AS TEORIAS DA JUSTIA E O IGUALITARISMO LIBERAL CONTEMPORNEO COMO DISFARCE DA DOMINAO CAPITALISTA.

CDIGOS DA VIOLNCIA NAS DEMOCRACIAS GLOBALIZADAS

Raimundo Amorim de CASTRO*

SUMRIO: Introduo. 1. As bases informacionais sobre as Teorias da Justia. 1.1 A teoria utilitarista. 1.2 A teoria libertria. 1.3 A teoria comunitria. 1.4 Os liberais igualitrios. 2 John Rawls e a Justia igualitria. 2.1 A posio original de John Rawls. 3 O igualitarismo de Ronald Dworkin e os interesses das futuras geraes. As influncias negativas dos Cdigos ter/no ter e poder/no poder na realidade brasileira. 4.1 A identificao excludente do sistema jurdico estatal com as ideologias e interesses das elites dominantes. 5 Consideraes finais. Referncias Bibliogrficas. RESUMO: Este artigo analisa as diversas teorias da justia sob o enfoque do igualitarismo liberal, e dos cdigos da violncia nas democracias globalizadas. O trabalho inicia confrontando as teorias da justia: o utilitarismo clssico, o libertarismo, o comunitarismo e a justia igualitria de Rawls e Dworkin sob o crivo da retrica do igualitarismo como disfarce da dominao capitalista. Finalmente, ressalta a influncia dos cdigos ter/no ter e poder/no poder na realidade jurdicopoltica brasileira. ABSTRACT: This paper examines many theories of justice under the focus of liberal egalitarianism and codes of violence in global democracies. The work begins confronting the theories of justice: the classical utilitarism, the libertarism, the comunitarianism and equal justice of Rawls and Dworkin by egalitarianism rhetoric as a disguise of viewpoint capitalist domination. Finally, emphasizes the negative influence of the codes have/and dont have, can/can not in the Brazilian legal politics actuallity. PALAVRAS-CHAVE: teorias da Justia; igualitarismo; liberalismo; capitalismo; cdigos da violncia. KEYWORDS: theories of justice; egalitarianism; liberalism; capitalism; codes of violence.

*Mestre e Doutorando em Direito pela Instituio Toledo de Ensino (ITE) de Bauru. Autor com publicaes e membro do Ncleo de Pesquisa e Integrao ITE. Policial Federal aposentado. Artigo submetido em 12/03/2009. Aprovado em 15/05/2009. Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi 53

INTRODUO Sociedades modernas so redes interativas de distribuio complexas, que, entre seus membros, atuam em diferentes reas: saber, tecnologia, liberdade, segurana, possibilidades profissionais, rendas, subvenes e auto-estima. A agncia distributiva social uma criao humana; as normas e os filtros que institucionalizam o seu agir no obra do acaso, mas aes humanas com conseqncias no mundo social, e por isso carecem de fundamentao. Tambm a natureza uma agncia distributiva, no entanto, ela no est obrigada prestao de contas na composio do equipamento bsico fsico, espiritual e esttico dos seres humanos. O progresso tecnolgico trouxe ao mundo opulncia sem precedentes, de um tipo que teria sido difcil at mesmo imaginar um ou dois sculos atrs. Ocorreram mudanas substanciais na esfera econmica. Durante o sculo XX, sedimentou-se o regime democrtico e participativo como o modelo de organizao poltica. Os conceitos de direitos humanos e liberdade poltica, hoje, so partes da retrica prevalecente. As expectativas de vida das pessoas aumentaram em qualidade e longevidade. O processo de globalizao aproximou as diferentes regies do globo, no s nos campos da troca, do comrcio e das comunicaes, mas inclusive interagindo idias e ideais. No obstante, tal progresso vivemos ainda em um mundo de pobreza, privao, destituio e opresso extraordinrias. As lutas de classes que j foram preocupaes para os gregos na antiguidade persistem atualmente como a problemtica da pobreza e suas necessidades bsicas no atendidas: fomes coletivas e fome crnica avassaladoras, violao de liberdades polticas, condies submissas e inferiorizadas que as mulheres so submetidas e ameaas cada vez mais graves ao nosso meio ambiente e sustentabilidade de nossa vida econmica e social. importante ressaltar que muitas dessas privaes no apangio dos pases perifricos do terceiro mundo, os pases ricos tambm as provam. A pobreza em massa se agrava em um contexto de crescimento mundial da desigualdade. Para preencher este vazio da retrica liberal do livre mercado e perpetulo, existe toda uma representao simblica que se impe histria da civilizao e do controle social. O capitalismo produz em nome dos direitos humanos um novo exerccio de foras legtimas, justamente, no momento em que constri seus fundamentos. 1 AS BASES INFORMACIONAIS SOBRE AS TEORIAS DA JUSTIA Algumas concepes de justia consideram central o conceito de mrito, enquanto outras no lhe atribuem relevncia alguma. Dentro dessa temtica, h aqueles que apelam para os direitos humanos inalienveis, outros para alguma noo do contrato social e ainda outros para certo padro de utilidade. Alm disso, as teorias conflitantes de justia que expressam estas concepes opostas tambm externam discordncias quanto relao entre a justia e os outros bens humanos,
