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Informe Especial El nuevo tratamiento scal de las cervezas en el ISC: Problemtica, crtica y recomendaciones (Segunda Parte) Jess A. Ramos Angeles Jurisprudencia del Tribunal Fiscal Los pagos parciales y el acogimiento al rgimen de incentivos de las sanciones Mery Bahamonde Quinteros Apunte Tributario Lmites de los gastos de viticos. Ejercicio 2013 - aplicacin prctica
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A14 Comentarios Dictan disposiciones para la presentacin de la Declaracin Jurada Anual Informativa y del Estudio Tcnico de Precios de Transferencia Aprueban formulario de modicacin o actualizacin de la informacin del Registro para el Control de Bienes Fiscalizados Indicadores Financieros - Tributarios
INFORME ESPECIAL El nuevo tratamiento scal de las cervezas en el ISC: Problemtica, crtica y recomendaciones
(Segunda Parte)
Jess A. Ramos Angeles (*)
Voces: Impuesto Selectivo al Consumo - Bienes afectos al ISC Sistemas de valoracin del ISC.
rechos fundamentales; la igualdad solamente ser vulnerada cuando el trato desigual carezca de una justicacin objetiva y razonable () la aplicacin, pues, del principio de igualdad no excluye el tratamiento desigual; por ello, no se vulnera dicho principio cuando se establece una diferencia de trato, siempre que se realice sobre bases objetivas y razonables. Criterios similares han sido recogido tambin en las STC Nos. 5970-2006-PA/TC, 00021-2011-PI/TC y 0048-2004-PI/TC. As, los tributos, y por extensin las normas scales, deben respetar el principio de igualdad, pues slo cuando la intervencin tributaria del Estado es razonable y proporcional sin que se trasgreda los derechos fundamentales, sta se considerar legtima. Por ello, el ISC no puede tratar en forma desigual e inequitativa productos cuyos fabricantes / importadores son igualmente contribuyentes de sta y, adems, son productores del mismo bien que se est gravando selectivamente, salvo que dicha asimetra tenga un fundamento racional y objetivo en la lgica del gravamen. De no ser as, se estara generando una discriminacin tributaria que vulnerara el principio-derecho de igualdad, por lo que la norma modicatoria sera, consecuentemente, inconstitucional. En ese sentido, siendo que, como hemos visto en el punto anterior, los objetivos que justicaran la modicatoria son nalmente contravenidos en la prctica, el trato desigual no es objetivo ni razonable ni salvaguarda un n constitucionalmente legtimo, siendo la norma aludida, por tanto, inconstitucional, al ser arbitraria y desproporcionada, lo que se ve avalado en variada jurisprudencia desarrollada por el Tribunal Constitucional antes citada. El hecho que la incidencia del ISC entre cervezas del mismo o similar grado alcohlico sea desigual en funcin del precio, que se grave con mayor carga tributaria las bebidas con menor grado alcohlico
N 768, Primera quincena, OCTUBRE 2013
REVISTA DE ASESORIA ESPECIALIZADA
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nidad, se seal que la posicin dominante de una empresa en el mercado slo puede ser constitucionalmente admitida cuando sta () sea adquirida de manera legtima y no en base a normas jurdicas que sin justicacin razonable la privilegian, vulnerando el principio de igualdad ante la ley, por lo que no es aceptable que el Decreto Supremo N 158-99-EF establezca una clasicacin arbitraria, que otorga un trato preferencial a una categora de cigarrillos, favoreciendo a algunos productores y/o comercializadores, respecto a los dems(10).
