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PROCDURE PNALE Documents dactualisation t 2010


En complment du cours et du polycopi de procdure pnale, vous trouverez ci-aprs les lments dactualisation indispensables parus cet t, depuis le 10 juin 2010. Bonne lecture et bon courage !

I. Les principes directeurs de procdure pnale


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1. Considrant qu'aux termes de l'article 90 du code disciplinaire et pnal de la marine marchande : Le tribunal maritime commercial est compos de cinq membres, savoir : Un magistrat du sige du tribunal de grande instance dans le ressort duquel se trouve le tribunal maritime commercial, prsident. Juges : - un administrateur des affaires maritimes qui n'a pas particip aux poursuites ou l'instruction de l'affaire en cause. - un agent des affaires maritimes choisi en fonction de ses comptences dans le domaine de la scurit des navires ou de la sauvegarde de la vie humaine en mer parmi les corps d'officiers des affaires maritimes, ou de fonctionnaires ou de contractuels de catgorie A des affaires maritimes. - un capitaine au long cours ou un capitaine de premire classe de la navigation maritime de moins de soixante ans, en activit ou inactif depuis moins de cinq ans, ayant accompli au moins quatre ans de commandement. - suivant la qualit du prvenu, un quatrime juge choisi comme suit : A - Si le prvenu est un marin brevet ou diplm : un marin actif titulaire du mme brevet ou diplme, en activit ou inactif depuis moins de cinq ans ; B - Si le prvenu est un marin ni brevet ni diplm : un matre ou une personne d'un grade quivalent celui de matre, en activit ou inactif depuis moins de cinq ans, appartenant la spcialit (pont, machine ou service gnral) du prvenu ; C - Si le prvenu n'est pas un marin : un agent des affaires maritimes choisi en fonction de ses comptences dans le domaine de la scurit des navires ou de la sauvegarde de la vie humaine en mer parmi les corps d'officiers des affaires maritimes, ou de fonctionnaires ou de contractuels de catgorie A des affaires maritimes. Le quatrime juge prvu dans les cas A et B ci-dessus est pris parmi les marins n'ayant subi aucune condamnation pnale ou sanction disciplinaire prsents dans le port, sige du tribunal maritime commercial ou dfaut dans les ports voisins. Un contrleur des affaires maritimes remplit les fonctions de greffier ; 2. Considrant que, selon les requrants, la prsence au sein du tribunal maritime commercial de personnels de l'tat relevant de l'administration des affaires maritimes et qui demeurent dpendants de cette administration qui est confie, par ailleurs, la mission d'instruire et de poursuivre les affaires devant ce tribunal mconnat tant les principes d'indpendance et d'impartialit du juge que le droit un procs quitable ; 3. Considrant, d'une part, qu'aux termes de l'article 16 de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789 : Toute socit dans laquelle la garantie des droits n'est pas assure, ni la sparation des
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Cons. const., 2 juillet 2010, dc. n 20102010-1010-QPC, Consorts C. et autres [Tribunaux maritimes commerciaux]

QPC : la composition du tribunal maritime commercial est contraire au principe dindpendance

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pouvoirs dtermine, n'a point de Constitution ; que le principe d'indpendance est indissociable de l'exercice de fonctions juridictionnelles ; 4. Considrant que, parmi les cinq membres du tribunal maritime commercial, deux d'entre eux, voire trois si le prvenu n'est pas un marin, ont la qualit soit d'officier de la marine nationale soit de fonctionnaire ou d'agent contractuel de l'tat, l'tat, tous placs en position d'activit de service et, donc, soumis l'autorit hirarchique du Gouvernement ; que, ds lors, mme si la disposition conteste fait obstacle ce que l'administrateur des affaires maritimes dsign pour faire partie du tribunal tribunal ait particip aux poursuites ou l'instruction de l'affaire en cause, ni cet article ni aucune autre disposition lgislative applicable cette juridiction n'institue les garanties appropries permettant de satisfaire au principe d'indpendance ; que, que, par suite, sans qu'il soit besoin d'examiner les autres griefs, ces dispositions doivent tre dclares contraires la Constitution ; 5. Considrant que l'abrogation de l'article 90 du code disciplinaire et pnal de la marine marchande est applicable toutes les infractions non juges dfinitivement au jour de la publication de la prsente dcision ; que, par suite, compter de cette date, pour exercer la comptence que leur reconnat le code disciplinaire et pnal de la marine marchande, les tribunaux maritimes commerciaux sigeront dans la composition des juridictions pnales de droit commun, DCIDE : Article 1er.- L'article 90 du code disciplinaire et pnal de la marine marchande est contraire la Constitution. Article 2.- La dclaration d'inconstitutionnalit de l'article 1er prend effet compter de la publication de la prsente dcision dans les conditions fixes par son considrant 5. Article 3.- La prsente dcision sera publie au Journal officiel de la Rpublique franaise et notifie dans les conditions prvues l'article 23 11 de l'ordonnance du 7 novembre 1958 susvise.

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Observations :
prononcer des peines privatives de libert, d'un militaire ou d'un fonctionnaire soumis l'autorit hirarchique du gouvernement, est contraire au principe d'indpendance des juridictions qui dcoule de l'article 16 de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789. En consquence, le Conseil a dclar l'article 90 du CDPMM contraire la Constitution. Cette abrogation prend effet immdiatement conformment l'article 62 de la Constitution. Ds lors les affaires en cours seront juges par les tribunaux maritimes commerciaux dans la composition prvue, selon la nature de l'infraction, pour les juridictions pnales de droit commun (tribunal de police ou tribunal correctionnel).

e Conseil constitutionnel a t saisi par la Cour de cassation (19 mai 2010, D. 2010. Actu. 1289) d'une question prioritaire de constitutionnalit (QPC) relative la conformit aux droits et liberts que la Constitution garantit de l'article 90 du code disciplinaire et pnal de la marine marchande (CDPMM). Cet article 90 du CDPMM dfinit la composition des tribunaux maritimes commerciaux. Ceux-ci sont des juridictions pnales comptentes pour juger certaines infractions maritimes. Ils comprennent cinq juges, dont un magistrat du sige et quatre assesseurs non magistrats. Parmi ces derniers sigent notamment un administrateur des affaires maritimes et un agent des affaires maritimes. Le Conseil a jug que la prsence, au sein d'une juridiction rpressive comptente pour

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D. 2010, p. 1712

2.
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CEDH, 22 avril 2010, Chesne c/ France, req. n 29808/06, communiqu de presse

L'impartialit objective des magistrats ayant statu en matire de dtention provisoire


Le requrant, Mehdi Chesne, est un ressortissant franais n en 1980 et rsidant Paris. Le 25 mars 2003, dans le cadre dune enqute sur un trafic de drogue prsum, la police dcouvrit dimportantes quantits de drogue et des armes feu dans un garage lou par le requrant. Ce dernier, prcdemment dj condamn pour trafic de drogue, reconnut avoir recommenc se livrer un tel trafic et en dcrivit lorganisation en dtail. Le 28 mars 2003, M. Chesne fut mis en examen pour infraction la lgislation sur les stupfiants en tat de rcidive, et plac en dtention provisoire. Il interjeta appel de son placement en dtention provisoire devant la chambre de linstruction de la cour dappel dOrlans, compose de trois magistrats, dont Mme C.,
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conseiller. Le 17 avril 2003, la chambre de linstruction jugea quune mesure de contrle judiciaire serait inefficace et confirma sa dtention provisoire. Pour parvenir cette conclusion, bien quadmettant que lenqute rvlait ce stade des discordances, elle estima que M. Chesne agissait en vritable professionnel du trafic de stupfiants, dont il tirait trs largement bnfice et tait considr comme lun des principaux trafiquants . Elle tint galement compte des antcdents de lintress. Sur le fond, le 30 juin 2004, le tribunal correctionnel dOrlans dclara M. Chesne coupable de rcidive dacquisition non autorise de stupfiants et le condamna 13 annes demprisonnement. Aprs avoir interjet appel, les conseils du requrant apprirent que dans cette affaire la cour dappel dOrlans serait notamment compose de Mme C. (prsidente), qui avait particip ladoption de larrt du 17 avril 2003 susmentionn, et M. L.. Ce dernier avait statu le 31 juillet 2003 sur la prolongation de la dtention provisoire de la compagne de M. Chesne, en la dsignant comme la concubine dun des principaux trafiquants (...) quelle remplaait dans son trafic lorsquil tait absent . Mettant en cause limpartialit de ces deux magistrats, les reprsentants de M. Chesne demandrent leur rcusation. Le premier prsident de la cour dappel rejeta cette demande. Le 7 dcembre 2004, la chambre des appels correctionnels confirma le jugement de premire instance, mais ramena la peine dix ans demprisonnement. Le 16 novembre 2005, la Cour de cassation rejeta le pourvoi du requrant.