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o tipo de igualdade que a justia exige, a variedade de transaes e de pessoas para as quais as consideraes sobre a justia existem sem um conhecimento da lei de Deus (MACINTYRE, 2001, p. 11). Qualquer estudioso que reflita sobre a igualdade, possivelmente se deparar com um notvel paradoxo. Um inexorvel crescimento da pobreza e da desigualdade, tanto em escala nacional como global. De fato, a verdadeira essncia de uma teoria da justia pode ser compreendida a partir de uma base informacional que so ou no relevantes. Abordaremos neste artigo as principais teorias conhecidas: o utilitarismo clssico, o libertarismo, o comunitarismo e a justia igualitria de Rawls e Dworkin. 1.1 A Teoria Utilitarista A teoria do utilitarismo foi desenvolvida pelo pensador poltico Jeremy Bentham (1748-1832), a figura mais emblemtica da corrente utilitarista britnica clssica, a partir das idias de vida boa e bem comum comunidade, de inspirao Aristotlica, o chamado republicanismo clssico. Bem como o contratualismo de John Locke, Bentham desenvolveu as bases de sua teoria utilitarista a partir do famoso clculo felitcio: quanto maior o nmero dos beneficiados por uma deciso poltica ou por uma legislao diga-se, quanto mais essa deciso ou legislao permite uma maior fruio de prazer e uma menor exposio a dor de um nmero mais extenso de pessoas maior a felicidade da comunidade, e este o seu interesse. Para Bentham a soberania do moderno Estado nacional no outra coisa seno a prpria soberania da lei, a qual, em ltima anlise, significa a supremacia do princpio da utilidade. Entretanto, desconfiava-se de que no seria possvel se as leis que regulam as relaes entre os sditos, entre os prprios governantes e entre os governantes e os sditos no fossem tambm tornadas coerentes, unificadas, geis e arraigadas a uma noo de tradio e antepassados, o Estado ingls permaneceria fragmentado e arbitrrio, isto , um empecilho promoo da felicidade geral. Razo pela qual se articulou uma ponte entre o contratualismo e os princpios doutrinrios da Common Law. Neste diapaso Ccero Arajo enfatiza: Os historiadores do pensamento poltico no se cansam de mostrar como a moderna doutrina do contrato serviu de inspirao para o ideal iluminista de um cdigo legislativo racional, unificado, para os Estados nacionais europeus, que pusesse fim ao localismo e ao caos jurdico das instituies feudais. Mas esse foi um fenmeno eminentemente continental, graas a uma forte tradio de estudo do direito romano nas universidades alems, holandesas e francesas, no qual os contratualistas costumavam se apoiar para escrever seus tratados. Na Inglaterra, onde o direito romano no deitou razes, encontraram-se maneiras de reconciliar, em parte pelo menos, a doutrina contratualista e a noo de Common Law, de que as leis inglesas
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so depositrias de um longo antepassado de regras prticas cujo esprito original deve ser continuamente resgatado pelo jurista, atravs de tcnicas adequadas de interpretao (ARAJO, 2006, p. 275-276). O utilitarismo tem sido a teoria tica dominante e, inter alia, a teoria da justia mais influente h bem mais de um sculo. A tradicional economia do bemestar e das polticas pblicas foi durante muito tempo dominada por essa abordagem, iniciada em sua forma moderna por Jeremy Bentham e adotada por economistas como John Stuart Mill, William Stanley Jevons, Henry Sidwick, Francis Edgeworth, Alfred Marshall e A. C. Pigou (SEN, 2000, p. 77). Os trs componentes distintos da avaliao utilitarista so: a) o conseqencialismo na qual todas as escolhas (de aes, regras, instituies) devem ser julgadas por suas conseqncias, ou pelos resultados que geram; b) o welfarismo, que restringe os juzos sobre os estados de coisas como a fruio ou a violao de direitos e deveres; e c) o ranking pela soma pela qual se requer que as utilidades de diferentes pessoas sejam simplesmente somadas conjuntamente para se obter seu mrito agregado, sem atentar para a distribuio desse total pelos indivduos (ou seja, a soma de utilidades deve ser maximizada sem levar em considerao o grau de desigualdade na distribuio das utilidades. Amartya Sen elenca as desvantagens enfocadas na teoria utilitarista de justia: 1) Indiferena distributiva: o clculo utilitarista tende a no levar em considerao desigualdades na distribuio da felicidade( importa apenas a soma total, independentemente do quanto sua distribuio seja desigual). Podemos estar interessados na felicidade geral e contudo desejar prestar ateno no apenas nas magnitudes agregadas, mas tambm nos graus de desigualdade na felicidade. 2) Descaso com os direitos, liberdades e outras consideraes desvinculadas da utilidade: a abordagem utilitarista no atribui importncia intrnseca a reivindicaes de direitos e liberdades (eles so valorizados apenas indiretamente e somente no grau em que influenciam as utilidades). sensato levar em considerao a felicidade, mas no necessariamente desejamos escravos felizes ou vassalos delirantes. 3) Adaptao e condicionamento mental: nem mesmo a viso que a abordagem utilitarista tem do bem-estar individual muito slida, pois ele pode facilmente ser influenciado por condicionamento mental e atitudes adaptativas (SEN, 2000, p. 81). Dentro deste contexto utilitarista, importante ressaltar a influncia do pensamento poltico de Bentham na luta para garantir a soberania popular ao estender o sufrgio para as classes numerosas e a igualdade do voto secreto, bem como submeter o governo, assim escolhido, a eleies peridicas. Para Bentham a
