo, existe una parte de la doctrina adhiere al criterio subjetivo de ilicitud. Es menester mencionar que, en alguna ocasin, la jurisprudencia nacional ha seguido la tesis de la ilicitud subjetiva. En mi opinin el criterio de ilicitud objetiva y subjetiva deben complementarse. La solucin que propongo es la siguiente: - Probada la ilicitud por la violacin de una especfica norma legal, la culpa se presume. - Probada la culpa en la ejecucin del hecho por accin u omisin, se demuestra la ilicitud misma, pues la culpa se identifica con la ilicitud genrica que consiste en daar a otro culposamente. 2. Clasificacin de los actos ilcitos. Los actos ilcitos civiles pueden ser de dos clases, segn la forma en que opere la voluntariedad del agente en la infraccin del deber jurdico preexistente: > Si el acto ilcito es ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro, tenemos el delito civil, segn expresa definicin del articulo 1072 del cdigo civil. De manera que lo que caracteriza y distingue al delito es la intencin de daar, llamada tambin dolo. > Si el acto ilcito se realiza en cambio sin intencin de causar un dao, solo por culpa o negligencia de su autor, tenemos el cuasidelito, segn argumento del articulo 1109*, categora esta a la que el cdigo alude simplemente como hechos ilcitos que no son delitos (leyenda del tt. 9, sec. 2, lib. 2). Como es de notar, en los cuasidelitos no media la intencin sino la culpa. La infraccin a la ley no ha sido querida por el agente, sino que ha resultado de un acto (o una omisin) llevado a cabo sin haber tomado todas las diligencias necesarias para evitar el dao: ejemplo tpico y muy frecuente es accidente del trnsito ocasionado por exceso de velocidad, por una distraccin, etctera.

Parte de la doctrina niega la necesidad de tal distingo, argumentando que carece de justificacin tanto terica como practica, pues ambos son actos ilcitos y, en un caso como en otro, se niega al ofensor a reparar la totalidad del dao causado. Sin embargo, tal distincin es de gran utilidad al momento de determinar el monto de la reparacin: - En primer lugar, porque los jueces tienen una tendencia natural a conceder una suma mas elevada, por daos y perjuicios, a la victima de una culpa delictual, que a una culpa cuasidelictual; precisamente porque en la culpa delictual existe una intencin malvada que no se encuentra en el cuasidelito. - Y, en segundo lugar, porque cuando el hecho ilcito fuese un cuasidelito, los jueces al fijar las indemnizaciones por daos, podrn considerar la situacin patrimonial del deudor, atenundola si fuere equitativo (art. 1069), lo cual no es procedente ...si el dao fuese imputable a dolo del responsable, o sea precisamente cuando se trata de delitos (art. 1072). Por ultimo, es necesario no confundir delito civil con delito criminal. La distincin es neta: 1) El ilcito penal exige la tipicidad, el civil el dao causado. De esta manera, para que haya delito penal es necesario que el acto encuadre dentro de alguna de las figuras previamente definidas por la ley conforme al principio nullum crimen, nulla pena sine lege (art. 18*, Constitucin Nacional); mientras que en materia civil no existe este catalogo previo de delitos y no se requiere por tanto la configuracin particular de cada acta, sino que basta que haya una violacin del orden jurdico realizada culpablemente y que de ella se derive un dao. 2) El dao es un elemento propio del ilcito civil y es extrao al penal. No habr acto ilcito punible para los efectos de este cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar..., reza el articulo 1067 del cdigo civil, y agrega el 1109 que todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio.... De manera que en lo civil, para que exista obligacin de indemnizar, se exige la existencia de un dao causado a otra persona, lo que en cambio no es imprescindible penalmente, ya que existen delitos como el abuso de armas (art. 104, cd. penal) o la figura de la tentativa (art. 42 y sigs., cd. penal), que, en principio, se consuma sin que ocasione ningn perjuicio a otro. 3) Para que exista delito civil es necesario que el agente haya obrado con dolo, esto es con intencin de daar (art. 1072, cd. civ.), ya que si el autor solo ha procedido con culpa o negligencia el hecho ilcito no es delito, sino cuasidelito (libro segundo, seccin segunda, titulo 9, arts.1107 a 1123); por ejemplo, el homicidio culposo que resulta de un accidente. En el derecho penal, en cambio, no interesa tanto si el autor ha obrado con dolo o con culpa, sino si comprendi o no la criminalidad del acto. De lo expuesto se desprende en suma, que puede haber un delito penal que no sea civilmente ilcito, por no existir dao causado (casos de la tentativa), o bien, puede haber ilcito civil que no lo sea desde el punto de vista penal, por falta de tipicidad, tal como sucede con el delito civil de seduccin de mujer honesta mayor de 15 aos y menor de 18 (art. 1088*, in fine, cd. civ.), que no constituye delito penal, pues el estupro solo reprime

el acceso carnal con mujer menor de 15 aos (art. 120, cd. penal); o la sustraccin de cadveres que no se realice con el fin de hacerse pagar por su devolucin (art. 171, cd. penal). Sin embargo, existe una diferencia mas profunda entre el delito civil y el delito penal: el fin. Las finalidades de ilicitud civil y las de la ilicitud penal son distintas:

En lo penal, el acto prohibido es nocivo para la sociedad entera, y porque afecta a esta es que se aplica una pena, que incluso puede ser privativa de la libertad. En lo civil la victima no es ya toda la sociedad sino un particular, y por eso la finalidad de la ilicitud civil se limita a la reparacin del dao experimentado por el ofendido; y no la de infligir una pena al ofensor. De lo cual deriva otra diferencia: en lo ilcito civil la reparacin se fija por la extensin del dao ocasionado a la victima, con prescindencia de la mayor o menor culpabilidad del autor; mientras que en lo ilcito penal, la pena esta en funcin de la gravedad del hecho y de acuerdo a la peligrosidad evidenciada por el sujeto. Rgimen de la antijuridicidad en la responsabilidad por incumplimiento contractual 1. Concepto. En la responsabilidad por incumplimiento contractual, la antijuridicidad se da cuando una de las partes no cumple la prestacin debida en un contrato celebrado entre ellas. Por lo tanto, aqu, antijuridicidad es sinnimo de inejecucin o incumplimiento. 2. Clases de incumplimiento. El incumplimiento puede ser absoluto o relativo: a) El incumplimiento es absoluto cuando la inejecucin es total y definitiva. Por ejemplo, Pablo vende su casa a Juan, pero en vez de escriturrsela y entregrsela, se la escritura y se la entrega a Pedro. b) El incumplimiento es relativo:

Cuando se cumple en parte; Cuando se cumple, pero tardamente; o Cuando se ejecuta, pero mal, o sea en forma imperfecta o defectuosa. Sin embargo, debemos tener en cuenta que existen ocasiones en que cumplimiento imperfecto puede derivar en un incumplimiento total, y por lo tanto, el acreedor no est en el deber de aceptar. Dice el artculo 625 para las obligaciones de hacer: El obligado a hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en un tiempo propio, y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara. Si de otra manera lo hiciera, se tendr por no hecho, o podr destruirse lo que fuese mal hecho. De lo dicho, resulta que cuando el deudor ejecuta una prestacin, sin ajustarse para nada a las circunstancias que deba tener en cuenta por haber sido convenidas, existe inejecucin total que debe resolverse en el pago de los daos e intereses compensatorios. Cuando media ejecucin relativa de la obligacin y particularmente cuando se trata del retardo en el cumplimiento de la misma, se exige un requisito mas: la mora del deudor.

En el incumplimiento absoluto de la obligacin, en cambio, la constitucin en mora no es necesaria. No obstante ello, conviene cuidar siempre que quede bien configurada la mora del obligado, porque rara vez se puede determinar inmediatamente si lo que habr de suceder ser una inejecucin absoluta o solamente una inejecucin relativa. A menos que el obligado anticipe y reconozca que no cumplir la obligacin -y esto rara vez ocurresiempre ha de quedar duda al respecto. Es prudente, pues, ponerse a cubierto, a todo evento, colocando en mora al obligado, en los casos que la ley exige la constitucin en mora ex persona.

Mora 1. Concepto de mora. Cuando el deudor no cumple la obligacin en el tiempo debido existe un incumplimiento relativo, que jurdicamente se denomina mora. Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligacin, cuando adems concurren otros requisitos que vamos a ver ms adelante. La mora aparece as como un retardo jurdicamente calificado, que da origen a la responsabilidad del deudor por los daos moratorios. La mora constituye un incumplimiento relativo, ya que si bien el deudor no ejecuta la prestacin en tiempo oportuno, puede an hacerlo. Cuando la obligacin no es susceptible ya de ser cumplida, cesa la mora y el deudor cae en un incumplimiento total o absoluto, que agrava su responsabilidad si le es imputable. La doctrina define a la mora como el retraso culpable, contrario a derecho, en el cumplimiento de una obligacin, que debido a su naturaleza o requerimiento del acreedor, debe ser satisfecha. 2. Elementos. El retardo en el cumplimiento de la prestacin que constituye el objeto de la obligacin es jurdicamente relevante cuando integrado en los dems elementos configura la situacin de mora del deudor; o sea, lo convierte en responsable del dao ocasionado al acreedor. Los elementos de la mora son los siguientes: a) El retardo en el cumplimiento de la obligacin, o sea, el incumplimiento material en relacin al tiempo en que la obligacin debi cumplirse. ste es el elemento objetivo. b) La imputabilidad de ese retardo, o sea que el mismo se deba a dolo o culpa del obligado. ste es el elemento subjetivo. c) En algunos regmenes jurdicos, se exige la constitucin en mora del deudor, que viene a ser el elemento formal. En el nuestro cdigo, la constitucin en mora solo se exige en ciertos caos determinados por la ley. A continuacin analizare en detalle estos elementos: a) Retardo. El deudor retarda el cumplimiento de su obligacin cuando su conducta no se ajusta al comportamiento debido en relacin al tiempo en que aqulla debi ejecutarse.

El tiempo en que la obligacin debe cumplirse es cuestin regulada por el contrato; y, a falta de estipulacin, rigen las disposiciones legales pertinentes (arts. 566 y sigs., 618, 620 y 625). Para que exista retardo es necesario que medie una obligacin exigible y que no se la haya cumplido acabadamente en tiempo propio. Recordemos que: - Si la obligacin es a plazo, ste debe hallarse vencido (art. 570). - Si la obligacin no es a plazo, o si es a plazo incierto e indeterminado (pago a mejor fortuna o cuando el deudor pueda) debe pedirse, previamente su fijacin judicial (arts. 618, 620 y 751) y solo despus de vencido el que el juez seale, se podr hablar de retardo. - Si la obligacin esta sometida a una condicin suspensiva, debe aguardarse a que la misma se cumpla para que se produzca la mora en el caso de que no se ejecute la prestacin (arts. 545 y 547). - Si la obligacin es de objeto indeterminado, se debe concretar primero la prestacin que debe cumplirse, mediante la individualizacin correspondiente. b) Imputabilidad. La mora tiene que ser inexcusable, vale decir producto del dolo o de la culpa del obligado. En nuestro derecho, no es necesario para el acreedor probar la culpa o el dolo del deudor para la constitucin en mora, sino que la culpa o el dolo de ese retardo se presumen. Basta que se haya producido el retardo y la interpelacin, en los casos en que esta es necesaria, para que el obligado este objetivamente en mora. Pero si el deudor quisiera eximirse de la responsabilidad surgida de ese retardo, s deber probar que no le es imputable, as lo establece expresamente el articulo 509, ultima parte, y si el deudor demuestra que el retardo incurrido obedece a caso fortuito o fuerza mayor, queda eximido de las responsabilidades derivadas de la mora. c) Constitucin en mora. En algunos regmenes jurdicos y en determinadas situaciones, no basta el simple retardo para que el deudor quede constituido en mora. Es necesario que medie un requerimiento mas, una exigencia concreta del acreedor al deudor en el sentido de que le sea cumplida la prestacin. Es lo que se llama a constituir en mora ex persona al obligado. En nuestro cdigo solo en determinados casos es necesaria la constitucin en mora. El sistema de constitucin en mora, se encuentra legislado en nuestro derecho por el articulo 509, el cual establece: En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento. Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora. Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de

cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable. Se advierte en este articulo tres casos distintos a considerar y son los siguientes: 1) el de las obligaciones con plazo expreso, 2) el de las que no tiene plazo expreso convenido, pero el mismo resulta de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, y 3) el de las obligaciones sin plazo. Examinar estas tres hiptesis: 1) Obligaciones con plazo expreso. En estas obligaciones la mora se produce por el solo vencimiento del plazo. Sin embargo, de la interpretacin del texto legal surge un problema, que es el de determinar a que plazo se refiere, pues existen dos tipos de plazos: plazo cierto y plazo incierto (arts. 567* y 568*). Recordemos que en el plazo cierto se sabe inicialmente cuando ocurrir el vencimiento; por ejemplo la obligacin de pagar la cantidad de mil pesos moneda nacional el da 1 de enero del 2007, o a los treinta das de la fecha del contrato, o el da de Navidad, etc. En el plazo indeterminado se supedita el vencimiento a un hecho que necesariamente debe ocurrir pero no se sabe cuando, tal es el caso de la obligacin de pagar una deuda cuando Pablo muera, o la promesa de entregar diez vacas cuando llueva en el campo que tengo en Santa Fe. La doctrina ha entendido que el rgimen de mora de pleno derecho solo puede aplicarse a las obligaciones de plazo cierto. En cambio, en las obligaciones a plazo incierto no cabe considerar que la mora se opere automticamente, porque el deudor puede ignorar que ha acontecido el hecho del cual depende la exigibilidad de la prestacin. En los ejemplos antes recordados el obligado podra desconocer el fallecimiento de Pablo o la lluvia cada en el campo de Santa Fe, y es menester, entonces, que acreedor, por medio de una intimacin, disipe todas las dudas al respecto. Adems y aun suponiendo que el deudor supiera la existencia del evento, ese conocimiento seria tan simultaneo con el deber de cumplir, que si se lo constituyera en mora de pleno derecho hasta podra faltarle materialmente el tiempo necesario para el pago. El principio de buena fe (instituido por el articulo 1198*) impone no solo que se haga un requerimiento al deudor, sino que se le otorgue en esa intimacin, el tiempo necesario para que se cumpla. Sin embargo, esta regla admite algunas excepciones: - Cuando las partes hubieran convenido expresamente la necesidad del requerimiento previo. Recordemos, las normas del articulo 509 son supletorias, no imperativas, y como no esta comprometido de ninguna manera el orden publico, no hay razones para negar a los interesados la libertad de dictar sus propias pautas (art. 1197). - Los casos en que la ley misma dispone la necesidad de interpelacin. Como por ejemplo, la norma del articulo 1204 para los contratos bilaterales, segn la cual, ante el incumplimiento de la prestacin, el acreedor, para tener derecho a reclamar la resolucin

del contrato, debe intimar al obligado a fin de que cumpla la prestacin en un plazo no inferior a quince das. - En los casos en que la ejecucin de la prestacin requiera el cumplimiento previo o simultaneo de ciertos actos de cooperacin del acreedor, es evidente que el deudor no podr ser considerado en mora automtica, hasta que el acreedor justifique haber cumplido la actividad que le compete. La doctrina y la jurisprudencia nos proporcionan varios ejemplos en ese sentido: si se ha estipulado que el pago debe hacerse en el domicilio del deudor, el acreedor debe probar que concurri a recibirlo, (el hecho de no hacerlo equivale a la negativa de recibirlo); si se ha convenido que el acreedor indique el lugar de pago, tendr que justificarse que ha hecho tal indicacin; cuando se trata de una obligacin de prestacin indeterminada, en la cual la eleccin incumbe al acreedor, debe demostrarse que tal actividad ha sido cumplida. En conclusin, la mora automtica se aplica a las obligaciones que tengan plazo cierto de cumplimiento. > Critica de la mora de pleno derecho. El sistema de mora automtica fue introducido al articulo 509 por la ley 17711. En su redaccin originaria, este art. estableca que para que el deudor incurra en mora debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor. La doctrina mayoritaria critic este cambio. En primer lugar, porque lo consider innecesario, pues la imposicin del requerimiento previo contenida en el articulo 509 originario, era una regla supletoria que poda ser dejada de lado por convencin expresa de los interesados, de manera que si las partes podan dictarse su propia ley, evidentemente era innecesario introducir cambios en el cdigo. Las reformas a las leyes no se conciben por puro afn terico, sino cuando se constatan, en la vida practica, defectos del sistema jurdico. En segundo lugar, suponiendo que hubiera sido necesaria una modificacin, lo mas recomendable habra sido optar por el rgimen intermedio del cdigo civil italiano, que impone el principio de la interpelacin previa, pero atempera sus consecuencias ampliando las excepciones en las que la mora se constituye de pleno derecho, como ocurre con las obligaciones a cumplir en el domicilio del acreedor. Por ultimo, no se concibe como en una poca que se caracteriza por una mejora de la condicin del deudor, por un derecho a favor del deudor, por un derecho cargado de ideas sociales, se haya cado en un sistema que, segn los estudiosos, ni siquiera se emple en el riguroso derecho romano. 2) Obligaciones con plazo tcito. El articulo 509, segunda parte establece: Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora. La segunda parte del articulo 509 contempla, entonces, el caso del plazo tcito, el cual es definido por la doctrina como el que no esta fijado por las partes, pero que se deduce de la misma naturaleza del compromiso. Es decir que la propia ndole de la prestacin nos esta inclinando a la necesidad de un tiempo adecuado para realizarla. Es el periodo de tiempo indispensable para cumplir la prestacin. As por ejemplo, si se pacta en Santiago del Estero una obligacin de hacer a cumplirse en Tucumn, se considera que tcitamente comprende el tiempo necesario para que se pueda llegar a Tucumn. O si, por ejemplo, se

