UNIVERSIDAD PRIVADA DE PUCALLPA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

DEFINICION E HISTORIA DEL DERECHO MINERO

CURSO CATEDRATICO ALUMNO CICLO TURNO

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DERECHO MINERO DR. XXXXXX ROQUE SANTA MARIA XXXXX XXXX NOCHE

PUCALLPA - 2013

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A mis adorados padres por su infinito amor y sacrificio que me dedicaron.

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AGRADECIMIENTO

A todos los que colaboraron en el desarrollo de este trabajo, desde estas palabras mi mas profundo y sincero agradecimiento.

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Tabla de contenido INTRODUCCIN ........................................................................................................................ 6 DEFINICION E HISTORIA DEL DERECHO MINERO ........................................................ 9 1. DEFINICION ................................................................................................................ 9

2. HISTORIA DEL DERECHO MINERO EN EL MUNDO .................................................. 11 EL DERECHO MINERO A TRAVS DE LA HISTORIA DEL MUNDO DE NUESTRA LEGISLACION ...................................................................................................................... 11 A.- En el Derecho antiguo ............................................................................................... 11 B.En Grecia ............................................................................................................... 11

C.- En Roma ...................................................................................................................... 12 D.- En Espaa ................................................................................................................... 13 E.- En Francia ................................................................................................................... 15 F.- Italia .............................................................................................................................. 16 G.- Alemania ..................................................................................................................... 17 II. 1. PERIODO COLONIAL ............................................................................................. 18 Ordenanzas del Nuevo Cuaderno.- ................................................................... 18

2. Recopilacin de Leyes de Indias.- ............................................................................ 18 3. 4. 5. III. 1. 2. IV. 1. 2. 3. 4. Ordenanzas de Minas de Toledo.-..................................................................... 19 Ordenanzas del Per.- ......................................................................................... 21 Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa.- .................................................... 21 PERIODO DE LA EMANCIPACIN ...................................................................... 23 El Estatuto Provisional del General don Jos de San Martn.- ..................... 23 Decreto Dictatorial del General don Simn Bolvar.- ...................................... 24 PERIODO REPUBLICANO ..................................................................................... 24 Ley de 2 de Diciembre de 1829.- ....................................................................... 24 Intento de Codificacin de 1836.- ...................................................................... 24 Ley de 28 de Abril de 1873.- ............................................................................... 25 Ley de 6 de Febrero de 1875.- ........................................................................... 25

5. Ley de 12 de Enero de 1877.-.................................................................................... 26 6. 7. 8. Ley de 8 de Noviembre de 1890.-...................................................................... 28

9. Decreto Ley Normativo de la Industria Minera N 18225.- .................................... 34

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Cdigo de Minera de 1950.- .............................................................................. 31

Cdigo de Minera de 1900.- .............................................................................. 29

10. Ley General de Minera, Decreto Ley N 18880.-................................................. 35 11. Ley General de Minera, Decreto Legislativo N 109.-......................................... 37 12. Ley de Promocin de las Inversiones en el Sector Minero, Decreto Legislativo N 708.- .......................................................................................................... 37 13. Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera, aprobado por D. S. N 014-92-EM.-....................................................................................................................... 39 DISCUSION............................................................................................................................... 41 Con respecto a la definicin de derecho minero ......................................................... 41 Con respecto a la historia del derecho minero en el mundo ..................................... 41 Con respecto a la historia del Derecho Minero en el Per ........................................ 42 CONCLUSIONES ..................................................................................................................... 44 BIBLIOGRAFIA ......................................................................................................................... 47 ANEXOS .................................................................................................................................... 48 GLOSARIO TECNICO LEGAL MINERO .............................................................................. 48

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INTRODUCCIN

Como consecuencia del feudalismo y monarquia se adopto el concepto de patrimonial donde los bienes de los reyes como personas deba ser patrimonio del jefe del estado (es decir, del rey, seor feudal o quien fuera el jefe o ostentase el poder poltico). Llegada la poca de Justiniano, se depara el orden publico del privado. Apareciendo el concepto de realengo donde el patrimoio era del rey pero no como seor, sino de la corona (todo el pueblo gobernado en ese estado) y el rey era el jefe de estado (que administraba, pero no era dueo) De esto surge la regala, cuando alguien usufructa un bien publico (o de la corona) tiene que pagar un porcentaje al titualr de dominio que en este caso para los pases hispanos era la corona esaola (No a los reyes precisamente) sino al estado espaol que era conocido como el reyno de Espaa o la coronoa esaola. Al descubrirse la riqueza mineral debajo del suelo que era una propiedad, y siendo este insignificante valor frente a la rirqeza mineral, siendo que el dueo munchas veces desconocia la existencia del mineral y este exista gracias a su descubridor. La legislacin sobre minera se encontraba con su primera problemtica a quin le pertenecen los yacimientos mineros?. La Doctrina clasifica el ejercicio de dominio sobre los yacimientos mineros de dos formas: a) El Dominio Originario de los Yacimientos Mineros que pertenece desde su origen a una persona (Estado o particulares y no reconoce titular anterior) y; b) El Dominio Derivado de los Yacimientos Mineros que reconoce la preexistencia de otro titular. a) Dominio Originario de los Yacimientos Mineros: a.1- Sistema de Accesin, Civil o Fundario: sostiene que el yacimiento minero es accesorio al dominio del suelo superficial, por cuanto, jurdicamente lo accesorio corre la suerte del principal. El propietario de un inmueble o terreno superficial en virtud de Pgina su ttulo de propiedad y en aplicacin del principio de accesin, se convierte automticamente en propietario del yacimiento que se encuentra dentro de los lmites

de su propiedad, en consecuencia el propietario de la superficie o del suelo, lo es tambin del subsuelo y del yacimiento minero. El devenir histrico produjo la restriccin del Sistema de Accesin en beneficio del bien comn; puesto que se integr dentro de la concepcin jurdica de la propiedad el rol social y los conceptos de derecho social y bien comn, etc. (conceptos incluidos en nuestra constitucin en su Art. 70 y en el Cdigo Civil); aunque eso no implic necesariamente un cambio instantneo en el tratamiento de la titularidad de los yacimientos mineros alrededor del mundo. La regulacin jurdica y la doctrina se inclinan unnimemente hacia una separacin de la propiedad superficial y la propiedad minera bajo el imperio de dos regulaciones especiales y especficas con caractersticas propias por su naturaleza individual para ambos casos. El Sistema de Accesin nunca rigi en el Per a.2.- Sistema de Ocupacin o Res Nullius: El Sistema de Ocupacin, es tambin conocido por la Doctrina como liberal o germnico, se basa en dos principios fundamentales: a) Que los yacimientos mineros no pertenecen a nadie ni al Estado, este ltimo solamente con facultades de administracin sin ejercer dominio alguno y; b) Quien ocupa o descubre y trabaja primero el yacimiento minero, ser quien ejerza el Dominio Originario . Adems, este Sistema hace una distincin entre el suelo o subsuelo con el yacimiento minero separndolos con regmenes legales propios. El Sistema Res Nullius pregona los dos principios fundamentales del Sistema de Ocupacin: la separacin legal del suelo o subsuelo con el yacimiento minero y, el supuesto que los yacimientos mineros no pertenecen a nadie, adems se configura la intervencin del Estado como tutor de la riqueza pblica y otorga derechos sobre los yacimientos a las personas que renan las mejores condiciones para llevar a cabo una explotacin conveniente, fijando plazos y condiciones

a.3.- Sistema Dominalista: El Sistema Dominalista tambin distingue la superficie, suelo o subsuelo del yacimiento minero como elementos distintos con regulacin propia y, adems, atribuye el Dominio Originario de los yacimientos mineros a la colectividad

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representada

por

el

Estado

consagrando

dos

grandes

variantes:

a.3.1 El Sistema Dominalista Regalista que consagra el dominio originario de los recursos mineros a favor del Estado, que puede realizar su explotacin a travs de empresas estatales o entregarla a entidades netamente privadas mediante el sistema de concesiones, contratos o permisos; y a.3.2. El Sistema Dominalista Socialista que reserva el dominio originario de los yacimientos exclusivamente a favor del Estado, estando prohibido su otorgamiento en concesin a particulares . Los pases hispanos optaron el sistema dominalista regalista como veremos a lo largo del trabajo, por lo pronto tenemos que considerar otros aspectos. La actividad minera desde sus inicios es especial, especializada y multifactica pues es de gran importancia econmica para los estados por el capital que trae, el empleo que produce, las actividades econmicas derivadas de ellas y sobre todo la tributacin que estas contribuyen. La evolucin del derecho minero despus de superar o definir el tema del dominio y el tributo fue aumentando de complejidad comenzando a normar todos los aspectos de la actividad minera hasta llegar a la actualidad donde esta relacionado con el medio ambiente y la responsabilidad social. El derecho minero ha evolucionado conforme la evolucionado la minera y muchas otras ramas de la ciencia como la ecologa en las ciencias naturales y la responsabilidad social en las ciencias sociales adems de las coordenadas geogrficas en la disciplina geogrfica. Asi la historia del derecho minero es la historia del avance de la humanidad de esta actividad que es decisiva en los estados y la sociedad ya que suministra los ingresos para el desarrollo. No olvidemos que la guerra con Chile fue por el salitre un recurso mineral y que Chile construyo su desarrollo con este recursos, que de no ser por el salitre que nos quitaron serian la Nigeria de America. Dada la espefificidad del tema hemos incluido en anexo un glosario para mejor entendimiento de los trminos usados por la legislacin minera.

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DEFINICION E HISTORIA DEL DERECHO MINERO

1. DEFINICION (MOSCOL ALDANA, 2004) al Derecho Minero como aquella parte del ordenamiento jurdico pblico y privado que regula lo concerniente al dominio originario de las substancias minerales, las actividades relativas a la adquisicin, constitucin, funcionamiento, conservacin y prdida de la propiedad de las minas y aquellas actividades auxiliares de la industria minera, as como tambin las relaciones que de estas actividades derivan. Asimismo, al Derecho Minero se le denomina tambin Derecho de Minera o Derecho de las Minas. (WILIPEDIA, 2013) El derecho minero o derecho de minera es la rama del Derecho que regula las actividades que el hombre desarrolla en torno a la industria minera. El profesor chileno Samuel Lira Ovalle lo define como el conjunto de normas jurdicas que establece la forma de constitucin, conservacin y extincin de las concesiones de exploracin y de explotacin mineras y regulan las relaciones de los particulares entre s en todo lo relativo a la industria minera. Ossa Bulnes Juan Luis el conjunto de principios y preceptos especiales que definen cules sustancias minerales son susceptibles de aprovechamiento por cualquier persona y regulan la constitucin, naturaleza, ejercicio y extincin de las concesiones exclusivas para explorar o para explotar dichas sustancias, as como algunos de los actos, contratos y litigios que se refieren a esas concesiones. DEFINICION EN LA LEGISLACION PERUANA El Derecho Minero Peruano comprende el sistema jurdico relativo al aprovechamiento de las sustancias minerales concesibles, tanto de las sustancias metlicas como de las no metlicas, incluyndose los recursos estratgicos existentes en el suelo y subsuelo del territorio nacional, as como en el domino martimo. Es una disciplina que tiene por objeto regular y ordenar, mediante normas legales, las relaciones que nacen del trabajo de la industria minera y otras Pgina

conexas.

Adems, el Derecho Minero posee una naturaleza mixta porque concurren en su regulacin normas del Derecho Pblico y normas del Derecho Privado, con predominio del primero de ellos. El Derecho Minero posee tambin un contenido jurdico-econmico. Porque la minera, entendida como tal, es una actividad industrial por excelencia, por cuanto genera riquezas (divisas). Lo econmico constituye la cuestin de fondo, y lo jurdico representa lo formal, esto es, a las mltiples instituciones jurdicas que constituyen su rgimen legal.