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democracia representativa significa que o povo escolhe as pessoas que vo govern-los. 1.2 A Teoria Libertria No que diz respeito sua base informacional, o libertarismo como abordagem demasiado limitado. No s desconsidera as variveis s quais as teorias utilitarista e welfarista atribuem grande importncia, como tambm negligencia as liberdades substantivas mais bsicas que temos razo para prezar e exigir. Mesmo se for atribudo um peso especial liberdade formal, muito implausvel afirmar que ela teria uma prioridade to absoluta e inflexvel como a que teorias libertrias insistem em lhe dar. Precisamos de uma base informacional mais ampla para a justia (SEN, 2000, p. 86). Segundo a professora Gisele Cittadino, os libertrios tm como referncia Robert Nozick e Friedrich Von Hayek e defendem as teses seguintes: a) o aparato coercitivo do Estado moderno tem sido utilizado para pressionar o indivduo a violar direitos, inclusive quando o obriga a ajudar o prximo ou o probe de desenvolver determinadas atividades para se proteger contra roubos e fraudes, b) as idias de justia social em princpio so um contrasenso por comprometer as liberdades inerentes ao homem, c) a livre apropriao seria o nico princpio de justia, e d) s o Estado mnimo, limitado s funes restritas de proteo contra a fora e fiscalizao do cumprimento de contratos justificvel (CITTADINO, 2004, prefcio, p. XVIII). 1.3 A Teoria Comunitria Os tericos comunitaristas, como Michael Walzer e Alasdair Macintyre, que receosos da razo universalista dos filsofos do iluminismo, recuperam a tradio aristotlica que pe em xeque a pressuposio de um sujeito universal e no situado historicamente, enfatiza a multiplicidade de identidade sociais e culturais tnicas presentes na sociedade contempornea e concebe a virtude na aplicao de regras conforme as especificidades de cada meio ou ambiente social; dessa forma, criticam os liberais por no serem capazes de lidar com as situaes intersubjetivas e por possurem uma argumentao meramente retrica e abstrata. Para os comunitaristas, o objetivo do igualitarismo poltico uma sociedade livre da superioridade. Essa a esperana vigorosa qual denomina a palavra igualdade: fim das mesuras e rapaps; das bajulaes e adulaes; fim do temor trmulo; fim dos todo-poderosos; fim dos senhores, fim dos escravos. No a esperana da eliminao das diferenas; no precisamos ser todos iguais entre si (para todos os fins morais e polticos importantes) quando ningum possui nem controla os meios de dominao. Mas esses meios tm constituies diferentes em cada sociedade. Linhagem e sangue, latifndio, capital, cultura, graa divina e poder do Estado tudo isso serviu, numa outra poca, para que algumas pessoas
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dominassem outras. O domnio sempre mediado por algum tipo de bem social. Embora a experincia seja pessoal, nada nas prprias pessoas determina seu carter. Donde, novamente, a igualdade, conforme sonhamos, no exige a represso de ningum. Precisamos entender e controlar os bens sociais; no temos de esticar nem encolher seres humanos (MACINTYRE, 2001, p. XVII). 1.4 Os liberais igualitrios Os liberais igualitrios ou tambm conhecidos como contratualistas, representados por John Rawls e Ronald Dworkin, que tratam de questes como as relativas efetividade e ao reconhecimento dos direitos civis dentro da tradio kantiana, vem a sociedade como uma combinao da afirmao de identidades e da ecloso de conflitos entre distintas concepes individuais acerca do bem e da vida digna. O liberalismo igualitrio, de origem anglo-americana, trata de teorias filosficas sobre a justia nas quais a igualdade econmica e social concebida como um dos valores constitutivos das sociedades capitalistas liberais.1 Atualmente, o livro de John Rawls, Teoria da Justia publicado, em 1971 a referncia obrigatria do liberalismo igualitrio. Nele, define-se a justia como equidade e a posio original de igualdade corresponde ao estado de natureza na teoria tradicional do contrato social de Hobbes. Segundo Rawls: Essa posio original no obviamente concebida como uma situao histrica real, muito menos como uma condio primitiva da cultura. entendida como um situao hipottica caracterizada de modo a conduzir a uma certa concepo de justia (RAWLS, 1997, p. 13). A escolha que homens racionais fariam nessa situao hipottica de liberdade eqitativa, pressupondo por ora que esse problema de escolha tem uma soluo, determina os princpios de justia. A fora da justia como eqidade parece derivar de dois princpios (Igualdade e Diferena):2 a) cada pessoa deve ter um direito igual ao mais abrangente sistema total de liberdades bsicas iguais que
