CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN LABORAL

MAGISTRADO PONENTE: JOS ROBERTO HERRERA

VERGARA
Radicacin N 11235
Acta No. 44

Santaf de Bogot D.C., noviembre (18) de mil novecientos

noventa y ocho (1998).

Resuelve la Corte el recurso de casacin interpuesto por el

apoderado de MARA DE JESS GUTIRREZ DE CUBILLOS y
GLADYS

MARA

CUBILLOS

GUTIRREZ

contra

la

sentencia

proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf de

Bogot el 24 de abril de 1998 en el juicio seguido por las recurrentes
contra el INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES.

I.- ANTECEDENTES

MARA DE JESS GUTIRREZ DE CUBILLOS y su hija

GLADYS MARA CUBILLOS GUTIRREZ, demandaron al INSTITUTO
DE SEGUROS SOCIALES con el fin de obtener el reconocimiento y

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pago indexado de la sustitucin de la pensin que por incapacidad

permanente total por enfermedad profesional disfrutara en vida su
cnyuge y padre, Laurencio Cubillos.

Como fundamento de su pretensin afirmaron que por

resoluciones 7975/74 y 8514/76 el ISS reconoci al asegurado
Cubillos una pensin por incapacidad permanente total por
enfermedad profesional y que, posteriormente, mediante resolucin
0932/80 le otorg igualmente una pensin por invalidez permanente
total de origen no profesional, las cuales disfrut simultneamente
hasta su muerte, el 24 de junio de 1988.

Expresaron
correspondiente

que

en

tal

sustitucin

virtud

pensional,

solicitaron
que

la

del

ISS

entidad,

la
por

resolucin 010036 de noviembre 24/89 les reconoci nicamente la

sustitucin de la pensin derivada de la enfermedad no profesional
sin

pronunciarse

respecto

de

aquella

originada

en

riesgos

profesionales y que luego de presentar su reclamacin, el instituto

demandado confirm su determinacin mediante resolucin 00175
de junio 8/92, invocando un artculo no vigente para la fecha en que
se les caus su derecho (fl.109).

Al contestar la demanda el Instituto se opuso a la referida

pretensin y aleg haber actuado dentro de los parmetros
establecidos por la ley al abstenerse de conceder la pensin en

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cuestin. Advirti que las demandantes no hicieron uso, dentro del

trmino, de los recursos pertinentes y propuso las excepciones de
irregular agotamiento del proceso gubernativo, carencia del derecho
reclamado, presuncin de legalidad de los diferentes actos
administrativos y la innomindada (fl.126).

El Juzgado Diecisis

Laboral del Circuito de Santaf de

Bogot, mediante sentencia del 21 de noviembre de 1997, resolvi

condenar al Instituto demandado al pago de la reclamada sustitucin
pensional (fl.338).

II.- LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL

Al desatar el recurso de apelacin interpuesto por la entidad

demandada, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf de
Bogot revoc la anterior decisin en sentencia del 24 de abril de
1998 al considerar en sntesis que la compatibilidad entre las dos
pensiones no es posible por no permitirlo el artculo 128 de la
constitucin nacional y el artculo 49 del acuerdo 049 de 1990, que
si bien la demandada vena cancelando dos pensiones al causante
al momento de su fallecimiento no puede (sic) sustituirse las dos
a sus causahabientes por estar prohibido por la ley, tal como lo
ensea la norma transcrita, pues esa incompatibilidad se predica
cuando la sustitucin prestacional es para el mismo beneficiario, ya

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que el riesgo que protege es distinto al amparado al trabajador

(fl.355).

III.- LA DEMANDA DE CASACION

Inconformes con esta decisin, las demandantes interpusieron

el presente recurso de casacin, mediante el cual pretenden se
CASE TOTALMENTE la sentencia proferida por el Tribunal ,
mediante la cual se Revoca la sentencia apelada y en su lugar se
absuelve a la demandada de la sustitucin de la pensin por
incapacidad permanente total.

A tal efecto formulan tres cargos contra la sentencia del

Tribunal en los que, por va directa, acusan en su orden la infraccin
directa del artculo 16 del C.S T., la aplicacin indebida del literal a)
del artculo 49 del acuerdo 049 de 1990 aprobado por el decreto 758
del mismo ao y la infraccin directa del artculo 8 del Decreto Ley
433 de 1971 en relacin con los Artculos 27, 28, 29 y 30 del
Acuerdo No.155 de 1963, aprobado por el Decreto No. 3170 de 1964,
en consonancia con el artculo 1 de la Ley 33 de 1973, en relacin
con el artculo 3 de la Ley 71 de 1988 y 5 del Decreto Reglamentario
1160 de 1989, en relacin con los artculos 259 y 260 del C.S.T y 72 y
76 de la Ley 90 de 1946, en concordancia con los artculos 4, 5, 6,
7, 8, 11, 13, 14 y 25 del Decreto Ley 1650 de 1977.