El Derecho Minero es Derecho Pblico porque: El Estado es propietario originario de los yacimientos minerales (Art. 66 de la Constitucin y Art. II del T.P del TUO). Es Derecho Pblico porque nuestro ordenamiento legal autoriza al Estado, mediante sus empresas estatales, a ejercer actividades mineras (Art. 66 de la Constitucin y Art. 24 del TUO). Es Derecho Pblico porque el ordenamiento legal seala taxativamente los derechos y obligaciones de los titulares de derechos mineros (Ttulos V y VI del TUO). Es Derecho Pblico porque el incumplimiento de determinadas obligaciones provoca la prdida del Derecho Minero (Ttulo VII TUO). Es Derecho Pblico, por cuanto el Estado ejerce control El Derecho Minero es Derecho Privado porque: El TUO contiene constantes remisiones al Derecho comn (Art. 162 del TUO relativo a los contratos mineros que remite su normatividad a Derecho comn). Del mismo modo, lo relacionado a las sociedades contractuales mineras que se regirn por la Ley General de Sociedades, salvo las disposiciones especiales del TUO. Es decir, el Derecho resultara pblico o privado segn a quin colectividad o individuo- le aproveche la utilidad propuesta. El Derecho Pblico regulara entonces la estructura del Estado y sus relaciones con los individuos; el Derecho Privado fijara los derechos subjetivos de los

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particulares y las relaciones de estos entre s.

2. HISTORIA DEL DERECHO MINERO EN EL MUNDO

EL DERECHO MINERO A TRAVS DE LA HISTORIA DEL MUNDO DE NUESTRA LEGISLACION

A.- En el Derecho antiguo

Las primeras minas explotadas fueron las que aparecan en la superficie del suelo o estaban situadas a muy poca profundidad; deban ser consideradas como accesorio de la superficie y despus, a medida que aumentaba su importancia, convertida en propiedad de los prncipes, no se tienen noticias acerca de la existencia de normas genricas o particulares que regularan el dominio de las minas y su aprovechamiento.

B.-

En Grecia

Se carece de referencias fidedignas acerca de que en Grecia haya existido un rgimen especial para las minas. Empero, puede inferirse a travs de disposiciones aisladas y del propio rgimen poltico que, de hecho, se segua un sistema regalista, el cual permita al Estado retener el dominio de aquellos minerales que, preferentemente, utilizaban en la construccin de sus magnficos monumentos, as como tambin entregar el dominio til a los particulares bajo la condicin que estos fuesen trabajados, con pena de sufrir graves sanciones

En contra de esta posicin, que es la que sostiene la mayora de los autores, se afirma que en la legislacin griega, como en la romana, predomin el principio de la accesin, ya que las minas se consideraban parte integrante del suelo, de modo que la legislacin sobre propiedad territorial era aplicada a la propiedad minera, desde que sta no formaba una entidad separada

mina; que toda la produccin de minerales era especialmente registrada por organismos estatales; que exista una verdadera burocracia para controlar la produccin minera y verificar el cumplimiento de los contratos que el Estado

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Mas si se repara que el Estado perciba el 1/24 del producto extrado de la

celebraba con los particulares; y que rega un sistema de sanciones de bastante rigor. Debe concluirse que el sistema imperante en Grecia se acercaba ms al regalismo que al accesionismo. C.- En Roma

En el Derecho Romano de la primera poca, las minas se encontraban sometidas al mismo rgimen jurdico que la propiedad superficial, de suerte que el dueo de sta tena el dominio usque ad inferas de todo lo que se hallaba comprendido en el permetro de su heredad. Tanto podan tener ese dominio los particulares como el Estado, pero en este caso deba tratarse de tierras de dominio privado.

Posteriormente, cuando se ensancha el mbito territorial del Imperio, despus de las grandes conquistas y cuando las necesidades de la guerra demandaron la intensificacin de las explotaciones mineras, se agudiz el inters por las riquezas del subsuelo, lo que, a su vez, determin cierta repercusin en la legislacin, la cual trasunta el propsito de estimar la riqueza minera como fuente de recursos y de prosperidad colectiva. En los cdigos de Justiniano y de Teodosio, se consagraron normas que tendan a lograr esa finalidad. Sin embargo, como lo seala con acierto Gonzlez, tales normas se referan a las minas de propiedad del emperador.

En general, todas las normas que se dictaron fueron para regular el dominio y la explotacin de las minas de mrmol, que era la substancia mineral de mayor aplicacin y por la cual los romanos sentan verdadera predileccin. Tal legislacin fue abarcando posteriormente las dems substancias minerales, sin que se dictaran normas especiales relativas a estas.

"Las disposiciones legislativas -dice al respecto Gonzlez- no recayeron sobre las minas metlicas, sino sobre materias terrosas o ptreas, como las canteras, y sobre las salinas y otras substancias de fcil explotacin.

Cuando las minas metlicas fueron incorporadas al dominio romano, ya no

legislacin anterior".

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condiciones de laboreo, sino que hicieron, sin anlisis, extensiva a ellas la

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se preocuparon de darles el sitio correspondiente a sus cualidades, utilidad y

Como principios o caracteres generales de la legislacin romana, extrae Gonzlez los siguientes: Prevaleci durante las tres pocas el derecho del dueo, del suelo y de la mina; se consider como una accesin de la superficie. Aquel derecho del propietario era usque ad inferas, es decir, hasta la mayor profundidad dentro de los lmites materiales del dominio y, ste, como el de la tierra privilegiada, era pleno y absoluto.

El Estado no ejerci derechos de propietario, sino sobre las minas situadas en tierras de su dominio privado o del dominio pblico. Las disposiciones permisivas, restrictivas y prohibitivas de los diversos cdigos romanos en materia de propiedad, exploracin y explotacin de minas, se refieren principalmente, o a la especie de las canteras de mrmol o a determinadas provincias o a regiones y con fines transitorios y limitados.

Samuel Lira Ovalle, distinguido tratadista chileno en Derecho Minero, nos dice en su obra Curso de Derecho de Minera que, con la llegada de los romanos a la Pennsula Ibrica, las labores mineras se intensificaron y extendieron por su territorio. El sistema jurdico imperante en la repblica, que llevaba el principio de la propiedad hasta sus ltimas consecuencias y consideraba al dueo del suelo dueo de todos los yacimientos y sustancias que se encontrasen en el subsuelo, pas a Espaa, estimndose las minas como cosas accesorias del suelo superficial y dentro del dominio de su propietario.

La legislacin romana no tuvo un carcter general para esta industria, ya que no comprendi las minas de toda clase de sustancias, no atribuy su dominio al soberano ni autoriz a ste en forma explcita para conceder su explotacin en terrenos de propiedad privada, pero en su proceso evolutivo lleg a dejar establecidas la separacin del suelo y del subsuelo mineral y la participacin del Estado en los productos mineros bajo la forma de canon o regala

Recin en el ao 1228 es que se dicta en Espaa el primer ordenamiento

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D.- En Espaa

que contiene disposiciones especficas de Derecho Minero. Se trata del Fuero Viejo de Castilla, el cual dispona que todas las minas de oro, plata y plomo no pudieran ser labradas sin el mandato de ste.

Corresponde al Rey Alfonso X, apodado El Sabio, el mrito incuestionable de haber incorporado a la legislacin las primeras normas de sentido orgnico reguladoras de la riqueza minera. El principio de utilidad pblica es el principio que, en el Derecho Minero moderno, gobierna en todas las naciones del mundo. Es en las Siete Partidas donde aparecen, en efecto, normas expresas que regulan no slo el dominio de las minas, sino tambin las instituciones del cateo, del canon, etctera. Las partidas establecan el siguiente rgimen: el dominio depende de la situacin de las minas, son del rey si se hallan en sus tierras, y de los particulares si se hallan en tierras del dominio privado.

La facultad de dar permiso para buscar metales pertenece, por una razn de utilidad pblica, al rey. En 1387, se dict el ordenamiento mediante el cual se reservaron todas las minas metlicas, pero reconociendo a los vecinos del reino el derecho de buscar y catear en sus tierras y heredades ajenas, las minas de oro, plata, azogue, estao, piedras y otros metales, siempre que no se causara perjuicio a los dueos de esas tierras y que contaran con el permiso de stos. Esta facultad de buscar y catear minas en tierras ajenas tenda al fomento de la industria y parece que, para entonces, ya el rey no reconoca a los particulares su dominio sobre las minas, sino a los que las hubieran ya descubierto.

Tal como se expresa, la mencionada era la legislacin vigente en Espaa al tiempo de producirse el descubrimiento de Amrica, acontecimiento que gener la ms profunda transformacin, tanto en el orden legislativo como en el de la cultura en general. Ello explica que Felipe II, llamado con justicia "el padre de la minera", buscase regular con la debida amplitud y prolijidad la actividad minera, que se presentaba como la ms promisoria de las industrias para Espaa y que, aunque parezca paradjico, fue causa de su decadencia. Pgina

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En 1559, Felipe II dict las llamadas Ordenanzas Antiguas, que estuvieron destinadas fundamentalmente a rescatar las minas que haban cado en manos de la nobleza y que no solo mantena improductivas, sino que impeda toda concurrencia de los particulares y del Estado mismo. En 1580, se dictan las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno, que constituye el primer monumento legislativo del Derecho Minero y que, por alcanzar tan elevada jerarqua, sirvi de fuente a toda la legislacin posterior dictada en Europa y en los pases hispanoamericanos e, inclusive, al Cdigo de Minera argentino. Dice al respecto Gonzlez que el primer cuerpo de doctrina que aparece con toda la importancia de un cdigo especial es la ordenanza de agosto de 1584, llamada la Ordenanza del Nuevo Cuaderno, y que forma la Ley de la Novsima Recopilacin. Comprende casi todas las bases actuales de la jurisprudencia minera y, sobre sus fundamentos, se ha desarrollado la legislacin hispano-americana. Nuestro cdigo la ha tenido en cuenta en muchas de sus disposiciones y ha informado las leyes de todos los pases de origen espaol.

E.- En Francia

El Derecho Minero en Francia ha sido dividido en cinco perodos, de los cuales nos interesa nicamente el ltimo, que abarca la poca comprendida desde la revolucin hasta nuestros das. En 1791 fue sancionada la ley minera, que se estructur sobre la base del principio que se sustent en el seno de la Asamblea Nacional, referente a que las minas estaban a disposicin de la nacin. En concordancia con este principio se declar, adems, que la concesin minera se entregaba por tiempo limitado (50 aos como mximo).

La ley de 1791 fue sustituida por la ley del 21 de abril de 1810, llamada tambin Cdigo Minero Napolenico. "El gran momento moderno del Derecho Minero, como sistematizacin de principios doctrinarios -escribe

algunas naciones europeas. La ley de 1810 se estructur sobre la base del

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se convierte en padre universal, habiendo sido adoptado en bloque por

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Vivacqua-, fue la ley francesa de 1810, el Cdigo Minero Napolenico, que

principio que sent el propio Napolen, en el cual, la mina constituye una propiedad nueva y distinta del suelo y que nace con el descubrimiento. Este principio, que no era nuevo, ya que haba sido seguido y observado por las colonias espaolas, se convirti en la espina dorsal del sistema de aquella ley.

Dicha ley convirti a la mina en una propiedad perpetua, disponible, transmisible e inviolable, vale decir, rodeada de los mismos atributos que la propiedad comn, de la cual se diferenciaba nicamente en que la minera quedaba siempre sometida a la inspeccin y vigilancia del Estado. Las mineras tambin estaban sometidas, en el rgimen de la mencionada ley, al dominio del Estado, pero su explotacin se acordaba preferentemente al dueo del suelo donde se encontraban. Solo a falta de titular de la superficie, se acordaba preferencia al descubridor. En cuanto a las canteras, se acordaba un derecho exclusivo al propietario del suelo, salvo que fuese indispensable su expropiacin cuando ste no las explotaba. Cabe agregar que el actual rgimen minero francs se asienta en la precariedad de la concesin, ya que sta se otorga por tiempo limitado.