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Alex Callinicos elucida: Na Europa continental e na Amrica Latina o termo liberalismo freqentemente identificado com a ideologia do livre-mercado desregulado que legitima as polticas neoliberais do consenso de Washington. Neste sentido, falar de liberalismo igualitrio implica uma contradio em termos. Como tradio histrica de pensamento, o liberalismo foi compreendido a partir da idia que afirma que os valores das grandes revolues burguesas s podero ser realizados no contexto fornecido por um capitalismo de mercado e governo constitucional, e isso compatvel a perspectivas significativamente diferentes com relao s condies sociais e econmicas (CALLINICOS, Alex. Igualdade e capitalismo. In : BORON, Atlio A.; AMADEO, Javier; GONZLES, Sabrina (orgs.) A teoria Marxista hoje: problemas e perspectivas. Traduzido por Simone Rezende da Silva e Rodrigo Rodrigues. So Paulo: Expresso Popular, 2007, p. 253-269). 2 Boaventura Sousa Santos explica: as culturas tendem a distribuir as pessoas e os grupos sociais entre dois princpios competitivos de pertena hierrquica. Um o princpio da igualdade opera atravs de hierarquias entre unidades homogneas (a hierarquia de estratos scio-econmicos; a hierarquia cidado/estrangeiro). O outro 58 Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi

seja compatvel com um sistema semelhante de liberdades para todos. Isto , a igual distribuio de uma lista bem conhecida de liberdades civis e polticas; b) ao famoso princpio da diferena, de acordo com o qual as desigualdades sociais e econmicas s so justificveis quando redundam em benefcio dos setores menos possudos da sociedade. 2 JOHN RAWLS E A JUSTIA IGUALITRIA A concepo de Rawls sobre a justia igualitria mais radical do que pode parecer primeira vista. Utilizaremos dois exemplos para elucidar estes argumentos. Primeiramente, enquanto se debate a favor do que Rawls denomina a eqitativa igualdade de oportunidades, o referido autor pretere a meritocracia que consiste em legitimar as desigualdades scio-econmicas argumentando que elas so o resultado de diferenas devidas ao talento e ao esforo. A pergunta seria: por que a constituio gentica indevidamente acidental de um indivduo deveria ser uma razo vlida para que este tivesse uma melhor ou pior posio na sociedade? Como o expressa Rawls a dotao inicial das vantagens naturais e as contingncias de seu crescimento e desenvolvimento nas etapas iniciais da vida so arbitrrias de um ponto de vista moral (RAWLS, 1997, p. 15-17). O princpio da diferena implica que os mais bem dotados deveriam ter a permisso de obter um benefcio em virtude de seus talentos que desfrutam sem mrito prprio somente se, ao mesmo tempo em que se utilizam de seus talentos, produzissem o maior benefcio possvel aos menos dotados. Deste modo, os talentos particulares no so propriedade privada das pessoas que os detm, mas sim posses sociais. Um segundo exemplo do radicalismo de Rawls encontrado no modo com que este autor procura assegurar o acesso igualitrio a todas as liberdades polticas. Para que o primeiro princpio de justia que garante a todos um igual exerccio das liberdades fundamentais seja operativo, indica-se que as pessoas dotadas e motivadas similarmente deveriam ter a mesma possibilidade de acesso a cargos de tomada de decises independentemente de sua origem de classe econmica e social (RAWLS, 1997, p. 88). Rawls afirma que esses princpios se aplicam primeiramente estrutura bsica da sociedade, governam a atribuio de direitos e deveres e regulam as vantagens econmicas e sociais. A sua formulao pressupe que, para os propsitos de uma teoria da justia, a estrutura social seja considerada como tendo duas partes mais ou menos distintas; o primeiro princpio se aplicando a uma delas e o segundo princpio outra. essencial observar que possvel determinar uma lista dessas liberdades. As mais importantes entre elas so a liberdade poltica ( o direito de votar e ocupar um cargo pblico), a liberdade de expresso e reunio; a
o princpio da diferena opera atravs da hierarquia entre identidades e diferenas consideradas nicas (a hierarquia entre etnias, ou raas, entre sexos, entre religies, entre orientaes sexuais. Os dois no se sobrepem necessariamente e, por esse motivo, nem todas as igualdades so idnticas, nem todas as diferenas so desiguais (SANTOS, Boaventura Sousa. As tenses da modernidade. Capturado na Internet em 06.09.2008 no site: <http:/ /www.dhnet.org.br>). Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi 59