cobran por adelantado los intereses de un prstamo vencido queda implcito que el plazo para la devolucin del capital se ha extendido por el lapso de dichos intereses. En definitiva, para las obligaciones con plazo tcito, el articulo 509, con gran acierto, impone el requisito de la interpelacin previa al deudor, para que se configure el estado de mora. Digo con gran acierto, pues las obligaciones a plazo tcito carecen de la indispensable precisin en cuanto a la poca de cumplimiento, y no es posible, por lo tanto, establecer en ellas la mora automtica, cuya razn de ser est precisamente en que el deudor conoce con certeza el momento de la exigibilidad del crdito. 3) Obligaciones sin plazo fijado. Cuando ni expresa ni tcitamente se lo ha establecido, pese a tratarse de una obligacin a plazo, el articulo 509, tercera parte, exige la previa fijacin judicial y una vez que esta ha sido hecha, el deudor quedara constituido en mora, de pleno derecho, desde el momento indicado en la sentencia para el cumplimento de la prestacin. 4) Obligaciones inmediatamente exigibles. El artculo 509 no contemplo el rgimen de mora para las obligaciones inmediatamente exigibles. Estas obligaciones son las que no estn sujetas a ninguna modalidad y cuya exigibilidad es coetnea con su nacimiento, por lo que las mismas pueden satisfacerse en cualquier momento: cuando lo requiera el acreedor o cuando el deudor desee liberarse aun sin previo reclamo del titular del crdito. Ejemplos de estas obligaciones son: la obligacin del vendedor de entregar la cosa cuando el comprador lo exija (art. 1409*); la de restitucin de la cosa cuando cualquiera de las partes lo quisiere en el deposito por tiempo indeterminado (art. 2226, inc. 1); las obligaciones contenidas en letras de cambio, vales o pagares sin indicacin de plazo o a la vista, las que deben pagarse a su presentacin (arts. 36 y 102 del dec-ley 5965/63 modificatorio del cd. de com.), etc. La doctrina y la jurisprudencia sostienen que estas obligaciones deben ser consideradas como sin plazo, por lo tanto: para tornarlas exigibles, no es necesaria la previa fijacin judicial de un termino y su ulterior vencimiento, y para que incurran en mora, es necesaria la previa interpelacin del deudor por parte del acreedor. 5) Obligaciones de no hacer. En las obligaciones de no hacer, en principio y contrariamente a lo que ocurre en las de hacer, no es necesaria la interpelacin para que el deudor incurra en incumplimiento. Los autores al fundar esta opinin sealan que la constitucin en mora tiene por objeto comprobar el retardo del deudor y tal comprobacin no tiene finalidad en las deudas de abstencin, pues si el deudor hizo aquello que le estaba vedado, no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento. 3. Efectos de la mora. Los efectos de la mora son los siguientes: a) Obliga al deudor a indemnizar los daos y perjuicios causados al acreedor por el retardo incurrido (art. 508*) en las obligaciones que no tengan por objeto dar sumas de dinero. Si la obligacin es de dar sumas de dinero, comienza el curso de los intereses (art. 622*). b) Pone a cargo del deudor los riesgos del contrato (arts. 513*, 710*, 892* y 889*), de tal manera que aun cuando la prestacin se torne de cumplimiento imposible por caso fortuito o fuerza mayor, el deudor no queda liberado de responsabilidad.

c) Da derecho a resolver el contrato de acuerdo al articulo 1204 del cdigo civil. d) Impide que el deudor invoque los beneficios de la teora de la imprevisin (art. 1198). e) En caso de que se promueva demanda judicial, el deudor carga con las costas (art. 70, inc. 1, cd. procesal civ. y com. de la Nac.) f) En el derecho laboral, la mora del patrn en el pago de los salarios o sueldos da derecho al obrero o empleado a considerarse en situacin de despido. g) Etctera. 4. Cesacin de la mora. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor, ese estado supone necesariamente la subsistencia de la prestacin. En consecuencia, la mora cesar cuando la prestacin ya no exista, sea a) por haberse extinguido por su cumplimiento, b) por haberse hecho imposible el cumplimiento (por culpa del deudor o por un hecho que no le sea imputable), o c) por renuncia. Analicemos estas hiptesis: a) Cuando el deudor cumple con la prestacin, cesa su estado de mora, pero debe pagar los daos e intereses moratorios hasta ese momento. As lo ha entendido la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia, cuando establecen que: el deudor moroso puede pagar validamente, con tal de que anexe a la prestacin debida los accesorios derivados de la mora, salvo cuando hay clusula resolutoria, de la cual el acreedor haya hecho uso. La doctrina y los cdigos modernos, basndose en principios de equidad, sostienen que la mora del deudor confiere al acreedor el derecho de rechazar la prestacin que se le pretende ejecutar tardamente, cuando esta ya no le signifique utilidad. Nuestro cdigo no lo establece ninguna norma al respecto. b) En el supuesto en que sobrevenga la imposibilidad de cumplir la prestacin, cesan los efectos de la mora, pero el obligado debe los daos e intereses moratorios hasta el da de incurrir la imposibilidad y adems los daos e intereses compensatorios, de acuerdo la doctrina de los artculos 513 y 889 del cdigo civil. c) Tambin puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestacin. Debe distinguirse la cesacin del estado de mora de la renuncia. En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por los daos y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daos e intereses moratorios. Sin embargo, debemos tener en cuenta que esta renuncia alcanzar solamente al estado de mora, que cesar desde ese momento por acto voluntario del acreedor, pero que no implica necesariamente renuncia a los efectos hasta ese momento producidos. 5. El cumplimiento tardo carente de inters para el acreedor. Cuando el cumplimiento tardo de la obligacin careciera de inters para el acreedor, ya no se considera a la

inejecucin como relativa, sino como absoluta. Esta situacin se presenta en todos los casos de plazo esencial, o sea cuando la designacin del tiempo en que la obligacin deba cumplirse fue un motivo determinante por parte del acreedor. En este caso no puede hablarse de mora pues la prestacin, aunque susceptible de cumplirse en cuanto al deudor, no lo es en relacin al inters del acreedor que constituye un factor decisivo en la constitucin de la obligacin. Esta facultad del acreedor para realizar la prestacin tarda, completamente intil a causa del retardo, no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislacin, pero es aceptada por la doctrina. En otras legislaciones se confiere al acreedor el derecho a rechazar la prestacin debida y a pedir indemnizacin por incumplimiento, cuando por consecuencia de la mora la prestacin carece ya de todo inters para l. 7. Mora del acreedor. Puede darse que el acreedor entre en mora, a esta mora se denomina mora accipiendi o, simplemente, mora del acreedor. La mora del acreedor consiste en el retraso del cumplimiento de la prestacin, debido a la conducta del acreedor, cuando omite la cooperacin indispensable de su parte y en especial la aceptacin del pago. Para que la mora del acreedor se configure, la doctrina y los cdigos modernos exigen por regla general, que el deudor no solo este dispuesto para la prestacin, sino que haya comenzado a cumplirla y que la haya activado hasta el punto que solo dependa del acreedor que se produzca el resultado de la misma. Los efectos de la mora del acreedor son los siguientes: a) Impone al acreedor el deber de resarcir los daos y perjuicios ocasionados al deudor. b) El deudor queda liberado del riesgo del contrato, que se traslada al acreedor. Es decir, que si la prestacin se hace imposible por caso fortuito o fuerza mayor, la prestacin se pierde para el acreedor. c) Tratndose de obligaciones dinerarias cesa el curso de los intereses. d) Impide que se constituya en mora al deudor. e) Si el cumplimiento de la prestacin se torna imposible, cesa la mora del acreedor, sin que esto signifique que el deudor pierda el derecho de reclamar del acreedor los daos que la morosidad de ste le haya ocasionado. Lamentablemente, nuestro cdigo, a diferencia de los cdigos modernos, no trata sistemticamente la mora del acreedor, pero habla de ella en la nota al articulo 509 y en distintas partes contempla situaciones especiales de mora del acreedor, como por ejemplo en los artculos 1430 y 1431, en materia de compraventas, en el articulo 1630, en la locacin de obra, etc. Adems del articulo 510 del cdigo fluyen argumentos mas que suficientes para demostrar que el acreedor puede caer en mora, puesto que se alude en el a la mora de ambas partes.

8. Mora en las obligaciones reciprocas. El articulo 510 del cdigo civil determina que: En las obligaciones recprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva. Por ejemplo, en una compraventa, el comprador no incurre en mora con respecto al pago del precio si el vendedor no cumple su obligacin de entregar la cosa y viceversa. Este principio encuentra su complemento en el articulo 1201 cuando dice: En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo. Este principio halla su fundamento en la exigencia de la conexin, correlacin y correspondencia de las prestaciones reciprocas. II. Dao Un acto puede ser ilcito, pero si no causa dao no acarrea responsabilidad civil, es decir que no se puede imponer la sancin resarcitoria donde no hay dao que reparar. El dao es la innegable fuente de la relacin imperativa de resarcir, ya provenga de la violacin de deberes genricos de conducta o emane de obligaciones especficas impuestas por un negocio jurdico. Como es de notar, el dao no es condicin esencial del acto ilcito, sino de la punibilidad civil de ese acto. Por ello el artculo 1067 del cdigo civil dice: No habr acto ilcito punible para los efectos de este cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia. Por lo tanto, el dao es el primer requisito de la responsabilidad civil, ya que si el no hay acto ilcito punible. En realidad, si se atiende a la cronologa temporal, el dao seria el ultimo elemento en aparecer como consecuencia o resultado de una accin antijurdica; pero desde un punto de vista metodolgico el dao es el primer elemento, puesto que el problema de la responsabilidad civil del agente comienza recin a plantearse cuando existe un dao causado. Solo en presencia del dao, el jurista tiene que indagar si ha sido causado ilcitamente, infringiendo en deber jurdico (antijuridicidad) y culpablemente (imputabilidad); a la inversa, sin no hay dao alguno resulta superfluo investigar la existencia o inexistencia de los otros elementos. As, por ejemplo, si Pablo celebra un contrato de locacin con Juan, y ste envs de entregar la tenencia de la casa al locatario, la da en locacin a otro, pero simultneamente el locatario encuentra otro inmueble igual, al mismo precio, y no ha tenido ninguna clase de gastos, es evidente que, a pesar de que se ha frustrado el contrato celebrado, no por esto solo se tendr derecho a reclamar daos y perjuicios. La situacin sera distinta si Pablo hubiera tenido que pagar por otro inmueble un alquiler mayor, o que pagar gastos de transporte, etc. En sntesis, solo la ilicitud que causa dao da lugar a una reparacin. 1. El Dao a travs de la historia: a) La reaccin humana frente al dao. En las primitivas comunidades todo dao causado a la persona o bienes de otro despertaba en la vctima el instinto de la venganza. El hombre responda a un instinto natural de devolver el mal por el mal que haba sufrido. Era una reaccin absolutamente espontnea. Puede decirse que en esta poca la cuestin de los daos y la necesidad de su resarcimiento se hallan al margen del derecho. A la violencia se opone la violencia. El mal se paga con el mal. Por el dao recibido se causa un dao semejante. Es la Ley del

Talin: ojo por ojo y diente por diente. Es ste el perodo de la venganza privada, la forma ms imperfecta y ms antigua de represin de la injusticia. b) Organizacin jurdica de la sancin: de la venganza a la composicin. En una poca posterior la pasin humana se modera; la reflexin priva sobre el instinto salvaje y la vctima del dao que tiene el derecho de venganza tambin puede perdonar mediante la entrega por el ofensor de una suma de dinero libremente consentida. Es ya la poca de la composicin voluntaria, del rescate, de la pena privada. Cuando las organizaciones polticas se consolidan y la autoridad se afirma, se ve la necesidad de institucionalizar el sistema de las composiciones hacindolas obligatorias para asegurar la tranquilidad pblica. Este es el perodo de la composicin legal y del delito privado. El Estado fija para cada delito una cierta suma de dinero que el ofendido debe aceptar y el ofensor est obligado a pagar. c) La diferenciacin de las sanciones: la represin del delito y la reparacin de los daos. Finalmente el Estado no solamente va a fijar las composiciones sino que tambin va a intervenir en el castigo de los culpables. El Estado aparece ya interesado no solamente en la represin de las infracciones dirigidas contra l, sino tambin de aquellas dirigidas contra los particulares pero que no por ello representan menos una alteracin de la tranquilidad pblica. Desde el da en que el Estado asume la funcin de aplicar las sanciones represivas castigando a los culpables, se produce una notable transformacin del concepto de responsabilidad. Desde ese momento esta nocin se desdobla: por un lado, la responsabilidad penal que persigue el castigo del delincuente y, por otro, la responsabilidad civil que tiende a resarcir a la vctima del dao sufrido. Al Estado incumbe la responsabilidad penal; la accin represiva ya no corresponde a la vctima. El particular que ha sufrido un dao tiene desde entonces la accin de daos y perjuicios, distinta de aqulla y que atae slo a la vctima por la responsabilidad civil del autor. 2. Mtodo del cdigo. El cdigo legisla la teora del dao en tres partes distintas:

Desde el articulo 519 al articulo 521 trata los daos e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero. Desde los articulo 616 al 624 se considera este tema en lo que se relaciona con las obligaciones que tienen por objeto dar sumas de dinero. Y en los artculos 1066 a 1136 se reglamentan los daos e intereses en las obligaciones derivadas de los actos ilcitos. Adems, en los artculos 901 a 906, el cdigo contiene normas aplicables a toda esta materia.

Es preciso tener muy en cuanta esta metodologa del cdigo para no incurrir en confusiones, pues las tres situaciones presentan variantes aplicables en el rgimen de indemnizacin. 3. Conceptos. Para la responsabilidad contractual, el dao es ha sido definido por nuestro cdigo civil en su articulo 519: Se llaman daos e intereses el valor de la prdida que haya sufrido, y el de la utilidad que haya dejado de percibir el acreedor de la obligacin, por la inejecucin de sta a debido tiempo. Aclaro que, aunque la ultima parte de este articulo da la impresin de referirse solamente al caso de mora, en realidad debe interpretarse como que comprende tanto a la inejecucin relativa como a la inejecucin absoluta de la obligacin. En concordancia con la anterior definicin, para la responsabilidad por los actos ilcitos, el dao ha sido definido por los artculos 1068 y 1069. Dice el artculo 1068: Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. A su vez, el artculo 1069 agrega que: El dao comprende no slo el perjuicio efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el damnificado por el acto ilcito, y que en este Cdigo se designa por las palabras `prdidas e intereses'. Como vemos, el dao abarca dos aspectos: los daos propiamente dichos, o sea la perdida, el menoscabo, el detrimento que experimento el acreedor, que en doctrina se denomina dao emergente; y los intereses, o sea la ganancia, la utilidad, la ventaja, el provecho dejado de percibir, denominado lucro cesante. 4. Terminologa. Daos e intereses es la nomenclatura usada por el cdigo en el articulo 519, pero en otros articulo se los llama de distinta manera: daos y perjuicios, o dao solamente, como en el articulo 1068, o perjuicio, o perdidas e intereses, o perjuicios e intereses, como en el articulo 1069. La doctrina ha establecido que todas estas expresiones son equivalentes. En los tribunales de justicia la expresin mas corriente es la de daos y perjuicios. La doctrina, por su parte, recomienda usar nada mas que la denominacin dao, como comprensiva tanto del dao emergente como del lucro cesante. 5. Requisitos del dao. Para que el dao sea jurdicamente indemnizable, debe reunir los siguientes requisitos: a) debe ser cierto; b) debe ser personal; y c) debe lesionar un derecho subjetivo o un bien jurdicamente protegido. a) Cierto. El dao debe ser cierto y no puramente eventual o hipottico. Esto significa que debe haber certidumbre en cuanto a su existencia misma, presente o futura, aunque todava no pueda ser determinable su monto; a la inversa, si el dao es incierto -y por ello no resarcible- cuando no se tiene ninguna seguridad de que vaya a existir en alguna medida, no ofrecindose mas que como una mera posibilidad. El simple peligro o la sola amenaza o perspectiva de un dao no basta. El tema se vincula muy especialmente con el dao futuro, al cual me remito.

b) Personal. Quiere decir que nadie puede pretender sino la reparacin de un dao que le es propio, no pudiendo incluir en su pretensin los daos sufridos por terceros, aunque todos stos hayan derivado del mismo acto ilcito. Lo cual, por otra parte, no es mas que la aplicacin del principio de que donde no hay inters no hay accin. Ello tiene una excepcin aparente: cuando el perjuicio de los terceros constituye a la vez un perjuicio del accionante, en razn de una obligacin legal o convencional preexistente; por ejemplo, al persona puede incluir en su demanda el importe de los alimentos que deba a su familia, durante el tiempo necesario para su curacin. c) Lesin a un derecho subjetivo o un bien jurdicamente protegido. La lesin de un inters cualquiera no es suficiente para legitimar el dao resarcible. Ese inters debe ser tutelado por la ley; no basta un inters de hecho, debe ser un inters jurdico. Desde ya que la lesin de un inters contrario a la ley o ilegtimo no merece proteccin. Por ejemplo, un contrabandista no puede reclamar daos y perjuicios a su cmplice que se niega a reconocerle su participacin en las utilidades del negocio ilcito. Aunque su inters no sea ilcito, tampoco puede reclamar daos y perjuicios el beneficiario de peridicas limosnas, al autor del homicidio de quien se las daba. Y justamente por tratarse de un inters jurdico, y no de hecho, es que ciertas personas pueden reclamar la reparacin por el dao que afecta terceros en materia de actos ilcitos. Dice el artculo 1079: La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta; y a su vez el art. 29 del cdigo penal establece que la sentencia condenatoria podr ordenar la indemnizacin del dao material y moral causado a la victima, a su familia o a un tercero. En materia de contratos, en cambio, rige el principio de relatividad (art. 1195) y el incumplimiento no puede, por consiguiente, dar motivo para que terceros invoquen derecho a reclamar, para s, indemnizacin de perjuicios. 6. Clases de daos. Hay varias especies de dao, que conviene precisar para comprender algunos problemas que se presentan en cuanto a la extensin del resarcimiento: a) Dao contractual y extracontractual:

Dao contractual. Es el que se causa con motivo de la violacin de un contrato. Dao extracontractual. Es el que resulta de la conducta ilegitima del agente, independientemente de toda relacin jurdica contractual previa entre las partes. Por ejemplo, las lesiones ocasionadas a la victima en un accidente de transito. b) Dao material y dao moral. Segn el articulo 1068: Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria... ya sea en las cosas de su dominio o posesin o en su persona... derechos o facultades. Por lo tanto, segn este articulo, podemos distinguir dos clases de daos: el patrimonial y el moral.