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Invoquant larticle 6 1, M. Chesne soutenait en particulier que la motivation des arrts des 17 avril et 31 juillet 2003 (sur son maintien en dtention provisoire et celui de sa compagne) tmoignait du fait que les juges les ayant rendus ntaient plus impartiaux pour juger laffaire au fond, ce quont pourtant fait Mme C. et M.L.

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Vu le grief de M. Chesne, la Cour se borne examiner si, indpendamment de lattitude personnelle des juges Mme C. et M. L., certains faits vrifiables autorisent douter de leur impartialit objective . A cet gard, gard, la Cour rappelle que le simple fait quun juge ait dj pris des dcisions avant le procs, notamment au sujet de la dtention provisoire, ne peut justifier en soi des apprhensions quant son impartialit. La question portant sur le maintien dun placement placement en dtention provisoire ne se confond pas avec la question portant sur la culpabilit de lintress ; on ne saurait ainsi assimiler des soupons un constat formel de culpabilit. Toutefois, des circonstances particulires peuvent, dans une affaire donne, mener une conclusion diffrente. Sagissant du cas prsent, la Cour estime que la motivation retenue par la chambre de linstruction de la cour dappel dOrlans, dans les deux arrts des 17 avril et 31 juillet 2003 ( il agissait en vritable professionnel du trafic , tait lun des principaux trafiquants etc.) constitue davantage une ide prconue de la culpabilit de M. Chesne que la simple description dun tat de suspicion , au sens de la jurisprudence de la Cour. Par consquent, limpartialit limpartialit objective des deux magistrats de la chambre des appels correctionnels de la cour dappel dOrlans qui ont fait partie de la chambre de linstruction de la cour dappel dOrlans ayant rendu les arrts litigieux des 17 avril et 31 juillet 2003 2003 pouvait ainsi paratre sujette caution. Il sensuit que les apprhensions du requrant peuvent passer pour objectivement justifies. Il y a donc eu violation de larticle 6 1.

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Observations :
juridiction a ainsi dcid qu'il y avait incompatibilit entre les fonctions de jugement et de poursuite dans une espce o un magistrat avait successivement eu connatre de l'affaire en sa qualit de membre du parquet puis de prsident de la cour d'assises. De mme, dans l'arrt De Cubber c/ Belgique du 26 octobre 1984, la Cour europenne des droits de l'homme a considr qu'il y avait incompatibilit entre les fonctions d'instruction et de jugement. La Cour europenne des droits de l'homme a toutefois rduit son niveau d'exigence partir de l'arrt Hauschildt c/ Danemark rendu le 24 mai 1989, maintes fois confirm par la suite. Aprs avoir rappel que l'impartialit devait s'apprcier la fois subjectivement et objectivement, la Cour a dcid que le simple fait qu'un membre de la formation de jugement ait

hacun connat sans doute fort bien la diffrence formalise par la Cour europenne des droits de l'homme, depuis l'important arrt Piersack c/ Belgique rendu le 1er octobre 1982, entre l'impartialit subjective et objective du juge rpressif. Dans la ligne de cet arrt, l'impartialit objective du juge rpressif lui interdisait d'exercer l'acte de juger lorsque les fonctions qu'il avait prcdemment occupes taient de nature jeter un doute sur sa capacit porter une apprciation impartiale sur les faits qui lui taient soumis. Ce principe, qui renvoie pour l'essentiel celui de la sparation des fonctions de poursuite, d'instruction et de jugement en droit interne, a connu de multiples applications dans la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme. Dans l'arrt Piersack c/ Belgique, cette

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antrieurement dj eu connatre de l'affaire, ne caractrisait pas ncessairement une atteinte son impartialit entendue objectivement. Pour se prononcer sur l'existence, dans une affaire donne, d'une raison lgitime de redouter chez un juge un dfaut d'impartialit, l'optique de l'accus entre ligne de compte mais ne joue pas un rle dcisif a affirm la Cour. Et elle a ajout : L'lment dterminant consiste savoir si les apprhensions de l'intress peuvent passer pour objectivement justifies . Tel tait le cas dans l'arrt Hauschildt, car le droit danois impliquait que les dcisions relatives la dtention provisoire soient fondes sur la conviction d'une culpabilit trs claire , et en consquence l'cart entre la question trancher lors de la phase de mise en tat du procs et lors de l'audience de jugement tait infime . L'impartialit de la juridiction pouvait donc paratre sujette caution, et les craintes du requrant taient donc objectivement justifies . Rien, dans la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme, n'interdit donc, en soi, un magistrat ayant pralablement statu en matire de dtention provisoire, de participer au jugement de l'affaire. C'est un examen au cas par cas que se livre la Cour europenne des droits de l'homme, et c'est prcisment au terme d'un examen fouill des dcisions pralablement rendues par les magistrats dont l'impartialit tait interroge, que la Cour europenne des droits de l'homme a conclu, dans l'arrt Chesne c/ France, la violation de l'article 6 1 de la Convention. Il est par ailleurs parfaitement exact, ainsi que l'avait not la Chambre criminelle de la Cour de cassation, la suite du premier prsident de la cour d'appel d'Orlans, qu'aucune disposition de droit interne ne vient interdire aux membres de la chambre de l'instruction s'tant prononcs sur la dtention provisoire d'une personne mise en examen, de faire ensuite partie de la chambre des appels correctionnels saisie du fond de l'affaire. Il n'y a en effet pas d'quivalent, pour ces magistrats, aux dispositions de l'article 137-1 du code de procdure pnale qui fait interdiction au juge des liberts et de la dtention de participer au jugement des affaires dont il a connu en cette qualit. Seul l'article 253 du code de procdure pnale, au sujet de la composition de la cour d'assises, prvoit que ne peuvent faire partie de la cour en qualit de prsident ou d'assesseur les magistrats qui, dans l'affaire soumise la cour d'assises, ont, soit fait un acte de poursuite ou d'instruction, soit particip l'arrt de mise en accusation ou une dcision sur le fond relative la culpabilit de l'accus . La jurisprudence de la Chambre criminelle de la Cour de cassation est d'ailleurs conforme aux textes. La Chambre criminelle interdit bien aux magistrats de la chambre de l'instruction ayant eu connatre de

l'affaire de composer la cour d'assises (Crim. 3 dc. 1997, Bull. crim. n 410), ou bien la chambre des appels correctionnels, mais cette interdiction vaut seulement si le magistrat a particip rendre l'arrt de renvoi. Tel n'est pas le cas s'il a statu sur une demande de mise en libert (Crim. 19 fvr. 1998, Bull. crim. n 74 : aucune disposition lgale n'interdit aux membres de la chambre d'accusation qui se sont prononcs sur la dtention provisoire d'une personne mise en examen, de faire ensuite partie de la chambre des appels correctionnels saisie du fond de l'affaire ), ou s'il a rejet une requte en nullit de pices de l'information (Crim. 23 janv. 1996, Bull. crim. n 35) ou une demande d'acte (Crim. 19 fvr. 1998, Bull. crim. n 74). En l'espce, la Cour europenne des droits de l'homme a procd l'examen des motifs des dcisions rendues en matire de dtention provisoire, pour conclure au manquement l'exigence d'impartialit objective de certains des magistrats ayant compos la chambre des appels correctionnels de la cour d'appel d'Orlans. Ces derniers se voient reprocher d'avoir, alors qu'ils statuaient en matire de dtention provisoire, us de formules catgoriques sur l'importance du rle de Mehdi Chesne dans le trafic objet de l'information, et dduit, d'un certain nombre de discordances entre les dclarations du mis en examen et certains lments recueillis lors des investigations, la rticence du mis en examen pleinement reconnatre sa responsabilit. De mme, la motivation de la dcision de prolongation de la dtention provisoire d'un autre mis en examen, en l'occurrence la compagne de Mehdi Chesne, est de nature donner des raisons lgitimes de redouter un dfaut d'impartialit. Cette apprciation fait cho nombre d'arrts rendus par la Cour europenne des droits de l'homme. Ainsi, dans l'arrt Perote Pellone c/ Espagne rendu le 25 juillet 2002, c'est notamment le fait d'avoir prorog la dtention provisoire en retenant l'existence d'indices de culpabilit solides et raisonnables qui a conduit la Cour europenne des droits de l'homme retenir un dfaut d'impartialit. De mme, dans l'arrt Cianetti c/ Italie du 22 avril 2004, la Cour europenne des droits de l'homme a-t-elle retenu que les termes utiliss dans les ordonnances litigieuses pouvaient donner penser qu'il existait des indices suffisants pour permettre de conclure qu'un dlit avait t commis , pour conclure la violation de l'article 6 1 de la Convention. L'arrt comment illustre donc nouveau la casuistique laquelle se livre la Cour europenne des droits de l'homme, mais galement les difficults que cette approche peut poser dans la pratique juridictionnelle en termes de scurit juridique. Lionel Ascensi (AJ Pnal 2010, pp. 346 et s.)