liberdade de conscincia e de pensamento; as liberdades da pessoa, que incluem a proteo contra a opresso psicolgica e a agresso fsica (integridade da pessoa); o direito propriedade privada, a proteo contra a priso e a deteno arbitrrias. O segundo princpio se aplica distribuio de renda e riqueza e ao escopo das organizaes que fazem uso de diferenas de autoridade e de responsabilidade (RAWLS, 1997, p. 64-65). Para Callinicos, estes argumentos de Rawls representam, por comparao com as realidades das democracias liberais contemporneas, uma completa utopia. Sob o reinado do neoliberalismo, o processo eleitoral cada vez mais dominado pelas corporaes miditicas e por polticos financiados pelas empresas; o acesso riqueza e educao est distribudo muito desigualmente; a instabilidade econmica e a contnua restruturao das corporaes imprimem insegurana permanentemente ao funcionamento do mercado. No pas em que Rawls nasceu, dezenas de milhes de cidados no contam com seguro sade. As condies mnimas de Rawls para uma poltica liberal constituem uma flagrante recriminao ao liberalismo realmente existente, e, implicitamente, uma demanda que clama por uma transformao social radical (CALLINICOS, 2007, p. 257). A distribuio de talentos naturais descritos por Rawls como moralmente arbitrria um exemplo desta brutal m sorte. Por mais vantajosa que possa ser a dotao natural de aptides de um indivduo para a realizao de seu plano de vida e por mais que possam parecer pobres os talentos naturais de algum, em comparao com aqueles, aqui no aconteceu nada de injusto, aqui no aconteceu nada de moralmente arbitrrio. Isso no aconteceu porque a equipagem gentica dos seres humanos se encontra fora da esfera de avaliao moral, porque a equipagem gentica do ser humano tanto quanto seu destino de nascimento so inteiramente neutros do ponto de vista moral. Disso no segue que no deve haver redistribuio dos bem-sucedidos para os mal-sucedidos, da tambm no segue que jamais pode ser uma exigncia de justia de que pessoas de renda alta devam compartilhar com pessoas de renda baixa ou de nenhuma renda. Mas da segue que tal justia nunca pode fundamentar sua ao de redistribuio no argumento de que seria sua tarefa compensar imerecidas e moralmente ocasionais desigualdades de aptides e de origem, relevantes para o sucesso na vida. Com essa interpretao do princpio da diferena, o programa da justia assume, em Rawls, a forma de uma crtica arbitrariedade moral da natureza e do destino. Ele critica natureza e destino porque ambos definem o equipamento inicial dos indivduos e com isso determinam decisivamente o curso e o sucesso da carreira de vida individual. Os efeitos de natureza e de histria, porm, no obedecem a regras morais. As vantagens e desvantagens por elas causadas so imerecidas. Elas so, como diz Rawls, moralmente arbitrrias. Portanto, tambm so moralmente arbitrrios os estados distributivos resultantes de seus efeitos. Em sua obra sobre liberalismo poltico Rawls questiona:

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Como a posio original deve ser considerada um artifcio de representao e, por conseguinte, todo acordo estabelecido pelas partes deve ser visto como hipottico e a-histrico. Mas nesse caso, como acordos hipotticos no criam obrigaes, qual a importncia da posio original? A resposta est implcita no que j foi dito: a importncia dada pelo papel das vrias caractersticas da posio original enquanto artifcio de representao (RAWLS, 1999, p. 67). Neste diapaso, Rawls enfatiza que o uso dessa idia tem certos perigos. Enquanto artifcio de representao, seu nvel de abstrao provoca malentendidos. Em particular, a descrio das partes pode parecer pressupor uma concepo metafsica particular da pessoa, como, por exemplo, a idia de que a natureza essencial das pessoas independente e anterior a seus atributos contingentes, inclusive seus fins ltimos e ligaes particulares, e at mesmo sua concepo do bem e do carter como um todo (RAWLS, 1999, p. 70). 2.1 A Posio Original de Rawls Os indivduos por trs do vu da ignorncia dizem, querem e escolhem a mesma coisa porque so idnticos e tm situaes idnticas (ainda que possam precisar de uma coordenao simples para escolher entre solues equivalentes, do tipo que diz respeito a de que lado da rua as pessoas devem dirigir). A hiptese de que os indivduos originais so egostas faz economia de suposies. Leva a uma sutil derivao da tica da justia, de sua imparcialidade e preocupao com os outros a partir do interesse pessoal sujeito incerteza (KOLM, 2000, p. 238). Consideremos um indivduo egosta na posio original. Ele estabelece as leis da sociedade que vo determinar as situaes especficas dos indivduos reais. Ele no sabe o que vai ser, que tipo de indivduo vai ser, inclusive o que desejar ser, o que ser capaz de fazer, o que ter e assim por diante. Leva essa ignorncia em considerao na sua escolha egosta das regras