INTENSIVO MODULAR Direito Constitucional Flvio Martins 03/02/2014 Aula 01 SUMRIO I) CONSTITUCIONALISMO O que constitucionalismo?

? Constitucionalismo um movimento social, poltico e jurdico, cujo objetivo limitar o poder do Estado por meio de uma Constituio.

objetivo limitar o poder do Estado atravs de uma Constituio

- Canotilho chama essa finalidade central de limitar o poder do Estado de CONSTITUCIONALISMO MODERNO.

Antecedentes histricos do constitucionalismo Quando surgiu o movimento constitucionalista? Quais so os antecedentes histricos do Constitucionalismo? Uma pegadinha recorrente dizer que o constitucionalismo teve origem no sculo XVIII; adveio da Constituio Francesa, da Constituio Americana ou que surgiu no sculo XIII, com a Magna Carta (no verdade, est errado). Parte da doutrina (Kal Loewenstein) encontrou demonstraes de constitucionalismo na Antiguidade (idade antiga, at o sculo V). Esse constitucionalismo da antiguidade chama-se constitucionalismo antigo. Segundo Kal Loewenstein, houve demonstraes de constitucionalismo no povo hebreu, na conduta dos profetas e na Grcia Antiga. No que concerne ao povo hebreu, essa demonstrao apareceu na figura dos profetas (alm destes praticarem as profecias, tais profetas tinham o poder de fiscalizar os atos estatais); De fato, na Grcia Antiga, embora no houvesse formalmente hierarquia de normas, havia uma noo de que existiam normas superiores; Tanto verdade que na Grcia Antiga havia uma noo de normas hierarquicamente superiores. A informao sobredita caiu na prova do MP/CE, dessa forma: o antecedente mais remoto do controle de constitucionalidade uma ao grega chamada grafe paranomon, na qual o cidado grego poderia contestar a validade da norma;

* na rea do aluno h uma apostila do resumo da aula contendo sugestes de artigos sobre o contedo em estudo. Intensivo Modular 2014 Anotador: Vincius Ferreira Damsio Educacional

INTENSIVO MODULAR Direito Constitucional Flvio Martins 03/02/2014 Aula 01 Sculo XIII Qual a importncia histrica desse sculo? a famosa Magna Carta, de 1215. O que essa Carta? A Magna Carta foi outorgada pelo Rei ingls Joo I, mais conhecido como Joo Semterra, carta esta que previa uma srie de direitos ao povo ingls. Detalhe: a Magna Carta foi sintetizada na Inglaterra, mas por que ela se chama magna carta, vocabulrio advindo do latim? O objetivo era para o povo no entender o contedo. E por que Joo sem Terra? Porque de todos os irmos, ele foi o nico que no herdou nenhuma propriedade dos seus pais. Joo sem Terra era um tirano, conhecido como um dos reis que mais tributou na Inglaterra. Joo sem terra foi pressionado pelos bares ingleses a assinar a Magna Carta. No atoa que a Magna Carta conhecida como Constituio pactuada ou dualista. Isso se deve, pois foi fruto de um pacto entre duas foras polticas, isto , de um lado o rei da Inglaterra e, do outro, os bares ingleses. A Magna Carta no teve consequncias prticas imediatas, mas considerada a origem de alguns direitos, como: a) habeas corpus e b) devido processo legal; A Carta foi escrita em latim de propsito. O rei no cumpriu a Magna Carta, uma vez que a ele foi imposta. No mesmo sentido do rei, a igreja romana declarou a Magna Carta como documento rebelde, no devendo ser cumprido. Portanto, a Carta tem importncia histrica, embora no na prtica. No obstante seja tida como a origem de direitos mais importantes. Embora a Carta no se referisse como habeas corpus, este direito se expressava como liberdade de locomoo. A Magna Carta a origem do devido processo legal (due process of law), embora ela designasse esse direito como lei da terra (per legem terrae) ou law of de land.