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En la demostracin del primer cargo advierten las recurrentes

que cuando el tribunal recurre al artculo 49 del citado Acuerdo 049
para denegar la pensin incoada no hace otra cosa que desconocer
el efecto irretroactivo de la Ley Laboral pues la muerte del causante
de la prestacin en cuestin se produjo con mucha antelacin a la
fecha de vigencia de esta norma y por tanto el derecho pretendido
por las demandantes naci al amparo de disposiciones anteriores
que consagraban la compatibilidad de tales prestaciones.

En el desarrollo del segundo cargo, cuestiona la censura que

el ad quem hubiese aplicado, en forma indebida, una disposicin que
a la fecha de la sentencia no era vigente en tanto fue declarada
nula por el H. Consejo de Estado en sentencia del 3 de abril de 1995.

Finalmente, en lo que respecta a la tercera acusacin, seala

que el tribunal ha debido consultar el artculo 8 del Decreto Ley 433
de

1971

conforme

al

cual

existe

compatibilidad

entre

las

prestaciones del seguro Social mas an cuando corresponden a

distintos riesgos como sucede en el presente caso. Afirma que no
se trata de duplicar prestaciones por un mismo riesgo ya que las
pruebas aportadas al plenario permiten establecer que las dos
prestaciones a que tuvo derecho en vida el de cujus se generaron
como

consecuencia

de

secuelas

deficiencias

de

salud

completamente distintas y destaca que los riesgos que cubre el

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seguro de IVM y aquellos que ampara el seguro de A.T E.P. se

financian y atienden fondos diferentes (fl.6 cdno. Corte).
No hubo rplica.

IV .- CONSIDERACIONES DE LA CORTE

Estima la Sala procedente recordar en primer lugar, tal como

lo ha expresado en reiteradas oportunidades, que el alcance de la
impugnacin o petitum de la demanda de casacin debe ser fijado
por el recurrente de manera clara y precisa, sin que le sea permitido
a la Corte ampliarlo o modificarlo oficiosamente. De tal modo debe el
impugnante, luego de solicitar la casacin -total o parcial- del fallo
acusado, expresar cul debe ser la decisin en sede de instancia,
vale decir, si confirmar, modificar o revocar la sentencia de primer
grado y, en los dos ltimos eventos, sealar el sentido en que debe
reemplazarse, lo que se omiti en el presente caso pues la
recurrente se limit a pedir se CASE TOTALMENTE la sentencia
proferida por el Tribunal sin indicar qu debe hacerse con la
sentencia del a quo, una vez casada aquella.

No obstante tal defecto tcnico, con base en el desarrollo de la

acusacin es dable colegir que el propsito perseguido por la
censura es la confirmacin de la decisin de primer grado que
conden al ISS al pago de la pretendida pensin. As se pasar al

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estudio conjunto de los tres cargos, por perseguir todos el mismo

objetivo, previa advertencia de que en el caso bajo examen no existe
controversia alguna en torno a los siguientes aspectos relevantes de
la contencin: que mediante resoluciones 8514/76 y 0932/80 el ISS
concedi al seor Laurencio Cubillos sendas pensiones, la primera
por incapacidad permanente total por enfermedad profesional y la
posterior por invalidez permanente total de origen no profesional, las
cuales fueron disfrutadas simultneamente por el pensionado hasta
su fallecimiento, el 24 de junio de 1988; que mediante resolucin
010036 del 24 de noviembre de 1989 la entidad sustituy esta ltima
pensin a las demandantes, sin pronunciarse respecto de la primera
y que posteriormente, por resolucin 001795 del 8 de junio de 1992,
confirm su determinacin.
Para revocar la decisin del a quo que conden al ISS al
reconocimiento y pago de la sustitucin de la pensin originada en
la enfermedad profesional, el Tribunal se apoy fundamentalmente
en el citado artculo 49 del Acuerdo 049 de 1990 en cuanto determina
que las pensiones e indeminizaciones sustitutivas que cubre el ISS
son incompatibles: a) entre s .

Sin embargo, salta a la vista la aplicacin indebida cometida

por el tribunal, ya que el referido artculo 49 no es aplicable al caso
litigado, por cuanto para la fecha en que falleci el pensionado
Cubillos - 24 de junio de 1988 - no haba entrado a regir. De modo
que resulta protuberante y garrafal el error en que incurri el tribunal

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al fundamentar su decisin de negar la pensin solicitada en dicha

disposicin, mxime cuando, como con acierto destaca la censura,
esta norma fue anulada en sus literales a) y b) por el Consejo de
Estado en sentencia del 3 de abril de 1995.