Dao material o patrimonial. Es el menoscaba el patrimonio de una persona, como conjunto de valores econmicos (art. 2312*) y que, por lo tanto, es susceptible de apreciacin pecuniaria (art. 1068). Por ejemplo, en una compraventa, los daos que se causan al comprador por la falta de entrega de la mercadera adquirida. En sntesis, el dao material es el que afecta directamente al patrimonio del acreedor, y segn los artculos 519 y 1069 puede manifestarse en dos formas tpicas: -Dao emergente: consiste en el valor de la prdida de valores econmicos ya existentes que ha sufrido el acreedor con motivo del incumplimiento o del acto ilcito. -Lucro cesante: se corresponde con la utilidad que por el mismo motivo el acreedor no pudo o dej de percibir. Frustracin de ventajas econmicas previstas. Lo que se dejo de ganar. Podra decirse que el dao emergente es un empobrecimiento patrimonial, mientras que el lucro cesante es la perdida de un enriquecimiento patrimonial previsto. En otras palabras, el dao emergente es lo que hace mas pobre al perjudicado, en tanto que el lucro cesante, es lo que le ha impedido hacerse mas rico. Por ejemplo, el caso del concierto de piano preparado por un empresario, en el que ocurre que el pianista no se presenta el da sealado. El dao emergente estara constituido por los gastos de locacin de la sala, los sueldos del personal, el costo de la publicidad realizada, etc. El lucro cesante comprendera la diferencia que el empresario hubiera obtenido en su provecho, entre el monto de los gastos del concierto y el importe de las entradas vendidas.

Dao moral o extrapatrimonial. Es el menoscaba los bienes ideales de una persona. Es decir que, el dao moral es el agravio producido por la violacin de algunos de los derechos inherentes de la personalidad: la tranquilidad de espritu, la libertad individual, la integridad fsica, el honor, los sagrados afectos, la intimidad, etc. Por ejemplo, en la muerte de un hijo, en un accidente de transito, el dao moral estara constituido por la lesin inferida a las afecciones legitimas de los padres. La estimacin pecuniaria en esta clase de dao depender del criterio judicial. c) Dao compensatorio y dao moratorio:

Dao compensatorio. Es el que se produce por el incumplimiento total y definitivo de la prestacin. La indemnizacin de este dao es el equivalente de la prestacin incumplida. Por ejemplo, si Pablo pacta con Juan la venta del caballo Relmpago, pero, en vez de entregrselo, lo vende y lo entrega a Pedro, la indemnizacin compensatoria que Pablo le debe a Juan comprendera la devolucin del precio que se le hubiere pagado y el mayor valor que hubiera tenido que afrontar Juan por la compra de un caballo similar. Dao moratorio. Es el que comprende el retardo en el cumplimiento de la prestacin, cuando se han dado las condiciones que la ley exige para tener en mora al obligado. En el ejemplo anterior, si Pablo, en vez de incumplir en forma absoluta el contrato de venta, simplemente hubiera incurrido en retraso en la entrega del caballo vendido, los perjuicios que con esto hubiera ocasionado, serian daos moratorios. El rgimen de estas dos clases de daos se diferencia en que:

- Para que proceda la indemnizacin del dao moratorio, es necesario que el deudor este constituido en mora, sea en la forma automtica que como principio general establece el articulo 509 del cdigo civil o mediante la interpelacin previa al obligado que se exige en las dems situaciones prevista por dicha norma. En cambio, en el dao compensatorio no se requiere dicha exigencia para tener derecho a reclamar su resarcimiento. - La indemnizacin del dao moratorio puede acumularse a la reclamacin del cumplimiento de la prestacin. Tal acumulacin no es posible en el dao compensatorio, pues, en ste, la indemnizacin ocupa precisamente, el lugar de la prestacin, y si el acreedor pudiera exigir la prestacin y la indemnizacin, evidentemente estara cobrando dos veces. d) Dao directo y dao indirecto:

Dao directo o inmediato. Es el que tiene por causa exclusiva del incumplimiento de un contrato o la comisin de un acto ilcito. Por ejemplo, en la venta de un animal enfermo, los gastos de curacin que hubiera tenido que pagar el comprador, serian dao directo. Dao indirecto o mediato. Es el que resulta de la conjuncin del incumplimiento de un contrato o la comisin de un acto ilcito con otra causa independiente. Podra decirse, tambin, que es el que no resulta del curso natural y ordinario de las cosas. En el ejemplo anterior de la venta del animal enfermo, daos indirectos serian los quebrantos que el acreedor hubiera tenido que soportar a raz de no haber podido emplear el animal en los trabajos a que lo tena destinado. En materia de daos causados por un hecho ilcito, nuestro cdigo le ha atribuido una significacin mas a la denominacin de daos directos e indirectos. En ese sentido, se llama dao directo el que ha sufrido la victima misma del hecho cometido, y dao indirecto, el experimentado por otra persona, distinta, como podran ser los pariente prximos de aquella (arts. 1079 y 1080). e) Dao intrnseco y dao extrnseco:

Dao intrnseco. Es el que afecta al bien objeto de la obligacin. Siguiendo con el ejemplo anterior, en la venta del animal enfermo los daos intrnsecos estaran representados por los gastos de curacin del animal. Dao extrnseco. Es el que repercute en los dems bienes del acreedor. Por ejemplo, si el animal vendido contagia al ganado del comprador, sera este un dao extrnseco. f) Dao actual y dao futuro:

Dao actual. Es el que ha producido ya todas sus consecuencias bien definidas y perfiladas al momento de reclamarse la indemnizacin. Dao futuro. En esta clase de dao debemos distinguir dos situaciones: - Cuando se trata de un hecho ocurrido, pero cuyas consecuencias daosas no han cerrado aun su ciclo y se sabe de acuerdo al curso natural y ordinario de los acontecimientos que

en el futuro aumentaran sus repercusiones perjudiciales, estas consecuencias futuras de ese hecho ya acontecido son indemnizables y en este caso le es permitido al juez extender las miradas a las posibilidades del porvenir. Por ejemplo: si un transente ha sido embestido por un automovilista imprudente que le ha quebrado una pierna, sera un dao futuro indemnizable -y podra incluirse en la demanda de daos y perjuicios- el costo de una operacin quirrgica que hubiera que hacerle, transcurrido un ao, para que pueda recobrar el completo dominio de su pierna fracturada, o el valor de los aparatos ortopdicos que tuviera que emplear, pasado cierto tiempo, para caminar mejor. En suma, dao futuro indemnizable es solamente el que aun no se ha producido, pero que aparece ya como la razonable y previsible prolongacin o agravacin de una dao actual, segn el curso natural y ordinario de las cosas (art. 901* del cdigo civil). - Dao hipottico. En cambio, cuando aun no ha ocurrido el hecho daoso, y solo se prev la posibilidad de padecerlo, no hay derecho a demandar indemnizacin alguna. A este se denomina dao hipottico o eventual. Tal es el caso contemplado por el articulo 1132 del cdigo civil, que niega al vecino, derecho de reclamar garantas por la amenaza de ruina de una propiedad contigua. En este supuesto, la reclamacin del resarcimiento del dao es improcedente, porque equivaldra, si se trata del dao emergente, a curarse en salud, y si se refiriera al lucro cesante, serian los sueos de ganancia de que habla la doctrina. De lo dicho surge que, tanto en el dao actual como en el fututo, se exige que el dao sea cierto. En el dao actual son indemnizables las consecuencias ya sucedidas. En el dao futuro cabe la reparacin cuando media una conducta antijurdica cometida y con respecto a la cual se prevn repercusiones que si bien no han ocurrido aun , se sabe con objetiva seguridad que ocurrirn dentro del curso natural y ordinario de las cosas. En cambio, no es resarcible el perjuicio incierto, o sea el que no ofrece seguridad objetiva de que acontecer. g) Dao previsible y dao imprevisible:

Dao previsible. Es el que el deudor ha debido tener en cuanta de acuerdo al curso normal de las cosas. As, en la venta de veinte gallinas con gripe aviar, es previsible que el mal se propague a las otras gallinas del corral del adquirente. Dao imprevisible. Es el que ocurre sin que el deudor haya tenido ninguna razn especial para suponer que sobrevendra, dentro del acontecer ordinario y natural. En la hiptesis precedentemente expuesta, si, a raz el contagio de la epidemia a las dems gallinas del acreedor, ste sufre una perdida extraordinaria que lo lleva a la quiebra, es sta una consecuencia que el obligado no tenia porque prever. h) Dao comn y dao particular:

Dao comn. Es el que puede afectar al acreedor, cualquiera sea la persona que invista tal carcter, vale decir, que lesiona a cualquier persona por igual. Por ejemplo, si Pablo ha vendido un automvil a Juan y no le cumple el contrato, dao comn seria la diferencia del mayor precio que tuviere que pagar ste por otro automvil semejante.

Dao particular. Es el que perjudica al acreedor por sus condiciones especiales o por su situacin singular. En la hiptesis antes expuesta, si Juan fuera taxista, el dao particular consistira en las perdidas que hubiera experimentado ste en su profesin, hasta conseguir otro automotor. 7. Avaluacin. Ya vimos los requisitos necesarios para que se configure el dao. Ahora debemos ocuparnos de la determinacin de su valor, es decir de cmo medirlo en dinero para fijar la correspondiente indemnizacin. Ello constituye el problema de la avaluacin o valoracin del dao. La avaluacin de los daos puede ser hecha de tres maneras: a) Avaluacin convencional. Es la que las partes pueden concretar ya sea en el momento de formarse la obligacin, estipulando una clusula penal para el caso de incumplimiento (arts. 652-666) o con posterioridad al evento daoso, ponindose de acuerdo para fijar el monto del resarcimiento. b) Avaluacin judicial. Es la que se realiza en juicio, con intervencin de los tribunales de justicia. ste es el medio mas frecuente de fijacin del valor de los daos. Los jueces hacen la fijacin respectiva, teniendo en cuanta las circunstancias del hecho y la prueba rendida. Aqu, tiene gran importancia el dictamen de los peritos. c) Avaluacin legal. Se da cuando las mismas leyes fijan directamente el quantum resarcible, imponiendo topes mximos o mnimos de indemnizacin para supuestos en ellas contemplados. Tales los casos de la ley 21297, que establece lo que corresponde al empleado en caso de despido y falta de preaviso, o la ley 9688 que determina lo que el patrn debe indemnizar al obrero en caso de accidente de trabajo. Para la valuacin del dao se han propiciado dos sistemas: a) Sistema del valor objetivo. Sostiene que si la cosa se destruye o se deteriora, debe tomarse en cuanta como norma general, el valor objetivo o corriente de la misma; entendindose por tal, el valor que tiene en el mercado y que hubiera podido obtenerse de su venta. b) Sistema del valor subjetivo. Sostiene que no debe considrese puramente el valor objetivo, sino el que realmente tenan las cosas para el damnificado en funcin de su patrimonio concreto (valor subjetivo o de uso) porque slo este valor corresponde a su inters; es el valor objetivo pero modificado por las circunstancias personales el interesado. Este sistema es el mas justo, pues muchas veces sucede que el valor de uso es superior al valor comn, en razn de las circunstancias patrimoniales del damnificado: por ejemplo, no es igual el dao que sufre una persona por la destruccin de un automvil, si se trata de un fabricante o vendedor de tales vehculos o de un remisero. En definitiva, resarcir el valor de uso de acuerdo al principio del inters es mas justo. Pero, qu sucede con la reparacin del dao en los casos de inflacin?. Recordemos que la inflacin es un fenmeno de naturaleza econmica causado por la disminucin

progresiva del poder adquisitivo de la moneda, lo que deriva en una notable elevacin del nivel general de los precios. Precisamente ese aumento general del nivel de precios es consecuencia del envilecimiento de la moneda, cuyo poder de compra disminuye en la misma medida en que ese aumento se produce. Esto significa que la depreciacin de la moneda afecta el valor de cambio o valor en curso de la misma sin que se modifique su valor nominal. En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado, desde tiempo atrs, sensible a las alteraciones del valor de la moneda para la fijacin del monto del dao resarcible. En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnizacin de daos debe tenerse en cuenta su valor actual a la poca de la sentencia, pues no se trata de depreciacin de la moneda, sino de valoracin de los bienes concretos cuya prdida motiva la indemnizacin. Este criterio es el seguido por el Dr. Borda, quien considera que lo que debe reconocerse no es la depreciacin monetaria sino la valorizacin de los objetos concretos cuya prdida origina la demanda por indemnizacin. La Corte Suprema Nacional, al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al da de la sentencia definitiva, declar que Para determinar el monto resarcitorio no cabe aplicar indiscriminadamente a todo gnero de expropiaciones un ndice que corrija la desvalorizacin monetaria, debiendo tenerse en cuenta la naturaleza y alternativas del bien cuyo valor, aun en pocas de inflacin, no siempre refleja aumento sino que a veces disminuye. Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales, de donde resultara que al hacerse la valuacin del dao al tiempo de la sentencia debern computarse los factores de valorizacin del mismo y, entre ellos, el que resulta inversamente de la depreciacin de la moneda. Por ello se ha declarado reiteradamente que El reajuste por desvalorizacin monetaria no debe practicarse con criterio matemtico aplicando directamente los coeficientes indicativos elaborados por los organismos oficiales. stos constituyen uno de los elementos a computar que, juntamente con otros factores, influyen para fijar la indemnizacin o el importe del crdito. Es decir que la correccin del resarcimiento por causa de desvalorizacin monetaria no es materia que dependa de ndices vinculados con el mayor o menor costo de vida, pues es una cuestin que debe quedar librada al prudente arbitrio judicial, y que la desvalorizacin monetaria constituye un fenmeno que no necesita demostracin y los ndices de costo de vida slo constituyen una gua para el juez, quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que suministra ese trabajo estadstico. 8. Prueba del dao. Incumbe al acreedor probar, en lo que al dao respecta, los siguientes extremos: a) La existencia del dao y su monto y b) el nexo causal entre la violacin de la obligacin o el acto ilcito y el dao experimentado. No se presumen ninguno de estos extremos.

Pueden utilizarse para ello, todos los medios de prueba, incluso testigos e indicios, pues se trata de la prueba de hechos. Por lo general, y en cuanto al monto de los daos, la prueba de los peritos suele ser muy eficaz. III. La atribucin o relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao ocasionado 1. Concepto de causalidad y teoras para su determinacin. Todo dao cuya reparacin se pretende debe estar en relacin causal adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su produccin. En otras palabras, para que deba responderse de un dao, es necesario que el mismo haya sido causado, mediante accin u omisin, por su autor. A ello alude, tambin, en diversos preceptos, nuestro cdigo civil, cuando establece que el dao indemnizable es el que se causare, o se hubiese causado u ocasionado a otro (arts. 1068, 1074, 1109, 1113, 1114, etc). Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad, pues de otro modo se estara atribuyendo a una persona el dao causado por otro o por la cosa de otro. Este es el tercer elemento de la responsabilidad civil: la atribucin, la cual es la relacin de causalidad entre el incumplimiento o el acto ilcito y el dao ocasionado. Interesa entonces, ante todo, definir a la causa. La doctrina establece que es el conjunto de condiciones, positivas o negativas, que unidas todas, y solo en virtud de tal unin, provocan un determinado resultado. Sin embargo, en la vida real, los hechos son siempre fenmenos complejos, pues son causa de otros hechos, los cuales, a su vez, son causa de otros, y as sucesivamente. O sea, cada hecho no es sino un eslabn en una cadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aqul y hechos que son su consecuencia. El problema que surge entonces es el de determinar en cada caso cul de los hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado: el dao causado, que es lo que nos interesa a nosotros. Al respecto existen varias teoras: a) Teora de la equivalencia de las condiciones o de la condictio sine qua non. Para esta teora la causa de un hecho daoso son todas las condiciones necesarias para producirlo. Estas condiciones son todas equivalentes y en conjunto configuran el resultado final, sin que pueda distinguirse entre las que son imputables al autor del dao y las que no lo son: todas las condiciones (positivas o negativas) concurren necesariamente a producir el resultado de manera tal que, cualquiera de ellas que falte, el evento daoso (resultado) no habra ocurrido. En consecuencia, con rigor lgico deba admitirse que cada una de las condiciones, con ser necesaria, era la causa del resultado. Esta teora conduca a soluciones inaceptables: toda vez que cada individuo que puso una sola de las condiciones deba responder de todo el resultado, ya que cada condicin era en s misma causa de ste.