Sculo XVII Na Inglaterra foram editadas leis para concretizar os direitos originariamente previstos na Magna Carta. Essas leis que corporificam o previsto na Magna carta so: (i) Bill of Rights (1689); (ii) Petition of Rights (1628); (iii) Habeas Corpus Act (1679);

Sculo XVIII (i) Constituio Norte-americana (EUA) - 1787 (ii) Constituio Francesa 1791 Intensivo Modular 2014 Anotador: Vincius Ferreira Damsio Educacional

INTENSIVO MODULAR Direito Constitucional Flvio Martins 03/02/2014 Aula 01 Este momento histrico se perfaz com a revoluo francesa.

1787 (Const. EUA) Rev. Francesa (1789) 1791 (Const. Francesa) I_______________2anos______________I______________2anos______________I - portanto, o constitucionalismo moderno comeou no sculo XVIII com a Constituio dos EUA e com a Constituio Francesa. - esse movimento se espalhou por toda a Europa, primeiramente com a Constituio espanhola (de Cdiz, de 1812). Aps, com a primeira constituio portuguesa, de 1822. - sabemos que Dom Joo sexto veio ao Brasil fugindo de Napoleo. Mas por que ele voltou para Portugal? Isso ocorreu em razo da primeira Constituio Portuguesa, pois ela foi feita revelia do rei de Portugal, no contando com sua participao. - no Brasil, a primeira constituio brasileira a de 1824.

Modalidades de constitucionalismo 1. Constitucionalismo Social - antes de ser social, era somente liberal (previa direito vida, propriedade, liberdade). - constitucionalismo social a previso constitucional dos direitos sociais, tambm chamados de direitos de segunda dimenso. Direitos de segunda dimenso so aqueles em que o Estado tem o dever de fazer (agir). Ex.: direito sade, educao, moradia etc. Origem - quando surgiu o constitucionalismo social? A primeira constituio a falar sobre isso a do Mxico, de 1917. No entanto, a mais importante a Constituio Alem, chamada de Constituio de Weimar, de 1919 (essa a origem da constituio social no mundo). - e no Brasil, quando surgiu a Constituio social? A primeira que adotou o constitucionalismo social foi a Constituio de 1934 (3 constituio brasileira).

* na rea do aluno ter um link para leitura complementar de Paulo Bonavides, tema: constitucionalismo social

2. Constitucionalismo do futuro ou do porvir - criado por Jos Roberto Dromi; - o que constitucionalismo do futuro ou do porvir? Segundo o autor, uma tentativa de prever o constitucionalismo das prximas geraes. Intensivo Modular 2014 Anotador: Vincius Ferreira Damsio Educacional

INTENSIVO MODULAR Direito Constitucional Flvio Martins 03/02/2014 Aula 01 Segundo ele, o constitucionalismo ser pautado por alguns valores, como veracidade e solidariedade. A veracidade se refere inexistncia de promessas irrealizveis, ou seja, no tero promessas vazias. Com relao solidariedade (auxlio recproco), ela j um princpio constitucional. Ela est expressa na CF? Sim. Ela est prevista no art. 3, I, CF (objetivos da repblica construir uma sociedade livre, justa e solidria); Obs.: o Min. Carlos Ayres Britto chama o Constitucionalismo Brasileiro de Constitucionalismo Solidrio, baseado no art. 3, CF. Esse princpio da solidariedade foi argumento de recente deciso do STF sobre a manipulao gentica de embries humanos. O STF declarou constitucional a lei de biossegurana. Um dos argumentos o princpio da solidariedade. Vejamos a deciso:

ADI 3510 / DF - DISTRITO FEDERAL AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Relator(a): Min. AYRES BRITTO Julgamento: 29/05/2008 rgo Julgador: Tribunal Pleno Ementa CONSTITUCIONAL. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI DE BIOSSEGURANA. IMPUGNAO EM BLOCO DO ART. 5 DA LEI N 11.105, DE 24 DE MARO DE 2005 (LEI DE BIOSSEGURANA). PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS. INEXISTNCIA DE VIOLAO DO DIREITO VIDA. CONSITUCIONALIDADE DO USO DE CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS EM PESQUISAS CIENTFICAS PARA FINS TERAPUTICOS. DESCARACTERIZAO DO ABORTO. NORMAS CONSTITUCIONAIS CONFORMADORAS DO DIREITO FUNDAMENTAL A UMA VIDA DIGNA, QUE PASSA PELO DIREITO SADE E AO PLANEJAMENTO FAMILIAR. DESCABIMENTO DE UTILIZAO DA TCNICA DE INTERPRETAO CONFORME PARA ADITAR LEI DE BIOSSEGURANA CONTROLES DESNECESSRIOS QUE IMPLICAM RESTRIES S PESQUISAS E TERAPIAS POR ELA VISADAS. IMPROCEDNCIA TOTAL DA AO. I - O CONHECIMENTO CIENTFICO, A CONCEITUAO JURDICA DE CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS E SEUS REFLEXOS NO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DA LEI DE BIOSSEGURANA. As "clulas-tronco embrionrias" so clulas contidas num agrupamento de outras, encontradias em cada embrio humano de at 14 dias (outros cientistas reduzem esse tempo para a fase de blastocisto, ocorrente em torno de 5 dias depois da fecundao de um vulo feminino por um espermatozide masculino). Embries a que se chega por efeito de manipulao humana em ambiente extracorpreo, porquanto produzidos laboratorialmente ou "in vitro", e no espontaneamente ou "in vida". No cabe ao Supremo Tribunal Federal decidir sobre qual das duas formas de pesquisa bsica a mais promissora: a pesquisa com clulas-tronco adultas aquela incidente sobre clulas-tronco embrionrias. A certeza cientfico-tecnolgica est em que um tipo de pesquisa no invalida o outro, pois ambos so mutuamente complementares. II - LEGITIMIDADE DAS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS PARA FINS TERAPUTICOS E O CONSTITUCIONALISMO FRATERNAL. A pesquisa Intensivo Modular 2014 Anotador: Vincius Ferreira Damsio Educacional