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Cass. crim., 19 mai 2010, n 0909-83.328

QPC : refus de transmission au Conseil constitutionnel dune question relative la motivation des arrts d'assises
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Statuant sur la question prioritaire de constitutionnalit forme par mmoire spcial reu le 25 mars 2010 et prsent par : Mme X... : l'occasion du pourvoi par elle form contre l'arrt de la cour d'assises des HAUTS-de-SEINE, en date du 10 avril 2009, qui pour meurtre, l'a condamne vingt ans de rclusion criminelle ; Vu la communication faite au procureur gnral ; LA COUR, compose conformment aux articles L 23-6 de l'ordonnance n 58-1067 du 7 novembre 1958 portant loi organique sur le Conseil constitutionnel, R 461-2, R 461-4 et R 461-5 du code de l'organisation judiciaire, en l'audience publique du 17 mai 2010, o taient prsents : M. Lamanda, premier prsident, Mmes Favre, Collomp, MM. Lacabarats, Louvel, Charruault, Loriferne, prsidents de chambre, M. Arnould, conseiller rapporteur, M. Gurin, conseiller, M. Costerg, greffier ; Sur le rapport de M. Arnould, conseiller, assist de M. Borzeix, auditeur au service de documentation, des tudes et du rapport, les observations de la SCP Waquet, Farge et Hazan, de la SCP Bor et Salve de Bruneton, l'avis de M. Rayssguier, premier avocat gnral, et aprs en avoir dlibr conformment la loi ; Attendu que la question pose tend faire constater que les dispositions des articles 349, 350, 353 et 357 du code de procdure pnale sont contraires la Constitution au regard des articles 7, 8, 9 et 16 de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen, ainsi qu'aux principes du droit une procdure juste et quitable, d'galit devant la loi et d'galit devant la justice, en ce qu'ils ne permettent pas de motiver et d'expliquer les raisons de la dcision de la dclaration de culpabilit d'un accus et le quantum de sa condamnation, autrement que par des rponses affirmatives des questions poses de faon abstraite, se bornant rappeler chacune des infractions, objet de l'accusation et ses lments constitutifs lgaux, et ne faisant aucune rfrence au comportement et la personnalit de l'accus ; Attendu que les dispositions contestes sont applicables la procdure, laquelle a donn lieu l'arrt prcit de la cour d'assises des Hauts-de-Seine, en date du 10 avril 2009, qui, pour meurtre, l'a condamne vingt ans de rclusion criminelle ; Qu'elles n'ont pas dj t dclares conformes la Constitution dans les motifs et le dispositif d'une dcision du Conseil constitutionnel ; Mais attendu que la question, ne portant pas sur l'interprtation d'une disposition constitutionnelle l'occasion 'occasion de faire application, n'est pas nouvelle ; dont le Conseil constitutionnel n'aurait pas encore eu l Et attendu qu'aux termes de l'article 6161-1 de la Constitution, la question dont peut tre saisi le Conseil constitutionnel est seulement celle qui invoque l'atteinte porte par une disposition lgislative aux droits et liberts que la Constitution garantit ; que la question pose tend, en ralit, contester non la constitutionnalit des dispositions qu'elle vise, mais l'interprtation qu'en a donne la Cour de cassation au regard du caractre spcifique de la motivation des arrts des cours d'assises statuant statuant sur l'action publique ; que, comme telle, elle ne satisfait pas aux exigences du texte prcit ; D'o il suit qu'il n'y a pas lieu de la transmettre au Conseil constitutionnel ; PAR CES MOTIFS : DIT N'Y AVOIR LIEU A TRANSMETTRE au Conseil constitutionnel la question prioritaire de constitutionnalit,

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Observations :
eux autres arrts du mme jour sont rdigs en termes identiques (pourvoi n 09-87.307, arrt n 12020 -P+F et pourvoi n 09-82.582, arrt n 12023 -P+F). On rappellera que le dbat autour de la motivation des arrts de cours d'assises a rcemment ressurgi en France aprs la condamnation de la Belgique par la Cour europenne des droits de l'homme pour violation du droit un procs quitable (V. CEDH 13 janv. 2009,

Taxquet c/ Belgique, n 926/05, D. 2009. Chron. 1058, par Renucci). De son ct, la chambre criminelle maintient sa jurisprudence, aux termes de laquelle satisfait aux exigences lgales et conventionnelles la condamnation prononce par un arrt d'assises qui, pour toute motivation, ne fait que reprendre les rponses qu'en leur intime conviction, magistrats et jurs, statuant dans la continuit des dbats, ont donn aux questions sur la culpabilit (V. encore

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rcemment, Crim. 20 janv. 2010 [2 arrts], Dalloz actualit, 26 fvr. et 3 mars 2010, obs. Gayet). On prcisera galement que la grande chambre de la

Cour de Strasbourg devrait bientt se prononcer dans le cadre de l'affaire belge. D. 2010, p. 1351

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Cass. crim., 11 mai 2010, n 1010-81.313 (1er arrt) Cass. crim. 11 mai 2010, n 1010-80.953 (2nd arrt)

Violation des droits de la dfense et nullit de la procdure


10-81.313 1er arrt : Cass. crim., 11 mai 2010, n 10[] Sur le moyen unique de cassation, pris de la violation des articles 5 et 6 de la Convention europenne des droits de l'homme, 66 de la Constitution, prliminaire, 171, 197 et 802 du code de procdure pnale, non rponse mmoire, insuffisance de motifs, contradiction de motifs ; Vu l'article 197, alina 3, du code de procdure pnale ; Attendu que les prescriptions de ce texte, qui ont pour objet de permettre aux avocats des parties de prendre connaissance de l'ensemble du dossier de l'information, et de pouvoir, en temps opportun, produire devant la chambre de l'instruction tous mmoires utiles, sont essentielles aux droits de la dfense, et doivent tre observes peine de nullit ; Attendu qu'il rsulte de l'arrt attaqu et des pices de la procdure que Mohamed X..., appelant d'une ordonnance du juge des liberts et de la dtention ayant rejet sa demande de mise en libert, a dpos un mmoire dans lequel il exposait que le dossier, transmis au procureur gnral le 30 dcembre 2009, tait incomplet en ce qu'il ne comprenait pas les pices relatives la prolongation de la dtention provisoire d'une autre personne mise en examen dans la mme affaire ayant donn lieu une dcision en date du 22 dcembre 2009 ; Attendu que, pour rejeter cette argumentation et confirmer l'ordonnance du juge des liberts et de la dtention, les juges noncent "qu'il n'apparat pas que cette dcision ait t communique au magistrat instructeur la date o il a transmis le dossier pour le prsent appel" ; Mais attendu qu'en qu'en statuant ainsi, alors qu'elle constatait que l'avocat du mis en examen n'avait pu prendre connaissance de l'ensemble du dossier de l'information, et qu'ainsi avait t mconnue une disposition essentielle aux droits des parties, la chambre de l'instruction l'instruction n'a pas justifi sa dcision ; D'o il suit que la cassation est encourue ; Par ces motifs : CASSE et ANNULE, en toutes ses dispositions, l'arrt susvis de la chambre de l'instruction de la cour d'appel de Paris, en date du 15 janvier 2010, et pour qu'il soit nouveau jug, conformment la loi, RENVOIE la cause et les parties devant la la chambre de l'instruction de la cour d'appel de Paris, autrement compose, ce dsigne par dlibration spciale prise en chambre du conseil ;

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10-80.953 2 arrt : Cass. crim. 11 mai 2010, n 10[] Vu les articles 6 de la Convention europenne des droits de l'homme et prliminaire du code de procdure pnale ; Attendu que le principe de " l'galit des armes " tel qu'il rsulte de l'exigence d'une procdure quitable et contradictoire, impose que les parties au procs pnal disposent des mmes droits ; qu'il doit en tre ainsi, spcialement, du droit pour l'avocat d'une partie d'assister l'audition d'un expert effectue sur rquisitions du procureur de la Rpublique, Rpublique, en prsence de celuicelui-ci ; Attendu qu'il rsulte de l'arrt attaqu et des pices de la procdure qu'au cours de l'information suivie contre Olivier X... et Maud Y..., du chef de meurtre, faux, escroquerie, tentative d'escroquerie et vol, le procureur de la Rpublique a requis du juge d'instruction, aprs le dpt de leurs rapports par deux experts en criture commis par lui, qu'il procde, en sa prsence, leur audition commune ; que cet acte a t ralis le 19 juin 2009, sans que les avocats des mis en examen et de la partie civile aient t invits y assister ; Attendu qu'Olivier X..., mis en examen, a saisi la chambre de l'instruction d'une demande d'annulation de cette audition ainsi que du rquisitoire suppltif du procureur de la Rpublique y faisant suite, en soutenant, d'une part, que celui-ci ne pouvait pas assister l'audition des experts et d'autre part, qu'en ne convoquant pas les avocats des mis en examen et de la partie civile, le juge d'instruction avait viol l'article prliminaire du code de procdure pnale ;
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nd