sociais. Por isso, pode muito bem correr o risco de sacrificar alguns dos possveis indivduos reais futuros se isso permitir uma melhora razovel da situao de um nmero razovel de outras pessoas. Ou seja, ele acha que suas possibilidades de se tornar um indivduo beneficirio compensam, em muito, o risco que corre de se tornar um indivduo maltratado. Mas quando os indivduos reais se materializam nessas categorias, esse resultado pode ser muito parcial ou injusto para os que foram maltratados ou sacrificados. Em outras palavras, o fato de o interesse pessoal imaginrio existente de antemo e, portanto, o julgamento e a escolha na posio original no ser influenciado por uma posio e um interesse pessoal real e especficos no implica que essa escolha seja justa ou eqitativa com relao aos indivduos reais futuros. A justia no pode resultar da ignorncia egosta, que age apenas por interesse prprio. Dois vcios no fazem uma virtude. A teoria da Posio Original produz justia para os indivduos na posio original (na verdade, melhor o mesmo para
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todos), mas no produz entre os indivduos reais. Produz justia ex ante, mas no justia ex post, e o mundo real ex post ( KOLM, 2000, p. 239). Ainda, seguindo esse ideal de igualdade de recursos do liberalismo, Ronald Dworkin foi criticado por uma concepo excessivamente individualista de justia. Se for incapacitado de nascimento, ento sofro evidentemente de uma m e brutal sorte. 3 O IGUALITARISMO DE RONALD DWORKIN E OS INTERESSES DAS FUTURAS GERAES Em uma questo de princpio, Dworkin argumenta chamando a ateno para os interesses das futuras geraes: Pede-nos que consideremos que se formos ciosos da igualdade hoje, depreciaremos tanto a riqueza da comunidade que os futuros norteamericanos estaro em situao ainda pior que a dos muito pobres hoje. Os futuros norte-americanos no tero mais, talvez, que os cidados de pases economicamente achatados do Terceiro Mundo hoje. O segundo argumento resume-se ao seguinte: pede-se aos pobres de hoje que se sacrifiquem pelos seus concidados agora, para evitar uma injustia muito maior, para muito mais cidados, posteriormente (DWORKIN, 2000, p. 313314). As democracias de mercado apregoada pelas naes desenvolvidas atravs do capitalismo predatrio revelam esta triste realidade. Pela lgica global da soberania do consumo e da excitante auto-satisfao que marca desejo ecocida; se para conquistar o status de pases desenvolvidos, os ditos pases do primeiro mundo j dilapidaram as reservas de recursos naturais da terra, provocando danos ambientais irreversveis e, sobretudo, causando misrias e excluso para a maioria da populao do planeta. draconiana esta proposta de Dworkin quando afirma que para resguardar os direitos das futuras geraes a grande maioria excluda tenha que sacrificar ainda mais. Os pases ricos devem renunciar a este modelo econmico capitalista predatrio e substitu-lo por um modelo de desenvolvimento auto-sustentvel, isto , respeitando a natureza e preservando o meio-ambiente. Mas at agora os paises ricos s distriburam excluses aos pases perifricos. Como exigir mais cotas de sacrifcios dos excludos? A constante destruio da natureza, com a emisso de gases poluentes, tem acarretado o aquecimento do planeta. As reaes da natureza tm sido catastrficas em todos os continentes. Ser que s os excludos caminham para este suicdio coletivo? O direito ao desenvolvimento, justia social e ao acesso riqueza natural dos indivduos e povos, considerados fundamentais para o discurso democrtico moderno, tornaram-se letra morta, fazendo calar a razo crtica. O motivo do conflito social sempre a distribuio. A forte nfase de Marx
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nos processos produtivos no deve ocultar de ns a simples verdade de que a luta pelo controle dos meios de produo uma luta distributiva. Esto em jogo terra e capital; e esses so bens que podem ser compartilhados, divididos, trocados e incessantemente convertidos. Mas terra e capital no so os nicos bens predominantes; possvel (tem sido historicamente possvel) chegar a eles por meio de outros bens poder poltico ou militar, cargo religioso, carisma, etc. A histria no revela nenhum bem predominante e nenhum bem naturalmente predominante, mas somente tipos diversos de magia e de bandos de magos adversrios (WALZER, 2003, p. 13). Na esteira destes ensinamentos, em Justia Poltica, Hffe comenta: A justia , portanto, uma obrigao social cuja realizao os homens no apenas sugerem e recomendam, mas muito antes exigem uns dos outros, respectivamente, atribuem reciprocamente e talvez at se devem uns aos outros. Querer bem, compaixo ou solidariedade iniciam, ao contrrio, apenas ali onde o exigido praticado, onde se satisfaz a justia. Nesta medida, a justia merece uma hegemonia em meio moral social, e talvez somente a justia seja legtima para uma ordem social resultante do mandato para a coero (HFFE, 2001, p. 41). O