F.- Italia

Por Real Decreto N 1443, de fecha 29 de julio de 1927, se unific la legislacin minera bajo los siguientes principios: que el Estado es dueo de las minas y, como tal, solo l puede conferir permisos para investigar y dar concesiones investigacin de o explotacin; de que es para adquirir una concesin acreditar de la

explotacin

siempre

necesario

correspondiente idoneidad tcnica y econmica para conducir la empresa, comprobada por el ministerio de la rama; que las minas son bienes de utilidad pblica; que es obligacin del concesionario mantener las minas en explotacin, salvo que por razones justificadas, el Ministerio de Economa consienta la suspensin de los trabajos o la gradual explotacin del yacimiento; que la explotacin debe realizarse con los medios tcnicos y

respecto de la concesin debe ser autorizada por el Estado.

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suspensin de los trabajos, de cuidar de los mismos; que toda transaccin

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econmicos adecuados a la importancia del yacimiento y, durante la

G.- Alemania

El moderno Derecho Minero alemn se orienta a la nacionalizacin y en cierto modo a la socializacin. Aqu se ha seguido tambin la corriente, cada vez ms acentuada en la legislacin moderna, de pretender a la proteccin de la riqueza minera y del personal ocupado en las minas. As se han dictado disposiciones especiales acerca de la creacin y funcionamiento de escuelas de minera en distintas partes del territorio alemn, que tienen por objeto crear especiales aptitudes en el personal tcnico y administrativo encargado de ellas. La ley sobre el certificado de previsin social de los mineros contiene prescripciones orientadas a proteger al minero que ha estado ocupado durante largo tiempo en trabajos subterrneos, a cuyo efecto hace una minuciosa clasificacin de los mineros sujetos al seguro social y la obligacin de ser ocupados en cargos vacantes del Estado o de instituciones privadas, aquellas personas provistas del certificado de previsin social.

Las ordenanzas del 14 de julio de 1948, sobre explotacin y las del ao siguiente, sobre mejoramiento de la situacin de los mineros, personal tcnico y administrativo, as como tambin de la productividad minera en la repblica alemana, y la ley del 14 de marzo de 1951, de proteccin de los yacimientos contra la edificacin, etctera, completan una legislacin avanzada en materia de minera.

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HISTORIA DEL DERECHO MINERO EN EL PERU

II. PERIODO COLONIAL La historia del Derecho Minero Peruano empieza en la colonia, porque despus de la conquista se produce la aplicacin inmediata de las leyes mineras de Castilla. 1. Ordenanzas del Nuevo Cuaderno.La legislacin de castilla estaba principalmente constituida por las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno aprobadas por Felipe II el 22 de agosto de 1584, y llamadas as por haberse publicado como apndice de la Recopilacin Antigua hasta que se insertaron en la Recopilacin de 1680 y en las posteriores, inclusive la Novsima Recopilacin de 1805. Estas Ordenanzas otorgaron a los extranjeros al igual que los naturales, el derecho de poseer minas. En ellas se reconoci la libertad de buscar minas en terrenos pblicos y privados. Se declar la prioridad en el descubrimiento con base del derecho sobre la mina. Se estableci el registro ante la justicia de minas y por ante escribano, el pueble con cuatro operarios para conservar el derecho a la mina, y el denuncio de las desamparadas. Se reglament la demarcacin y la mensura, siendo la medida de las minas de 60 por 80 varas. Se prohibi la suspensin del trabajo en las minas litigiosas. Se cre la institucin de las minas de compaa y su divisin en barras, reglamentndose minuciosamente su funcionamiento. Se seal los tributos para la Corona, que eran de la mitad del oro, y del dcimo a la mitad en la plata, segn la riqueza del mineral. 2. Recopilacin de Leyes de Indias.Sin embargo, la legislacin dictada para el reino espaol, tropez con los inconvenientes del medio americano, motivando una serie de modificaciones parciales, que se reuni en la Recopilacin de Leyes de Indias, aprobadas por Felipe IV el 18 de mayo de 1680. La materia de minas est tratada en el Libro 4, Ttulos 19 a 26. En l se reconoce el derecho a las minas tanto de los espaoles como de los indios, y manda que se induzca a los espaoles, mestizos, negros y mulatos el trabajo de minas. Ordena que los mineros gocen de preeminencias y que sus pleitos sean breves. Constituye la autoridad de

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minas. Establece los denuncios de las minas que no se trabajen cuatro meses. Reglament el ensayo, funcin y marca del oro y plata, de la casa de moneda y fabricacin de esta y del comercio de metales. Fija los derechos de la Corona, en el quinto, rebajando al dcimo durante los primeros aos del descubrimiento para las minas de plomo, estao, cobre, hierro y otras semejantes. Los preceptos de las Leyes de Indias fueron completados por la legislacin de origen colonial, o sea las ordenanzas hechas en cada provincia, y que tenan autoridad segn reales cdulas de 1563 y 1578. 3. Ordenanzas de Minas de Toledo.Segn Jos Antonio del Busto Duthurburu (1), quien siguiendo a Roberto Levillier, bigrafo del Virrey del Per don Francisco de Toledo, ste era un funcionario insobornable y slo persegua el servicio de la Corona. Siempre vesta de negro y con su espada al cinto era una extraa mezcla de soldado y fraile. Por un lado tena la dureza e inflexibilidad propia de los viejos militares del Emperador, y por otro viva recogido, abominado de lujos y fiestas. Atendiendo a la cruz verde que traa sobre el pecho poda asegurarse que era un Caballero-monje, pues dentro de la guerrera Orden que profesaba haba hecho votos de obediencia, pobreza y castidad. En la ciudad de Panam, capital de Tierra firme, envi una expedicin contra los negros cimarrones que asolaban la comarca, y reuni en poblados que denomin reducciones a los pocos indios que quedaban. Con esta ltima medida buscaba la proteccin de los naturales y evitaba su extincin. El xito alcanzado con la misma lo decidiran ms tarde a implantarla en el Per, constituyendo el antecedente de las comunidades campesinas. Francisco de Toledo parte de Lima el 22 de octubre de 1570 para dirigirse al interior del Per con su comitiva a fin de visitar el pas y cerciorarse por sus propios ojos del verdadero estado de las cosas, no siendo ajeno el inters por el laboreo minero en la provincia de Charcas, donde estaban las minas de Potos, Porco y Berenguela. Al referirse a stas dice me pareci necesario, que por mi persona yo viese las dichas minas y entrase en los dichos socavones, y me detuviese algunos meses en esto, consultando lo que en todo se deba proveer, as para que cesasen, como para que las labores llevasen las

1 FRANCISCO DE TOLEDO, Biblioteca Hombres del Per, Segunda Serie, Editorial Universitaria, Lima, 1964, Pp. 5-59

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comodidades que convenan para que los naturales que en ellas trabajan, tuviesen toda seguridad y se les paguen sus salarios con justificacin. Despus de 3 aos, el 7 de febrero de 1574 el Virrey don Francisco de Toledo aprueba en La Plata sus las Ordenanzas de Minas,(2) que rigieron en el Per, Chile y Argentina. Trata el Ttulo I de los descubridores, registros y estacas, XX Ordenanzas; estableciendo el cateo libre en terrenos ajenos y cuando el mismo recayera sobre sembros deba darse previa fianza, as como los privilegios y derechos del descubridor de minas, en los que se encuentran los indios y extranjero sin distingo alguno, resultaban de utilidad pblica para su registro y estaca. El Ttulo II de las demasas, VI Ordenanzas; Ttulo III de las medidas y amojonamientos, III Ordenanzas, se utiliza como unidad de medida las varas; Ttulo IV de las cuadras, VI Ordenanzas, disponiendo que el dueo de la mina lo sea de todo lo que hallare en sus cuadras y ninguno pueda entrar en ellas y que las cuadras estn limpias de modo que puedan andar carnero y caballos; Ttulo IV de las labores y reparos de las minas y ruinas que suceden en ellas, III Ordenanzas; Ttulo V de las entradas de unas minas en otras, III Ordenanzas, dispone al que tuviere mina abierta de entrada por ella a los que se la pidieren para sus minas, y por ello le paguen el quinto del metal; Ttulo VI de los despoblados, XIII Ordenanzas, faculta que se haga la divisin de la mina indivisa cuando la pidiera alguno de los poseedores y la forma como se realiza la divisin; Ttulo VII de los socavones, XII Ordenanzas; Ttulo VIII del Alcalde Mayor y orden que se ha de guardar en la determinacin de los pleitos y en las apelaciones y ejecuciones de las sentencias, XI Ordenanzas, manda que no se puede rescindir las ventas y compras de minas, ni se admitan demandas sobre ellas aunque se alegue lesin; Ttulo IX de los desmontes, trabajo y pago de los indios, XIII Ordenanzas, precepta la propiedad de los desmontes de los dueos de las minas que estuvieran fuera de ellas y el horario de trabajo de los indios en empieza una hora despus de salido el sol a medio da se le de una hora para comer y descansar, y salga del trabajo cuando se ponga el sol, en los meses de mayor, junio, julio y agostos por el fro no lavarn mineral sino despus de las diez de

2 ORDENANZAS DE DON FRANCISCO DE TOLEDO, Publicada con advertencia de don Roberto Levillier, Imprenta de Juan Pueyo, Madrid, 1929, 240 Pp.

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la

maana y la forma de pago de los jornales. Las Ordenanzas de Minera de don Francisco de Toledo constituye una obra jurdica de relevancia, que fue elaborada tomando el pulso a la realidad fctica y luego subsumiendo el hecho a la normativa misma de las ordenanzas, contando para el efecto de prestigiosos juristas y entendidos en minera de la poca; resultando fuente inmediata para la elaboracin de las Ordenanzas de Nueva Espaa o de Mxico, tal como se evidencia en los Comentarios de Francisco Xavier de Gamboa. La segunda importancia de las Ordenanzas, radica cuando sealaba el carcter de utilidad pblica del acto de descubrimiento, registro y estacas al que se refera las Ordenanzas en el Ttulo I, adelantndose a los tiempos modernos. 4. Ordenanzas del Per.Fueron normas dictadas para regular elrgimen administrativo y judicial del Virreinato del Per, recopiladas el 17 de diciembre de 1683 por el Licenciado Toms de Ballesteros por encargo del Virrey don Melchor de Navarra y Rocaful y mandadas guardar por Ley N 37 del Ttulo I del Libro 2 de la Recopilacin de las Leyes de los Reinos de las Indias. Comprende: Ordenanzas de Minas de Toledo, Ordenanzas del Virrey Garca Hurtado de Mendoza de 1 de marzo de 1593; Adiciones y Limitaciones a las anteriores del Licenciado Juan de Dios Lupidama, 1598; Ordenanzas del Virrey Luis de Velazco, entre 1602 y 1603; Varias Reglas y Cdulas, que confirmaron privilegios y Ordenanzas de los mineros. 5. Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa.En el siglo XVIII, bajo el imperio de las ideas progresistas que se dejaron sentir en Espaa, al que Pablo Macera denomina el despotismo ilustrado de Carlos III,(3) los reyes, escuchando las quejas de sus colonias, extendieron a estas los esfuerzos que hacan en la metrpoli por el desarrollo de la industria de las minas. Vino entonces al Per la comisin de especialistas, formada por el sabio Barn de Nordenflicht y por Weber, Helmes, y Mothes, quienes recorrieron las ms Pgina