b) Teora de la causa prxima. Segn esta teora, se llama causa solamente a aqulla que entre las diversas condiciones necesarias de un resultado, se halla temporalmente ms prxima a ste; las otras son simplemente condiciones. Tuvo su auge en Inglaterra y halla su fundamento en un pasaje de Francis Bacon en sus Maximes of Law: Sera para el derecho una tarea infinita juzgar las causas de las causas y las influencias de las unas sobre las otras. Y por ello se contenta con la causa inmediata y juzga las acciones por esta ltima sin remontar a un grado ms lejano. Esta concepcin merece una crtica: no siempre la condicin ltima es la verdadera causante de un dao: por ejemplo, si una persona, dolosa o culpablemente, cambia el remedio que debe suministrarse a un enfermo por una sustancia txica, y la enfermera, ignorando la sustitucin, se la da al enfermo y ste muere; causante o autor de la muerte no es, por cierto, la enfermera -que puso la condicin ms prxima- sino aquella otra persona que realiz el cambio. c) Teora de la condicin preponderante. La causa, segn esta teora, resulta ser aquella condicin que rompe el equilibrio entre los factores favorables y contrarios a la produccin del dao, influyendo decisivamente en el resultado. d) Teora de la causa adecuada o de la previsibilidad en abstracto. Es la que predomina actualmente, tanto en el derecho civil como en el derecho penal y fue expuesta por Von Kries, a finales de 1800. Segn esta teora, a diferencia de la teora de la equivalencia de las causas, no todas las condiciones necesarias de un resultado son equivalentes. Aquella que segn el curso natural y ordinario de las cosas es idnea para producir el resultado, sa es la causa. Las dems condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto, son solamente condiciones antecedentes, factores concurrentes o meras condiciones. Para establecer cul es la causa de un dao conforme a esta teora, es necesario formular un juicio de previsibilidad, o sea considerar si tal accin u omisin del presunto responsable era idnea para producir regular o normalmente un resultado; y ese juicio de previsibilidad no puede hacerse considerando el caso particular en concreto, pues en ese caso es indudable que todas las condiciones de un resultado son equivalentes, ya que faltando una sola de ellas el mismo no se habra producido o lo habra sido en otra forma distinta. Ese juicio de previsibilidad debe hacerse en abstracto, o sea, teniendo en cuenta lo que un hombre de mentalidad normal hubiese podido prever como resultado de su acto. As planteado el problema, no son equivalentes todas las condiciones: la causa ser nicamente la condicin que segn el curso natural y ordinario de las cosas era idnea para producir de por s el resultado. Para determinar pues la causa de un dao, se debe hacer un juicio de previsibilidad: prescindiendo de la realidad del suceso ya acontecido, habr que preguntarse si la accin u omisin del presunto agente, era por s misma apta para ocasionar el dao segn el curso ordinario de las cosas; si se contesta afirmativamente de acuerdo con la experiencia diaria de la vida, se declarara que la accin u omisin era adecuada para producir el dao, el que ser entonces imputable objetivamente al agente; si se contesta que no, faltar la relacin causal, aunque considerando el caso en concreto, tenga que admitirse que dicha conducta tambin fue una condictio sine qua non del dao, ya que de haber faltado no se habra producido este ultimo, o al menos no de esa manera.

e) Conclusin. Las consecuencias materiales o reales derivadas de un acto son casi infinitas, pues a medida que los daos se alejan del acto que los produjo, se van uniendo y combinando con variadsimas circunstancias que los hacen crecer casi sin fin. Pero seria injusto que el agente responda por todas ellas, pues en algn punto se detiene su responsabilidad. No cualquier dependencia del efecto respecto a un hecho, debe confundirse con el nexo de causalidad. Si as fuera, como dira la doctrina, habra que imputar a Adn no solo su culpa en el pecado original, sino por todos los pecados de la humanidad, por haber dado inicio a la multiplicacin de la especie humana. Es necesario, pues, establecer un nexo causal no material, o sea el que alude al encadenamiento de los fenmenos que acontecen externamente en relacin al hombre, sino jurdico para imputar a ste un resultado. El criterio objetivo de la previsibilidad en abstracto es el ms razonable para determinar la adecuacin del resultado a su causa. Bien dice la doctrina: La causalidad entre el incumplimiento y el dao ocasionado no se trata solamente de una causalidad material, sino, fundamentalmente, de una causalidad jurdica, y esto es as, porque el derecho no se satisface con una pura relacin de causalidad material, puesto que no es una fsica de las acciones humanas. 2. La causalidad en el cdigo civil. Nuestro cdigo ha seguido, sin querer, la teora de la causa adecuada. Digo sin querer pues esta teora recin estaba naciendo en la poca en que nuestro cdigo fue redactado, lo que demuestra una vez mas que nuestro cdigo civil fue uno de los cdigos mas adelantados para su poca. En base a la previsibilidad nuestro cdigo realiza una clasificacin de las consecuencias en inmediatas, mediatas y causales, en el artculo 901*, y los artculos 903, 904, 905 y 906, establece las reglas de imputacin. En primer lugar el artculo 901 define a las consecuencias inmediatas como aquellas que acostumbran a suceder segn el curso natural y ordinario de las cosas. Sigue definiendo el artculo 901 a las consecuencias mediatas, diciendo que son aquellas que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto. Aqu la ligazn con el hecho reputado causa no es directa, porque en la cadena causal aparece aqul interferido por otro hecho que determina, coopera, condiciona o es meramente indiferente al resultado. Finalmente el artculo citado menciona la consecuencia casual. Lo casual es lo que ocurre en forma anormal, por lo que no es previsible. La consecuencias casual es sin duda, tambin, una consecuencia mediata desde el punto de vista de su conexin causal con el hecho considerado, pero con la diferencia que las consecuencias casuales son las consecuencias mediatas que no pueden preverse. Por ltimo, el reformado artculo 906 menciona las consecuencias remotas. Estas consecuencias son una especie de consecuencia casual, pero con la diferencia que las consecuencias remotas no tienen nexo de causalidad adecuado, es decir que, se hallan de tal modo alejadas del hecho, por la interaccin de otros acontecimientos distintos, que de modo alguno puede hallarse en aqul la causa adecuada del dao. Por cierto que la apreciacin (aqu no cuenta la previsin) deber hacerse por el juez, retrospectiva, objetiva y abstractamente.

> Pero, cules de estas consecuencias deben indemnizarse? Las consecuencias inmediatas son siempre imputables al autor del hecho, segn lo establece el articulo 903, y la razn de ello es que, por tratarse de efectos normales, que deban ocurrir con un alto grado de probabilidad, eran, precisamente, previsibles en general, hayan sido o no previstas realmente en el caso ocurrente. Las consecuencias inmediatas se hallan en conexin directa con el hecho, y por ello mismo su previsibilidad est presumida en la ley. Las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho, pero solo cuando las hubiere previsto o cuando haya podido preverlas, empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, segn lo establece el artculo 904. Las consecuencias mediatas aparecen en conexin del hecho con otro acontecimiento distinto, por lo tanto solo son imputables cuando el autor del hecho las hubiera previsto o cuando fuesen previsibles en abstracto. Con respecto a las consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distincin hay que hacer en caso que el agente acte con dolo o con culpa, siempre debe responder de esos daos (arts. 903* y 904*). Las consecuencias casuales, por no ser previsibles en abstracto no son imputables. Sin embargo, existe una excepcin a este principio: cuando el autor causa un dao y entra en sus miras la produccin de ese resultado daoso (dolo) que el delito caus a la vctima, debe responder tambin por las consecuencias casuales, aunque fuese imprevisible, segn lo establece el art. 905* del cdigo civil. Segn alguna doctrina, en el caso del artculo 905 se da una hiptesis de consecuencia mediata y no casual, desde que ella resulta subjetivamente previsible para el agente que obr slo en vista de la contingencia de que ocurriera dicha consecuencia. La doctrina mayoritaria ha dicho que no por ser prevista en concreto y subjetivamente una consecuencia casual deja por ello de serlo. Considerada objetivamente y en abstracto, como debe ser, esa consecuencia ser siempre casual. Se tratara de una consecuencia prevista pero no previsible. Obviamente, la imputacin de las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido tenidas en mira por el autor de un delito, agrava sin duda su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el dao causado en mayor extensin que al autor que slo ejecut el hecho culposamente. Esto es as, porque en nuestro derecho, la reparacin del dao se mide en base a la previsibilidad del agente como a la culpabilidad del mismo. La imputacin del dao se hace no solamente con un criterio de razonabilidad en funcin de las consecuencias previsibles normalmente, sino con un profundo sentido de justicia, imponiendo el resarcimiento con una connotacin francamente represiva para el autor doloso. En este caso la imputacin legal se hace ms amplia para castigar la mala intencin, se responde del dao casual que se previ como posible aunque el dao sea casual. Hay en esto un afinamiento del sentido de justicia en el castigo de la intencin dolosa. Finalmente, en ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad (art. 906). No obstante la impropia sintaxis utilizada en la redaccin del texto, no se responder nunca de aquellas consecuencias que en la relacin de causalidad se encuentran tan alejadas del hecho, por

la interaccin de otros acontecimientos distintos, que de modo alguno puede hallarse en aqul la causa adecuada del dao (consecuencias remotas). Para ilustrar las distintas consecuencias a que acabamos de referirnos, proponemos el siguiente ejemplo: Un conductor de un automvil arrolla a un peatn producindole la fractura de una pierna. a) Consecuencias imputables que el autor debe indemnizar: > Consecuencia inmediata: El dao emergente consistente en los gastos de asistencia mdica, internacin y farmacia. > Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la prdida de la remuneracin de una actividad lucrativa independiente. b) Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse: > Consecuencia casual: Agravacin del dao por prolongarse la asistencia mdica a raz del contagio de una enfermedad que sufre la vctima en el establecimiento donde se asiste. > Consecuencia remota: Prdida de la chance de ganar un concurso por no poder presentar un proyecto a causa de las lesiones que padece la vctima. No obstante el esfuerzo de sistematizacin que comporta la clasificacin de las consecuencias que hace el cdigo civil, y que la doctrina ilustra con apropiados ejemplos, la diversa y compleja manifestacin del fenmeno hace muchas veces difcil aplicar esos conceptos y adecuarlos a la realidad, por lo que la atribucin de la autora de un dao quedara finalmente a criterio de cada juez. IV. Imputabilidad Para que exista responsabilidad civil, no basta con que una persona sea autora material de una dao (atribucin), sino que asimismo debe ser tenida como culpable del mismo (imputabilidad). Distinguimos as la imputabilidad de la atribucin, la cual alude a una relacin puramente legal que, con sentido objetivo, liga a una causa un cierto resultado, mientras que la imputabilidad analiza la autora moral de un hecho, o sea que, realiza un juicio de valor acerca de la conducta humana. Es decir, la atribucin indaga si alguien debe ser considerado como autor del dao, en cambio, la imputabilidad interroga si el autor del dao debe, igualmente, ser tenido como responsable del mismo. Existen dos factores que la ley considera aptos para establecer la imputabilidad de un sujeto: un factor de subjetivo y otro objetivo. Analizare ambas hiptesis.

Factor de imputacin subjetivo: La culpabilidad

La causal subjetiva se centra en la subjetividad del agente para determinar la imputabilidad del deudor. Para que exista imputabilidad subjetiva, el dao causado debe ser por culpa del agente. Para ello resulta imprescindible que el accionar del agente haya sido voluntario, es decir, realizado con discernimiento, intencin y libertad (art. 897 in fine y 900), y que esa determinacin voluntaria fuese a su vez dolosa (intencional) o meramente culpable (no intencional - negligente). Como vemos, en el factor de imputacin subjetivo, la imputabilidad presenta dos grados: a) Imputabilidad de primer grado. El deudor es imputable en primer grado si el acto de incumplimiento o violacin de la ley fue voluntario, es decir, si fue ejecutado con discernimiento, intencin y libertad (art. 897*), o sea, si el hecho fue ejecutado comprendiendo los alcances del mismo y sin que la voluntad del autor haya estado viciada por el error, el dolo o la violencia. No hay acto ilcito posible si el agente acta involuntariamente, es decir, sin discernimiento, intencin o libertad. El acto ilcito es una especie del gnero acto voluntario; y como la especie tiene todos los caracteres comunes del gnero a que pertenece, es indudable que no puede ser acto ilcito que sea obrado involuntariamente. Por otra parte, el acto ilcito "hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por el resultare a otra persona" y contrariamente, los hechos involuntarios "no producen por si obligacin alguna" (art. 900). Por tanto, media incompatibilidad entre los actos ilcitos (acto voluntario) y los actos involuntarios. El artculo 921 del cdigo civil dispone que ...sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente, estn sin uso de razn. Sin embargo, tratndose de actos ilcitos, el principio de irresponsabilidad de las personas discernimiento, puede dar lugar a situaciones de injusticia. Por ejemplo, si un insano millonario (o de slida posicin econmica) atropella con un auto a una persona de muy pocos recursos y nica sostn de su familia, tendramos que el alienado no sera responsable, mientras que la viuda e hijos e la victima tendrn que soportar la agravacin de su ya penosa situacin, por la perdida del jefe y sostn de la familia. Por ello, con fundamentos en razones de equidad y solidaridad social, el decreto-ley 17711 agreg al artculo 907* un segundo prrafo, donde establece una reparticin de los daos entre la victima y el autor, en atencin a las posibilidades econmicas de cada uno. b) Una vez comprobada la voluntariedad del acto (imputabilidad en primer grado), o sea una vez determinado si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente, ser necesario formular el juicio tico sobre esa conducta querida por el autor en relacin a su deber especfico de cumplir la obligacin, ya sea contractual o legal, para establecer si esa actuacin merece un reproche o censura por haber obrado aqul con culpa. Es sta una cuestin de imputabilidad de segundo grado, tambin llamada culpabilidad. Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. Esto es as porque la culpa consiste en una valoracin de la conducta que supone previamente un

anlisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado; y no se puede reprochar una conducta como ticamente disvaliosa, si el agente ha actuado involuntariamente. La culpa puede tomar dos formas: el dolo y la culpa propiamente dicha. - Cuando existe negligencia (omisin de las diligencias necesarias en la realizacin de los propios actos), se configura la culpa. En materia de actos ilcitos, a este hecho se denomina cuasidelito. - Cuando existe una conducta deliberada de perjudicar, se configura el dolo. En el acto ilcito, es necesaria, adems, la intencin de daar. El incumplimiento de un contrato o la existencia del acto ilcito no se concibe, pues, sin la presencia de uno de estos dos elementos; y, responsabilizar a una persona sin que a ella le sea imputable dolo o culpa, seria lo mismo que condenar, en materia penal, a un inocente. A continuacin analizar en detalle cada una de las causales de culpabilidad (la culpa y el dolo) y sus respectivos regmenes segn pertenezcan al mbito de la responsabilidad contractual o extracontractual. >> Dolo El dolo en un sentido lato, implica mala fe, conducta deliberada contraria al derecho. Sin embargo, el concepto de dolo difiere segn se trate de la responsabilidad por los actos ilcitos o de la responsabilidad contractual.

El dolo en el acto ilcito denominado delito A este sentido del dolo se refiere el articulo 1072 del cdigo civil, al definir el delito como: El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro.

El dolo en la ejecucin de las obligaciones Significa el incumplimiento deliberado de la obligacin (art. 506). El deudor no cumple porque no quiere. En el dolo, as considerado, el deudor se presenta mentalmente la conducta que va a observar y sus resultados, y los acepta. Ahora bien, en el incumplimiento deliberado de la prestacin, es necesaria la intencin de daar para que exista dolo? La doctrina minoritaria sostiene que el dolo consiste en el incumplimiento deliberado con intencin de daar. La doctrina mayoritaria, en cambio, sostiene, con acierto, que el dolo en la inejecucin de las obligaciones consiste en el incumplimiento deliberado de la prestacin, haya o no intencin de daar. Por ello, la doctrina mayoritaria ha definido al dolo como la conciencia de la infraccin de un deber. Para ilustrar este concepto tomemos el ejemplo del taxista que no pasa a recoger al pasajero para llevarlo a la estacin: si ello ocurre porque se olvido, hay culpa; pero si lo hizo porque encontr otro pasajero que le pago mas, hay dolo.

Exigir la intencin daina para constituir la figura del dolo en el incumplimiento de las obligaciones, es confundirlo con el delito. Cuando hay intencin de daar ya no estamos dentro de la esfera de la inejecucin contractual, sino dentro de los actos ilcitos y quizs dentro de lo ilcito penal. Bien ha dicho la doctrina mayoritaria, que en la inejecucin deliberada de la obligacin el deudor no siempre persigue el propsito de daar, sino que la mayor parte de las veces lo nico que se propone es obtener para s una mayor ventaja. En definitiva, en la responsabilidad por incumplimiento contractual: - Cuando se da el incumplimiento deliberado de la obligacin, se configura el dolo. - Cuando existe negligencia, se configura la culpa. a) Efecto del dolo. El articulo 506* del cdigo civil, impone al deudor la responsabilidad hacia el acreedor por los daos e intereses derivados del incumplimiento doloso. En su oportunidad veremos en que medida se responde por las consecuencias del dolo. b) Prueba del dolo. La prueba del dolo en el incumplimiento de la prestacin incumbe al acreedor. Por su gravedad, por su carcter excepcional, el dolo no puede presumirse y debe ser probado por quien lo alega. No se desconoce que es una prueba difcil pues el dolo es un proceso psicolgico que se desarrolla dentro de la intimidad de cada ser, y rara vez el estado intencional del obligado se exterioriza de una manera tan neta que facilite su prueba y es mas raro que el deudor reconozca que no cumpli porque no quiso. Por ello la doctrina sostiene que no es posible pretender pruebas directas. Ser menester, entonces, recurrir a indicios, conjeturas, argumentos indirectos, confrontaciones... todo puede ser til para iluminar la inteligencia del juez. >> Culpa 1. Concepto. La culpa es la negligencia, el descuido, la imprudencia, la desidia, la falta de precaucin. En la culpa as entendida no existe el propsito deliberado de incumplir. El incumplimiento se da simplemente por imprevisin, por no haber tenido el cuidado de adoptar las medidas necesarias para ejecutar la prestacin. El artculo 512 de nuestro cdigo civil define a la culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin, pero el concepto es fundamentalmente el mismo para la culpa cuasidelictual: culpa es la omisin de aquellas diligencias exigidas por la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de persona, tiempo y lugar. As, dentro del concepto de culpa podemos encontrar: - Negligencia: ausencia de previsin, obrar con ligereza; sera actuar de menos. - Imprudencia: es la temeridad en el obrar, confiando en salvar o evitar el dao; sera actuar de mas. Por ejemplo, el conductor de automvil que maneja a alta velocidad con tiempo brumoso. - Impericia: es la torpeza, o sea aquella conducta que el sujeto realiz pero podra haberla evitado tomando las precauciones necesarias que el caso particular exiga.