INTENSIVO MODULAR Direito Constitucional Flvio Martins 03/02/2014 Aula 01 cientfica com clulas-tronco embrionrias, autorizada pela Lei n 11.105/2005, objetiva o enfrentamento e cura de patologias e traumatismos que severamente limitam, atormentam, infelicitam, desesperam e no raras vezes degradam a vida de expressivo contingente populacional (ilustrativamente, atrofias espinhais progressivas, distrofias musculares, a esclerose mltipla e a lateral amiotrfica, as neuropatias e as doenas do neurnio motor). A escolha feita pela Lei de Biossegurana no significou um desprezo ou desapreo pelo embrio "in vitro", porm uma mais firme disposio para encurtar caminhos que possam levar superao do infortnio alheio. Isto no mbito de um ordenamento constitucional que desde o seu prembulo qualifica "a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia" como valores supremos de uma sociedade mais que tudo "fraterna". O que j significa incorporar o advento do constitucionalismo fraternal s relaes humanas, a traduzir verdadeira comunho de vida ou vida social em clima de transbordante solidariedade em benefcio da sade e contra eventuais tramas do acaso e at dos golpes da prpria natureza. Contexto de solidria, compassiva ou fraternal legalidade que, longe de traduzir desprezo ou desrespeito aos congelados embries "in vitro", significa apreo e reverncia a criaturas humanas que sofrem e se desesperam. Inexistncia de ofensas ao direito vida e da dignidade da pessoa humana, pois a pesquisa com clulas-tronco embrionrias (inviveis biologicamente ou para os fins a que se destinam) significa a celebrao solidria da vida e alento aos que se acham margem do exerccio concreto e inalienvel dos direitos felicidade e do viver com dignidade (Ministro Celso de Mello). III - A PROTEO CONSTITUCIONAL DO DIREITO VIDA E OS DIREITOS INFRACONSTITUCIONAIS DO EMBRIO PR-IMPLANTO. O Magno Texto Federal no dispe sobre o incio da vida humana ou o preciso instante em que ela comea. No faz de todo e qualquer estdio da vida humana um autonomizado bem jurdico, mas da vida que j prpria de uma concreta pessoa, porque nativiva (teoria "natalista", em contraposio s teorias "concepcionista" ou da "personalidade condicional"). E quando se reporta a "direitos da pessoa humana" e at dos "direitos e garantias individuais" como clusula ptrea est falando de direitos e garantias do indivduo-pessoa, que se faz destinatrio dos direitos fundamentais " vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade", entre outros direitos e garantias igualmente distinguidos com o timbre da fundamentalidade (como direito sade e ao planejamento familiar). Mutismo constitucional hermeneuticamente significante de transpasse de poder normativo para a legislao ordinria. A potencialidade de algo para se tornar pessoa humana j meritria o bastante para acobert-la, infraconstitucionalmente, contra tentativas levianas ou frvolas de obstar sua natural continuidade fisiolgica. Mas as trs realidades no se confundem: o embrio o embrio, o feto o feto e a pessoa humana a pessoa humana. Donde no existir pessoa humana embrionria, mas embrio de pessoa humana. O embrio referido na Lei de Biossegurana ("in vitro" apenas) no uma vida a caminho de outra vida virginalmente nova, porquanto lhe faltam possibilidades de ganhar as primeiras terminaes nervosas, sem as quais o ser humano no tem factibilidade como projeto de vida autnoma e irrepetvel. O Direito infraconstitucional protege por modo variado cada etapa do desenvolvimento biolgico do ser humano. Os momentos da vida humana anteriores ao nascimento devem ser objeto de proteo pelo direito comum. O embrio pr-implanto um bem a ser protegido, mas no uma pessoa no sentido biogrfico a que se refere a Constituio. IV - AS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO NO CARACTERIZAM ABORTO. MATRIA ESTRANHA PRESENTE AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. constitucional a proposio de que toda gestao humana principia com um embrio igualmente humano, claro, mas nem todo embrio Intensivo Modular 2014 Anotador: Vincius Ferreira Damsio Educacional