supremo bem do liberalismo a manuteno continuada da ordem social e poltica liberal, nada mais e nada menos. Pois numa sociedade na qual as preferncias, seja no mercado, na poltica ou na vida privada, recebem o lugar que tm numa ordem liberal, detm o poder aqueles que so capazes de determinar quais devem ser as alternativas entre as escolhas disponveis. O consumidor, o eleitor e o indivduo em geral tm o direito de expressar suas preferncias por uma das alternativas oferecidas, mas o conjunto de alternativas possveis controlado por uma elite e o modo como so apresentadas tambm controlado da mesma forma. As elites governantes no liberalismo tendem a valorizar altamente a competncia na apresentao persuasiva das alternativas, isto , nas artes cosmticas. Desse modo, um certo tipo de poder tem um certo tipo de autoridade (MACINTYRE, 2001, p. 371). A discusso dos princpios e modelos igualitrios em nenhum caso carece de ancoragem social. O princpio da igualdade um dos marktings construdos pelo moderno capitalismo triunfante depois das grandes revolues burguesas. Em diferentes aspectos, as revolues inglesa, americana e francesa desencandearam um desejo igualitrio na medida em que contrariavam as hierarquias do absolutismo monrquico. Ao proceder de tal maneira, desataram uma dinmica que persiste at o presente, os novos grupos trabalhadores, homossexuais, ndios, negros, pessoas portadoras de deficincias, sem terra, quilombolas, entre outros reivindicam suas demandas por igualdade. Embora o capitalismo seja o palco em que o ideal igualitrio encenou pela primeira vez, esse ideal necessita de outros espaos para realizar-se.
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4. A INFLUNCIA NEGATIVA DOS CDIGOS TER/NO TER E PODER/NO PODER NA REALIDADE BRASILEIRA A chave decodificadora deste senso comum radica no livre-arbtrio ou na liberdade de vontade, to cara aos liberalismos do passado e do presente. Com efeito, no senso comum, existem os homens de bem e os homens perversos, sendo os primeiros socializados e construtores de sadios valores e da vida boa que os segundos, em progresso geomtrica, estariam impedindo de viver. Convm entendermos que as lutas populares, as denncias e questionamentos, que realizam a exigncia dos direitos, tornam mais visveis as antinomias e contradies da vida social. Para preencher este vazio da retrica liberal do livre mercado e perpetulo, existe toda uma representao simblica que se impe historia da civilizao e do controle social. O capitalismo produz em nome dos direitos humanos um novo exerccio de foras legtimas, justamente, no momento em que constri seus fundamentos. Tendo a visibilidade planetria, a tica e a paz como argumentos, a eficcia do uso da fora que funda a legitimidade do novo poder. Razo pela qual se utiliza de intervenes tanto militares quanto humanitrias. Os direitos humanos desempenham na sociedade contempornea a funo de polcia mundial favorecendo os interesses da economia triunfante passando a ignorar, ainda mais, as violaes cometidas pela esfera econmica. Na medida em que geram reivindicaes substanciais, certos direitos materiais no podem ser democratizados. Por exemplo: todos podem participar de eleies em igualdade de condies, mas no de um alto consumo de recursos naturais. Eis a tragdia, por assim dizer, do processo democrtico: as regras formais do jogo no se encaixam com as contingncias do jogo. Neste contexto, Vera Regina Pereira Andrade leciona: esta representao o maniquesmo, uma viso de mundo e de sociedade dividida entre o bem e o mal, e talvez em nenhum outro senso comum, como aquele relativo criminalidade e cidadania, este maniquesmo se expresse to ntida e intensamente; como se expressa nos problemas especficos aqui tratados, que so lidos, respectivamente, como luta (separatista) de mulheres vitimadas por homens violentos (quando se trata de luta de gnero), luta dos sem-terra violentos contra Estado e proprietrios vitimados (quando se trata de luta de classe, luta pela segurana no trnsito contra condutores violentos de veculos. (ANDRADE, 2003, p.20) 4.1 A identificao excludente do sistema jurdico estatal com as ideologias e interesses das elites dominantes Reflexo mais profunda sobre como as prticas sociais e judiciais tem determinado a continuidade das relaes de dominao e subordinao pelo legalismo formal. Neste sentido, o Professor Marcelo Neves em magistral ensinamento pontifica: De outro lado, a relao entre direito e realidade social no Brasil tem sido