Esta Sala ya ha expresado en innumerables oportunidades que

las leyes laborales, segn claros principios contenidos en los
artculos 58 de nuestra Carta Fundamental y 16 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo, solamente se aplican a situaciones futuras o
en curso, por lo que no pueden tener efecto retroactivo con el que se
pretenda soslayar o modificar situaciones consumadas, generadoras
de derechos adquiridos.

Por otra parte, ya en lo que tiene que ver con las pensiones de
invalidez que disfrut en vida el seor Laurencio Cubillos considera
la Sala oportuno aclarar aqu, con el fin de zanjar cualquier posible
discusin en torno a la validez de tal percepcin simultnea de las
mismas, que su compatibilidad naci precisamente del hecho de que
cada una cubre un riesgo distinto y de que cada una de ellas parte
de presupuestos reglamentarios diferentes.

Conviene recordar que desde la instauracin del rgimen de la

seguridad social en Colombia mediante la Ley 90 de 1946, no es
posible

confundir

los efectos jurdicos

provenientes

de los

diferentes riesgos que ampara el seguro, entre ellos, accidentes de

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trabajo o enfermedades profesionales con los derivados de

enfermedades

de

origen

no

profesional,

los

cuales

fueron

delimitados separadamente en cuanto a sus consecuencias .

Consta en el informativo que el seor Laurencio Cubillos

cotiz para el Instituto demandado durante mas de 12 aos para el
seguro de invalidez, vejez y muerte, as como para accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales, bajo la afiliacin No.
02003300648 y que en tal virtud disfrut, hasta su fallecimiento, de
sendas pensiones de invalidez que en su oportunidad le concediera
y pagara el Instituto de Seguros Sociales, de acuerdo con la
disposiciones reguladoras de las contingencias correspondientes: la
primera,

por

incapacidad

permanente

total

originada

en

la

enfermedad profesional debidamente diagnosticada en su momento,

y la segunda por invalidez permanente total derivada de una
enfermedad no profesional e igualmente determinada conforme a los
procedimientos pertinentes, tal como se desprende de los informes
correspondientes (fls.57 y 75).

Si bien la Corte ha sealado en reiterada jurisprudencia que en

principio no es posible disfrutar simultneamente dos pensiones por
un mismo beneficiario, ello ha sido exclusivamente en aquellos
casos en que as lo disponen expresamente las normas aplicables o
stas cubren un mismo riesgo o atienden al mismo seguro, como el
de invalidez de origen comn - que en determinadas circunstancias

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deviene en pensin de vejez - y la pensin de jubilacin, o la plena

de jubilacin patronal y la de vejez que reconoce el ISS. Ntese que
estas pensiones tienen la misma naturaleza y amparan, se repite el
mismo riesgo, a diferencia de aquellas que ahora ocupan la atencin
de la Sala y cuya coexistencia no est prohibida.

Y esa clara diferencia en cuanto a su origen - una proviene de

un infortunio laboral del asegurado a causa de su actividad
profesional, en tanto la otra se deriva de un riesgo comn, que no es
consecuencia obligada de la clase de trabajo o del medio en que
labora el trabajador - conduce inequvocamente al tratamiento de
contingencias distintas, al menos por la poca de los hechos.
Y a su turno ello apareja el que la reglamentacin pertinente
gobernara dos seguros independientes y autnomos: el de
enfermedad general y maternidad (EG y M), de una parte, y
accidentes de trabajo y enfermedad profesional (ATEP), de la otra.
Siendo diferentes, entre otros aspectos, su financiacin, su
administracin, el sujeto obligado a las cotizaciones, el monto de las
mismas, los requisitos de las prestaciones otorgadas y el monto de
ellas en uno y otro seguro.

As, desde la Ley 90 de 1946, por la cual se estableci el

seguro social obligatorio y se cre el Instituto Colombiano de
Seguros Sociales, y hasta el Acuerdo 049 de 1990, se trataron estos
seguros en secciones distintas y cada uno ha venido siendo

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reglamentado en forma separada por diferentes Decretos y

acuerdos, as: a) ATEP: Decretos 3169 de 1964, 3170 de 1964, 3224
de 1981, 2496 de 1982; y acuerdos 258 de 1967, 539 de 1974 y 027 de
1982; y b) EG y M: Decretos 770 de 1975, 462 de 1983, 2053 de 1988,
1172 de 1989, 1664 de 1984, y acuerdos 575 de 1975 y 158 de 1980.
De manera que con algunas excepciones en que se ha producido
una reglamentacin conjunta, siempre se han distinguidos esos dos
seguros an por las normas orgnicas de los seguros sociales
contenidas en la Ley 90 de 1946 y en los Decretos extraordinarios
433 de 1971 y 1650 de 1977.