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Attendu que, pour rejeter cette requte en nullit de la procdure, l'arrt retient que le procureur de la Rpublique tient de l'article 82, alina 1er, du code de procdure pnale, la facult de demander au magistrat instructeur qu'il soit procd en sa prsence l'audition d'un expert et qu'aucune disposition lgale ne prvoit ni ne fait obligation au juge de convoquer les autres parties ou leurs avocats ; Mais attendu qu'en prononant ainsi, la chambre de l'instruction l'instruction a mconnu les textes susviss et le principe cici-dessus rappel ; D'o il suit que la cassation est encourue ; Par ces motifs : CASSE et ANNULE, en toutes ses dispositions, l'arrt susvis de la chambre de l'instruction de la cour d'appel de Nancy, en date du 19 novembre 2009, et pour qu'il soit nouveau jug, conformment la loi, RENVOIE la cause et les parties devant la chambre de l'instruction de la cour d'appel de Metz, ce dsigne par dlibration spciale prise en chambre du conseil ;

[]

Observations :
ans les deux espces commentes, la Cour de cassation affirme que la violation des droits de la dfense doit tre sanctionne par la nullit de la procdure. Dans la premire affaire, une personne, mise en examen des chefs d'infraction la lgislation sur les stupfiants et d'association de malfaiteurs, place en dtention provisoire, a interjet appel d'une ordonnance du juge des liberts et de la dtention ayant rejet sa demande de libert. Devant la chambre de l'instruction, l'avocat du mis examen a fait valoir que le dossier de l'information tenu sa disposition ne contenait pas les pices relatives la prolongation de la dtention provisoire d'une autre personne mise en examen et dtenue dans la mme affaire et, notamment, l'ordonnance du juge des liberts et de la dtention rendue le 22 dcembre 2009. Le demandeur invoquait un grief, gnral, pris du caractre incomplet du dossier et un grief, spcial, tir de sa mconnaissance de la situation de l'autre mis en examen. Or, l'ordonnance attaque tait motive par la ncessit de le maintenir en dtention provisoire afin d'viter une concertation frauduleuse entre les diffrents protagonistes. Par arrt du 15 janvier 2010, les juges d'appel, sans remettre en cause l'existence de l'ordonnance invoque par le demandeur, ont rejet cette argumentation au motif qu'il n'apparat pas que La Cour de cassation, pour censurer l'arrt comment, rappelle que les prescriptions de l'article 197 prcit ont pour objet de permettre aux avocats

des parties de prendre connaissance de l'ensemble du dossier de l'information, et de pouvoir, en temps opportun, produire devant la chambre de l'instruction tous mmoires utiles et sont essentielles aux droits de la dfense . Elle en dduit
que ces rgles sont prescrites peine de nullit et que la chambre de l'instruction, qui ne pouvait statuer comme elle l'a fait alors qu'elle constatait

que l'avocat du mis en examen n'avait pu prendre connaissance de l'ensemble du dossier de l'information , a ainsi mconnu une disposition
essentielle aux droits des parties. Cette dcision peut tre rapproche d'autres arrts de la chambre criminelle de la Cour de cassation dans lesquels elle estime que le dossier transmis la chambre de l'instruction doit tre complet et contenir les renseignements et les pices concernant la dtention des autres mis en examen dtenus (14 fvr. 1984, pourvoi n 83-94.711, et 21 fvr. 1989, pourvoi n 88-86.975), ou que l'entier dossier de l'information la date de la transmission au procureur gnral doit, en application de l'article 197 du code de procdure pnale, tre mis la disposition de l'avocat du mis en examen (19 sept. 2006, pourvoi n 06-85.657). Dans la seconde affaire, une chambre de l'instruction a rejet la requte d'une personne mise en examen tendant voir annule l'audition d'un expert judiciaire, ralise aprs dpt de son rapport par le juge d'instruction, la requte et en prsence du procureur de la Rpublique, sans que les parties aient t convoques. L'arrt, frapp de pourvoi, a cart cette demande en nullit en relevant, notamment, qu'aucune disposition lgale ne prvoit, ni ne fait obligation au juge d'instruction, lorsqu'il fait droit une demande d'audition d'un expert par le ministre public, de convoquer les autres parties ou leurs avocats, et que l'article 82-2 du code de procdure pnale permet aux mis en examen et parties civiles

7 7 7 7

cette dcision ait t communique au magistrat instructeur la date o il a transmis le dossier pour le prsent appel .
La personne mise en examen, dans le mmoire produit au soutien de son pourvoi en cassation, invoquait, outre la violation des articles 5 et 6 de la Convention europenne des droits de l'homme, celle de l'article 197 du code de procdure pnale. Ce texte prvoit, dans son troisime alina, que, avant l'audience, le dossier (de l'information)

est dpos au greffe de la chambre de l'instruction et tenu la disposition des avocats des personnes mises en examen et des parties civiles .

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de demander au juge d'instruction l'accomplissement de certains actes tels que l'audition d'un tmoin, en prsence de leurs avocats. La chambre criminelle casse cette dcision en nonant qu'une partie qui, selon l'article 82-2 du

sur rquisitions du procureur de la Rpublique, en prsence de celui-ci aprs avoir rappel le principe fondamental selon lequel l'exigence d'un procs contradictoire et quitable impose que les parties au procs pnal disposent des mmes droits .
E. Degorce, D. 2010, pp. 1653 et s.

code de procdure pnale, ne peut solliciter de telles auditions en sa prsence, peut demander ce que son avocat assiste aux auditions d'experts effectues

5.
(...)

Cass. crim., 17 fvrier 2010, n 0909-84.193

Principe du contradictoire : tat tat de rcidive non mentionn dans l'acte de renvoi et relev d'office
Vu l'article 132-16-5 du Code pnal ; Attendu qu'il se dduit de ce texte que l'tat de rcidive, qui n'est pas mentionn dans l'acte de renvoi, ne peut tre relev d'office que si le prsident de la cour d'assises a mis en mesure l'accus ou son avocat de prsenter leurs observations ce sujet avant rquisitoire et plaidoiries ; Attendu qu'aprs avoir dclar Bertrand F. coupable de tentative de viol aggrav, violation de domicile l'aide de manuvres, menace, voies de fait ou contrainte et vols, et avoir retenu, son encontre, l'tat de rcidive, pour avoir t condamn, le 22 janvier 1982, vingt ans de rclusion criminelle notamment pour viol et viol aggrav, l'arrt attaqu le condamne quinze ans de rclusion criminelle ; Mais attendu attendu qu'en statuant ainsi et en relevant d'office l'tat de rcidive qui n'avait pas t retenu par l'ordonnance de mise en accusation, sans qu'il rsulte des nonciations du procsprocs-verbal des dbats que le prsident ait mis en mesure l'accus ou son avocat de prsenter leurs observations ce sujet avant ci-dessus nonc ; rquisitoire et plaidoiries, la cour d'assises a mconnu le texte susvis et le principe ci D'o il suit que la cassation est encourue ; Par ces motifs, et sans qu'il soit besoin d'examiner les autres moyens proposs : Casse et annule,

(...)