INTENSIVO MODULAR Direito Constitucional Flvio Martins 03/02/2014 Aula 01 humano desencadeia uma gestao igualmente humana, em se tratando de experimento "in vitro". Situao em que deixam de coincidir concepo e nascituro, pelo menos enquanto o ovcito (vulo j fecundado) no for introduzido no colo do tero feminino. O modo de irromper em laboratrio e permanecer confinado "in vitro" , para o embrio, insuscetvel de progresso reprodutiva. Isto sem prejuzo do reconhecimento de que o zigoto assim extracorporalmente produzido e tambm extra-corporalmente cultivado e armazenado entidade embrionria do ser humano. No, porm, ser humano em estado de embrio. A Lei de Biossegurana no veicula autorizao para extirpar do corpo feminino esse ou aquele embrio. Eliminar ou desentranhar esse ou aquele zigoto a caminho do endomtrio, ou nele j fixado. No se cuida de interromper gravidez humana, pois dela aqui no se pode cogitar. A "controvrsia constitucional em exame no guarda qualquer vinculao com o problema do aborto." (Ministro Celso de Mello). V - OS DIREITOS FUNDAMENTAIS AUTONOMIA DA VONTADE, AO PLANEJAMENTO FAMILIAR E MATERNIDADE. A deciso por uma descendncia ou filiao exprime um tipo de autonomia de vontade individual que a prpria Constituio rotula como "direito ao planejamento familiar", fundamentado este nos princpios igualmente constitucionais da "dignidade da pessoa humana" e da "paternidade responsvel". A conjugao constitucional da laicidade do Estado e do primado da autonomia da vontade privada, nas palavras do Ministro Joaquim Barbosa. A opo do casal por um processo "in vitro" de fecundao artificial de vulos implcito direito de idntica matriz constitucional, sem acarretar para esse casal o dever jurdico do aproveitamento reprodutivo de todos os embries eventualmente formados e que se revelem geneticamente viveis. O princpio fundamental da dignidade da pessoa humana opera por modo binrio, o que propicia a base constitucional para um casal de adultos recorrer a tcnicas de reproduo assistida que incluam a fertilizao artificial ou "in vitro". De uma parte, para aquinhoar o casal com o direito pblico subjetivo "liberdade" (prembulo da Constituio e seu art. 5), aqui entendida como autonomia de vontade. De outra banda, para contemplar os porvindouros componentes da unidade familiar, se por eles optar o casal, com planejadas condies de bemestar e assistncia fsico-afetiva (art. 226 da CF). Mais exatamente, planejamento familiar que, "fruto da livre deciso do casal", "fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel" ( 7 desse emblemtico artigo constitucional de n 226). O recurso a processos de fertilizao artificial no implica o dever da tentativa de nidao no corpo da mulher de todos os vulos afinal fecundados. No existe tal dever (inciso II do art. 5 da CF), porque incompatvel com o prprio instituto do "planejamento familiar" na citada perspectiva da "paternidade responsvel". Imposio, alm do mais, que implicaria tratar o gnero feminino por modo desumano ou degradante, em contrapasso ao direito fundamental que se l no inciso II do art. 5 da Constituio. Para que ao embrio "in vitro" fosse reconhecido o pleno direito vida, necessrio seria reconhecer a ele o direito a um tero. Proposio no autorizada pela Constituio. VI - DIREITO SADE COMO COROLRIO DO DIREITO FUNDAMENTAL VIDA DIGNA. O 4 do art. 199 da Constituio, versante sobre pesquisas com substncias humanas para fins teraputicos, faz parte da seo normativa dedicada "SADE" (Seo II do Captulo II do Ttulo VIII). Direito sade, positivado como um dos primeiros dos direitos sociais de natureza fundamental (art. 6 da CF) e tambm como o primeiro dos direitos constitutivos da seguridade social (cabea do artigo constitucional de n 194). Sade que "direito de todos e dever do Estado" (caput do art. 196 da Constituio), garantida mediante aes e servios de pronto qualificados como "de relevncia pblica" (parte inicial do art. 197). A Lei de Biossegurana como instrumento de encontro do direito Intensivo Modular 2014 Anotador: Vincius Ferreira Damsio Educacional