2. Unidad o pluralidad de la culpa. Desde el siglo pasado la doctrina clsica del derecho francs viene sosteniendo que existen dos culpas, la contractual y la extracontractual o aquiliana, y por ende dos regmenes de responsabilidad adecuado a cada una de ellas. Frente a esta teora dualista se alzo luego la de la unidad de las culpas, tambin en el derecho francs y que tuvo por virtualidad modificar criterios de diferenciacin tan radicales. Los argumentos de los partidarios de la teora dualista de la culpa son los siguientes: a) Distinta naturaleza de la obligacin violada. En la culpa contractual la conducta reprochable del obligado significa la violacin de una obligacin preexistente. En la culpa extracontractual no hay obligacin preexistente: a raz de la conducta ilcita del agente es que nace la obligacin. b) Diferencias en cuanto a la carga probatoria. Se sostiene que en materia contractual al acreedor le basta con invocar la existencia de la obligacin y su incumplimiento, correspondiendo al deudor demostrar si medio una eximente de responsabilidad, en cambio en la responsabilidad extracontractual al actor le corresponde acreditar no solo la existencia del hecho ilcito, sino tambin el dolo o la culpa de su autor. Es decir, la culpa contractual se presume y no necesita ser probada por el acreedor; el propio incumplimiento del contrato hace presumirla. La culpa extracontractual no se presume y debe ser probada por el acreedor. c) Diferencias en cuanto al discernimiento. La responsabilidad extracontractual es mas amplia que la contractual, puesto que para ser responsable de un hecho ilcito basta la edad de diez aos, en que se adquiere el discernimiento para tales actos (arts. 921 y 1076), en tanto que para los actos lcitos y responsabilidad emergente de un incumplimiento contractual, el discernimiento empieza recin a los 14 aos (arts. 121 y 921, primera parte), aunque en general se exija la mayora de edad (arts. 126 y 127). d) Diferencias en cuanto a la reparacin del dao moral. Despus de la reforma de la ley 17711, para alguna doctrina y jurisprudencia en los actos ilcitos, de existir el dao moral el juez debe ordenar su reparacin (art. 1078 cd. civ.); en cambio en la responsabilidad contractual se confiere al magistrado una facultad por la cual ...podr condenar al responsable.. de acuerdo a la ndole del hecho generador... y circunstancias del caso (art. 522). e) Existen diferencias en cuanto a la extensin del resarcimiento. La extensin de la responsabilidad tiende a ser mas amplia en materia extracontractual. En nuestro derecho el incumplimiento contractual culposo el deber de reparar se limita a los daos que sean consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin (segn lo establece el art. 520 de nuestro cdigo civil); en el doloso el mismo se agrava alcanzando tambin las consecuencias mediatas (art. 521); pero no se responde nunca por las consecuencias casuales. En los actos ilcitos, culposos o dolosos, se responde siempre por las consecuencias inmediatas (art. 903) y por las mediatas previsibles (art. 904), y si el acto ilcito es doloso se responde adems por las consecuencias casuales (art. 905).

f) Diferencias en cuanto a la prescripcin. En nuestro cdigo, la prescripcin de la accin por daos y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene plazo especial y se rige entonces por el artculo 4023, que establece el plazo de diez aos. La accin que corresponde por responsabilidad civil extracontractual prescribe en el plazo de dos aos, conforme el art. 4037 de dicho cuerpo legal. f) En los casos de pluralidad de responsables existen diferencias de mancomunacin entre ellos. Los distintos coautores o coparticipes de un acto ilcito son solidariamente responsables frente al damnificado (arts. 1081 y 1109 de nuestro cdigo civil), mientras que en la responsabilidad extracontractual es en principio simplemente mancomunada (art. 675 y 691), pudiendo ser solidaria solo si resulta ser de esa manera sin lugar a dudas (art. 701) del titulo constitutivo de la obligacin o de una disposicin de la ley (art. 699). Sin embargo, hay quienes consideran que la culpa es una sola en su naturaleza intrnseca, es decir, que la esencia o sustancia de la culpa contractual es la misma que la culpa delictual o cuasidelictual, pues se trata siempre de una conducta reprochable, porque se han omitido las diligencias necesarias, sin haber malicia en el infractos. Por lo tanto, en ambos regmenes de responsabilidad el dao cometido por culpa genera el mismo deber: el deber de resarcir, de reparar el dao causado. Los partidarios de la teora de la unidad de la culpa refutan los argumentos de la teora dualista con los siguientes argumentos: a) Tanto la responsabilidad contractual como en la responsabilidad extracontractual suponen la preexistencia de una obligacin anterior: en la responsabilidad contractual la obligacin violada es un pacto preexistente (el contrato), en la responsabilidad extracontractual la obligacin violada es el deber genrico establecido en la ley que nos manda a no daar a otro. Todo hecho que produce la violacin de un deber jurdico, ya tenga su razn de ser en la voluntad, ya en la ley, es un hecho ilcito, y esto es as por cuanto el contrato al igual que la ley, es un acto productor de derecho, y ambos forman parte de la unidad del ordenamiento jurdico. El hecho daoso culpable es tan nocivo en un contrato como fuera de l, desde que entraa la violacin de una obligacin tan preexistente en un caso como en otro, ya que en las obligaciones extracontractuales el deudor est siempre obligado a un hacer (no violar el derecho ajeno). b) El sistema probatorio es el mismo: en las obligaciones contractuales la culpa no necesita ser probada cuando se trata de obligaciones que consisten en un hecho positivo (dar o hacer). En cambio, cuando se tata de una obligacin contractual que consiste en un hecho negativo, en una abstencin, al acreedor le corresponde probar que el deudor ha violado la abstencin debida. Lo mismo ocurre en las obligaciones extracontractuales, con la diferencia de que como la mayor parte de estas consisten en abstenciones, que debe cumplir el agente, al acreedor le incumbe probar entonces que el obligado no ha cumplido el deber legal de abstenerse de cometer el acto ilcito. c) Es mentira que la responsabilidad extracontractual es mas amplia que la contractual en cuanto al discernimiento. Esta diferencia no es tal, pues la capacidad contractual y delictual obedecen a dos supuestos distintos: la primera se refiere a la formacin de la norma contractual; mientras que la segunda presupone la existencia de una norma

obligatoria, que impone un deber jurdico, y nada tiene que ver pues con su creacin. Es decir, la capacidad contractual versa sobre la norma, y la delictual sobre su violacin. d)Tampoco es exacto que existan diferencias en cuanto al rgimen de reparacin del dao moral, pues si se llego a probar la existencia del dao, el juez siempre estar obligado a condenar al autor del dao aun en la responsabilidad extracontractual. > Conclusin. En conclusin, existen dos tipos de responsabilidad civil: la derivada del incumplimiento de un contrato (responsabilidad contractual) y la derivada del acto ilcito (responsabilidad extracontractual o responsabilidad por actos ilcitos). Desde el plano sustancial no podemos mas que advertir una unidad genrica entre las dos clases de responsabilidades, en cuanto que ellos no son sino encarnacin de un nico concepto de responsabilidad civil, pues ya sea que se deba a la violacin de una ley o al incumplimiento de un contrato, estamos ante un acto ilcito. Y esto es as, pues tanto el contrato como la ley, son actos productores de derecho y forman parte de la unidad del ordenamiento jurdico. Sin embargo, es imposible negar las irreductibles diferencias entre los regmenes de cada una. Es decir que, cientficamente no cabe hablar de dos responsabilidades, si, en cambio, tenemos que afirmar la existencia de dos regmenes de responsabilidad, caracterizados por una distinta regulacin de algunos aspectos de los cuales, como vimos, algunas diferencias son reales y otras meramente ficticias. La teora de la unidad de la culpa ha refutado con xito muchos de los argumentos de la teora de la dualidad de la culpa. Sin embargo, ello no basta para considerar a la culpa como una sola. Es obvio que si se juzga a la culpa tericamente, en abstracto, en su aspecto formal, o sea como la violacin de una obligacin y su consecuente responsabilidad, la teora de la unidad de la culpa es correcta. Pero como hombres de derecho debemos ir mas all, y juzgar a la culpa en sus aplicaciones concretas. Si hacemos eso, veremos que la teora de la pluralidad de la culpa es la que corresponde aplicar. Por ello, bien ha dicho la doctrina: cientficamente no hay dos culpas, sino dos regmenes de responsabilidad. Y concordancia con esto la mayora de los cdigos civiles en todo el mundo han establecido diferencias entre las responsabilidades que engendra el acto ilcito contractual del acto ilcito extracontractual. Nuestro cdigo no es la excepcin. Dice el articulo 1107: Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los artculos de este ttulo, si no degeneran en delitos del derecho criminal. Como vemos el artculo 1107 taza una neta lnea demarcatoria entre ambos regmenes de responsabilidad, separando las situaciones creadas por la violacin de un contrato, de las originadas por un acto ilcito culposo. As, cuando la accin u omisin antijurdica se ha realizado con motivo de cumplimiento de obligaciones contractuales, el cdigo no las considera como actos ilcitos en sentido propio (art. 1107), y las hace regir por reglas diferentes, afines pero no siempre idnticas a las que rigen las acciones u omisiones antijurdicas cometidas fuera de todo contrato. Aunque, en nuestro cdigo, las diferencias entre ambas responsabilidades quedan circunscriptas, a la extensin de la reparacin y a la prescripcin de las respectivas acciones. 3. Prueba de la culpa en las obligaciones contractuales. Debemos distinguir aqu segn se trate de obligaciones de medios o de resultado. Recordemos que obligacin de medio es la que solo impone diligencia y aptitud para cumplir las medidas que, normalmente, conducen a un resultado, pero sin asegurar la obtencin del mismo, como ser las obligaciones emergentes, en general, de la locacin de servicios; obligacin de fines es,

en cambio, la que compromete un resultado determinado, como por ejemplo, una compraventa, en la que tanto el vendedor como el comprador se comprometen a cumplir efectivamente una prestacin determinada: uno la entrega de la cosa y el otro el pago del precio. En las obligaciones de resultado o determinadas, al acreedor le basta con establecer que no se logro el resultado prometido y nada mas. La acreditacin de la circunstancia objetiva de la no obtencin del fin perseguido desplaza a la culpa, no porque sta no exista, sino por cuanto en este tipo de obligaciones carece de inters y queda fuera de la cuestin, en razn de que la prestacin tena por meta un objetivo concreto, determinado. En tanto que en las obligaciones de medios, no es suficiente la mera no obtencin del fin perseguido pero no asegurado (por ejemplo, que el juicio se perdi o el enfermo no se cur) sino que tambin debe demostrarse que ello sucedi por culpa o negligencia del obligado.

Factor de imputacin objetivo: el riesgo creado En el anterior punto expuse el factor de imputacin subjetivo: la culpabilidad (culpa y dolo). En ella la responsabilidad tiene un fundamento subjetivo: la conducta del obligado. Segn esta, sin culpa no hay responsabilidad. Pero las exigencias del mundo moderno torn insuficiente la causal subjetiva de imputacin. Surgieron situaciones complejas que cambiaron nuestra forma de vida. La difusin del maquinismo, la mecanizacin de las actividades, los nuevos descubrimientos cientficos, el progreso industrial, el empleo de explosivos, de energa elctrica, y la velocidad de los medios de transporte trajeron aparejados daos que en apariencia no obedecen a ninguna conducta culposa y de aplicarse la tradicional teora de la culpa deberan ser soportados por las victimas. Es por ello que, en consideracin de las necesidades sociales, surge en el derecho moderno, la causal objetiva de responsabilidad, que derivo en la teora del riesgo creado. La teora de la responsabilidad objetiva o del riesgo creado, prescinde del concepto de culpa en la conducta del agente que realiza el hecho o incurre en la omisin ilcita. De modo que basta que la persona haga uso de mecanismos, instrumentos o sustancias peligrosas por s mismos, por la velocidad que desarrollen, por su naturaleza explosiva o inflamable, por la energa de la corriente elctrica que conduzcan o por otras causas anlogas, para que est obligada a responder del dao que cause, aunque no obre ilcitamente, y slo queda relevado de pagar el dao, si acredita que se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima. De lo dicho, resulta que la responsabilidad objetiva existe aun cuando el dao se hubiere causado por caso fortuito o por fuerza mayor; y es independiente de la culpabilidad del agente e incluso de la sentencia absolutoria que se hubiese dictado a ste en un proceso penal porque una cosa es la accin proveniente de la responsabilidad objetiva que persigue la indemnizacin y otra la responsabilidad civil proveniente de un delito.

1. Fundamentos. La teora del riesgo creado asienta los fundamentos del deber de resarcir sobre un principio objetivo: por el solo hecho de causarse un dao se tiene la obligacin de indemnizarlo. Esta teora se asienta sobre la base de que si bien no puede haber culpa de quien, en cierto tipo de actividades, causa un dao, tampoco la hay de parte de la victima y es por lo tanto mas lgico que quien obtiene ventajas de la empresa en cuyo seno acontece el evento daoso sea el responsable de las consecuencias. sta es, pues, una teora objetiva: en ella se reemplaza a la culpa, como base de la responsabilidad, por el riesgo creado, y podra decirse que su principio rector es: el que tiene las ventajas debe soportar las cargas. 2. El limite de la responsabilidad objetiva. Sin embargo, cuando media responsabilidad objetiva, la reparacin del dao no es integral, pues seria excesivo pagar a la vctima una indemnizacin integral y comprensiva de todo el dao producido, como ocurre bajo la vigencia del derecho comn. Recordemos que no existe idea de reproche en la conducta del ofensor. La reparacin en esta materia es limitada. Es as que la ley 9688 limita la reparacin dentro de un rgimen de indemnizacin tarifada. La Ley de Accidentes del Trabajo tambin establece la reparacin limitada. 3. La prueba en la responsabilidad objetiva. La carga de la prueba en la accin de daos y perjuicios corresponde a la vctima slo en cuanto a la existencia del dao y el uso de mecanismos peligrosos por parte de la persona demandada; mientras que a sta corresponde oponer como excepcin y demostrar que el dao se produjo por culpa o negligencia de la vctima. 4. El riesgo creado ha venido a suplantar la culpa?. Con acierto ha dicho la doctrina y la jurisprudencia que, el factor subjetivo de imputabilidad contina siendo la regla general materia de responsabilidad civil, y solo en las actividades que entraan mayor peligro (como ser el empleo de elementos peligrosos) debe admitirse como principio complementario y excepcional, la nocin objetiva del deber de resarcimiento independiente de toda idea de culpa. No tener en cuenta el concepto de culpabilidad es dejar de lado la conducta humana reprochable La culpabilidad como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral, pues la conducta humana debe juzgarse segn el querer del individuo y en funcin de pautas valorativas de tipo tico. Atribuir responsabilidad por el solo hecho de cometer un acto daoso, es no tener en cuenta la voluntad inteligente del sujeto, es concebirlo en un sentido puramente objetivo. Es por ello que la teora del riesgo creado es de excepcional aplicacin. La regla general siempre ser la culpa. Cabe destacar que solo en materia civil es pueden darse estos supuestos de responsabilidad sin culpa, pues en el derecho penal esto es inconciliable. 5. La responsabilidad objetiva en el derecho moderno. En la mayor parte de las legislaciones contemporneas, hoy, conviven pacficamente, factores de imputacin subjetivo y objetivo; as la imputacin no es solo hija del reproche, sino tambin de motivos, que hacen de alguna manera a la conveniencia social. La causal objetiva ha sido adoptada por los cdigos modernos (como el de Alemania y Mxico), que han aceptado los principios de la teora del riesgo creado para las

situaciones en que se ejercen actividades peligrosas, para el mbito de los accidentes de trabajo, en el transporte ferroviario y en el transporte areo. Las leyes de transito de muchos pases tambin hacen lugar a esta teora. 6. La responsabilidad objetiva en el cdigo civil argentino. Cuando Vlez Sarsfield redact nuestro Cdigo Civil estableci claramente que: la culpa es el nico fundamento de la responsabilidad civil. El eje sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad extracontractual se halla en el artculo 1109*. Slo la culpa justifica la responsabilidad. Todo el que viola el deber genrico de no daar implcito en la norma del artculo 1109 es culpable, comete un acto ilcito y debe responder por el dao que ocasiona. Sin embargo, en nuestro pas, numerosas leyes han acogido la teora del riesgo creado. Es el caso de la ley 9688 sobre accidentes de trabajo, que est inspirada en los principios de la mencionada teora. Asimismo el cdigo aeronutico, decreto-ley 17285, en su articulo 155 basa la responsabilidad del explotador en dicho principio objetivo, por el dao causado en la superficie por las aeronaves, sea por la aeronave en vuelo o por cosas o personas cadas o arrojadas de la misma o por el ruido anormal de aqulla. En la reforma del articulo 1113* del cdigo civil, se ha incorporado la responsabilidad por el riesgo creado, en materia de daos ocasionados por las cosas. La responsabilidad civil desde una ptica moderna no pone el acento sobre el autor para castigarlo por haber incurrido en culpa, sino en la vctima para repararle el dao que injustamente ha sufrido. Por ello es necesario que nuestra legislacin incorpore la teora del riesgo creado (con sus correspondientes limitaciones), de otra manera seria imposible la reparacin de los daos que las condiciones de la vida moderna hacen ms frecuentes e inevitables. 1.4. Sancin Ahora bien, en virtud de su contrariedad con el derecho, el acto ilcito determina necesariamente una sancin de la ley, que:

En el derecho penal, consistir en una pena: reclusin, prisin, multa o inhabilitacin (art. 5*, cdigo penal). En el derecho civil, la sancin que acompaa al acto ilcito es la de obligar a su autor al resarcimiento de los daos causados. Como es de notar, la finalidad de la sancin civil tiene un carcter resarcitorio. Es decir, que su finalidad es la de reparar el perjuicio ocasionado y no de castigar al obligado. En otras palabras, la finalidad de la indemnizacin de los daos y perjuicios es la de reestablecer el equilibrio que el incumplimiento de la prestacin o el dao han alterado; o sea que se procura mediante ella colocar al acreedor en igual o semejante situacin a la que hubiera tenido de no haberse producido la inejecucin o la violacin del derecho. 1. Sistemas de reparacin. Existen dos sistemas para lograr la reparacin del dao y obtener este resultado de equivalencia patrimonial.

a) Reparacin en dinero o indemnizacin pecuniaria. La reparacin consiste en una indemnizacin en dinero. La indemnizacin consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al dao sufrido por el damnificado en su patrimonio. La ventaja de este sistema es que el dinero, en cuanto comn denominador, permite sustituir por equivalencia los valores de reposicin en los mas diversos ordenes: lo que cuesta la compostura del automvil embestido, en lugar de la compostura misma, etc. Es el sistema del derecho romano seguido por el cdigo francs. > Naturaleza jurdica de la indemnizacin. Constituye una obligacin de dar una suma de dinero y, por consiguiente, se halla sujeta al rgimen de estas ltimas en cuanto a la naturaleza de la prestacin habida cuenta de la fuente que le da origen, sea el acto ilcito, sea el incumplimiento contractual. A este respecto debe sealarse que no constituye una deuda pura de dinero, u obligacin de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no sujeta al principio nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago en consideracin a la depreciacin monetaria. b) Reestablecimiento al estado anterior o retribucin en especie. En este sistema la indemnizacin de daos consiste en reestablecer las cosas al estado anterior que tendran si no hubiese ocurrido el hecho daoso, y, solamente, si ello no es posible, puede recurrirse a la reparacin en dinero. Es el sistema adoptado por el cdigo civil alemn. La ventaja de este sistema es que cumplimenta mejor el ideal de la sancin civil, el cual es resarcir el objeto daado y no en el patrimonio que ese objeto integraba. Sin embargo, este sistema presenta la desventaja de que si al reestablecer las cosas al estado anterior, corremos el riesgo de que el obligado lo hiciere mal y por lo tanto nos encontraramos ante un nuevo problema y seguramente ante un nuevo litigio judicial. c) Sistema del cdigo civil argentino. > Reparacin del dao producido por en los actos ilcitos. Antes de la reforma de la ley 17711, el articulo 1083 estableca que: Toda reparacin del dao, sea material o moral, causado por un delito debe resolverse en una indemnizacin pecuniaria que fijara el juez, salvo en caso en que hubiere lugar a la restitucin del objeto que hubiese hecho materia del delito. Pero la restitucin de la cosa que fue objeto del hecho ilcito, no constituye propiamente ninguna indemnizacin, ya que la victima conserva siempre su derecho a reclamar la cosa mediante el ejercicio de accin reivindicatoria, por lo que no se entenda que el articulo no consagrara ninguna otra forma de reparacin en esencia. Lgicamente, esto suscito discusiones doctrinarias que fueron dejadas de lado al instaurarse la reforma del articulo 1083, que establece: El resarcimiento de daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijara en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la indemnizacin en dinero.