5. Consecuencia en el mercado cervecero de las distorsiones producidas por la norma scal y la afectacin constitucional econmica
Las inequidades inconstitucionales ya descritas evidencian que la modicacin ha generado un efecto distorsivo en el mercado cervecero, que termina afectando la competencia entre los productores. Esto es as porque los empresarios afectados con el trato discriminatorio debern afrontar el impacto de la distorsin scal mencionada, debiendo optar por una de dos conductas econmicas: (i) Trasladar el mayor costo scal a los consumidores, afectando con ello el nivel de su demanda y hacindolos menos competitivos frente a sus pares en el mercado; o, si el mercado no les permitiera tal traslado, (ii) Asumir el mayor costo scal generado por la norma, reduciendo su margen de rentabilidad, esto es, internalizando la distorsin nociva generada por la modicatoria y reduciendo sus ganancias con una norma que estara actuando, en cierta forma, como una suerte de impuesto ciego a la renta. En ambas opciones econmicas (trasladar o asumir) se estara potencialmente induciendo a salir del mercado a los productos afectados y, eventualmente, a los competidores que no puedan asumir el costo de la salida de su producto. Este anlisis ha sido tambin vericado por el Tribunal Constitucional en la citada STC N 1311-2000AA/TC, sealando que ambas conductas econmicas traeran como efecto una contraccin en la demanda de los productos afectados, por lo que declar el trato como discriminatorio e inconstitucional. As, si se lograse trasladar al mercado el incremento tributario el mayor ISC, el impuesto tendra efectos regresivos, pues la mayor carga scal sera repercutida en los consumidores de renta ms baja (que consumen las cervezas de menores precios), lo que violenta a todas luces el principio de equidad scal. Esto, sin embargo, implicara contraer la demanda, por el mayor precio del producto, guindola a otras marcas de cerveza, en tanto el sector al que van dirigidas las cervezas de bajos precios es un pblico de demanda precio y no de demanda calidad, por lo que se afectar tambin la competencia. Si el mercado no permitiese el traslado, los productores debern, indefectiblemente, asumir la mayor carga scal dentro de sus costos. De esta forma, el trato discriminatorio beneciar a algunas cervezas con una menor carga scal y, por tanto, un mejor margen de ganancia de los productores que sus competidores, mientras a otros productos se les impone una mayor presin scal y, por tanto, se reducir su margen de utilidad al punto, inclusive, de inducirlos scalmente a salir del mercado por no poder soportar el costo scal de la distorsin generada por la modicacin, alterando la competencia en una forma tal que, siendo tan pocos los competidores del mercado cervecero, se estara favoreciendo la creacin legal de un monopolio del productor menos afectado. En el mercado cervecero peruano existen pocos competidores, siendo que el competidor ms fuerte y con mayor antigedad tiene una cuota de mercado superior al 90%, aunque ciertamente fruto natural de la oferta y la demanda, por lo que si de una forma articial y distorsiva se termina eliminando a los pequeos competidores, se estara generando una concentracin monoplica ilegtima en el mercado. Esto sucede porque son bsicamente los competidores pequeos y relativamente nuevos los que posicin sus cervezas a precios que seran afectados con una mayor incidencia scal, al resultar
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INFORME ESPECIAL
gravados siempre con un monto jo. As, la norma estara facilitando y promoviendo un monopolio del agente dominante del mercado, lo que si bien no garantiza prcticas abusivas de dominio, es ya de por s un efecto constitucionalmente deseado. En ese contexto, las normas(11) que desarrolla nuestra Constitucin Econmica surgen, como dira Hberle, del logro del Estado constitucional en concordar en la prctica, la economa de mercado y el Estado social de derecho, de forma tal que en la actualidad la sociedad abierta tiene su complemento en el mercado abierto y libre, as como en las correlativas funciones estatales" (12). As, la Economa Social de Mercado (ESM) se ha convertido en un principio constitucionalmente inmanente del tipo Estado constitucional (13). La ESM que nuestra Constitucin consagra, determina que sta no sea indiferente a las fallas de mercado, como ciertamente son las externalidades negativas producidas por el consumo de alcohol; sin embargo, su actuacin regulatoria no puede interferir de manera arbitraria e injusticada en el mbito reservado a los agentes econmicos, ni