3 MACERA, Pablo; Minera en la Colonia. En: DIARIO OFICIAL EL PERUANO, Lima, 25 de junio de 1986, Pp. 1 8.

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importantes regiones e impulsaron la industria con los consejos y prcticas que enseaban. Las Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa o de Mxico, fueron aprobadas el 23 de mayo de 1783, disponiendo el despotismo ilustrado su aplicacin al Per a travs de las 56 Declaraciones de Escobedo, oficializadas por el Rey Carlos III por Real Cdula de 8 de diciembre de 1785(4) Los Ttulos I al IV, tratan del Tribunal General de Minera, Jueces y Diputados Reales de Minera, modos de elegirlos, jurisdiccin y procedimientos en las instancias; el V, del dominio de las minas y su concesin; el VI, del descubrimiento y la peticin de minas; el VII, de quienes pueden descubrir, denunciar y trabajar; el VIII, de las pertenencias y demasas; el IX, de la explotacin; el X, de las minas de desage; el XI, de las minas de Compaa; el XII, de los operarios e ingenieros de minas; el XIII, de las aguas y provisiones; el XIV, de los maquileros; el XV, de los aviadores; el XVI, de los bancos de avo; el XVII, de los peritos y del beneficio de minas; el XVIII, de la enseanza de minas; y, el XIX, de los privilegios de las minas. De los ttulos referidos, vamos a referirnos al V, Del dominio radical de las minas: de su concesin a los particulares; y del derecho que por esto deben pagar. Precisaban los Artculos 1 y 2 que las minas eran del dominio de la Real Corona, as por su naturaleza y origen; sin separarlas del Real Patrimonio, conceda a sus Vasallos en propiedad y posesin, de tal manera que puedan venderlas, permutarlas, arrendarlas, donarlas, dejarlas en testamente por herencia o manda o por cualquier manera de enajenar el derecho. Esta concesin que se otorgaba, declaraba el Artculo 3, fue bajo dos condiciones: la primera, que se contribuya a la Real Hacienda en la parte de los metales que se extrajeran; y la segunda, de que se labraren o trabajasen las minas. Desde el punto de vista espaol, el verdadero centro de la economa peruana no era la agricultura sino la minera. En opinin de Pablo Macera, la metrpoli hizo todos sus esfuerzos por modernizar la minera peruana. Lo haca en su propio beneficio, que el aumento de la produccin significaba mayores rentas para la corona y mayor cantidad de metal precioso para Espaa.

JURISPRUDENCIA...., T. II, Madrid, 1859, Pp. 110

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4 ORDENANZAS DE MINERA Y COLECCIN DE LAS ORDENES Y DECRETOS DE ESTA MATERIA, Librera de A. Bouret e hijo, Calle Visconti, Paris, 1875, 335 Pp.; y, Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa. En: ESCRICHE Y MARTIN, Joaqun; DICCIONARIO RAZONADO DE LEGISLACIN Y

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El despotismo ilustrado no mejor necesariamente las condiciones de trabajo en la minera andina, al no contener las Ordenanzas de Nueva Espaa dispositivo alguno de proteccin del trabajo en las minas a cargo de los indios. Sus esfuerzos de modernizacin fueron tecnolgicos y los envos de misiones cientficas al Per como la del Barn Nordenflicht fracas Las Ordenanzas hizo suyo el sistema regalista por el cual la Corona Espaola ejerca el dominio de los recursos minerales y las otorgaba a los particulares en propiedad. La condicin era pagar la regala del quinto real, an cuando fue reducida a un dcimo con el objeto de incentivar la minera, generando el despueble o abandono de las labores mineras, incidiendo negativamente en la economa colonial. Con relacin a este periodo de la economa colonial, ensea Adam Smith: Es cierto que hasta el ao 1736 corresponda al rey de Espaa el quinto de la plata de ley, lo que puede considerarse como la renta real de la mayor parte de las minas del Per, que han sido las ms ricas que conoci el mundo. Si no hubiese existido esa tasa, el quinto le habra correspondido naturalmente al propietario, y se habran explotado numerosas minas que no pudieron ser explotadas porque no daban para pagar ese impuesto. (5) III. 1. PERIODO DE LA EMANCIPACIN El Estatuto Provisional del General don Jos de San Martn.Aprobado el 8 de octubre de 1821, mantena la aplicacin de la legislacin colonial en el Per independiente, siempre que no se opusiera a los principios de libertad e independencia.(6) El antecedente inmediato de dicha disposicin se encuentra en el derecho argentino en el Reglamento Provisorio de 1817 y el Decreto de 1819, que ratifican la vigencia de las Ordenanzas de Mxico o Nueva Espaa, que por la cronologa anterior al expedido en el Per, puede afirmarse que el Estatuto del General San Martn es copia del Reglamento argentino.(7)

5 RIQUEZA DE LAS NACIONES, Editorial Aguilar, Madrid, 1961, Pp. 157. 6 Estatuto Provisional del General don Jos de San Martn. En: PAREJA PAZ SOLDAN, Jos; LAS CONSTITUCIONES DEL PERU, Pp. 421. 7 CATALANO, Edmundo F.; CURSO DE DERECHO MINERO, 5 edicin, Buenos Aires, 1999, Pp. 44.

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2.

Decreto Dictatorial del General don Simn Bolvar.De 20 de juliode 1824, estableci que las minas de azogue pertenecan a sus descubridores, suprimi el trabajo forzado de los indios en las minas, ordenando que los mineros deban tratar a sus operarios como hombres libres. El Artculo 13 dispona: Todas las diputaciones territoriales del estado, se arreglarn a las actuales ordenanzas de minera, y a los decretos que bajo el gobierno independiente se hubiesen expedido, en todo aquello que no se oponga a este decreto, cuyo ecsacto cumplimiento se les encarga, mientras el Congreso sanciona la ley reglamentaria de este ramo.

IV. 1.

PERIODO REPUBLICANO Ley de 2 de Diciembre de 1829.Reestableci en Lima el Tribunal de Minera y las Diputaciones Territoriales en los dems Asientos, conforme a las respectivas Ordenanzas. La jurisdiccin especial de estos tribunales fue reconocida por el Artculo 9 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil de 1852 y por la Constitucin de 1860, que declaraba en su Artculo 136 que los juzgados y tribunales privativos e igualmente sus cdigos especiales existiran mientras la ley haga en ellos las reformas convenientes.

2.

Intento de Codificacin de 1836.Cuando el Mariscal Andrs de Santa Cruz el 16 de agosto 1836 toma posesin en Lima del mando supremo del Estado peruano, todava rega la legislacin colonial en tanto que no se oponan al rgimen republicano, lo que generaban confusin y errores entre los jueces. Orden que rigieran los cdigos civil y penal y de procedimientos que estaban en uso en Bolivia, aun cuando seal un periodo prudente antes de su promulgacin, a fin que se fuesen estudiados y observados. Sin duda alguna esto significaba un verdadero adelanto con relacin al sistema que estaba en uso entre nosotros, pero el amor propio de la magistratura nacional hubo de dolerle que tuviramos que recibir lecciones de Bolivia. De ah la oposicin que muchos hicieron a estos cdigos, hasta el punto de renunciar algunos a los puestos que ocupaban(8)

8 VARGAS UGARTE (S. J.), Rubn; HISTORIA GENERAL DEL PER LA REPBLICA, Editor Carlos Milla Batres, Primera Edicin, Espaa, 1971, T. VIII, Pp. 130.

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La industria minera en Bolivia desde 1835 no era ajena a la codificacin al igual que en material civil, penal y procesal, pues contaba con el Cdigo Mineral promulgado por el Mariscal Andrs de Santa Cruz, resultando un cuerpo orgnico que se apartaba de la legislacin colonial vigente en la antigua provincia de Charcas. (9) La accin administrativa de Andrs de Santa Cruz fue intensa, segn el padre Rubn VARGAS UGARTE ante el incremento de la demanda de azogue: El gobierno mand activar la produccin y ofreci un premio al que elaborase ms de 500 quintales. Se organiz una compaa a fin de explotar los socavones de Huancavelica, el gobierno entr como accionista. En la ciudad se estableci un banco de rescate y habilitacin, a fin de facilitar el laboreo y la venta. Si bien se suprimi el tribunal de minera, se resolvi redactar un cdigo minero. La decisin de redactar un Cdigo Minero fue slo eso, una decisin que no se materializ en un cuerpo normativo que regulara la actividad minera en el Per; pero debe precisarse que la supresin del Tribunal de Minera recin se produjo por Ley de 6 de febrero de 1875. 3. Ley de 28 de Abril de 1873.Dispona en su Artculo 2 que el denuncio de carbn de piedra y petrleo, podra hacerse por nacionales y extranjeros, haciendo suyo el sistema de cateo libre tanto en terrenos de particulares y del Estado.(10) La medida superficial de cada pertenencia era 4 hectreas. 4. Ley de 6 de Febrero de 1875.Por el cual se suprimi el Tribunal de Minera, disponiendo que sus funciones administrativas fueran desempeadas por la Direccin de Administracin del Ministerio de Hacienda, y las dems por la respectiva Diputacin.

9 El conocimiento de la existencia del Cdigo Mineral de Bolivia de 1835, que obra en la Biblioteca Nacional y en la Biblioteca de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, fue gracias al Dr. Carlos Marchese Cnepa. 10 ARANDA, Ricardo; COLECCIN DE LEYES, DECRETOS, RESOLUCIONES Y CIRCULARES QUE CONFORMA LA LEGISLACIN DE MINAS DEL PER, 1786-1890, Edicin Oficial, Imprenta de Carlos Prince, Lima, 1891, Pp. 127-129.

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5. Ley de 12 de Enero de 1877.Uno de los coautores de la Ley de 12 de enero de 1877, promulgada en el gobierno de Mariano Ignacio Prado, se considera a Ramn de la Fuente, profesor de Legislacin de Minas en la Escuela de Ingenieros.(11) Consta de 27 Artculos, carente de organizacin en Ttulos como si lo haca las Ordenanzas de Minera Nueva Espaa o Mxico. Esta ley transform el rgimen minero colonial al establecer el dominio eminente de los recursos minerales a favor del Estado y no de la Corona Espaola. Disponan los Artculos 1, 2 y 3 la creacin de un impuesto de quince soles por semestre sobre cada cuadratura o pertenencia de mina en posesin o amparo de cualquier dimensin que sea, incluyndose al carbn, terrenos aurferos, socavn, mquina y cualquier obra de arte. Establecan los Artculo 5 y 10 que el pago puntual y continuo del impuesto eran requisito esencial para la posesin y propiedad legal de una mina, sea que se trabaje o no. El dueo que dejase de pagar en un semestre perda indefectiblemente su derecho de posesin. La oportunidad para el pago del impuesto era obligatoria desde el 1 de julio de 1877 y se efectuaba durante los dos ltimos meses de cada semestre, no siendo lcito otorgar prrroga. A efecto de ser viable la administracin del impuesto de 15 soles por semestre por cada cuadratura o pertenencia, conforme a los Artculos 15 y 16, se dispone crear el Padrn de Minas en la Direccin de Administracin del Ministerio de Hacienda. El Padrn Minero reemplaz a la Memoria de los Virreyes que inicialmente se publicaba en el Diario Oficial El Peruano, como existen en dicho formato dos ejemplares, como botn de guerra, en el Morro de Arica; y, posteriormente, en forma de libros para llegar al moderno Padrn Digital, elaboracin a cargo del Instituto Nacional de Concesiones y Catastro Minero INACC. El destino del impuesto de minas era regulado en el Artculo 11, an cuando no indicaba el porcentaje a distribuir. 1 A cubrir el presupuesto de la escuela especial de construccin civiles y de minas; 2 Al sostenimiento de un cuerpo de ingenieros especiales de minas, que prestarn sus servicios en los diversos asientos minerales; y, 3 Al fomento general de la industria minera.

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LPEZ SORIA, Jos Ignacio: HABICH EL FUNDADOR, Universidad Nacional de Ingeniera, Proyecto Historia UNI, Lima, 1998, Pp. 146.