INTENSIVO MODULAR Direito Constitucional Flvio Martins 03/02/2014 Aula 01 sade com a prpria Cincia. No caso, cincias mdicas, biolgicas e correlatas, diretamente postas pela Constituio a servio desse bem inestimvel do indivduo que a sua prpria higidez fsico-mental. VII - O DIREITO CONSTITUCIONAL LIBERDADE DE EXPRESSO CIENTFICA E A LEI DE BIOSSEGURANA COMO DENSIFICAO DESSA LIBERDADE. O termo "cincia", enquanto atividade individual, faz parte do catlogo dos direitos fundamentais da pessoa humana (inciso IX do art. 5 da CF). Liberdade de expresso que se afigura como clssico direito constitucional-civil ou genuno direito de personalidade. Por isso que exigente do mximo de proteo jurdica, at como signo de vida coletiva civilizada. To qualificadora do indivduo e da sociedade essa vocao para os misteres da Cincia que o Magno Texto Federal abre todo um autonomizado captulo para prestigi-la por modo superlativo (captulo de n IV do ttulo VIII). A regra de que "O Estado promover e incentivar o desenvolvimento cientfico, a pesquisa e a capacitao tecnolgicas" (art. 218, caput) de logo complementada com o preceito ( 1 do mesmo art. 218) que autoriza a edio de normas como a constante do art. 5 da Lei de Biossegurana. A compatibilizao da liberdade de expresso cientfica com os deveres estatais de propulso das cincias que sirvam melhoria das condies de vida para todos os indivduos. Assegurada, sempre, a dignidade da pessoa humana, a Constituio Federal dota o bloco normativo posto no art. 5 da Lei 11.105/2005 do necessrio fundamento para dele afastar qualquer invalidade jurdica (Ministra Crmen Lcia). VIII - SUFICINCIA DAS CAUTELAS E RESTRIES IMPOSTAS PELA LEI DE BIOSSEGURANA NA CONDUO DAS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS. A Lei de Biossegurana caracteriza-se como regrao legal a salvo da mcula do aodamento, da insuficincia protetiva ou do vcio da arbitrariedade em matria to religiosa, filosfica e eticamente sensvel como a da biotecnologia na rea da medicina e da gentica humana. Trata-se de um conjunto normativo que parte do pressuposto da intrnseca dignidade de toda forma de vida humana, ou que tenha potencialidade para tanto. A Lei de Biossegurana no conceitua as categorias mentais ou entidades biomdicas a que se refere, mas nem por isso impede a facilitada exegese dos seus textos, pois de se presumir que recepcionou tais categorias e as que lhe so correlatas com o significado que elas portam no mbito das cincias mdicas e biolgicas. IX IMPROCEDNCIA DA AO. Afasta-se o uso da tcnica de "interpretao conforme" para a feitura de sentena de carter aditivo que tencione conferir Lei de Biossegurana exuberncia regratria, ou restries tendentes a inviabilizar as pesquisas com clulas-tronco embrionrias. Inexistncia dos pressupostos para a aplicao da tcnica da "interpretao conforme a Constituio", porquanto a norma impugnada no padece de polissemia ou de plurissignificatidade. Ao direta de inconstitucionalidade julgada totalmente improcedente.

JURISPRUDNCIA ADI 4246 / PA - PAR AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Relator(a): Min. AYRES BRITTO Julgamento: 26/05/2011 rgo Julgador: Tribunal Pleno

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INTENSIVO MODULAR Direito Constitucional Flvio Martins 03/02/2014 Aula 01 EMENTA: CONSTITUCIONAL. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ART. 84 DA LEI COMPLEMENTAR 54/2006, DO ESTADO DO PAR, QUE DETERMINA A PERMANNCIA DE DEFENSORES PBLICOS PRECARIAMENTE CONTRATADOS AT O PROVIMENTO DOS CARGOS POR CONCURSO PBLICO DE PROVAS E TTULOS. 1. A Defensoria Pblica instituio concretizadora do mais democrtico acesso s instncias decisrias do Pas, tanto na esfera administrativa quanto judicial, na medida em que d assistncia jurdica integral e gratuita a pessoas naturais economicamente dbeis (inciso XXXV do art. 5 da CF/88). 2. Estratgico ponto de convergncia entre o constitucionalismo liberal e social, a Defensoria Pblica estruturada em cargos de carreira, providos por concurso pblico de provas e ttulos. Estruturao que opera como garantia da independncia tcnica dos seus agentes e condio da prpria eficincia do seu mister de assistncia a pessoas naturais necessitadas. 3. Ao direta que se julga procedente.

QUESTO VUNESP - 2009 - TJ - MS - Notrios Assinale a alternativa que contm uma afirmativa correta a respeito do constitucionalismo. a) O constitucionalismo teve seu marco inicial com a promulgao, em 1215, da Magna Carta inglesa. b) O constitucionalismo surge formalmente, em 1948, com a edio da Declarao Universal dos Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas. c) A doutrina do Direito Constitucional unssona no entendimento de que o constitucionalismo surgiu com a revoluo norte-americana resultando, em 1787, na Constituio dos Estados Unidos da Amrica. d) possvel identificar traos do constitucionalismo mesmo na antiguidade clssica e na Idade Mdia. e) O constitucionalismo brasileiro inspirou-se fortemente no modelo constitucional do Estado da Inglaterra.

Resposta: alternativa d

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