La doctrina ha entendido que esta norma legal no solo no se atiene exclusivamente a ninguno de los dos sistemas antes mencionados sino que los ha superado ampliamente: porque establece una facultad a favor de la victima, para que pueda optar libremente por la reparacin in natura o por la indemnizacin pecuniaria, segn su conveniencia y de acuerdo a las posibilidades de la situacin respectiva. En suma podra decirse que, conforme al nuevo texto del artculo 1083 del cdigo civil, el resarcimiento del dao consiste en principio en la reposicin de la cosa a su estado anterior; salvo cuando por la ndole del mismo ello resulte imposible, o si el damnificado opta por la indemnizacin pecuniaria. > Reparacin del dao en la inejecucin de los contratos. En los daos y perjuicios que se producen con motivo de un hecho ilcito la indemnizacin es de carcter opcional (opcin a favor del damnificado), en cambio, en los daos producidos por la inejecucin de un contrato, la indemnizacin tiene carcter subsidiario. Esto es as, pues solo cuando el deudor no cumpla voluntariamente la prestacin y no sea posible compelerlo al cumplimiento forzado, ni tampoco a hacerla ejecutar por terceros, la ley otorga al acreedor una perspectiva mas para la satisfaccin de su inters vulnerado, y es el medio que el articulo 505, inc 3ro, enuncia as: obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes. Es sta la ejecucin indirecta de la obligacin. El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo, ya sea por el mismo deudor o por un tercero si ello es posible; recin cuando el acreedor no puede obtener la prestacin podr reclamar la indemnizacin de los daos y perjuicios. En consecuencia el acreedor no tiene una opcin a su favor para elegir la solucin del pago o de los daos e intereses. La ejecucin indirecta est prescripta en la norma legal en el ltimo trmino. Los jueces no pueden imponer al acreedor que reciba el pago de los daos y perjuicios a cambio de la prestacin, mientras el cumplimiento especfico sea posible. 2. Extensin del resarcimiento. Si bien es un principio indiscutido que el dao causado por el incumplimiento de un contrato, por la comisin de un acto ilcito, o por la inobservancia de una obligacin legal, debe resarcirse, no ocurre lo mismo en cuanto a la medida de la reparacin. En la doctrina y en la legislacin se conocen a este respecto dos criterios distintos: el criterio subjetivo y el objetivo. a) Subjetivo. Este sistema toma como dato bsico para medir la extensin del resarcimiento debido, el comportamiento del obligado. Se distingue en l: - el dao causado por la inejecucin de una obligacin contractual y el derivado de una acto ilcito; - y tambin, entre el incumplimiento doloso y el incumplimiento culposo, asignando en los actos ilcitos o cuando media dolo, una mayor medida en la reparacin.

El principio de este sistema seria: La medida de la falta determina la medida de la responsabilidad. El dolo obliga de manera absoluta, la culpa dentro de ciertos limites. ste es el sistema seguido por los cdigos de Francia, Mxico, Per, Brasil, Bolivia, Uruguay y Chile. b) Objetivo. Para establecer la medida de la reparacin, este sistema toma como punto de referencia la situacin en que ha quedado el damnificado a raz del dao que le ha sido causado. No se distingue en este criterio objetivo, entre las obligaciones contractuales y las derivadas de los actos ilcitos, ni entre la inejecucin dolosa o culposa de la obligacin; en cualquiera de estos supuestos el obligado debe indemnizar todas las consecuencias resultantes del evento daoso. El principio de este sistema seria: todo o nada. Este sistema se denomina sistema de la reparacin integral, pues su finalidad es la de indemnizar ntegramente al acreedor por dao sufrido, colocndolo a expensas del responsable tan exactamente como sea posible en la misma situacin patrimonial que tenia antes de la violacin de su derecho. Es el criterio, seguido por el cdigo alemn. El principio general que rige pues esta materia, es el de que el responsable debe resarcir todo el dao ocasionado con su acto ilcito, lo cual no es una exageracin, pues cuando se comete un dao por culpa de alguien, si se ponen en la balanza el inters del infortunado que lo sufre y el hombre culpable o imprudente que lo haya causado, se alza un sbito clamor de justicia, y se responde que ese dao debe ser reparado por su autor (en la medida del valor del perjuicio sufrido), cualquiera sea el genero del dao. c) Sistema del cdigo civil argentino. Nuestro cdigo civil sigue el principio de reparacin integral (artculos 1068, 1069, 1 parte, 1075, 1077, 1078, 1 parte, 1079, 1109, 1 parte y concordantes).* Sin embargo, es menester aclarar que el principio de la responsabilidad integral, no significa lo que literalmente podra entenderse, sino de un modo mas estricto y preciso: que la responsabilidad se extiende a todo dao, pero dentro de ciertos limites. Nuestro cdigo limita la reparacin integral en base a dos criterios: la culpabilidad y la previsibilidad del autor del dao. Veamos: - Culpabilidad del agente: la medida del resarcimiento varia segn el dao se haya cometido con culpa o con dolo. Como ya vimos, cuando el hecho ilcito fuese un cuasidelito, los jueces al fijar las indemnizaciones por daos, podrn considerar la situacin patrimonial del deudor, atenundola si fuere equitativo (art. 1069), lo cual no es procedente ...si el dao fuese imputable a dolo del responsable, o sea precisamente cuando se trata de delitos (art. 1072). Adems, los jueces tienen una tendencia natural a imponer una suma mas elevada, por daos y perjuicios, al autor de un delito que al autor de un cuasidelito; precisamente porque en el delito existe una intencin malvada que no se encuentra en el cuasidelito. - Previsibilidad del autor: como ya vimos, el autor solo esta obligado a reparar las consecuencias previsibles del dao que caus. O sea que, el responsable debe resarcir no todo el dao materialmente causado a la vctima, sino solamente aquel que se halla dentro de los lmites fijados por la ley y que se define por su adecuacin normal a su causa, bien entendido que, dentro de esos lmites, la reparacin debe ser plena.

En definitiva, nuestro cdigo sigue el sistema de la reparacin integral, y lo limita en base a la culpabilidad y la previsibilidad del autor. Resta ahora, analizar en detalle como procede dicha reparacin segn los mbitos de responsabilidad.

El resarcimiento de los daos y perjuicios en las obligaciones contractuales En primer lugar, debemos tener en cuenta que en las obligaciones contractuales, la indemnizacin de los daos y perjuicios es un medio indirecto de cumplimiento de la obligacin. Su carcter es, pues subsidiario. A l se puede acudir solamente cuando es imposible obtener el cumplimiento de la prestacin in natura por el deudor o por un tercero, por supuesto, con las excepciones antes vistas y en las cuales es posible reclamar la indemnizacin de los daos y perjuicios, sin necesidad de recurrir primero a la va de la ejecucin directa. Nuestro cdigo, recordemos, legisla la teora del dao en tres partes distintas. Por lo tanto, en la rbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguir las obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero, de aqullas cuyo objeto es dar sumas de dinero. El cdigo civil regula separadamente ambos casos: en el Ttulo III de la Seccin I del Libro II, bajo el rubro de los daos e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero, agrupa las normas respectivas que se hallan contenidas en los artculos 519 a 522, aunque estn especficamente referidas al caso del epgrafe los artculos 520 y 521. A su vez, en el Captulo IV del Ttulo VII de la misma Seccin y Libro, bajo el rubro de las obligaciones de dar sumas de dinero, contiene en los artculos 616 a 624 las disposiciones pertinentes a esta clase de obligaciones. > Obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero. El cdigo civil argentino, si bien en esencia sigue el sistema de reparacin integral, para las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero, hace una distincin entre la inejecucin culposa de la obligacin y la inejecucin dolosa, propia del criterio subjetivo. A continuacin, analizare ambas clases de incumplimiento en nuestro sistema legal:

Inejecucin por culpa. El articulo 520 del cdigo dispone al respecto: En el resarcimiento de los daos e intereses slo se comprendern los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin. Respecto del alcance de este articulo, la doctrina interpreta que en el caso de inejecucin por culpa, el deudor debe responder solamente por los daos intrnsecos o directos, o sea, los que se producen en la prestacin objeto de la obligacin y son una consecuencia del curso normal de las cosas. En cambio, no se debe indemnizacin por los daos sufridos en los dems bienes del acreedor, salvo que en el contrato se hubieren adoptado previsiones que indicaran la posibilidad de que el incumplimiento afectara a dichos bienes.

Inejecucin dolosa. El articulo 521 del cdigo dispone al respecto: Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas. Debemos tener en cuenta que esta norma legal, contempla la inejecucin dolosa de la obligacin. Recordemos que inejecucin dolosa es aquella en que el deudor no cumple intencionalmente pudiendo hacerlo, aunque no se tenga el propsito de daar. Si bien el articulo 521 no emplea la palabra dolo sino el termino inejecucin maliciosa, estas palabras no pueden interpretarse como que se ha querido referir a un incumplimiento distinto del doloso. En efecto, en los artculos 506*, 511* y 513 del cdigo civil se habla de la inejecucin dolosa, de la inejecucin culposa y de la inejecucin inimputable, lo que por otra parte es el esquema tradicional en la legislacin, en la doctrina y en la jurisprudencia. Por ello, no creo que al emplear el vocablo malicioso se haya querido agregar un tipo de incumplimiento mas, diferente del doloso previsto en el articulo 506 del cdigo civil. Adems, recordemos que, segn el diccionario de la Real Academia, el dolo, en el incumplimiento de las obligaciones contradas, es la infraccin maliciosa de las mismas, con lo que queda bien en claro que desde este punto de vista dolo y malicia son trminos equivalentes. En esta hiptesis de inejecucin dolosa o maliciosa de la prestacin, el deudor estar obligado a indemnizar no solo las consecuencias inmediatas y necesarias, sino tambin las consecuencias mediatas, y, obviamente, deber indemnizar los daos intrnsecos y los extrnsecos. La doctrina aclara que cuando el articulo habla de consecuencias mediatas, se refiere a las mediatas previsibles. Las consecuencias casuales no deben considerarse comprendidas en el resarcimiento que esta norma impone, porque as resulta de los artculos 905* y 906*. > Obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero. El artculo 622 del cdigo civil dispone: El deudor moroso debe los intereses que estuvieren convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces determinarn el inters que debe abonar. Los intereses de la indemnizacin de daos y perjuicios cumplen una indiscutible funcin indemnizatorias: procurar al damnificado la reparacin integral a que tiene derecho, evitndole el mayor perjuicio que pudiera significarle la demora de obtenerla. De ah que la doctrina afirma que los intereses integran el concepto de daos y perjuicios. Los intereses de los que nos ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la inejecucin de obligaciones contractuales o por la comisin de un acto ilcito, son solamente los intereses moratorios. El inters moratorio constituye la forma especifica de indemnizacin (funcin indemnizatoria) por el atraso en el pago de una obligacin pecuniaria. Reemplaza, en principio, a los daos y perjuicios que corresponden en el caso de incumplimiento de las otras clases de obligaciones. Tratndose de obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero, no puede hablarse de intereses compensatorios porque estos corresponden a la indemnizacin del valor de la prestacin incumplida; as, por

ejemplo, en una obligacin dineraria que consiste en dar mil pesos, el inters compensatorio no podra consistir sino en mil pesos. Es que en estas obligaciones la prestacin se halla expresada desde su origen en dinero y carecera de sentido pensar en la posibilidad de reducir dicha prestacin de dinero, en daos e intereses compensatorios que se pagan en otra suma de dinero de valor equivalente al de la prestacin. Ello es slo concebible en las obligaciones de dar (no siendo dinero), hacer y no hacer. En materia de actos ilcitos es obvio que los intereses compensatorios no existen. Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto una suma de dinero (dinerarias, de suma o de cantidad) y tambin las que se resuelven en el pago de una suma de dinero (deudas de valor).Los intereses moratorios cumplen una funcin indemnizatoria especfica que corresponde al retardo en el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. Constituyen por lo tanto el resarcimiento que se debe por los daos e intereses moratorios. Esta particular forma de resarcir los daos e intereses moratorios se diferencia del rgimen general que corresponde a prestaciones de otra naturaleza. As: - En general los daos e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimacin de los perjuicios reales y efectivos sufridos por el acreedor. En las obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado perjuicio. Considerando que el dinero es esencialmente fructfero, el acreedor vera en cualquier caso frustrada la renta que habra obtenido si el pago hubiese sido oportuno. - La indemnizacin consiste, en principio, en una suma fija con prescindencia del monto real de los perjuicios experimentados. Se adopta una base arbitraria. Procede aunque el dao experimentado hubiese sido menor, y no se acrecienta por haber sido mayor. Es una liquidacin a prdidas y ganancias.

Curso de los intereses moratorios. Dice el artculo 622 que el deudor moroso debe los intereses que estuvieren convenidos en la obligacin, desde el vencimiento. A su vez, el articulo 509 establece la mora automtica. De lo dicho, resulta que ambos artculos armonizan perfectamente y, por lo tanto, la constitucin en mora del deudor de una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado, se hubiese o no estipulado el inters moratorio; es decir sea ste convencional o legal. Si el plazo fuese tcitamente establecido, se requerir la interpelacin para la constitucin en mora. Si no hubiera plazo determinado se proceder de acuerdo a lo establecido en la penltima parte de aquel artculo. Desde cuando corren los intereses?. Si los intereses compensatorios fueron fijados por las partes, empiezan a correr desde el momento que las mismas lo indican (por lo general, desde el nacimiento de la obligacin). Si el inters compensatorio esta establecido por ley, corre desde el momento que la respectiva norma legal seala. El inters compensatorio corre hasta el da del vencimiento de la obligacin. Vencida la misma y producida la mora del deudor, empiezan a regir los intereses moratorios. El acreedor, tiene derecho a obtener otra indemnizacin adems del inters moratorio? En principio, los intereses son la nica indemnizacin que puede reclamar el acreedor con motivo de la inejecucin de una obligacin dineraria, a

menos que: las partes hubiesen convenido lo contrario al constituir la obligacin, segn lo ha expresado la doctrina o, en caso de incumplimiento de la obligacin por dolo, si el acreedor sufre daos distintos de los ocasionados por el retardo mismo, tiene derecho a una indemnizacin independiente, segn lo establece el derecho francs.

El resarcimiento de los daos y perjuicios ante la responsabilidad extracontractual Como ya explique antes, la reparacin del dao debe ser integral. Es decir que el resarcimiento que debe el autor del acto ilcito comprende plenamente todo el dao que ha causado. Sin embargo, la ley ha puesto justos limites a esta reparacin integral, por lo cual el autor responsable no esta obligado a resarcir todo el dao causado materialmente con su acto, sino solamente el dao causado de acuerdo al nexo causal jurdico, es decir, el establecido por la ley, mas precisamente, en los artculos 901, 903, 904, 905 y 906 de nuestro cdigo civil. Como este tema ya fue estudiado en profundidad, solo nos resta analizar que sucede con los intereses en la responsabilidad por los actos ilcitos. Ya dije que en materia de actos ilcitos los intereses compensatorios no existen. Por lo tanto, los intereses de los que nos ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la comisin de un acto ilcito, son solamente los intereses moratorios que cumplen una funcin resarcitoria. Los intereses moratorios que se deben por el resarcimiento de un acto ilcito, comienzan a correr desde que se produce cada dao. Sin embargo, tiempo atrs, la jurisprudencia sostuvo que ante la comisin de un delito, los intereses corran desde el da del hecho. Hoy en da, en las indemnizaciones provenientes de delitos o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el da en que se produce cada perjuicio objeto de la reparacin.