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Como condicin especial para mantener amparada las minas otorgadas conforme a la legislacin colonial, mandaba los Artculos 12 y 19 que todo el que tenga o crea tener derecho a una o ms pertenencias de una mina, estn o no en trabajo, presentar a la diputacin territorial respectiva, una copia legalizada de las piezas principales de sus ttulos, dentro del plazo improrrogable desde el 12 de enero de 1877 al 30 de junio de 1877. En caso de incumplimiento de la obligacin, volvan de hecho al dominio del Estado y podrn ser denunciadas conforme a Ley. En los Archivos del Instituto Nacional de Concesiones y Catastro Minero INACC, obran expedientes de denuncios mineros realizados en 1879 ante la Diputacin de Minera de Hualgayoc, conforme a los Artculo 12 y 19 de la Ley de 12 de enero de 1877. La Ley de 12 de enero de 1877, estableca en su Artculo 27 la derogacin de las ordenanzas de minera y todas las leyes sobre la materia en la parte que se opongan a dicha Ley. Esta Ley, en opinin de Jos Ignacio LPEZ SORIA, se da cuando: En 1877 estaba todava el Per demasiado cegado por las llamas y el humo de la hoguera en que se consuma la falaz prosperidad asentada sobre el guano. La ley que se da en ese entonces no se atreve an a atacar el problema de raz y prefiere presentarse como un parche a la vieja legislacin espaola, sin suprimirla por completo. Pero esta situacin se haca cada da ms angustiosa para los productores y para aquellos sobre quienes pesaba la ardua tarea de dirigir la actividad minera sin un ordenamiento legal sistemtica al que atenerse. Las exigencias de los mineros, por una parte, y las cada da ms apremiantes sugerencia de la Escuela de Ingenieros, por otra, convencieron al Supremo Gobierno de la necesidad de elaborar una nueva ley de minera que est ms acorde con los tiempos y que responda mejor a la importancia de este producto en la economa nacional, a las presiones de los grupos inversionistas extranjeros y a las recientes innovaciones tcnicas. El mundo occidental viva por entonces una profunda renovacin en el ramo de la minera, como se advierte por los muchos establecimientos en los que se comienza a impartir enseaza sobre las tcnicas mineras y por las leyes de

captulos, sustancialmente debi derogar las Ordenanzas de Minera frente a

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En cuanto a tcnica jurdica esta Ley fue carente de organizacin en ttulos o

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minera renovadas en los ltimos decenios.

las corrientes existentes a la aprobacin de la Ley de Minera de Napolen de 1810 y la Ley de Bases de 1855 de Espaa; asimismo, en dicha legislacin no se dispuso el cambio de las antiguas medidas espaolas como la vara y la legua por el sistema mtrico decimal, mas an cuando: Ya en 1855 se haba inaugurado en Paris la Asociacin Internacional para el establecimiento de un sistema decimal nico. El Per se adhiri a tal Asociacin decretando el 16 de diciembre de 1862 el establecimiento del sistema mtrico decimal. A pesar de tal ley, tanto en las esferas oficiales como en las particulares, seguan usndose las viejas medidas que por falta de precisin se prestaban a mil abusos. Se hizo pues necesario que el Gobierno decretase nuevamente la obligatoriedad del uso del nuevo sistema y que incluso sealase un perentorio para su implantacin definitiva. Por ley, dada en marzo de 1869 y reglamentada en abril del mismo ao, se impona la obligacin de usar las medidas establecidas por el sistema mtrico decimal a partir del 28 de julio de 1869.(12) Sin embargo, la Ley de 12 de enero de 1877 histricamente tiene la importancia y el acierto de establecer que el dominio eminente de los minerales le corresponde al Estado (Artculos 12, 13 y 23), as como de suprimir el pago de regalas mineras, que en nada contribuy a la economa del pas en la Colonia, la Emancipacin y los primeros 56 aos de etapa Republicana. Al derogarse la legislacin minera colonial, el sistema dominial rige en el Per por ms de 127 aos. Sistema que dispone que para mantener amparada o latente la concesin minera, como condicin resolutoria, debe pagarse el impuesto a las minas, canon o sobre canon y, modernamente, el derecho de vigencia y penalidad.(13) 6. Ley de 8 de Noviembre de 1890.Para dar seguridad en el empleo de capitales en la minera, por Ley de 8 de noviembre de 1890 se dispuso que por el plazo de 25 aos no seran aumentados los impuestos existentes sobre la propiedad minera y sus productos, ni se crearan otros nuevos durante el mismo trmino. Segn Carlos A. Velarde, los benficos efectos de la reforma no se dejaron esperar; y a pesar de las vicisitudes de todo gnero que sufri el pas en

12 LPEZ SORIA, Jos Ignacio; Op. Cit., Pp. 129. 13 BALDEN ROS, Juan Francisco; La Regala Minera. En: DIARIO OFICIAL EL PERUANO, Lima, 17 de marzo del 2004, Pp. 18.

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aquella poca, los progresos de la minera fueron notables, por el impulso de las explotaciones existentes, la introduccin de capitales extranjeros, y el establecimiento de importantes instalaciones de beneficio.(14) 7. Cdigo de Minera de 1900.Desde 1826 se crearon diversas Comisiones para la elaboracin de dicho cuerpo de leyes, que subsumiera las relaciones propias de la industria minera para promulgarse el primer Cdigo de Minera del Per el 6 de julio de 1900, que entr en vigencia el 1 de enero de 1901 por mandato contenido en el Artculo 220 y que, adems, derogaba todas las ordenanzas, leyes, reglamentos y disposiciones anteriores, referentes a minas, exceptundose, en lo que nos se opona al Cdigo, la Ley de 5 de diciembre de 1879 sobre organizacin de la Escuela de Ingenieros, la de 22 de diciembre de 1888 sobre guano, la de 22 de diciembre sobre la propiedad salitrera, la de 8 de noviembre de 1890 sobre impuesto a la propiedad minera, la de 11 de enero de 1896, referente al estanco de la sal y los aranceles, que seguiran rigiendo mientras no se modificasen. Las sustancias minerales metlicos de acuerdo al Cdigo de Minera, se encontraban dentro del sistema del dominio eminente del Estado, al declarar el Artculo 1 que era objeto de la propiedad minera, con la amplitud que el Cdigo determina: 1.- Los yacimientos de sustancias minerales o fsiles susceptibles de ser industrialmente utilizados; 2.- Las haciendas de beneficio, y los sitios necesarios para su construccin; 3.- Las aguas, en cuanto sean necesarias, para la fuerza motriz o cualquier otro uso en las minas y haciendas de beneficio; y, 4.- Las escorias, relaves, desmontes y dems objetos que pueden ser adquiridos segn las disposiciones del Cdigo. Las sustancias no metlicas eran reservadas para el propietario del terreno superficial, al sealar el Artculo 2 que perteneca exclusivamente al dueo del suelo las piedras silceas, pizarras, areniscas o asperones, granitos, basaltos, piedras y tierras calizas; las serpentinas, mrmoles, alabastros, prfidos, jaspes, y en general todos los materiales anlogos de construccin y ornato. Resulta entonces que el dominio que ejerca el Estado sobre los recursos

14 HISTORIA DEL DERECHO DE MINERA HISPANO AMERICANO ESTADO ACTUAL DE LA LEGISLACIN DE MINAS Y PETRLEO. MXICO, PER, BOLIVIA, CHILE Y LA REPBLICA ARGENTINA, Talleres Grficos Argentinos de L. J. Roseo y Ca, Buenos Aires, 1919, Pp. 142, 143.

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minerales era relativo, pues se admita la coexistencia del sistema de dominio

eminente de los recursos minerales que le corresponde al Estado y el sistema de accesin, que establece que el propietario del terreno superficial ejerce la propiedad por accesin de los minerales que se encuentren en la superficie. En cuanto a la unidad de medida de las concesiones mineras, el Cdigo se adhiere al sistema mtrico decimal al disponer el Artculo 18 que la pertenencia era la unidad de medida, se materializaba como un slido prismoidal de base rectangular de dos hectreas de extensin, teniendo doscientos metros por un lado y ciento por otro, medidos horizontalmente, en la direccin que designe el denunciante, y de profundidad indefinida en el sentido vertical. En cuanto al pago de impuestos, el Artculo 25 preceptuaba que toda concesin minera, pagar un puesto anual de 30 soles por cada pertenencia comprendida en su permetro, sin establecer la sancin en caso de incumplimiento, sino hasta la aprobacin de la Ley N 2626 de 13 de diciembre de 1917, que dispona que la falta de pago del impuesto, despus que el denuncio haya sido inscrito, dar lugar al abandono. La jurisdiccin minera estaba organizada en Diputaciones territoriales, el Consejo Superior de Minera y Jueces de Minas. Fueron de conocimiento de las Diputaciones los denuncios mineros cuando no haba oposiciones o incidentes; de producirse, asuman jurisdiccin los Jueces de Minas, tal como estableca el Cdigo en sus Artculos 32 y 177 al 204. Los trminos o cmputo del plazo establecidos en el Cdigo, se entendan por das naturales en mrito al Artculo 204, que posteriormente, as como los juicios de minas, fueron modificados en 1912 por Ley N 1515, que aprob el Cdigo de Procedimientos Civiles. Jos Rocha Fernandini, expresaba que la industria minera se desarroll en condiciones adversas y con resultados contrarios al inters general, siendo uno de los factores que contribuyeron a ello, la aplicacin de los anti-tcnicos y rgidos derechos de exportacin que en materia tributaria regan; adems de los impuestos pro-desocupados, a las sobre-utilidades, pro-Banco Minero, derechos de importacin por las maquinarias y materiales que se traan del extranjero, y se viva bajo una constante amenaza por los aumentos que se hacan, de tiempo en tiempo, de todas estas cargas tributarias, sin

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la mayora de los casos, el capital de los mineros. Consecuencia de esta

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discriminacin alguna, hubiera o no utilidades; gravndose de esta manera, en

equivoca poltica minera fue la baja de nuestra produccin, el desaliento de los inversionistas, tanto nacionales como extranjeros para hacer exploraciones en nuevos yacimientos y el abandono de muchas minas porque no era conveniente econmicamente la explotacin en zonas marginales o de baja ley, dedicndose por lo tanto, a explotar solamente las zonas que eran ricas en minera, para contrarrestar en esta forma los agobiadores impuestos de exportacin, habindose perdido, como

consecuencia, inmensas reservas de mineral que pudieron ser explotadas con la aplicacin de mejores normas tributarias, ante esos hechos, y el avance de la civilizacin y del desarrollo de la industria minera en el mundo, el Cdigo de Minera de 1900 resultaba muy anticuado, y por otra parte dada la serie de leyes y disposiciones dictadas posteriormente, se haca muy difcil

coleccionarlas sistemticamente, todo lo que dio lugar a un clamor nacional que se diera un nuevo Cdigo de Minera. (15) Efectivamente, de la edicin oficial del Cdigo de Minera de 1900, publicada en 1924 por la Direccin de la Direccin de Minas y Petrleo del entonces Ministerio de Fomento, tambin coincidente con el Centenario de la Batalla de Ayacucho, dicho cuerpo de leyes perdi orientacin con las sucesivas modificaciones que se realizaron, hacindole perder organicidad; lo que gener que el procedimiento minero fuera disperso y enmaraado. 8. Cdigo de Minera de 1950.Por Resolucin Suprema N 76 de 22 agosto de 1949, se nombr una comisin elaboradora del proyecto de un nuevo Cdigo de Minera, conformada por el Ing. Mario Samam Boggio, los Doctores Saniel Chvarri Burga y Jos Rocha Fernandini; otorgndose el plazo de 60 das, que luego fue prorrogado hasta el 22 de enero de 1950 mediante Resolucin Suprema N 16 de 3 de noviembre de 1949. El 21 de enero de 1950 la Comisin Codificadora puso en conocimiento pblico el texto del Proyecto en cuya oportunidad se consult a los organismos tcnicos, recibindose observaciones de la entonces Escuela Nacional de Ingenieros, el Instituto de Ingenieros de Minas, el Colegio de Abogados de

Progreso de la Pequea Minera y otras entidades, as como de profesionales

15 ROCHA FERNANDINI, Jos; La Legislacin Peruana Durante el Siglo XX. En: VISIN DEL PER EN EL SIGLO XX, Ediciones Librera Studium, Lima, 1962, Pp. 251, 252.