puede afectar la naturaleza misma de la ESM, ni de la libertad de competencia que sta garantiza. Es deber del Estado promover la competencia, y no restringirla. En atencin a ello, el ordenamiento constitucional, a travs del principio de subsidiariedad en materia econmica, lo obliga a la limitacin del abuso del ejercicio las posiciones dominantes de mercado. Por ello, con mayor razn, el Estado no debe generar dichas situaciones a travs de factores externos al mercado, como es una norma scal. En ese sentido, entendemos que, cuando el artculo 61 del texto constitucional consagra que ninguna ley puede autorizar ni establecer monopolios, debe entenderse que tampoco puede facilitarlos ni promoverlos, como acontece, implcitamente, con la norma modicatoria, por lo que sta sera inconstitucional al interferir arbitraria e injusticadamente en la libre interaccin de los agentes en el mercado como efecto de las distorsiones y efectos corrosivos que produce. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado en la STC N 0008-2003-AI, que la ESM que nuestra constitucin econmica consagra, se caracterizara fundamentalmente, entre otros elementos, por implementar un Estado subsidiario (14) y solidario, de manera tal que las acciones estatales directas aparezcan como auxiliares, complementarias y temporales (15). De esta forma, en funcin de dicho rol, subsidiario, el Estado se convierte en un vigilante de la libre competencia que ha de facilitarla, combatiendo toda prctica que la limite, as como el abuso de posiciones dominantes o monopolsticas. Ms an, la Constitucin prohbe expresamente que por ley se autorice o establezca monopolios (16). En ese sentido, si bien ante las posibles fallas naturales del mercado, es necesaria la actuacin reguladora y controladora del Estado, ms aun cuando tal funcin ha sido establecida en el artculo 58 de la Constitucin, esta potestad no puede afectar la naturaleza misma de la economa social de mercado, ni de la libertad de competencia que sta garantiza, en tanto dicho rol subsidiario no puede entrar en conicto con la prohibicin de establecer monopolios(17). As, la norma modicatoria acta como un elemento externo que limita la autodeterminacin(18) de las productoras de cerveza que venden por debajo del precio de equilibrio scal, para competir en funcin a las condiciones intrnsecas del mercado y a las consecuencias naturales de la interaccin de la oferta y la demanda, toda vez que es el factor normativo el que termina generando no slo la internalizacin de la externalidad negativa, sino adems, una distorsin que colisiona e impacta tan agresivamente en stos agentes econmicos que, nalmente, termina haciendo ineciente la actividad que desempean por cuanto la incidencia del impuesto reducira o eliminara el margen de ganancias (incluso si trasladan el mayor ISC por efecto de la prdida de la demanda), haciendo en tal forma injusticada la asignacin de recursos por parte de la empresa que viabiliza su salida del mercado, creando indirectamente un monopolio en el mercado cervecero nacional. El rol subsidiario del Estado, por tanto, garantiza, supervisa y vigila la libre competencia, por lo que es obligacin del mismo, no favorecer las posiciones de dominio que limiten la competencia. As, cuando el artculo 61 del texto constitucional consagra que ninguna ley puede autorizar ni establecer monopolios, tal situacin, que de hecho acontece con la norma modicatoria, implicara la inconstitucionalidad de dicha norma, por cuanto no podra sta interferir arbitraria e injusticadamente(19) en la libre interaccin de los agentes en el mercado como efecto de las distorsiones de mercado que produce y los efectos corrosivos que se maniestan, adems, a travs de un trato discriminatorio asimtrico, desigual, infundado e irracional. Consecuentemente, consideramos que con la modicacin se ha generado un efecto distorsivo en el mercado cervecero, desgurando el rol subsidiario del Estado, propio de una ESM, afectando la libre competencia de los productores, y, favoreciendo directamente y creando indirectamente situaciones monoplicas ilegtimas a partir del trato discriminatorio de la norma modicatoria, situacin que a todas luces resultara inconstitucional.
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INFORMACIN ON LINE
Gua Checkpoint
A continuacin mostramos como se puede buscar y acceder al Decreto Supremo N 092-2013-EF que ha sido materia de anlisis a travs de checkpoint.
5. Seleccione "Buscar" y acceder a la norma actualizada con la modicatoria producida por el D.S. N 167-2013-EF
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