8 8 8 8

Observations :
jugement. Mais, il soumet cette possibilit au respect d'une condition trs prcise, destine assurer la garantie des droits de la dfense. Il faut qu'au cours de l'audience la personne poursuivie en soit informe et qu'elle ait t mise en mesure d'tre assiste d'un avocat et de faire valoir ses observations. La Cour de cassation n'hsite donc pas censurer les dcisions qui retiennent d'office l'tat de rcidive sans respecter la condition impose par le texte (Cass. crim., 16 janv. 2008, n 07-83.218 : Bull. crim. 2008, n 11). En l'espce, l'accus tait jug par une cour d'assises pour tentative de viol aggrav ainsi que pour diffrents dlits. Il fut condamn quinze ans de rclusion criminelle par une dcision qui retint d'office son encontre l'tat de rcidive en relevant une condamnation antrieure vingt ans de rclusion criminelle pour viol et viol aggrav. Il forma un pourvoi contre l'arrt de condamnation au motif qu'il rsultait du procs-verbal des dbats que le prsident ait inform ce sujet l'accus et son avocat avant les plaidoiries et les rquisitions. Le pourvoi invoquait une violation de l'article 132-16-5 du Code pnal ainsi que de l'article 6 de la CEDH qui reconnat le droit un procs quitable. Mais, la cassation est prononce au seul visa de la violation du texte du Code pnal.

ette dcision n'apporte pas d'innovation, mais elle a le mrite de rappeler une disposition essentielle de notre droit pnal, alors que le lgislateur ne cesse d'aggraver la situation des personnes juges en tat de rcidive lgale. Il suffit de rappeler la loi du 5 mars 2007 instituant le trs rigoureux rgime dit des peinesplancher. Il est vrai qu'en revanche la loi du 10 mars 2010 a adopt toute une srie de mesures tendant amoindrir le risque de rcidive criminelle, notamment en allongeant la dure du placement sous surveillance de sret et en renforant l'efficacit des dispositions relatives l'injonction de soins. Tenant compte du fait que l'tat de rcidive lgale de la personne juge n'est pas toujours mentionn dans l'acte de poursuite, la Cour de cassation admettait que cet tat puisse tre retenu d'office par les juges du fond condition que la personne juge ait t mise en mesure de s'expliquer et que la dcision de condamnation le mentionne expressment. Cette solution jurisprudentielle a t intgre dans l'article 132-16-5 du Code pnal par la loi du 12 dcembre 2005 relative au traitement de la rcidive des infractions pnales. Reprenant la solution adopte par la Cour de cassation, ce texte admet que cet tat puisse tre relev d'office par la juridiction de

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6.

FautFaut-il garder le silence (note sous CA Agen, 18 fvrier 2010), 2010) par F. Founi, Docteur en droit, Magistrat, D. 2010 p. 1850
dcision est claire, sa motivation demeure cependant ambigu, car elle envisage simultanment plusieurs problmes juridiques distincts : celui de l'existence mme d'un certain nombre de droits (droit au silence, droit l'assistance d'un avocat) (III III) III et celui de la renonciation possible ces droits (IV IV). IV Avant d'examiner ces deux points spcifiques, il convient de rappeler quelques rgles bien connues des publicistes relatives, d'une part, la place gnrale du droit international dans l'ordre juridique interne (I I) et, d'autre part, la valeur normative particulire des arrts rendus par la Cour europenne des droits de l'homme (CEDH) (II II). II I - La comptence du juge judiciaire pour contrler la conventionnalit de la loi pnale De manire classique, la Cour, mais galement le premier juge, mettent en oeuvre les principes juridiques dsormais bien tablis d'applicabilit directe - un justiciable peut se prvaloir de la Convention EDH devant les juridictions nationales des Etats signataires - et de primaut - la Convention a une valeur juridique suprieure celle de la loi en application de l'article 55 de la Constitution. Les juridictions nationales sont donc bien comptentes pour contrler la conventionnalit de la loi pnale. En revanche, il ne faut pas confondre droit communautaire, dsormais droit de l'Union europenne, et droit europen, la Convention EDH participant du second et non du processus d'intgration communautaire. Cette distinction entrane, en effet, des consquences juridiques importantes s'agissant notamment du problme de l'interprtation de la Convention EDH et de la valeur normative des arrts rendus par la CEDH. II - L'interprtation de la Convention europenne et et la valeur normative des arrts rendus par la Cour europenne des droits de l'homme Il existe une instance particulire du contrle du respect de la Convention EDH, qui en est l'interprte suprme : la CEDH. Deux lments doivent alors tre distingus.

nfraction. Interpellation. Garde vue. Ce triptyque simple, peut-tre simpliste et trop automatique, vat-il tre remis en question par la dcision de la cour d'appel d'Agen du 18 fvrier 2010 ? En effet, dans la nuit du 2 au 3 janvier 2010, X... commettait un vol de deux chquiers dans l'enceinte de l'hpital Saint-Andr de Bordeaux. Il se rendait ensuite la gare Saint-Jean et prenait un train en direction de Marseille sans billet. Contrl, il se proposait de payer sa place avec un des chques prcdemment vols sans pouvoir justifier de son identit. Interpell pour ces faits en gare d'Agen, il tait conduit au commissariat de police. Plac en garde vue le 3 janvier 2010 compter de 14 h 45, ses droits lui taient notifis conformment aux articles 63 et 63-1 du code de procdure pnale. Il dclarait alors ne pas souhaiter s'entretenir avec un avocat ds le dbut de la mesure ni au dbut de la prolongation si celle-ci devait tre accorde. Aprs deux auditions lors desquelles il avait reconnu les faits qui lui taient reprochs, il tait mis fin la garde vue le 4 janvier 2010 13 h 15. Dfr devant un magistrat du ministre public, il tait ensuite prsent devant le juge des liberts et de la dtention qui dcidait de l'incarcrer. Devant ses juges, il soulevait in limine litis la nullit de la garde vue selon les conclusions types produites par le Conseil national des barreaux cet effet. Le tribunal correctionnel d'Agen, dans un jugement du 6 janvier 2010, constatait alors l'absence de notification de son droit de garder le silence, en violation des dispositions de l'article 6 de la Convention EDH, et, en consquence, annulait, outre le procs-verbal de garde vue, l'ensemble des actes subsquents. En revanche, l'acte de saisine de la juridiction de jugement tait maintenu, le tribunal considrant qu'il ne s'agissait pas d'un te subsquent. Le ministre public, par requte du 7 janvier 2010 adresse au prsident de la chambre des appels correctionnels, demandait que l'appel soit dclar immdiatement recevable. L'ordonnance du 19 janvier 2010 y faisait droit. Les dbats devant la chambre des appels correctionnels se droulaient le 11 fvrier 2010. X... maintenait son argumentation aux termes de laquelle les articles 63 et suivants du code de procdure pnale n'taient pas conformes l'article 6 de la Convention EDH, d'une part, en ce qu'ils ne prvoient pas la notification du droit au silence la personne garde vue et, d'autre part, en ce qu'ils ne permettent pas celle-ci de bnficier de l'assistance effective d'un avocat. La cour d'appel d'Agen confirme le jugement dfr. Mais si la

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A - L'autorit de la chose juge par la Cour europenne des droits de l'homme


Il est constant que les interprtations donnes par la CEDH de la Convention EDH ont une valeur dclaratoire. La Cour se contente, en effet, de dclarer qu'il y a eu violation de la Convention et d'accorder, s'il y a lieu, une satisfaction quitable (art. 41 Conv. EDH). Ses dcisions ne s'imposent pas de plein droit aux autorits nationales. Elles ne

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bnficient que d'une autorit relative de la chose juge. S'agissant, par exemple ici, du respect de l'article 6 de la Convention EDH, la cour d'appel devait donc seulement examiner si la procdure litigieuse, y compris la manire dont les lments de preuve avaient t recueillis, avait t quitable dans son ensemble. Il en rsulte que l'excution de l'arrt stricto sensu n'implique pas directement une action lgislative, mais porte sur la situation individuelle du requrant ls dans ses droits. Il s'agira alors soit de lui verser l'indemnit fixe par la CEDH, soit de prendre les mesures particulires propres mettre fin la violation de ses droits lorsque le droit interne le permet, soit encore de faire l'un et l'autre. La CEDH ne peut donc en aucun cas dclarer nulle la dcision judiciaire interne critique. L'Etat, quant lui, est, aux termes de l'article 46, 1er, de la Convention EDH, tenu de se