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Lima, la Sociedad Nacional de Minera, el Banco Minero del Per, la Sociedad

en derecho e ingenieros. Las observaciones y sugerencias sirvieron para la confeccin del texto definitivo para que, con fecha 15 de abril de 1950, fuera sometido por intermedio del Ministerio de Fomento y Obras Pblicas a consideracin de la Junta Militar de Gobierno de entonces.(16) La Junta Militar por Decreto Ley N 11357 de 12 de mayo de 1950 promulg el Cdigo de Minera de 1950, que entr en vigencia el 1 de julio de dicho ao; aplicndose, de acuerdo su Artculo 245, a todas las materias de que trata y que en lo sucesivo se promuevan o inicien. Se aplicaban tambin a todos los denuncios y peticiones o solicitudes pendientes, cualquiera que fuese su naturaleza, desde la estacin o perodo en que se encontraban. El Cdigo derog desde el 1 de julio de 1950 todas las leyes, reglamentos, resoluciones y decretos supremos sobre las materias que trataba el mismo, excepto ciertos artculos de la Ley N 7601. En cuanto a sistemtica, el Cdigo de Minera de 1950 estuvo organizado en V Captulos. Trataba el Captulo I, de la Propiedad Minera; Captulo II, de la Jurisdiccin Minera; Captulo III, de los Procedimientos; Captulo IV, de los Contratos de Minera; y, Captulo V, Disposiciones Generales y Transitorias. Uno de los principios rectores del Cdigo, sealaba en el Artculo 1, que todo lo relativo a la explotacin por los concesionarios tena el carcter de utilidad pblica, institucin muy vinculada al sistema del dominio eminente de los recursos minerales que ejerce el Estado, en contraposicin al sistema de accesin donde no podra hablarse de utilidad pblica, al resultar exclusivo y excluyente el dominio privado. Alinendose el Cdigo a las reglas del sistema mtrico decimal, el Artculo 23 estableca que en las concesiones de toda naturaleza, la unidad de medida es un slido de profundidad indefinida limitado en el terreno por los cuatro planos verticales correspondientes a un cuadrado horizontal de una hectrea de superficie. El Cdigo dando un gran paso haca el progreso de la minera, en su Artculo 50 precisaba que todo concesionario de minas pagara el impuesto a las utilidades de la industria y comercio en la forma y tasa que establece la ley, es decir gravando las utilidades propias pero no el capital industrial. A cuenta de ese impuesto, segn la segn el segundo prrafo del citado artculo, el
16 REGLAMENTOS DEL CDIGO DE MINERA, Ministerio de Fomento y Obras Pblicas, Edicin Oficial, Lima, 1951, Pp. 292

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concesionario pagara, en el puerto de embarque, una cantidad que represente el 4% en las sustancias metlicas y el 2% cuando se trate de carbn y sustancias no metlicas, tomando del valor neto del producto minero exportado. Pagos que seran considerados en la liquidacin del impuesto a las utilidades de cada ejercicio anual; y en el caso de que el monto del impuesto lquido resulte menor que los adelantos abonados la autoridad correspondiente otorgara los respectivos certificados de abono, transferibles, con los acules podr atender futuros pagos a cuenta de exportaciones. La ltima parte del Artculo 50 exoneraba del pago a cuenta a los primeros productos de exportacin, en cada ejercicio anual, hasta por un valor de S/. 800,000.00 como precio neto de venta; no se exoneraba del impuesto a las utilidades sino del pago del adelanto a cuenta referido. Es decir, se trat de hacer lo menos gravosa posible la industria minera, con las abundantes cargas que pesaba antiguamente sobre ella, a fin de propiciar la actividad de exploracin con mnimas cargas fiscales y tributaria, especialmente la pequea minera. El Artculo 53 del Cdigo sealaba que el pago del canon territorial y del impuesto a las utilidades exoneraba a concesionario durante 25 aos, desde el 12 de mayo de 1950, de todo otro gravamen o impuesto creado o por crearse, ya sea nacional, regional o local, as como de cualquier tributacin sobre la concesin o sobre los productos que se obtengan, inclusive las existentes entonces derechos de exportacin, el impuesto pro-desocupado y el impuesto a las sobre-utilidades. Al referirse al referido artculo, Jos Rocha Fernandini manifestaba que tal disposicin, con su antecedente en la Ley de 8 de

noviembre de 1890, que seal igual exoneracin, y en la Ley N 7601, se introdujo al Cdigo con carcter de regla contractual de adhesin y como una de las principales garanta para el concesionario, a fin que pudiera desarrollar sus actividades libre del temor de los gravmenes. Esas disposiciones codificadas apartaron al minero de la naturaleza cambiante e inestable de la legislacin tributaria comn, mantenindolo al margen de las misma y slo sujeto al Cdigo de Minera en esa parte.

establecera y llevara el Registro Especial de Concesiones y Derechos Mineros. Dicho registro sera el nico para las concesiones y derechos mineros

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El Artculo 81 del Cdigo sealaba que en la Direccin de Minera se

y estara sujeto en su organizacin y funcionamiento a las disposiciones que para los Registros Pblicos estableca el Cdigo Civil y los reglamentos de dicha Institucin, con las modificaciones de este Ttulo. El establecimiento de un registro especial de concesiones y derechos mineros, gener opiniones encontradas. De un lado, hubo opiniones como la del Juan Thol, profesor de Derecho Minero en San Marcos, que sostena que al prescribir el Cdigo de Minera que el Registro de Concesiones y Derechos Mineros, que por ese concepto se han instituido en el nico Registro para las Concesiones y Derechos Mineros, se ha suprimido la inscripcin que de esos derechos y concesiones se hacan en los Libros de los Registros Pblicos, desmembrndose perjudicialmente a dicho Instituto. No es acertada esta reforma porque crea trastornos e inconvenientes en su ejecucin. De otro lado, como justificacin para la implementacin de dicho registro especial, se sealaba que la Ley de 2 de enero de 1888 que cre el Registro de la Propiedad Inmueble, no contena ninguna disposicin respecto de la inscripcin en dicho registro; pero en su Reglamento, se estableca que atendiendo que las minas pertenecen a la naturaleza de bienes inmuebles, por tal motivo la Junta de Vigilancia del Registro de la Propiedad Inmueble, por ello resultaba necesario disponer la creacin del Registro de Concesiones y Derecho Mineros. Conforme al Artculo 92 del Cdigo, la jurisdiccin administrativa en materia de minera corresponda al Poder Ejecutivo a travs del Ministerio de Fomento y Obras Pblicas, el Consejo Superior de Minera, el Director de Minera y los Jefes Regionales de Minera, marcando la diferencia con el Cdigo de Minera de 1900 donde que determinaba dos jurisdicciones: administrativa y judicial, este ltimo cuando haba oposicin o el asunto era litigioso. Respecto a la autorizacin de las minutas de los contratos mineros, los Artculo 106 y 169 del Cdigo, facultaban a la Direccin de Minera, as como a la Jefaturas de Minera, que en nuestra opinin resultaba exagerada la autorizacin por la autoridad minera, al tener el Cdigo una orientacin liberal que, contradictoriamente, tiene por sustento la libertad de contratacin y no el dirigismo contractual. 9. Decreto Ley Normativo de la Industria Minera N 18225.Fue expedido por la Junta Militar de Gobierno el 14 de abril de 1970 y derog parte del Cdigo de Minera de 1950 para luego abrogarlo por una Ley General

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de Minera (Artculo 1). En este dispositivo legal, se encuentran como antecedente inmediato, las definiciones de las actividades mineras; las que luego se trasladaron al Decreto Ley N 18880 y al Decreto Legislativo N 109, sin seguir la misma suerte en el Decreto Legislativo N 708. 10. Ley General de Minera, Decreto Ley N 18880.Promulgado el 8 de junio de 1971 por la Junta Militar, derog el Cdigo de Minera de 1950 y todas las disposiciones que se opongan a dicho decreto. En la parte considerativa el Decreto Ley, con alto contenido poltico propio del militarismo que imperaba en casi toda Latinoamrica, seal que el desarrollo de la industria minera estableci como factor fundamental la actividad empresarial del Estado para asegurar su crecimiento y que el pueblo peruano obtenga de sus riquezas naturales el beneficio a que tiene derecho; la necesidad de impulsar las labores de prospeccin para poner de manifiesto nuevas reservas mineras, proporcionando al descubridor garantas suficientes y, a la vez, facilitando al Estado una fuente importante de conocimiento del potencial minero nacional. Asimismo, siendo el factor trabajo fuente ltima de la produccin y la riqueza, corresponda al trabajador minero participar en los beneficios generados por accin de su esfuerzo, participacin que debe efectuarse bajo una forma comunitaria que refleje el ideal de una sociedad solidaria frente al de una sociedad individualista. En cuanto a sistemtica jurdica, la Ley General de Minera estaba organizada de la siguiente manera: Ttulo Preliminar, VIII artculos; Parte Primera, derechos mineros, el Estado en industria minera, personas inhbiles para ejercer actividades minera, obligaciones de los titulares de derechos mineros, rgimen de sanciones y destino de las concesiones caducas, rgimen tributario, disposiciones promocionales y pequeos productores mineros; Parte Segunda, jurisdiccin minera, procedimientos y contratos mineros; Parte Tercera, comunidad minera; y, Parte Cuarta, disposiciones complementarias, transitorias y final, as como definiciones. A lo largo de la historia de la legislacin minera del Per, La Ley General de

principios y filosofa de la norma en su conjunto. A la vez, recogiendo lo dispuesto en el Decreto Ley N 18225, integra legislativamente diversas definiciones de las actividades de la industria minera.

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Minera por vez primera introduce un ttulo preliminar que contiene los

El Estado a travs de su actividad empresarial no poda ser titular de una concesin minera, que era el sistema legal para explorar y explotar los recursos minerales; por ello, los Artculos 28, 29, 30 y 31 establecieron la figura jurdica de los derechos especiales para el ejercicio de determinada actividad minera, excepto la comercializacin, declarndose la no-admisin de denuncios por 5 ao para labores de prospeccin, las reservas de ciertas sustancias minerales por razones de inters nacional hasta por 5 aos prorrogable, rea de reserva nacional, sobre las que no otorgaban concesiones y propiamente la constitucin de derechos especiales. La Ley de Minera estableci un status jurdico a los pequeos productores mineros en sus Artculo 139, 148, 149 y 150, otorgndoles beneficios y exonerndoles del pago del impuesto al patrimonio y otros tributos, as como el beneficio de una tasa rebajada en las publicaciones de los avisos de denuncios en el diario oficial El Peruano. La jurisdiccin minera se organizaba a travs del Ministerio de Energa y Minas, el Consejo Superior de Minera con carcter ilustrativo o de opinin, la Direccin General de Minera, la Direccin de Concesiones, las Jefaturas Regionales de Minera y el Registro Pblico de Minera. Los Artculos 169, 205 al 210, diferencian los procedimientos mineros en ordinario para el otorgamiento de concesiones de exploracin y explotacin, y especial para licitacin de rea de permisos de prospeccin, permiso de planta de beneficio porttil, expropiacin y servidumbre. En esta clasificacin se sigue la lnea trazada por el Cdigo de Minera de 1950, el mismo que sigui la misma clasificacin de los procedimientos ordinarios y especiales del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912. En cuanto a contratacin minera, la Ley General de Minera de 1971 en sus Artculos 234 al 245, tuvo el acierto de sealar como contratos tpicos al de transferencia, opcin y cesin en lugar del arrendamiento. An cuando nos hemos adelantado al sealar los aciertos de la Ley General de Minera; sin embargo, debo sealar que se caracteriz por la acentuada ingerencia del Estado a travs de sus empresas en la industria minera, generando diferencias en cuanto al rgimen del otorgamiento de concesiones

deban ser visados por la autoridad minera, acentuando el dirigismo

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amparo por el trabajo; asimismo, los contratos entre particulares previamente