La extensin del resarcimiento en la responsabilidad objetiva Cuando media responsabilidad objetiva, el principio de reparacin integral no se aplica, pues seria excesivo pagar a la vctima una indemnizacin integral y comprensiva de todo el dao producido, como ocurre bajo la vigencia del derecho comn. La reparacin en esta materia es limitada. Si bien el principio de reparacin integral, no es cuestionado en los daos devenidos de culpa o dolo, se lo estima desmesurado, cuando el factor de atribucin sea objetivo. Recordemos que no existe idea de reproche en la conducta del ofensor, a lo que debe sumarse el hecho de haber sido acotada la dificultad probatoria de la vctima. La justa medida que debe existir en todos estos casos, desaconsejara la reparacin integral. Es as que la ley 9688 limita la reparacin dentro de un rgimen de indemnizacin tarifada. La Ley de Accidentes del Trabajo tambin establece la reparacin limitada. Se ha sostenido que las prdidas se pueden soportar mejor si se fraccionan entre un gran nmero de personas o repartindose a lo largo del tiempo. El mecanismo por el cual se satisface la necesidad de fraccionamiento de prdidas en nuestra sociedad, por lo general es el seguro. 1.4. deslinde de los campos de la responsabilidad CIVIL: el dao justificado

Hasta ahora hemos tratado las consecuencias del incumplimiento imputable daoso de las obligaciones, que deben ser resarcidas por el deudor y los medios de reparar tal incumplimiento. Consideraremos ahora las situaciones jurdicas en las cuales, y a pesar de mediar la inejecucin y producir sta un dao, el deudor no responde por l. Aquellos daos que no engendran responsabilidad civil se denominan daos legalmente justificados. Est justificado el dao en el sentido de que no debe repararse, en los casos siguientes: I. Imposibilidad de la prestacin. Recordemos brevemente los casos en que una prestacin resulta imposible: a) Si la obligacin es de dar cosa cierta y sta se pierde (art. 890, Cd. Civ.), y slo se entender prdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya puesto fuera del comercio, o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia (art. 892, Cd. Civ.). Lo mismo se considera imposible la ejecucin si la cosa cierta que era objeto de la prestacin ha salido del patrimonio del deudor, como por ejemplo si ste enajena a otro el inmueble que tena prometido en venta y le hace tradicin (arts. 577, 3265 y 3269, Cd. Civ.). b) Si la obligacin es de hacer o de no hacer y se hace fsicamente imposible como si el deudor tuviese un impedimento fsico que lo inhabilite, o legalmente imposible si el impedimento es de orden legal. Lo mismo se considerar imposible el hecho o la abstencin si el deudor se resistiere a cumplir la obligacin y fuere necesario ejercer violencia fsica contra su persona para lograr la ejecucin (art. 629, cd. civ.). En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento especfico de la obligacin por un tercero, podr aqul considerar la obligacin de ejecucin imposible y reclamar los daos e intereses compensatorios. La ejecucin de la prestacin por un tercero en los casos en que ello fuere posible, como si se tratara de un hecho fungible o subrogable, o de entregar cosas fungibles o no fungibles determinadas slo por el gnero, u obligaciones de dar sumas de dinero, constituye una facultad del acreedor. II. Inimputabilidad. Prima facie los actos ilcitos son siempre imputables, porque se consideran actos voluntarios y en tal virtud dan nacimiento a la responsabilidad por los perjuicios derivados de su ejecucin. Pero excepcionalmente hay casos en los cuales los actos ilcitos no son imputables a sus autores, y en principio no dan lugar, por lo tanto, a la responsabilidad civil. Son inimputables el menor de diez aos, el demente que no acta en un intervalo lcido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente privado de razn (art. 921, Cd. Civ.): a) Los menores de diez aos. Para nuestro cdigo civil, los menores de diez aos carecen de discernimiento por los actos ilcitos (art. 921*), o sea que no tienen aptitud para apreciar la naturaleza el acto que cometen, para distinguir entre el bien y el mal, razn por la cual sus actos no pueden reputarse voluntarios (art. 900*), ni generan

responsabilidad a su cargo, conforme a lo dispuesto en el artculo 1076: Para que el acto se repute delito, es necesario que sea el resultado de una libre determinacin de parte del autor. El demente y el menor de diez aos no son responsables de los perjuicios que causaren. Todo ello, claro esta, sin perjuicio de la responsabilidad indirecta que pudiera corresponder a sus representantes legales -padres, tutores-, si se dan las condiciones exigidas para la misma. b) Dementes. Tambin existe inimputabilidad, si el acto ilcito es cometido por un demente, pues los actos de stos, mientras no sean practicados en un intervalo lucido (art. 921), son realizados sin discernimiento y por consiguiente son actos involuntarios que no generan responsabilidad alguna (art. 1076). Sin embargo, para la exencin de la responsabilidad del demente es necesario que la demencia exista en el instante en que se produce el hecho ilcito. De ah que no interese si se trata de un demente declarado o no, o si su alteracin mental es permanente o transitoria. c) Perturbaciones accidentales. La demencia accidental, como es la que se produce, por ejemplo, por fiebre elevada en ciertas enfermedades, puede dar lugar a situaciones de privacin total de la razn; en cuyo supuesto los actos realizados durante tal estado deben considerarse involuntarios, segn lo dispone la parte final del art. 921. El carcter habitual o transitorio de la demencia carece de importancia a los efectos de la responsabilidad, siempre que en el momento de la comisin del hecho ilcito ella sea absoluta, esto es, que las facultades mentales del individuo se encuentren totalmente abolida, que es lo que descarta la imputabilidad y, por ende, la responsabilidad. E iguales razones determinan que se adopte el mismo temperamento con respecto de aquellas personas que ocasionan un dao en una crisis epilptica, histrica o de sonambulismo, pues en todos esos supuestos el sujeto se encuentra privado de razn, por lo que el dao no puede serle imputado. III. Inculpabilidad. La responsabilidad del deudor existir solamente si la inejecucin total es imputable al deudor por su culpa o dolo. Cuando el autor acta con voluntad viciada por el error o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa. IV. Incausalidad. Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relacin de causalidad un hecho ajeno a la rbita de actuacin del presunto autor, como un caso fortuito o fuerza mayor, o resulta de la culpa de la propia vctima en los actos ilcitos, o si resulta de la culpa del acreedor en materia contractual. La invocacin y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado. 1) Caso fortuito o fuerza mayor. El caso fortuito o fuerza mayor interrumpe el nexo causal y ubica la causa del dao fuera de la rbita de actuacin del deudor. Por consecuencia, el deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin en tal caso (art. 513, Cd. Civ.), extinguindose el vnculo (arts. 724 y 888, Cd. Civ.), no slo para el deudor sino tambin para el acreedor (art. 895, Cd. Civ.).

a) Concepto. El caso fortuito o fuerza mayor es definido por el articulo 514 en los siguientes trminos: caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse. b) Sinonimia. En nuestro cdigo las expresiones caso fortuito y fuerza mayor son sinnimos, y a ambas corresponde un igual efecto eximente de responsabilidad. Sin embargo, no ocurre lo mismo en la doctrina, la cual advierte diversas interpretaciones al respecto:

Tradicionalmente se entenda que el caso fortuito se refera a los hechos de la naturaleza, y la fuerza mayor, a los actos del hombre, distincin que tenia nada mas que una importancia terica, pues en la practica liberaban al deudor de responsabilidad. Para algunos autores caso fortuito son los hechos imprevisibles, y fuerza mayor son los hechos inevitables. Para un importante sector doctrinario, cuyo representante mas calificado es Exner, es preciso distinguir netamente entre caso fortuito y fuerza mayor, no asolo desde el punto de vista conceptual sino tambin en cuanto a sus efectos. La fuerza mayor exime de responsabilidad, el caso fortuito no. Entienden que, para que haya fuerza mayor y por consiguiente liberacin de responsabilidad, se requiere: - Que el hecho se exteriorice: es decir, que se origine fuera del mbito de la empresa, del negocio, de las actividades del deudor, en otras palabras, debe irrumpir desde el exterior. Por ejemplo, un terremoto, un rayo, una inundacin extraordinaria. En cambio, si el hecho tiene su origen dentro de la esfera de accin del obligado, es caso fortuito, el cual no exime de responsabilidad, porque el dueo de la empresa debe vigilar y prever todo lo que ocurre en el seno de la misma. Por ejemplo, el estallido de una caldera, la rotura de una maquina, etc. - Que el hecho sea extraordinario, excepcional: un acontecimiento corriente, comn, habitual, no puede constituir este tipo de causal de excusabilidad. Por ejemplo, una inundacin de las que ordinariamente acontecen, no constituira fuerza mayor; lo contrario ocurrira si la misma adquiriera proporciones inusitadas. Esta teora ha merecido elogios por la rigurosidad con que encara la responsabilidad del obligado, liberndolo en situaciones verdaderamente excepcionales. Tambin se la ha criticado, porque mecaniza la responsabilidad. En efecto, esta teora no parte del principio de la culpa, sino del principio del objeto de riesgo: lo que ha tenido su origen dentro de la empresa , no libera al deudor, aunque no haya mediado culpa suya. Se acepte o no, esta teora constituye una buena gua para que el juez, que es quien tiene que juzgar en definitiva, aprecie si un hecho reviste o no el carcter de caso fortuito o de fuerza mayor.

En la doctrina, la jurisprudencia y la legislacin argentina no se distingue entre caso fortuito o fuerza mayor y se considera que ambos liberan de responsabilidad. Sin embargo, en materia de accidentes de trabajo, segn la ley 9688, cabe hacer la distincin entre estos dos conceptos, pues solo exonera de responsabilidad el acontecimiento exterior a la esfera de la empresa, o sea la fuerza mayor, segn la terminologa de Exner. Igual tendencia se advierte en el cdigo aeronutico, dec-ley 17285, art. 155. c) Requisitos del caso fortuito o fuerza mayor. La doctrina establece que, para que un evento constituya un caso fortuito o fuerza mayor, son necesarios los siguientes requisitos:

Que el evento sea imprevisible. Debe tratarse de un hecho que un hombre de mediana prudencia no tenga por qu suponer que ocurrir. Por ejemplo, la rotura de un dique, un terremoto. Obviamente que, en este mundo, todo puede acontecer, pero lo que el individuo esta obligado a prevenir es lo razonable. De todos modos, determinar lo que el deudor ha debido o no prever siempre ser una cuestin relativa, que tendr que ser apreciada en cada caso por los jueces. Que el evento sea inevitable. ste es el requisito decisivo, pues aun lo previsto cuando es inevitable puede exonerar de responsabilidad. Es el evento que el deudor, por mas precavido que sea, no puede contrarrestar. Debe tratarse, eso s, de una verdadera imposibilidad de cumplir la prestacin, porque si lo que mediara fuera nada mas que una dificultad, aun siendo grave, pero que no hiciera imposible la obligacin, no bastara para constituir esta causal excusatoria. Las dificultades excesivas en la ejecucin de la prestacin, son materia de otro instituto jurdico: la teora de la imprevisin. Hay algunos problemas en materia de imposibilidad, que es menester contemplar: - La imposibilidad, debe ser absoluta o basta una imposibilidad relativa? Por regla general se exige que se trate de una imposibilidad absoluta, es decir que lo sea para todo el mundo y no solo para la persona del obligado. Se acepta la imposibilidad relativa solo en las prestaciones no genricas, como ser el caso de un pintor famoso, contratado para pintar un cuadro, que queda ciego. - La imposibilidad, debe ser definitiva o temporaria? Por regla general se exige que se trate de una imposibilidad definitiva. Si solamente fuera temporaria, inmediatamente de cesado el impedimento el obligado debera cumplir la prestacin, salvo que la obligacin hubiera perdido ya su razn de ser para alguna de las partes. As ocurrira, por ejemplo, en el caso de los contratos bilaterales puros que solo pueden cumplirse en un momento determinado. - La imposibilidad, debe ser fsica o bastara una imposibilidad psquica o moral? La jurisprudencia se ha expresado que basta con que la imposibilidad sea moral. En jurisprudencia encontramos, por ejemplo, el caso del artista cmico que debera actuar en momentos en que su hijo se encuentra gravemente enfermo. En ese caso, haba posibilidad fsica de realizar el espectculo, pero fue tal la situacin de angustia en que se encontraba el arista que los tribunales lo liberaron de responsabilidad.

- La imposibilidad, debe ser fsica o bastara una imposibilidad econmica? En doctrina y jurisprudencia encontramos que la imposibilidad contempla el matiz de la imposibilidad econmica. Recordemos que el cumplimiento puede ser fsicamente imposible, pero no puede serlo econmicamente. Por ejemplo, un contrato de transporte en un determinado ro; si el ro se hiela, hay indudablemente posibilidad fsica de cumplirlo, navegando con rompehielos, pero tampoco puede desconocerse que hay imposibilidad jurdica y econmica, pues se exigira al deudor mas deberes que los que dentro de la buena fe ha tomado razonablemente a su cargo al convenir la obligacin. Los casos en que una prestacin resulta imposible ya fueron analizados en detalle.

Que el evento sea actual. Es menester que se trate de un hecho presente y no de una simple amenaza o de una imposibilidad eventual. As, no sera caso fortuito, la amenaza de boicot. Que el hecho sea inculpable. Debe tratarse de un hecho ajeno a la conducta del deudor. As se desprende del articulo 513 del cdigo civil, cuando en la segunda parte descarta la existencia de esta causal excusatoria cuando el hecho hubiera ocurrido por culpa del deudor, o hubiera ya sido ste constituido en mora que no fuera motivada por caso fortuito o fuerza mayor. De tal manera, si al producirse el caso fortuito el deudor haba incurrido en mora imputable, o si el evento se debe a su culpa o a su dolo, no se puede invocar a esta excusa. La jurisprudencia lo ha reconocido as, uniformemente. Puede citarse como antecedentes, el de un incendio producido a raz de una quema de malezas, sin que se hubieran adoptado las debidas precauciones, y que por un cambio de viento causo daos en un fundo vecino; se declaro la inexistencia de caso fortuito, en virtud de haber mediado culpa del obligado. d) Efectos. El principal efecto del caso fortuito es que el deudor queda liberado de responsabilidad por el incumplimiento. 2) Culpa de la victima en los actos ilcitos. Si el dao se ha producido por la exclusiva culpa de la vctima, no existe responsabilidad alguna. El artculo 1111 dispone: El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad alguna. No todo hecho de la vctima constituye causa ajena. El hecho debe ser culposo. Slo puede hablarse de culpa de la vctima en sentido impropio, pues sta no viola ningn deber de conducta impuesto en inters de otros, sino que slo infringe el mandato de atender a su propio inters. Por lo tanto, el damnificado debe ser imputable. El hecho de un inimputable no excusa la responsabilidad del demandado. Si aqul se halla en las condiciones de la ltima parte del artculo 907 (agregado de la ley 17711) puede tomarse en consideracin el hecho como si se hubiese causado un dao a s mismo, aplicando por analoga la solucin de equidad a favor del demandado. Sin embargo, si el hecho del inimputable, por ejemplo un menor de diez aos, un insano, etctera, fuese -por las circunstancias en que se produce- imprevisible o inevitable, se estara en presencia de un caso fortuito o de fuerza mayor que excluye tambin la responsabilidad del demandado.

3) Culpa del acreedor en la responsabilidad contractual. Puede darse el caso de que sea el acreedor quien no cumpla con sus deberes de facilitar la ejecucin de la prestacin y de recibir el pago: a) Si ello ocurre deliberada, calculada e intencionalmente, existe dolo del acreedor. Por ejemplo, el caso de quien contrata una obra prometiendo una obra prometiendo una prima (premio o recompensa) si se la concluye antes de cierta poca, pero luego observa, conscientemente, una conducta que impide que el trabajo adelante. El acreedor debe pagar al deudor, los daos e intereses que su comportamiento doloso le cause. b) Si la obligacin es incumplida por culpa del acreedor o sea porque ste, negligente, descuidada e imprudentemente, ha omitido prestar la colaboracin necesaria para recibir la prestacin o ha hecho que la prestacin se torne imposible. Tal conducta del acreedor tiene como consecuencia obligarlo a indemnizar al deudor los daos y perjuicios que con su proceder le haya causado. En el caso de que la culpa del acreedor haya hecho imposible la prestacin se produce adems la liberacin del deudor. c) Si la violacin del deber de cumplir corresponde a la culpa o al dolo de ambas partes, cada cual deber soportar su propia responsabilidad. As, las consecuencias se neutralizan recprocamente y se compensan. La doctrina sostiene que los jueces estn facultados para valorar ambas conductas y atribuir a cada uno, proporcionalmente, la parte que le corresponde en la consecuencia daosa respectiva. Por ejemplo: se han vendido mercaderas y deliberadamente el vendedor las entrega en condiciones que no se ajustan a lo pactado y el comprador las paga endosando a sabiendas, un cheque sin fondos; en ese caso hay dolo de ambas partes. V) Justificacin del hecho. Cuando el dao es causado por un hecho justificado por la ley o por el consentimiento de la vctima. 1) Por la ley > Teora de la imprevisin. En el caso fortuito o fuerza mayor se exige, como uno de sus requisitos fundamentales, que el cumplimiento de la prestacin sea imposible. Como dije, no basta una mera dificultad; tiene que mediar una verdadera imposibilidad. Sin embargo, puede ocurrir que las dificultades que se opongan al cumplimiento de la obligacin sean muy graves, e impongan al deudor sacrificios que excedan lo que humanamente puede exigirse a un contratante y hasta puedan llegar a colocarlo al borde de la ruina econmica. El derecho no puede desentenderse de esta situaciones y ste es el objetivo perseguido por la teora de la imprevisin, tambin llamada de la lesin sobreviniente o del desequilibrio de las prestaciones. Las partes, al contratar, tienen en cuanta las circunstancias econmicas, sociales, polticas y jurdicas imperantes en el momento de la convencin, como ser, el valor de la moneda, el precio de las mercaderas, el costo del transporte y la mano de obra, los impuestos que gravan al acto, etc. Cuando el contrato es de cumplimiento inmediato no hay mayor

riesgo en la alteracin de esos factores que rodean al contrato. Pero en los contratos a plazo (sobre todo, a largo plazo), o de prestacin peridica, pueden darse cambios fundamentales en dichas circunstancias, de manera que las partes se vean expuestas no solo a perder las ganancias legtimamente esperadas -lo que no es poco- sino a sufrir perdidas que puedan comprometer gravemente su patrimonio. Por medio de la teora de la imprevisin, se busca, pues, la intervencin judicial para reajustar el contrato que se ha vuelto excesivamente gravoso para una de las partes por causas imprevistas y restablecer en l el equilibrio econmico inicial. a) Concepto. Es la teora que sostiene que las voluntades individuales no engendran obligaciones sino a condicin de moverse en el terreno ordinario de la previsin humana y que si un acontecimiento futuro rompe el equilibrio que debe suponerse nsito en toda convencin, desaparece uno de los elementos que le da fuerza obligatoria. Por eso bien ha dicho la doctrina: el contrato obliga para lo previsible, no para lo imprevisible. b) Requisitos:

Esta teora es aplicable nicamente a los actos jurdicos. No se concibe que se recurra a ella en materia de actos ilcitos. As, un ladrn no podra alegar que el valor de la cosa que debe restituir al propietario ha aumentado fuera de lo previsto al cometer el robo. Tiene que mediar el acaecimiento de un hecho exterior, o sea ajeno a las partes. Si en la emergencia hubiera culpa, dolo o mora del obligado, cualquier pretensin de aplicar esta teora fallara por su base. Debe tratarse de hechos imprevisibles. Es menester que se trate de actos jurdicos a plazo, o de cumplimiento peridico. En los contratos de cumplimiento inmediato no hay motivo para esta teora. La dificultad de cumplimiento creada debe ser de una onerosidad excesiva. Es la clave de bveda de esta teora. Una perdida moderada, entra en el lea normal de todo contrato. Bien dice la doctrina. Todo es cuestin de proporcin. c) Efectos de la imprevisin. La doctrina ha interpretado que por medio de esta teora se persigue el objetivo de restablecer, mediante la intervencin judicial, el equilibrio inicial del acto. Este objetivo podr obtenerse, a veces por medio de la reduccin de las prestaciones, otras veces ser necesario nada mas que conceder prorrogas para el cumplimiento o modificar el rgimen de pagos. Se ha entendido, que solamente en los caos extremos, en que nada de esto baste para solucionar el desequilibrio econmico sobreviniente, se recurrir a la rescisin del contrato. En algunos cdigos, como en el nuestro, el perjudicado tiene, en principio, el derecho de pedir la resolucin del contrato, pero a su vez se reconoce a la contraparte el derecho de impedir la resolucin demandada, ofreciendo mejorar equitativamente los efectos de la obligacin.

d) La teora de la imprevisin en el cdigo civil argentino. Son pocos los cdigos que legislan la imprevisin. El nuestro, por ser uno de los mas antiguos, no contemplo inicialmente esta teora, la cual fue incorporada al ordenamiento jurdico por la reforma del artculo 1198 por la ley 17711. Dice el reformado articulo 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. Como es de notar, los requisitos que deben reunirse para la aplicacin de esta norma son, segn ella, exactamente los enunciados en el punto b. Cuando la situacin de imprevisin se configura de la manera precedentemente apuntada, la parte perjudicada puede pedir lisa y llanamente la resolucin del contrato. A su vez y con el propsito de mantener a los interesados en un pie de igualdad, el articulo 1198 acuerda al otro contratante el derecho de impedir la resolucin demandada, ofreciendo mejorar equitativamente los efectos de la obligacin. Si no hubiera coincidencia entre las partes, corresponder a los jueces decidir, con amplitud de facultades, este diferendo. Si se resuelve el contrato, se extingue de la obligacin y, por lo tanto, la liberacin del deudor sin responsabilidad. En los contratos de ejecucin continuada, la resolucin no alcanzara a los efectos ya cumplidos. Vale decir que la resolucin o el reajuste, segn sea el caso, no podrn ejercitarse con efecto retroactivo. Por ello, bien dice la doctrina que, mejor que hablar de resolucin habra sido emplear el termino rescisin (cancelacin, derogacin, anulacin, abolicin). > Estado de necesidad. La cuestin se plantea cuando una persona para salvarse a s misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daa a un tercero. Para algunos autores quien as procede comete un acto ilcito y debe reparar el dao causado.

Para otros, que son mayora, la accin necesaria no tiene por mvil inferir agravio, ni ste se realiza por culpa o imprudencia, sino en razn de una causa extraa a su autor, cerrndole todo camino para salvar su persona o bienes o los de un tercero; por ello, no puede ser considerado un acto ilcito sino el ejercicio de una facultad legtima sometida a ciertas condiciones necesarias. Esas condiciones son las siguientes, segn la doctrina predominante: que se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho; que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando dao al tercero; el peligro debe ser inminente y actual, no bastando la eventualidad de un dao; el dao causado deber ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir. > Legitima defensa. Siendo el Estado el llamado a evitar el acometimiento injusto, no puede prohibir que ante la imposibilidad de su actuacin en tiempo oportuno, los particulares repelan con su fuerza y en perjuicio del ilegitimo agresor, el dao que les amenaza en forma actual e inminente en su persona o en sus bienes. Nuestro Cdigo, a diferencia de la mayora, no contiene ninguna norma que justifique el dao causado en legtima defensa. Sin embargo, ella est expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la posesin (art. 2470*, Cd. Civ.) y constituye adems suficiente justificacin por aplicacin de la norma contenida en el artculo 34*, inciso 6 del Cdigo Penal. Las condiciones que debe reunir la legtima defensa para ser tal, son las siguientes: agresin ilegtima, o sea injusta, es decir, aunque provenga de quien carece de voluntad, y recaiga sobre la persona o los bienes materiales o morales de quien se defiende; el ataque debe ser presente, o sea comenzado y no terminado; debe haber necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresin, es decir proporcionado a la gravedad de sta; finalmente, no debe haber provocacin por parte de quien se defiende. Actan en legtima defensa, por ejemplo, aquellas personas que durante la noche se oponen al escalamiento o fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa, o aquellas que enfrentan a un extrao que entro a su hogar, etc. > Justicia personal o Autoayuda. Prximo a la legitima defensa, aunque no identificable con sta, se encuentra el instituto que en algunas legislaciones modernas recibe el nombre de autoayuda; el cual no es sino la expresin jurdicamente controlada del hacerse justicia por mano propia. En estos casos el acto realizado es ilcito, aunque produzca dao, dado que su fundamento radica tambin en la imposibilidad en que se encuentra el interesado de requerir y esperar la intervencin del estado para la proteccin de sus derechos. Los requisitos para que se legitime la justicia personal son: 1) que mediante ella se intente proteger una pretensin reconocida por el derecho, o si se prefiere, un inters jurdicamente protegido; 2) que exista peligro de que si el empleo de ese medio, dicha pretensin o inters se frustre, o se dificulte en buena medida su efectivizacin; y 3) que por las circunstancias del caso no pueda requerirse u obtenerse en tiempo til el auxilio de la autoridad publica.

Si bien el Cdigo Civil no contiene ninguna norma expresa, como tampoco en relacin al estado de necesidad y la legtima defensa, que establezca esta causa de justificacin, constituye sin duda aplicacin del principio lo dispuesto en el artculo 2517* del Cdigo Civil, en cuanto faculta al propietario de un predio para remover sin previo aviso las cosas que se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento, y ms claramente an la ltima parte del artculo 2470 del Cdigo Civil que, articulando la defensa extrajudicial de la posesin faculta al desposedo para recobrar la posesin de propia autoridad sin intervalo de tiempo (in continenti), con tal que no exceda los lmites de la propia defensa, y, bien entendido, como lo dice el artculo un poco antes refirindose a sta, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde. Se encuentra as legitimado el dao que se causa al ejercitar por mano propia la justicia privada. > Ejercicio de un derecho. Expresa el artculo 1071 del Cdigo Civil, despus de la reforma introducida por la ley 17711: El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seala la ley y sin contrariar los fines y lmites sealados en la norma citada, y a causa de ello causa a otro un perjuicio, no existe deber alguno de repararlo. El dao est justificado y no hay responsabilidad para quien lo caus. b) Por el consentimiento del damnificado > Consentimiento expreso: Clusulas de irresponsabilidad. > Consentimiento tcito: Aceptacin de riesgos. Se habla en general de aceptacin de riesgos, aludiendo al consentimiento tcito que la vctima parece prestar en todos aquellos casos en que, con pleno conocimiento, asume el riesgo de sufrir un dao. Ello tendra el valor de una convencin sobreentendida con otra persona, por la cual aqulla renuncia por anticipado a reclamar eventualmente una indemnizacin. Analizar dos de los casos ms corrientes para establecer si en ellos quien se expone y asume voluntariamente el peligro debe soportar o no el dao sufrido.

Actos de abnegacin o altruismo. Es el que ejecuta una persona que, en ausencia de toda obligacin jurdica, acepta deliberadamente el sacrificar espontneamente su vida, para prestar auxilio a otro. El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes: necesidad en que otro se encuentra de ser auxiliado; intervencin voluntaria del salvador; inexistencia de obligacin legal de auxiliar; riesgo grave para su vida e integridad. La omisin del auxilio no expone al delito de abandono de personas (art. 108, cd. penal), porque la obligacin de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o invlida o

amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese hacerse sin riesgo personal para el salvador. El acto de abnegacin es, por lo tanto, espontneo. Siendo as, el dao que sufre el salvador es la consecuencia de su propio hecho, por lo cual, aparentemente, carecera de accin indemnizatoria conforme a la regla volenti non fit iniuria, cuya traduccin normativa est contenida en el artculo 1111 del Cdigo Civil, que dispone: El hecho que no causa dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad alguna. Es, sin embargo, generalmente admitido que quien se expone voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo considerable e inminente no incurre en culpa. El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones que lo califican: as, el acto de abnegacin no importar culpa para su autor, aunque fuese temerario, siempre y cuando hubiese cierta proporcin entre el valor del bien amenazado y el arriesgado en su salvacin, y concordancia entre el resultado tenido en vista y los medios de que se dispona. Dadas las condiciones en que el acto de arrojo generalmente se produce, no puede llegarse al extremo de exigir en el salvador una previa evaluacin de las circunstancias, y conforme a ellas, una reflexiva decisin para que a la par que logre xito en su abnegado propsito, no se encuentre en situacin de no poder pedir reparacin por el dao que eventualmente sufra. Como bien lo seala la doctrina, la apreciacin de la actuacin del salvador es algo que debe quedar al criterio del juez por la infinita variedad de casos y matices que puedan presentarse; pero, en nuestro derecho, puede servir de instrumento de interpretacin la norma del artculo 512 del Cdigo Civil. En cuanto a la reparacin del perjuicio, cabe hacer una distincin segn que exista un responsable de la situacin de peligro, o no. En el primer caso, la accin de la vctima deber dirigirse contra ste; en el segundo, el salvador puede hacerse indemnizar por la persona socorrida.

Participacin en una competencia riesgosa. Por ejemplo, si una persona acepta acompaar a un corredor de automviles en el curso de una competencia, o interviene en un match de box, o en un partido de ftbol o de rugby; y resulta lesionada como consecuencia de esa participacin, tiene derecho a reclamar indemnizacin habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los riesgos propios de esas actividades? puede entenderse que ha consentido tcitamente en dispensar toda culpa ajena? La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la actividad que la vctima comparte, de aquellos otros extraordinarios, y que no se producen normalmente en la actividad de que se trata. En el primer caso, se podr decir que la vctima acept tales riesgos y, por lo tanto, ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aqulla soportar todo el dao. Ms an, podr decirse que no hay culpa alguna de la vctima que participa en una competencia

ms riesgosa, pero normal y regularmente dispuesta y controlada; ni del causante del dao que desarroll una actividad normal dentro del riesgo propio de la misma. Otra solucin cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del dao excedi los lmites de lo que constituye la ley del juego. En tal caso, probada la culpa del autor, la vctima tendr derecho a ser indemnizada. No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe rudo y efectivo, pero lcito dentro de la reglamentacin respectiva. En cambio deber responder si intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave lesin interna a su rival. No basta con que dos personas hayan celebrado un contrato, para que todas las responsabilidades en que incurran la una respecto de la otra revistan el carcter de contractual. A nadie se le ocurrira sostener, por ejemplo, que si un vendedor atropella con su auto, por azar, a quien era su comprador, el contrato de compraventa celebrado entre ambos pueda tener una influencia cualquiera sobre la naturaleza de la responsabilidad: en un caso as, no existe ningn vinculo entre el hecho generador del dao y el contrato, y la responsabilidad es, forzosamente, puramente delictual o cuasidelictual. Y por eso nuestra jurisprudencia ha resuelto, acertadamente, que la circunstancia de que un perjuicio se haya producido entre personas unidas por un lazo convencional de derecho, no basta para que la responsabilidad emergente se considere contractual si el acto reprensible es extrao al contrato. Sucediendo ello, tambin, con mayor razn, cuando como consecuencia del cumplimiento de un contrato, uno de los contratantes ocasiona un dao a terceros, respecto de los cuales la responsabilidad no puede ser sino extracontractual. Por supuesto, que para delimitar el contenido del contrato, el punto de investigacin se centra en la interpretacin de la voluntad de las partes: hay que indagar, ante todo, si las partes han querido poner a cargo de cada una de ellas tal o cual obligacin. *Artculo 921: Los actos sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente, estn sin uso de razn. *Artculo 1109: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.... *Articulo 18, Constitucin Nacional: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en la ley anterior al hecho del proceso... *Artculo 1088: Si el delito fuere de estupro o de rapto, la indemnizacin consistir en el pago de una suma de dinero a la ofendida, si no hubiese contrado matrimonio con el delincuente. Esta disposicin es extensiva cuando el delito fuere de cpula carnal por medio de violencias o amenazas a cualquier mujer honesta, o de seduccin de mujer honesta, menor de dieciocho aos.

*Artculo 567: El plazo suspensivo o resolutorio puede ser cierto o incierto. Es cierto, cuando fuese fijado para terminar en designado ao, mes o da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra fecha cierta. *Artculo 568: El plazo es incierto, cuando fuese fijado con relacin a un hecho futuro necesario, para terminar el da en que ese hecho necesario se realice. *Artculo 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.... *Artculo 1409: El vendedor debe entregar la cosa vendida, libre de toda otra posesin, y con todos sus accesorios en el da convenido, y si no hubiese da convenido, el da en que el comprador lo exija. *Artculo 508: El deudor es igualmente responsable por los daos e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligacin. *Artculo 622: El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces determinarn el inters que debe abonar... *Artculo 513: El deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin, cuanto stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que el deudor hubiera tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito, o ste hubiere ocurrido por su culpa, o hubiese ya sido aquel constituido en mora, que no fuese motivada por caso fortuito, o fuerza mayor. *Artculo 710: Si la cosa ha perecido por el hecho o culpa de uno de los deudores, o se hallase ste constituido en mora, los otros codeudores estn obligados a pagar el equivalente de la cosa. *Artculo 892: El deudor cuando no es responsable de los casos fortuitos sino constituyndose en mora, queda exonerado de pagar daos e intereses, si la cosa que est en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito, hubiese igualmente perecido en poder del acreedor. *Artculo 889: Si la prestacin se hace imposible por culpa del deudor, o si ste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor, sea en virtud de una clusula que lo cargue con los peligros que por ellos vengan, o sea por haberse constituido en mora, la obligacin primitiva, sea de dar o de hacer, se convierte en la de pagar daos e intereses. *Articulo2312: Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman bienes. El conjunto de los bienes de una persona constituye su patrimonio. *Artculo 901: Las consecuencias de un hechos que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este cdigo consecuencias inmediatas. Las

consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman consecuencias casuales. *Artculo 901: Las consecuencias de un hechos que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este cdigo consecuencias inmediatas. Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman consecuencias casuales. *Artculo 903: Las consecuencias inmediatas de los hechos libres, son imputables al autor de ellos. *Artculo 904: Las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho, cuando las hubiere previsto, y cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas. *Artculo 905: Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando debieron resultar, segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho. *Artculo 906: En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad. *Artculo 897: Los hechos humanos son voluntarios o involuntarios. Los hechos se juzgan voluntarios, si son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad. *Artculo 907: Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y bienes, slo se responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido. Los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima. *Articulo 506: El deudor, es responsable al acreedor de los daos e intereses que a ste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin. *Artculo 1109: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.... *Artculo 1113: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado. En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de

responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder. Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser responsable. *Articulo 5, cdigo penal: Las penas que este cdigo establece son las siguientes: reclusin, prisin, multa e inhabilitacin. *Artculo 1068: Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. *Artculo 1069, 1 parte: El dao comprende no slo el perjuicio efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el damnificado por el acto ilcito, y que en este Cdigo se designa por las palabras "prdidas e intereses".... *Artculo 1075: Todo derecho puede ser la materia de un delito, bien sea un derecho sobre un objeto exterior, o bien se confunda con la existencia de la persona. *Artculo 1077: Todo delito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por l resultare a otra persona *Artculo 1078, 1 parte: La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima.... *Artculo 1079: La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta. *Artculo 1109, 1 parte: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.... *Artculo 506: El deudor, es responsable al acreedor de los daos e intereses que a ste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin. *Artculo 511: El deudor de la obligacin es tambin responsable de los daos e intereses, cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla. *Artculo 905: Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando debieron resultar, segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho. *Artculo 906: En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad. *Artculo 921: Los actos sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos;

como tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente, estn sin uso de razn. *Artculo 900: Los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen por s obligacin alguna. *Articulo 2470: El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa. *Articulo 34, inc 6, Cdigo Penal: No son punibles... 6) el que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieren las siguientes circunstancias: a) agresin ilegtima; b) necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla c) falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende... *Articulo 2517: Ponindose alguna cosa en terreno o predio ajeno, el dueo de ste tiene derecho para removerla sin previo aviso si no hubiese prestado su consentimiento. Si hubiese prestado consentimiento para un fin determinado, no tendr derecho para removerla antes de llenado el fin.