III - Les droits invoqu

A - Le droit au silence
La cour d'appel soutient, d'abord, que le droit au silence fait partie des droits de la dfense en tant qu'il est au coeur de la notion de procs quitable consacre par l'article 6 de la Convention EDH. Elle estime, en outre, que nul ne peut exercer un droit dont [il] ignore l'existence , considrant que l'adage selon lequel nul n'est cens ignorer la loi n'est qu'une fiction ne permettant pas la protection concrte et effective de ce droit. S'agissant prcisment du droit de se taire, il rsulte de l'arrt Salduz c/ Turquie (CEDH 27 nov. 2008, n 36391/0) que la seule notification de ce droit ne suffit pas garantir que l'intress y a renonc en conscience et intelligence. En d'autres termes, si la notification participe bien l'effectivit du droit de garder le silence, elle n'en est pas pour autant une condition suffisante. Mais en est-elle seulement une condition ncessaire ? Car, qu'elle ne suffise pas elle seule garantir l'effectivit du droit n'implique pas a contrario que celui-ci est ineffectif du seul fait qu'il ne serait pas notifi. En effet, si dans l'affaire Salduz la lgislation turque ne prsente pas aux yeux de la CEDH de garanties suffisantes, c'est en ralit pour des raisons plus substantielles que formelles. Non seulement le mis en cause n'avait pas la possibilit de s'entretenir avec un avocat, lequel lui aurait justement permis d'anticiper les consquences de son silence ou de ses dclarations, mais encore les dclarations faites en garde vue sans l'assistance d'un avocat avaient servi de seule base la condamnation. Pour la CEDH, l'enjeu exprim travers l'affirmation du droit de garder le silence est celui de la protection contre une coercition abusive de la part des autorits. En ce sens, ce droit est certes troitement li au principe de la prsomption d'innocence consacr l'article 6, 2, de la Convention EDH, mais il n'implique nullement une obligation pour tous les Etats de faire de sa notification un principe partir du moment o la procdure est, par ailleurs, quitable dans son ensemble. Concrtement, le droit de ne pas contribuer sa propre incrimination, dont le droit de se taire n'est qu'une dclinaison, prsuppose donc que, dans une affaire pnale, l'accusation doit fonder son argumentation sans recourir des lments de preuve obtenus par la contrainte ou les pressions, au mpris de la volont de l'accus. Aussi, pour rechercher si une procdure a ananti la substance mme du droit de ne pas contribuer sa propre incrimination, la CEDH examine en particulier les lments suivants : la nature et le degr de la coercition, l'existence de garanties appropries dans la procdure et l'utilisation qui est faite des lments ainsi obtenus.

conformer aux arrts dfinitifs de la Cour dans les litiges auxquels il est partie ; il devra donc effacer,
l'gard de l'individu, autant que possible, les consquences de l'acte illicite et, ventuellement, adopter des mesures gnrales, dpourvues d'effet rtroactif, pour respecter l'obligation qui lui incombe de faire cesser la violation des normes europennes et de ne pas ritrer un comportement illicite. A dfaut, il s'exposera, l'occasion d'un autre litige, une nouvelle condamnation.

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B - L'absence d'autorit de la chose interprte Cela a pour corollaire que les interprtations de la Convention EDH par la CEDH ne lient pas les autorits nationales, spcialement les juridictions. Il n'existe donc pas de dcision de principe, mais uniquement des dcisions d'espce. On se trouve alors dans un systme juridique quelque peu dstabilisant pour les juristes franais, fond sur un modle anglo-saxon de common law. La rgle se tisse, se prcise et se dtermine au fil des instances. Ainsi les juridictions nationales disposentelles d'un pouvoir d'interprtation autonome et souverain, tout fait comparable celui qui vaut l'gard des normes de droit interne. S'il est exact d'envisager que les interprtations donnes par la CEDH puissent alors servir de guide d'interprtation aux juridictions nationales, il serait en revanche erron de considrer que ses arrts puissent tre transposs tels quels d'un Etat un autre, les prsupposs lgislatifs et rglementaires requis tant, par dfinition, variables d'un Etat un autre. Le contexte normatif tant pos, examinons maintenant la position de la chambre des appels correctionnels de la cour d'appel d'Agen. La question des droits des personnes gardes vue prcde celle de la possibilit d'y renoncer.

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Il convient, ds lors, d'examiner le droit positif franais au regard de ces critres. Or, en la matire, la lgislation franaise, bien qu'apparemment moins protectrice que la lgislation turque, comme tend l'indiquer la dfense, en ce qu'elle ne prvoit plus la notification de ce droit (art. 63-1 c. pr. pn. dans sa rdaction rsultant de la loi n 2004-204 du 9 mars 2004 et Crim. 20 juin 2007, n 07-80.024), nous semble nanmoins prsenter des garanties suffisantes au regard des exigences europennes. Car, concrtement, le gard vue jouit toujours du droit de se taire, mme s'il n'en est pas inform de manire explicite. Il ne serait port atteinte la substance de ce droit que si l'individu plac en garde vue tait contraint de rpondre aux questions des enquteurs sous la menace d'une sanction ou encore si son silence tait assimil un aveu de culpabilit. Tel n'est videmment pas le cas (Crim. 30 juin 2009, n 09-80.518). Il en rsulte que le droit de se taire peut n'tre que thorique et illusoire alors mme que sa notification est exige. En revanche, il est effectif et concret, mme en l'absence de notification obligatoire, si par ailleurs la lgislation en vigueur n'impose aucune obligation de rpondre aux questions en garde vue sous peine de sanction et prvoit, en outre, la possibilit de s'entretenir avec un avocat ds le dbut de la mesure. Il a d'ailleurs pour corollaire le droit de ne pas signer les procsverbaux de garde vue. Contrairement au droit l'assistance d'un avocat (ou encore au droit d'tre examin par un mdecin) qui ne va pas de soi et qui implique une prestation positive manant d'un tiers, le droit de se taire n'est que l'expression de la protection que le droit objectif veut assurer une sphre de libert. Encore une fois, il signifie seulement que le mis en cause doit avoir la garantie non seulement que son silence ne sera pas retenu contre lui (comme aveu de culpabilit ou motif justifiant une sanction), mais galement, s'il choisit de parler, que ses dclarations ne serviront pas de seul fondement la condamnation qui pourrait tre prononce. Il doit pouvoir exercer cette libert (de se taire ou de parler) en toute scurit. Les dispositions du code de procdure pnale rpondent ces exigences. La chambre de l'instruction de la cour d'appel d'Agen a d'ailleurs valid ce raisonnement en considrant par deux arrts du 15 mars 2010 (n 44/2010 et 45/2010) que le droit de ne pas

Convention EDH et que, par suite, la nullit du procs-verbal de notification des droits au dbut de la garde vue n'est pas encourue de ce chef . B - Le droit l'avocat
La Cour invoque galement que si X... a renonc la prsence de l'avocat telle que vise par l'article 63-4 du code de procdure pnale, il n'avait, en revanche, pas renonc l'assistance d'un avocat

dont le contenu a t clairement dfini par diverses dcisions de la CEDH (CEDH 13 oct. 2009, Salduz et Dayanan c/ Turquie, n 7377/03 , D. 2009. 2897, note
J.-F. Renucci). Le rle de l'avocat lors de la garde vue se dclinerait donc selon une double problmatique lie son degr d'intervention : prsence ou assistance ? Le code de procdure pnale prvoit la prsence de l'avocat en garde vue. L'article 63-4, applicable l'enqute de flagrance, dispose, en effet, que ds le dbut de la garde vue, la personne peut demander s'entretenir avec un avocat . Les mmes dispositions s'appliquent pour l'enqute prliminaire ou sous commission rogatoire (art. 77 et 154 c. pr. pn.). Il est nanmoins vident que son intervention est trs limite : entretien confidentiel de trente minutes, l'avocat n'tant inform que de la nature et de la date prsume de l'infraction sur laquelle porte l'enqute. Il ne dispose par ailleurs que de la facult de rdiger des observations crites. La Cour reprend donc l'argumentation de la dfense aux termes de laquelle le rle d'assistance de l'avocat n'est pas garanti par le code de procdure pnale. L'ide sous-entendue dans sa motivation est que, ds qu'il est priv de libert, le gard vue doit pouvoir obtenir la vaste gamme

11 11 11 11

d'interventions qui sont propres aux conseils (Dayanan) : discussion de l'affaire, organisation de la
dfense (l'arrt ne citant pas l'accs au dossier), recherche des preuves favorables l'accus, prparation des interrogatoires (et non assistance ceux-ci, que l'arrt ne mentionne pas), soutien de l'accus en dtresse, contrle des conditions de dtention... On ne peut, ds lors, que constater qu'effectivement le code de procdure pnale assure la prsence de l'avocat, mais non son assistance. Tout le dbat actuel sur la garde vue est l. Mais quelles sont prcisment les exigences europennes sur ce point ? La CEDH exige que soit garanti un procs quitable et que soit respecte l'galit des armes entre les autorits d'enqute ou de poursuite et l'accus. Elle prcise que, dans la plupart des cas, la vulnrabilit particulire dans laquelle se trouve un accus ne peut tre compense de manire

contribuer sa propre incrimination tait bien rel et effectif dans le cadre de la garde vue et que le dfaut de notification du droit de se taire un homme gard vue qui n'a t entendu qu'aprs s'tre entretenu confidentiellement avec son avocat, outre qu'il n'est pas gnrateur d'un grief, ne constitue pas une violation du droit un procs quitable consacr par l'article 6, 1er, de la

adquate que par l'assistance d'un avocat, dont la tche consiste notamment faire en sorte que soit respect le droit de tout accus de ne pas s'incriminer lui-mme . Le prompt accs un