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versus los derechos especiales, stos ltimos que no se acogan al sistema de

contractual. A la vigencia de esta ley se expropi la Cerro de Pasco Corporation. 11. Ley General de Minera, Decreto Legislativo N 109.Promulgado el 12 de junio de 1981, entr a regir a partir del 1 de setiembre de 1981; derog la Ley General de Minera aprobada por Decreto Ley N 18880. En cuanto a sistemtica jurdica, la Ley General de Minera, que resulta ms depurada que la legislacin minera anterior, en rigor ha sido reformada por el Decreto Legislativo N 708 mediante derogacin parcial, esta organizada en un Ttulo Preliminar con VI artculos y 13 Ttulos con sus respectivos captulos, Disposiciones Transitorias; Disposicin Final; y, Definiciones. La Ley General de Minera antes de la modificacin realizada el ao 1991, se caracteriz por la presencia del Estado en la minera a travs de su actividad empresarial y el monopolio en la comercializacin de minerales; pero a diferencia del Cdigo de Minera de 1950 y la Ley General de Minera de 1971, elimin el trmite de visado o aprobacin por la autoridad minera de la minuta de los contratos mineros celebrados entre particulares. El carcter innovador del Decreto Legislativo N 109, radica en el otorgamiento de facultades resolutivas y consultivas al Consejo de Minera como segunda y ltima instancia administrativa, diferencindose del Consejo Superior de Minera que slo emita opinin. 12. Ley de Promocin de las Inversiones en el Sector Minero, Decreto Legislativo N 708.El 14 de noviembre de 1991 se public en el diario oficial El Peruano, la Ley de Promocin de las Inversiones en el Sector Minero, la misma que es reproduccin ntegra del Proyecto, publicado en el octubre del mismo ao. La referida Ley de Promocin, est compuesta por VI Ttulos, 15 Disposiciones Transitorias y 17 Disposiciones Finales. Cada uno de estos ttulos se refiere: Ttulo I, disposiciones generales; Ttulo II, de los beneficios bsicos; Ttulo III, de las garantas y medidas de promocin a la inversin; Ttulo IV, de la actividad minera; Ttulo V, de la simplificacin administrativa; Ttulo VII, del medio ambiente y la inversin minera. Dicha Ley en su Artculo 41 otorga competencia al Registro Pblico de Minera para el conocimiento del procedimiento ordinario y la titulacin minera, a cargo Pgina

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de la Oficina de Concesiones Mineras que se crea y del Jefe Institucional; sin perjuicio de continuar con la funcin propia de registro establecido con el Cdigo de Minera de 1950 y modificatorias. Se criticaba a la norma de promocin por la doble competencia que asuma el Registro Pblico de Minera: funcin concedente y de registro, al estimarse que alteraba el principio de la fe pblica registral, al convertir al registro en Juez y parte, quebrando la fe registral.(17) En cuanto a las actividades mineras, segn la Ley, el acto administrativo que faculta a la exploracin, explotacin, beneficio, labor general y transporte minero, es la concesin minera; en tanto que el cateo, la prospeccin y la comercializacin son libres, sin acto administrativo previo. Con dicha declaracin, la ley se encuadra dentro de una economa liberal, al existir libertad de comercializacin de minerales y libertad de contratacin. En cuanto a las concesiones mineras, el Estado a travs de su escasa o nula actividad empresarial y los particulares, en igualdad de condiciones, pueden ser titulares de concesiones mineras, eliminndose el rgimen de los derechos especiales que se convirtieron por mandato legal al rgimen de concesiones mineras. Sin embargo, en cuanto al rgimen de concesiones, la denominada concesin minera otorga el derecho de explorar y explotar los recursos minerales; resultando una expresin tautolgica y limitativa para identificar a otras concesiones inclusive genera problemas al momento de la inscripcin de contratos de cesin para exploracin-, debiendo en tal caso aadirse la actividad. As, la concesin de beneficio, por si misma es una concesin minera. El Decreto Legislativo N 708, desde mi punto de vista, introduce una reforma sustantiva a la moderna legislacin minera peruana, consiste en establecer en su Artculo 20, que la unidad bsica de medida superficial de la concesin minera es una figura geomtrica delimitada por coordenadas U. T. M., con una extensin de 100 hectreas, segn el Sistema de Cuadrculas que oficializ el Ministerio de Energa y Minas. Dispone el Artculo 49 de la Ley la sustitucin del Artculo 62 del Cdigo del Medio Ambiente y de los Recursos Naturales, Decreto Legislativo N 613, la

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Entrevista a la Dra. Catalina Tomatis Chiappe. En: GESTIN, Peridico de Economa y Negocios,GESTIN MINERA, Lima, 14 de Noviembre de 1991, Pp. IV.

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implementacin de estudios de impacto ambiental en las actividades de

explotacin y beneficio; resultando una de las primera normas mineras que estableca su preocupacin por el manejo adecuado del medio ambiente, sin que existiera norma alguna como antecedente en la industria minera. En cuanto a la contratacin minera, la Ley determina la libertad de contratacin y se subsume a la minera, bajo la influencia del derecho anglosajn, el contrato de riesgo compartido; asimismo, se pone en relieve los contratos de estabilidad jurdica. Respecto al sistema de amparo, de proteccin o tutela de los derechos mineros, se establece que las concesiones mineras debern pagar el derecho de vigencia. 13. Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera, aprobado por D. S. N 014-92-EM.Reformado parcialmente el Decreto Legislativo No 109 por el Decreto Legislativo N 708, la Novena Disposicin Transitoria de ste ltimo, dispone que en un plazo de 60 das calendario contados a partir de la vigencia del presente Decreto Legislativo, se aprobar por Decreto Supremo, refrendado por el Ministro de Energa y Minas, el Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera. Mediante Decreto Supremo N 014-92-EM de fecha 4 de junio de 1992, se aprob el Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera; la misma que de acuerdo a la Tercera Disposicin Final de la Ley N 26821, Ley Orgnica de Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, viene a ser la normatividad minera, asimilada a ley orgnica, que desarrolla el Artculo 66 de la Constitucin Poltica de 1993. Sera reiterativo referirnos al Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera, que hoy regula la industria minera en el Per; slo debemos sealar que a la fecha se han expedido diversas leyes modificatorias que amerita, despus de 13 aos, la aprobacin de un nuevo Texto, como manda la Disposicin Final de la Ley del Catastro Minero Nacional, o la expedicin de una nueva Ley Orgnica de Minera conforme al Artculo 66 de la Constitucin. Esta ltima opcin estimo que se encuentra supeditado a la aprobacin de una

Regalista que lo encontramos regulado en el artculo 66 de la Constitucin

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Nuestro ordenamiento constitucional y minero, adopta el Sistema Dominalista

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nueva Constitucin o la eleccin de una Asamblea Constituyente.

Poltica del Per, al establecer que: Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal. Asimismo y reiterando lo mencionado en prrafos precedentes, el artculo II del Ttulo Preliminar del TUO de la Ley General de Minera aprobado por D.S N 014-92-EM, establece que Todos los recursos minerales pertenecen al Estado, cuya propiedad es inalienable e imprescriptible... el aprovechamiento de los recursos minerales se realiza a travs de la actividad empresarial del Estado y de los particulares, mediante el rgimen de concesiones.

Adems, en fiel cumplimiento del Sistema Dominalista Regalista, nuestro ordenamiento jurdico nacional separa la superficie, suelo o subsuelo del yacimiento minero creando una ficcin jurdica con regmenes legales propios, como bien lo establece el artculo 954 del Cdigo Civil: La propiedad del predio se extiende al subsuelo y sobresuelo comprendidos dentro de los planos verticales del permetro superficial y hasta donde sea til al propietario el ejercicio de su derecho. La propiedad del subsuelo NO COMPRENDE los recursos naturales, los yacimientos y restos arqueolgicos ni otros bienes regidos por leyes especiales. El articulo 9 del TUO de la Ley General de Minera, se refiere tambin a esta situacin sealando que. La concesin minera es un inmueble distinto y separado del predio donde se encuentra ubicada. En ese sentido, el Estado Peruano ejercer el Dominio Originario mediante el Sistema Dominalista Regalista sobre todos los recursos naturales en los que se incluye los recursos minerales, y los otorgar bajo el rgimen de concesiones a cualquier persona natural o jurdica y al propio Estado, especficamente a las empresas mineras del Estado, con la finalidad de realizar las actividades de exploracin y explotacin de minerales en las reas solicitadas.

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DISCUSION

Con respecto a la definicin de derecho minero Aunque otras definiciones son ms explicitas nos parece que esta es la ms compacta y definitoria, no olvidemos que las definiciones tienen que ser lo ms breves posibles nos inclinamos por la definicin del chileno Samuel Lira Ovalle El conjunto de normas jurdicas que establece la forma de constitucin, conservacin y extincin de las concesiones de exploracin y de explotacin mineras y regulan las relaciones de los particulares entre s en todo lo relativo a la industria minera. Establece la parte tcnica, la parte de derecho y las relaciones de particulares las cuales obviamente esta la resolucin de conflictos. Con respecto a la historia del derecho minero en el mundo En la antigedad no exista normas (tampoco la escritura) sin embargo la riqueza mineral era considerado accesorio a la superficie. En Grecia que exista ya legislacin, no tuvo rgimen especial para minas. Sin embargo los hechos de recibir regalas y el registro de la produccin minera para el cumplimiento de contratos se deduce que el enfoque del tratamiento minero era el regalismo. En el derecho romano los minerales eran de derecho tanto del estado como privado y eran accesorios a la superficie. El derecho minero estaba orientado al mrmol. Tuvo 3 pocas: 1. Derecho del dueo, 2 Derecho del suelo, 3 derechos de la mina. Esto es importante porque denota la evolucin del concepto de minera y la separacin del suelo y del dueo del suelo. No

olvidemos que la minera no es su tema la superficie sino la riqueza mineral y la conceptualizacin de esto representa un avance en la legislacin. Se puede concluir de la edad antigua que no hubo salvo el caso de Roma la definicin de minera ni su individualizacin. Edad Media y Moderna Fue en Espaa en el ao 1228 el primer cuerpo legislativo especfico de

posteriormente a las colonias. Al ser especializado en este se encuentra por

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accesitaria. Este se denomin Fuero Viejo de Castilla que se aplicara

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derecho minero, donde ya la minera estaba separada del suelo y no era

primera vez la legislacin especfica para las diferentes etapas del proceso minero y lo que es fundamental la temtica del dominio. Es importante tambin que las minas son declaradas de utilidad pblica y que requeran de permiso del rey para buscarlas. Otra innovacin fue que reconoca EL DOMINIO A LOS QUE LAS

DESCUBRAN (es decir, la mina es diferente del terreno, por lo que el dueo del terreno no tiene propiedad sobre ella) no a los particulares del terreno. En esta lnea pionera en 1580 se dictan las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno que constituyeron al Derecho minero en una institucin, que sirvi de base a la legislacin minera hispano americana. Francia dio su aporte al derecho minero con el Cdigo Minero Napolenico, muy completo al punto que fue tomado tal cual por varias naciones europeas. El aporte dado es que la mina constituye una propiedad nueva y distinta del suelo que NACE DEL DESCUBRIMIENTO. Sin embargo, su explotacin daba preferencia al dueo del suelo y solo a falta de este se prefera al descubridor. Otra caracterstica fue que la mina se constituye una propiedad perpetua, disponible, transmisible e inviolable con los mismos atributos de la propiedad civil pero vigilada por el estado. El otorgamiento de la explotacin es por tiempo ilimitado por lo que la figura jurdica de la concesin es precaria. En Italia, la normativa se orient a que la titularidad sea a quien

verdaderamente tuviera la capacidad de explotarla De otro lado, Alemania hizo un gran hincapi en la seguridad laboral y previsin social.