Y en el caso especfico, la consideracin de no ser

excluyentes las dos pensiones que disfrut en vida el pensionado
hasta su deceso, obedeci fundamentalmente a que la primera de
origen profesional se concedi por incapacidad permanente total,
concepto que en los trminos del precepto entonces aplicable
(artculo 16 del Acuerdo 155 del 1963, aprobado por Decreto 3170 de
1964), implica que el asegurado padece de una serie de alteraciones
orgnicas o funcionales incurables o de duracin no previsible que
le impiden desempear su trabajo habitual u otro similar compatible
con sus aptitudes y formacin profesional, pero no lo inhabilita para
desempear toda clase de trabajo remunerado, como s ocurrira si
se estuviera en presencia de la incapacidad absoluta regulada por
el inciso segundo ibidem. Esta es la razn esencial para que el
Instituto conocedor de que previamente se haba otorgado una

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pensin de origen profesional, no viera bice alguno para que el

trabajador laborara en un oficio diferente al primigenio y para que no
pusiera reparo a la otra pensin de origen no profesional basada en
una

enfermedad

distinta

consintiera

expresamente

la

compatibilidad entre ambas hasta el fallecimiento de su beneficiario.

As las cosas, habida consideracin de la aplicacin indebida

por parte del Tribunal de una disposicin que no haba empezado su
vigencia por la poca de los hechos, y con mayor razn, ilegal a
juicio del Consejo de Estado que la anul, parecera en principio
fundado el cargo, lo que conducira a afirmar que esa compatibilidad
pensional, que cont con la aquiescencia del I.S.S., pudiera
extenderse despus de la muerte en favor de sus derecho-habientes.
Pero jurdicamente no es ello as, aunque por motivos distintos a los
aducidos por el Juzgador de segundo grado.

En efecto, las diversas previsiones contenidas en los

reglamentos que regulan las correspondientes prestaciones en caso
de

muerte

del

asegurado,

atan

la

respectiva

pensin

de

sobrevivientes, entre otros presupuestos, a la causa de su deceso.

En este sentido,
observa que

tratndose de riesgos profesionales

se

si bien las normas admiten que la viuda e hijos

invlidos de un pensionado por incapacidad permanente total de

origen profesional

pueda tener derecho a una pensin

de

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sobrevivientes, la norma aplicable al caso debatido

restringe tal

posibilidad a que la muerte del asegurado sobrevenga a causa del

accidente de trabajo o la enfermedad profesional que gener la
pensin respectiva.

Ello es lo que surge del artculo 27 del citado Acuerdo 155 de

1963, aprobado por el Decreto 3170 de 1964, consagratorio de esta
clase de pensin de sobrevivientes, al preceptuar que habr lugar a
ella Cuando el accidente de trabajo o la enfermedad profesional
produzca la muerte del asegurado . . .

Por tanto, como en el presente caso no est demostrado que

el pensionado haya fallecido por una enfermedad profesional, ya que
muri por causa de una patologa no profesional, no es la pensin
correspondiente a aquel riesgo a la que tienen derecho las
demandantes, sino a ste ltimo, por lo que la actuacin del Instituto
demandado se encuentra perfectamente ajustada a derecho, en el
sentido de que reconoci la nica pensin que conforme a los
reglamentos podan devengar las actoras.

En consecuencia, el cargo no prospera.

En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala

de Casacin Laboral, administrando justicia en nombre de la
Repblica y por autoridad de la ley, NO CASA el fallo proferido por el

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Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf de Bogot el 24 de

abril de 1998 en el juicio seguido por MARA DE JESS GUTIRREZ
DE CUBILLOS y GLADYS MARA CUBILLOS GUTIRREZ contra el
INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES.

Sin costas en el recurso extraordinario.

Cpiese, notifquese, publquese en la Gaceta Judicial y
devulvase el expediente al Tribunal.

JOS ROBERTO HERRERA VERGARA

FRANCISCO ESCOBAR HENRQUEZ

RAFAEL MNDEZ

ARANGO

JORGE IVN PALACIO PALACIO

GERMN G. VALDS

SNCHEZ

FERNANDO VSQUEZ BOTERO

VALVERDE

RAMN ZIGA

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Casacin: Rad.11235

LAURA MARGARITA MANOTAS GONZLEZ

Secretaria