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avocat fait en effet partie des garanties procdurales auxquelles [elle] prte une attention particulire lorsqu'elle examine la question de savoir si une procdure a ou non ananti la substance mme du droit de ne pas contribuer sa propre incrimination (Salduz, 52 s.). Ce droit
prsupposant que l'accusation fonde son argumentation sans recourir des lments de preuve obtenus par contrainte ou pressions. Quel est donc le rle que la CEDH entend voir dvolu l'avocat dans le cadre de la garde vue ? A ce stade, en ralit, il n'est pas question de l'assistance comprenant la vaste gamme d'interventions qui sont propres aux conseils . L'avocat doit surtout garantir le droit de ne pas s'auto-incriminer. En particulier, il a la facult de rvler son client qu'il a l'opportunit de se taire... si celui-ci n'y avait pas pens tout seul. Il lui apprendra galement que les dclarations qu'il fera pourront tre retenues en sa faveur ou contre lui. Trente minutes pourront peut-tre suffire pour cela... et ce d'autant que le prvenu pourra de nouveau s'entretenir avec son conseil ds le dbut de l'ventuelle prolongation de la garde vue. Il semble, d'ailleurs, difficile de pouvoir envisager d'une autre manire le rle de l'avocat en garde vue. Avis ds la premire heure, que se passerait-il si l'avocat ne se prsentait pas ou s'il se prsentait avec un retard considrable ? Les enquteurs devraient-ils attendre le bon vouloir des conseils pour commencer leurs auditions alors mme que ces derniers n'ont pas pour unique tche d'assister leurs clients placs en garde vue ? La procdure pnale doit permettre de respecter un quilibre dlicat entre le droit des prvenus et celui des victimes. Et ce n'est pas faire outrage aux avocats que de relever qu'ils ne pourront matriellement pas assister l'intgralit des auditions de l'ensemble des gards vue. En outre, la jurisprudence de la CEDH est plus nuance que ne l'admet la dfense en considrant que tout dpend des consquences que la lgislation nationale attache l'attitude d'un prvenu lors de la phase initiale des interrogatoires de police. Plus ces consquences sont importantes et plus le rle de l'avocat devrait s'en trouver renforc, au point d'ailleurs que la CEDH reconnat que le droit l'assistance d'un avocat n'est pas nonc expressment par la Convention EDH et peut donc tre restreint pour des raisons valables (Salduz, 52). Il semble donc que la jurisprudence de la CEDH soit respecte ds lors que la dcision de condamnation, et au-del mme les poursuites, ne sont pas fondes exclusivement sur les dclarations du prvenu qui n'a pas t assist d'un avocat lors de son ventuelle garde vue. Il appartient donc aux autorits de poursuite et de jugement d'y veiller.

On peut alors certainement considrer que l'absence d'un avocat au cours des interrogatoires ne peut constituer en soi une cause de nullit de la garde vue, et qu'elle n'a de consquence que sur la valeur probante des dclarations du mis en cause. IV - La question de la renonciation un droit La Cour ajoute surtout que X... n'a pas renonc ses droits de faon suffisamment claire . Elle relve de ce point de vue que l'enqute mettait en avant le caractre incohrent de ses propos, une enfance chaotique et une vie d'errance, plusieurs hospitalisations en milieu psychiatrique, une double hospitalisation d'office depuis sa comparution devant le premier juge. L'expert psychiatre notait, par ailleurs, des

troubles profonds de la personnalit ne lui permettant pas une vritable autonomie psychique, sociale, morale et conomique , lui faisant conclure
une altration du discernement. Ds lors, la Cour considre que X... n'avait pas t en mesure lors de sa garde vue d'exercer effectivement et

concrtement son droit au silence et surtout d'assurer personnellement et pleinement sa dfense .


Il est constant que la Convention EDH et la CEDH ont pour but de protger des droits non pas thoriques ou illusoires, mais concrets et effectifs. La CEDH a, par ailleurs, elle-mme reconnu que ni la lettre ni l'esprit de l'article 6 de la Convention n'empchent une personne de renoncer de son plein gr, que ce soit de manire expresse ou tacite, aux garanties d'un procs quitable (30 nov. 2000, Kwiatkowska c/ Italie, n 52868/99). Toutefois, pour tre effective au sens de la Convention, la renonciation, non quivoque, doit tre entoure d'un minimum de garanties correspondant sa gravit (12 fvr. 1985, Colozza c/ Italie, n 9024/80, 28, srie A, vol. 89 ; 2 aot 2005, Kolu c/ Turquie, n 35811/97, 53 ; 1er mars 2006, Sejdovic c/ Italie, n 56581/00, 86). En d'autres termes, elle doit tre faite de manire consciente et intelligente , c'est-dire que la personne doit pouvoir avoir raisonnablement anticip quelles pouvaient tre les consquences de son attitude (24 sept. 2009, Pishchalnikov c/ Russie, n 7025/04, cit par la dfense, avec cette difficult particulire le concernant qu'il n'existe pas de version officielle en franais de cet arrt et que l'on ne sait donc pas avec exactitude quelle en est son conomie). En rsum, tout individu a la possibilit de renoncer, en particulier mais pas seulement, au droit de se taire ou l'assistance d'un avocat, condition que cela rsulte d'un acte volontaire et en pleine connaissance de cause, bref d'un choix libre et clair. C'est d'ailleurs la position adopte par la chambre de l'instruction de la cour d'appel d'Agen dans une des dcisions prcites du 15 mars 2010

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(n 44/2010) : ayant fait, en connaissance de cause,

alors qu'aucun lment du dossier ne permet de penser que son consentement tait vici et qu'il n'est pas soutenu par lui-mme ou par son conseil qu'une quelconque contrainte l'aurait dict, le choix de renoncer l'assistance d'un avocat lors de sa garde vue, alors que la Convention EDH l'y autorise expressment, Y... n'est pas fond invoquer une violation de la Convention EDH et son moyen manque en fait. De ce point de vue, l'arrt comment nous
laisse un peu sur notre faim tant il est vrai que la situation individuelle de X... tait particulire. La Cour de cassation et le Conseil constitutionnel, saisis respectivement de pourvois et

de questions prioritaires de constitutionnalit concernant les droits des gards vue, sont appels se prononcer (le Conseil est galement saisi d'une demande relative la retenue douanire prvue par l'art. 323 du code des douanes pour laquelle les problmes se posent dans les mmes termes). Leurs dcisions contribueront enrichir le dbat autour du projet de rforme de la procdure pnale. Esprons, toutefois, que le Parlement ne gardera pas le silence... Il en va de la scurit des procdures.

7.

CEDH, gr. ch., 1er juin 2010, Gfgen c/ Allemagne, n 22978/05, 22978/05, communiqu de presse