Con respecto a la historia del Derecho Minero en el Per

Como colonia espaola y siendo Espaa innovador en el tema de legislacin minera el derecho minero se aplic al inicio las leyes mineras de Castilla y posteriormente evolucionando el derecho minero en Espaa eso se traslad al Per y se adoptaron las ordenanzas del nuevo cuaderno. Esta nueva ordenanza creo las instituciones necesarias para tutelar el derecho minero como son el Registro ante la Justicia de Minas y ante el Escribano. El denuncio de minas desamparadas, la demarcacin, la medicin (mesura) y

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sobre todo los aspectos tcnicos de esta actividad que son complejos. No pudiendo faltar por supuesto los tributos para la Corona. Ya para nuestra realidad esta legislacin presentaba inconvenientes por lo que se hicieron modificaciones en las colonias (Per incluido) a las que se denominaron Recopilacin de las leyes indias entre las particularidades

reconoca derechos tanto a espaoles como indios, que todos participen de los trabajos de minas, que los litigios sean breves (para no perder la produccin y el impuesto a la corona), constituye la autoridad en minas, el comercio de los metales, y los derecho de la Corona entre otros. Esto ya constituye el nacimiento del derecho minero propio adecuado a nuestra realidad. El mismo que fue enriquecido por el Virrey Toledo, el cual emiti las Ordenanzas de minas de Toledo el cual hizo un verdadero compendio de legislacin minera que abarcaba todos los extremos de la poca que se adelant a su poca al establecer de utilidad pblica el acto del descubrimiento, registro y estacas Dado que para la corona espaola el Per era ms que nada minero antes que agricultor, se emiti las ordenanzas de Minera de Nueva Espaa. Estas ordenanzas hicieron suyo el sistema regalista por el cual la Corona Espaola ejerca el dominio de los recursos minerales y las otorgaba a los particulares en propiedad. La condicin era pagar la regala del quinto real, aun cuando fue reducida a un dcimo con el objeto de incentivar la minera, generando el despueble o abandono de las labores mineras, incidiendo negativamente en la economa colonial, la razn fue que los costos de produccin no daban para pagar el impuesto a la corona (no olvidemos que estas explotaban el mineral puro y extrable mecnicamente no existan los procesos actuales que disuelven el mineral y lo separan.

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CONCLUSIONES

1) El Derecho Minero es el conjunto de normas jurdicas que establece la forma de constitucin, conservacin y extincin de las concesiones de exploracin y de explotacin mineras y regulan las relaciones de los particulares entre s en todo lo relativo a la industria minera. 2) Desde sus inicios la minera fue una actividad de alto valor y de gran influencia para la sociedad, donde al inicio su dominio fue para la clase de poder. Sin embargo ya desde Grecia el dominio de los minerales fue del estado, considerndose su dominio de bien pblico y en la mayora de culturas que tuvieron influencia hispnica se adopt el sistema de dominio regalista (es decir se otorgaba su explotacin a cambio de un pago porcentual). 3) En el imperio romano al separase el derecho civil del pblico se consolid y oriento a la minera como un acto administrativo tendiendo est a estar ms bajo el derecho administrativo. 4) Hasta aqu, edad antigua la legislacin o tratamiento consuetudinario solo (o principalmente) consideraban su explotacin y pago de tributos y es que esta era precaria mayormente en canteras y mineral puro. 5) En la Edad media continuo esta legislacin con algunas mejoras siendo el problema el dominio y de quien era la mina, del dueo del terreno o del que la descubra. La mina era lo principal o accesorio a terreno, estos temas eran necesarios de definir para su mayor progreso. 6) En la edad moderna (la necesidad de los metales y el oro, su valor de este ltimo con su capacidad para financiar grandes proyectos) se hizo necesaria una mejor legislacin que facilitara la explotacin de las minas y generen ms tributo. En este escenario surge en Espaa el Cdigo de Castilla, que fue la primera legislacin especializada en minera. A travs de siete partidas (o ttulos) comienza a legislar los aspectos tcnicos de la minera, ya no solo su explotacin y tributo. Esta legislacin tuvo la virtud de facilitar la exploracin y descubrimiento de minas y a los descubridores de la mina se les daba el dominio antes que a los dueos. 7) Dado que Espaa era en la edad moderna gracias a la colonia el principal pas minero y esta era de lejos el pilar de su economa en 1580 perfecciona su legislacin y dicta un nuevo cuerpo legal para la minera denominado Ordenanzas

Derecho Minero, y como tal sirvi de fuente a toda legislacin posterior a los pases hispano hablantes.

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del nuevo cuaderno que es reconocido como el primer compendio legislativo de

8) Francia contribuyo con el Cdigo Minero Napolenico el cual fue de tal importancia que fue adoptado en bloque por muchos pases europeos. Adems de ocuparse de regular la temtica especializada de la mina, prescriba que la mina constituye una nueva propiedad distinta al suelo y nace del descubrimiento, otra

consideracin y diferente a la de Espaa es que la mina era una propiedad perpetua disponible y transmisible con los mismos atributos de la propiedad comn. 9) En la historia minera del Per, por ser colonia de Espaa, la minera se inici con los cuadernos de Castilla, y sigui con las ordenanzas del nuevo cuaderno hasta que dado a las particularidades de nuestra regin se adopt la Recopilacin de leyes indias que se complementaron con la legislacin de origen colonial y las ordenanzas de cada provincia. 10) La siguiente evolucin fue las ordenanzas de Toledo, estas constituyeron un avance notable pues normaban las diferentes actividades de la minera (dominio, demarcacin, mesura, cateo, labores, tributo, divisiones, ventas, desmontes, horario de trabajo, pagos etc. La ley entenda ms la actividad minera. 11) Durante la emancipacin Jos de San Martin decreto el Estatuto Provisional que era la imagen del Cdigo de Minera Argentino, posterior mente Bolvar dara un decreto dictatorial de carcter transitorio. 12) El periodo republicano tuvo muchas modificaciones a modo de parches, pero siempre fueron insatisfactorias hasta que en 1900 se decret el Cdigo de Minera de 1900 aqu coexistan el sistema de dominio del Estado y de accesin, adoptndose el sistema mtrico y otras precisiones, ms que todo el cdigo era ordenado y contemplaba los aspectos tcnicos de la minera de la poca as como su comercializacin y tributo. 13) El Cdigo de Minera de 1950 fue confeccionado con la participacin de la Escuela Nacional de Ingenieros, El Banco Minero, Las Sociedades de Minera, el Colegio de Abogados es decir tuvo el concurso de todos los interesados (stakeholders diramos ahora). Este cdigo derogo a todos los anteriores, por lo tanto era un cdigo nuevo sin parches como tal hizo la legislacin ms accesible y fcil de justiciar. La columna del cdigo fue que estableci el dominio del estado sobre los recursos naturales, excluyente del dominio privado. Fue un gran progreso para la minera del Per 14) Otro hito en la legislacin miera fue el DL 109. El carcter innovador del Decreto Legislativo N 109, radica en el otorgamiento de facultades resolutivas y consultivas al Consejo de Minera como segunda y ltima instancia administrativa, diferencindose del Consejo Superior de Minera que slo emita opinin. Pgina

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15) Despus de la ruina del Per en los aos 1985-1990 donde Per era sinnimo de paria e incumplimiento de obligaciones se cre la Ley de promocin de

inversiones del sector minero N 708, el objetivo era atraer la inversin a la ruinosa economa peruana, ms que el desarrollo minero. De corte liberal daba todas las facilidades y garantas a la inversin minera, entre las novedades tcnicas fue el uso de coordenadas UTM . 16) Finalmente llegamos a la ltima emisin del TUO de la ley general de minera que consolida el dominio regalista del estado y la concesin minera como acto administrativo explotar los recursos del estado peruano

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BIBLIOGRAFIA

1) Aramburu, Jos Luis (1984) Curso de Derecho Minero. Bogot Colombia. 2) Basadre Ayulo, Jorge (2001) Derecho de Minera y del Petrleo. Lima 3) Belaunde, Walter (1998) Rgimen Tributario Minero. En revista de Derecho Minero y Petrolero. Lima 4) Belaunde Moreyra, Martn (1998) Derecho Minero y Concesin Minera. Lima. 5) Catalano, Edmundo Fernando (1960) Curso de Derecho Minero. Buenos Aires. 6) Piu Deza Hugo Che: La Regala Minera y el Derecho de Vigencia, Son Realmente Dos Retribuciones Econmicas Distintas Articulo del Boletn Electrnico DAR N 26 Derecho, Ambiente y Recursos Naturales (...)

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ANEXOS

GLOSARIO TECNICO LEGAL MINERO 1.- EXPLORACIN: Esta fase se trata de una actividad minera conducente a demostrar las dimensiones, posicin, caractersticas mineralgicas, reservas y valores de los yacimientos minerales (Art. 8 del TUO de la Ley General de Minera).

2.- DESARROLLO: Esta etapa trata de la operacin o conjunto de operaciones que se realizan para hacer posible la explotacin del mineral contenido en un yacimiento. El desarrollo prepara el yacimiento para la exploracin y/o explotacin, por lo tanto, es inherente a estas actividades. 3.- EXPLOTACIN: Se trata de una actividad minera por la cual se extraen los minerales del yacimiento minero y que puede realizarse de dos formas: de manera subterrnea (socavn) y en la superficie (tajo abierto).

4.- BENEFICIO: Se trata del conjunto de procesos fsicos, qumicos, destinados a concentrar las partes valiosas de un agregado de minerales y/o para purificar, fundir o refinar metales. Esta actividad persigue fundamentalmente aislar el mineral que se desea de otros minerales y toda sustancia estril con los que aparece mezclado al extraerse del yacimiento.El Beneficio Minero comprende las siguientes etapas: a.- Preparacin Mecnica: Proceso por el cual se reduce de tamao, se clasifica o lava un mineral.b.- Metalurgia: Conjunto de procesos fsicos, qumicos y fsico-qumicos que se realizan para concentrar y/o extraer las sustancias valiosas de los minerales. c.- Refinacin: Proceso para purificar los metales de los productos obtenidos de los procedimientos metalrgicos anteriores.

5.- LABOR GENERAL: La ley minera lo define como toda actividad que presta servicios auxiliares tales como ventilacin, desage, izaje o extraccin a dos o ms concesiones de distintos concesionarios.

6.- TRANSPORTE MINERO: En esta etapa se conceptualiza como el sistema utilizado para el transporte masivo y continuo de productos minerales, por mtodos no

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convencionales. Los sistemas a utilizarse podrn ser: fajas transportadoras, tuberas o cable carriles.

7.- COMERCIALIZACIN: Esta es la ltima etapa del Desarrollo Minero. Es decir, no es ms que la compra y venta de los minerales en el mercado nacional e internacional. 8.- CATEO MINERO: Histricamente el cateo es una actividad reservada a personas humildes y se practica por propia iniciativa o por encargo, comnmente por aficionados a la minera, pastores de ganados, etc. Es decir, tcnicamente, el cateo se realiza por lo comn mediante sencillas labores de investigacin de tipo manual, destinadas a poner en evidencia, indicios de mineralizacin.

9.- PROSPECCIN MINERA: Considerada como la actividad de carcter minero que consiste en practicar la investigacin conducente a determinar reas de

mineralizacin, mediante indicadores qumicos y fsicos, con uso de instrumentos y tcnicas de presin; puede afirmarse que es una forma de cateo tecnificado. Para ejercitar la prospeccin, el interesado debe recabar la autorizacin correspondiente, que es de carcter personal, con derecho preferencial para que se le otorgue ulteriormente la concesin de exploracin, y finalmente, la de explotacin, de donde viene el concepto de Permiso de Prospeccin. Pero esta autorizacin es slo temporal, dada su naturaleza, pues no sera justo que la persona est prospeccionando por aos o de por vida; determinada el rea de mineralizacin deber solicitar la exploracin o la explotacin. Concluida la prospeccin, las personas naturales o personas jurdicas, pueden hacer uso del derecho preferencial que les asiste.

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