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marcada pela impunidade. Com freqncia, observa-se que ilcitos os mais diversos, principalmente na rea criminal, no so seguidos das sanes preestabelecidos juridicamente. Seria possvel se afirmar que a impunidade sistemtica estaria em contradio com o legalismo. Em uma anlise mais cuidadosa, porm, verifica-se que essa contradio apenas aparente. Enquanto a inflexibilidade legalista dirige-se primariamente aos subintegrados, a impunidade est vinculada ao mundo de privilgios dos sobreintegrados juridicamente. Estes podem orientar suas expectativas e conduzir suas aes contando com a grande probabilidade de que no sero punidos em caso de transgresses ordem jurdica. A conexo entre legalismo e impunidade obstaculiza a estruturao de uma esfera pblica de legalidade e, portanto, a realizao do Estado Democrtico de Direito. (NEVES,2008, p.255) Ainda, neste sentido Neves acrescenta: Os bloqueios concretizao normativa da Constituio atingem os procedimentos tpicos do Estado Democrticos de Direito: o eleitoral, mobilizador das mais diversas foras polticas em luta pelo poder; o legislativo-parlamentar, construdo pela discusso livre entre oposio e situao; o jurisdicional, baseado no due process of law; o polticoadministrativo, orientado por critrios de constitucionalidade e legalidade. Assim sendo, no se pode falar de uma esfera pblica pluralista construda com base na intermediao de dissenso conteudstico e consenso procedimental. O Estado Democrtico de Direito no se realiza pela simples declarao constitucional dos procedimentos legitimadores. (NEVES, 2008, p.258) Atualmente, vigora em nosso pas um discurso alarmista desconectado da poltica social e do dilogo democrtico na pacificao dos conflitos. Paradoxalmente, o Direito Penal que, num passe de mgica elevado como soluo de todos os problemas sociais, transforma-se num problema ainda maior e endmico, a superpopulao carcerria. Calcada na criminalidade econmica que descaracteriza a cidadania, difunde-se a idia de que a tutela dos direitos fundamentais e a garantia da convivncia social pacfica que constitui a base de exerccio da cidadania s podem ser efetivadas atravs de uma reforma radical da legislao penal e da poltica criminal: eliminar as garantias fundamentais dos rus e dos presos; a maximizao das penas cominadas, com isolamento total do preso; aumentar o rigor judicirio no cumprimento das penas, e aparelhar a polcia para serem implacveis contra a criminalidade. O direito penal do inimigo funciona com a represso, isto , impondo a privao de direitos e impedindo a satisfao das necessidades humanas dos
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castigados. Basta visitar qualquer presdio para se ter a certeza de que, no Brasil, o que se pune no o crime, mas a pobreza. O aparato estatal coercitivamente impe queles que cometeram infraes e no so mais reconhecidos como cidados brasileiros, mas como inimigos, monstros, marginais. 5 CONSIDERAES FINAIS A posio original de Rawls e seus artifcios de representao podem at ser justos para indivduos imaginrios. Mas a sociedade humana no constituda de indivduos imaginrios, e sim de indivduos reais. Portanto, a escolha na posio original no pode, a priori, ser chamada de justa para os indivduos concretos, assim sendo, a teoria da posio original no pode ser uma teoria de justia. O igualitarismo entendido como uma imposio de condio de uniformidade j no faz mais sentido. Hodiernamente, sublinha-se como um dos temas centrais no igualitarismo a direo contrria exposta: supe atender por igual o desenvolvimento das diferenas de todos e no impor o mesmo padro de vida a cada um. Quando Rawls e Dworkin atribuem distribuio de talentos naturais m sorte, esto negando a lgica social e moral da proviso. Nenhum egosta racional sob o vu da ignorncia iria poder aceitar uma argumentao que, por um lado, transfere o conceito de arbitrariedade para a natureza, e por outro, caracteriza as equipagens naturais com aptides como moralmente arbitrrias e que, por isso, em terceiro lugar, encarrega a sociedade com a tarefa de neutralizar esses favorecimentos moralmente arbitrrios por meio de apropriadas regras de distribuio legalmente institudas. No existe nenhuma ligao terica de justia entre o programa de maximizao de bens bsicos neutros, para o plano da vida na esfera da justia, e do princpio de diferena da esfera contratualista, a tarefa de organizar as agncias de distribuio da sociedade, como correo moral de uma criao que distribui de modo moralmente arbitrrio e de um destino que distribui de modo moralmente autoritrio. caracterstica dos tericos e filsofos do liberalismo atriburem s suas opinies o status de verdade. muita retrica abstracionista no vale tudo para a manuteno e dominao do poder. A justia, portanto, somente distribui aquilo que o capitalismo determina. A beleza falsa e artificial dos direitos humanos obrigatoriamente deve ser desmascarada no mesmo instante em que se desmascara a globalizao liberal, nem antes nem depois. Esta talvez seja uma maneira de se evitar, por um lado, que as subjetividades sejam inteiramente moldadas pelo capital, por outro, talvez seja uma maneira de forar que os direitos humanos abandonem seus dilemas deixando de legitimar discursos excludentes e passam a ser, eles mesmos, protetores dos direitos humanos.

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