Obtention de preuves suite des menaces de mauvais traitements et quit du procs


Principaux faits Le requrant, Magnus Gfgen, un ressortissant allemand n en 1975, est actuellement dtenu la prison de Schwalmstadt (Allemagne). Il allguait notamment que la police lavait menac de mauvais traitements afin de lui faire avouer o se trouvait J., le fils cadet dune famille connue de banquiers de Francfort-sur-le-Main qui avait t enlev, et que le procs dont il avait ensuite t lobjet navait pas t quitable. En juillet 2003, M. Gfgen a t condamn la rclusion criminelle perptuit pour lenlvement et le meurtre de J. Le tribunal a estim que sa culpabilit revtait une particulire gravit, ce qui signifie que lintress ne pourra pas bnficier au bout de quinze ans demprisonnement dun sursis avec mise lpreuve pour le reliquat de sa peine. Lenfant, g de onze ans, avait fait la connaissance du requrant, qui tait lpoque tudiant en droit, par lintermdiaire de sa sur. Le 27 septembre 2002, le requrant lattira dans son appartement en prtextant que la sur du jeune garon y avait laiss une veste. Il provoqua alors la mort de J. par touffement. Par la suite, le requrant dposa une demande de ranon au domicile des parents de J. ; ils devaient remettre un million deuros (EUR) sils voulaient revoir leur fils. Il abandonna le corps de J. sous la jete dun tang se trouvant une heure de route de Francfort. Le 30 septembre 2002 vers une heure du matin, M. Ggfen sempara de la ranon une station de tram. La police le prit en filature et larrta quelques heures plus tard. Le 1er octobre 2002, lun des policiers chargs dinterroger M. Gfgen, sur ordre du directeur adjoint de la police de Francfort, avertit le requrant quil se verrait infliger de vives souffrances sil ne rvlait pas o se trouvait J. La police considrait devoir recourir cette menace car la vie de J. tait en grand danger cause du froid et de labsence de nourriture. Devant ces menaces, le requrant indiqua o il avait cach le corps de lenfant. Aprs ces aveux, la police se rendit ltang avec le requrant et dcouvrit dautres lments de preuve, notamment des traces de pneus laisses par la voiture du requrant ainsi que le corps de lenfant. A louverture de la procdure pnale dirige contre le requrant, le tribunal rgional de Francfort-surle-Main dcida que les aveux faits par celui-ci dun bout lautre de linstruction ne pourraient nullement tre verss charge au procs puisquils avaient t obtenus sous la contrainte, au mpris de larticle 136a du code de procdure pnale et de larticle 3 de la Convention europenne des droits de lhomme. Le tribunal admit par contre comme preuves charge des lments obtenus grce aux dclarations qui avaient t extorques au requrant sous la contrainte. Le 28 juillet 2003, le requrant fut condamn la rclusion criminelle perptuit pour enlvement et meurtre. Le tribunal estima que, bien que le requrant et t inform au dbut du procs de son droit de garder le silence et quon lui et signal quaucune de ses dclarations antrieures ne pourrait tre retenue contre lui, il nen avait pas moins une nouvelle fois avou avoir enlev J. et lavoir tu. Les constatations du tribunal concernant le crime se fondrent essentiellement sur ces aveux. Elles furent aussi tayes par des lments recueillis grce aux premiers aveux qui avaient t extorqus lintress, savoir le rapport dautopsie et les traces de pneus dcouvertes au bord de ltang, ainsi que par les pices conviction rassembles la suite de la surveillance policire laquelle avait t soumis le requrant aprs quil se fut empar de la ranon.
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Le requrant se pourvut en cassation devant la Cour fdrale de justice. Il fut dbout en mai 2004. Il saisit ensuite la Cour constitutionnelle fdrale qui, le 14 dcembre 2004, refusa de retenir le recours. Cette juridiction confirma toutefois le constat du tribunal rgional selon lequel la menace de la police dinfliger des souffrances au requrant afin de lui extorquer des aveux constituait une mthode dinterrogatoire prohibe par le droit interne et tait contraire larticle 3 de la Convention. En dcembre 2004, les deux policiers qui avaient t impliqus dans les menaces furent reconnus coupables de contrainte et dincitation la contrainte dans lexercice de leurs fonctions et furent condamns des amendes respectivement de 60 EUR pendant 60 jours et de 120 EUR pendant 90 jours, assorties du sursis. En dcembre 2005, le requrant sollicita lassistance judiciaire pour pouvoir engager une action en responsabilit administrative contre le Land de la Hesse afin dobtenir rparation pour le traumatisme que lui avaient caus les mthodes dinterrogatoire employes par la police. Le tribunal rgional rejeta la demande et, en fvrier 2007, la cour dappel dbouta le requrant de lappel quil avait interjet de cette dcision ; elle estimait en particulier que le requrant aurait du mal tablir un lien de causalit entre les menaces de torture dont il avait t lobjet et le dommage psychologique allgu, ncessitant selon lui un traitement psychologique. Le 19 janvier 2008, la Cour constitutionnelle fdrale cassa la dcision de la cour dappel, laquelle elle renvoya laffaire. Elle considrait en particulier quen refusant daccorder lassistance judiciaire au requrant, la cour dappel avait enfreint le principe de lgalit daccs la justice et que la question de savoir si latteinte la dignit humaine du requrant appelait le versement de dommages-intrts constituait une question juridique complexe qui ne pouvait donc tre tranche dans le cadre dune procdure de demande dassistance judiciaire. La procdure ainsi renvoye se trouve encore pendante devant le tribunal rgional. Griefs, procdure et composition de la Cour Le requrant allguait que lorsque la police lavait interrog, elle lavait soumis la torture, au mpris de larticle 3. Invoquant larticle 6, il soutenait en outre que son droit un procs quitable avait t mconnu notamment du fait quavaient t utiliss son procs des lments de preuve recueillis la suite de ses aveux obtenus sous la contrainte. La requte a t introduite devant la Cour europenne des droits de lhomme le 15 juin 2005. Les parents de J. et le Redress Trust, une organisation internationale non gouvernementale, ont t autoriss intervenir dans la procdure en qualit de tierces parties. Par un arrt du 30 juin 2008, la Cour dit, par six voix contre une, que le requrant ne pouvait plus se prtendre victime dune violation de larticle 3 de la Convention et quil ny avait pas eu violation de larticle 6. Le 1er dcembre 2008, laffaire fut renvoye devant la Grande Chambre la demande du requrant.

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Dcision de la Cour Article 3

Traitement contraire larticle 3


Les juridictions internes ont tabli quun fonctionnaire de police, agissant sur les instructions du directeur adjoint de la police de Francfort, avait menac le requrant de souffrances intolrables afin de lamener rvler o se trouvait J. La Cour estime que ces menaces immdiates de mauvais traitements dlibrs et imminents ont d engendrer chez le requrant une peur et des souffrances mentales considrables. Elle observe que, comme les tribunaux internes lont tabli, le directeur adjoint de la police avait ordonn plusieurs reprises ses subordonns demployer la force contre le requrant, de sorte que son ordre ne peut tre considr comme un acte spontan, mais avait t conu de manire dlibre. La Cour admet que les fonctionnaires de police ont agi dans le souci de sauver la vie dun enfant. Toutefois, linterdiction des mauvais traitements vaut indpendamment des agissements de la victime ou de la motivation des autorits. Elle ne souffre aucune exception, pas mme en cas de danger menaant la vie dun individu. La Cour estime quen lespce les menaces immdiates profres ladresse du requrant afin de lui extorquer des informations ont t suffisamment graves pour tre qualifies de traitement inhumain tombant sous le coup de larticle 3. Eu gard sa jurisprudence et aux positions adoptes par dautres organes internationaux de contrle du respect des droits de lhomme, elle considre en revanche que la mthode dinterrogatoire laquelle le requrant a t soumis na pas eu le niveau de cruaut requis pour atteindre le seuil de la torture.

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Article 6 Comme la Cour la tabli dans sa jurisprudence, lutilisation dlments de preuve obtenus par des mthodes contraires larticle 3 suscite toujours de graves doutes quant lquit de laction pnale. Elle
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doit donc rechercher si la procdure procdure dirige contre le requrant a dans son ensemble manqu dquit en raison de lutilisation de pareilles preuves. La Cour estime que la protection effective des individus contre lemploi de mthodes dinterrogatoire contraires larticle 3 peut exiger exiger en principe dexclure lutilisation au procs des preuves matrielles rassembles au moyen dune violation de cet article. Cette protection et lquit dun procs pnal ne se larticle cle 3 ont eu un impact sur le verdict trouvent toutefois en jeu que si les preuves obtenues en violation de larti de culpabilit ou la peine de laccus. En lespce, ce sont les nouveaux aveux que le requrant livra au procs aprs avoir t inform quaucune de ses dclarations antrieures ne pourrait tre retenue contre lui qui ont constitu le fondement du verdict de culpabilit et de la peine. Les lments de preuve litigieux ntaient donc pas ncessaires pour prouver la culpabilit de lintress ou fixer la peine. En ce qui concerne la question de savoir si la violation de larticle 3 qui sest produite au cours de la procdure denqute a conduit le requrant avouer au procs, la Cour observe que lintress a soulign dans les dclarations quil fit au procs quil avouait de son plein gr par remords et pour assumer la responsabilit de ses actes, en dpit des menaces que lui avait adresses la police. La Cour na donc aucune raison de supposer que le requrant naurait pas avou si les tribunaux avaient dcid demble dcarter les preuves matrielles litigieuses. Eu gard ces considrations, la Cour estime que, dans les circonstances de la cause, la nonexclusion, par les tribunaux internes, des preuves matrielles litigieuses, recueillies la suite dune dclaration extorque au moyen dun traitement inhumain, na pas jou dans le verdict de culpabilit et la peine prononcs contre le requrant. Les droits de la dfense ayant t respects son gard, il y a lieu de tenir lensemble du procs pour quitable. La Cour conclut, par onze voix contre six, quil ny a pas eu violation de larticle 6.

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Observations :
n horrible fait divers donne l'occasion la Grande chambre de se prononcer sur un cas d'cole (F. Sudre, obs. CEDH, ch., 30 juin 2008 : JCP G 2008, I, 167, 3) d'aveux extorqus par des menaces de mauvais traitements. Confronts un enlvement d'enfant, les policiers interpellent rapidement un suspect et, dans l'espoir de retrouver l'enfant vivant, usent de menaces de mauvais traitements. Ils n'obtiendront que des aveux et la divulgation du lieu ou git le corps sans vie de la petite victime. Lors du procs, le tribunal refusa d'carter les lments de preuves recueillis et, le requrant ayant renouvel ses aveux la fin des audiences, sa condamnation la rclusion criminelle perptuit fut confirme par la Cour fdrale de justice. Les policiers furent poursuivis et sanctionns et une action en responsabilit de l'tat est en cours. Sur le terrain de l'article 3, la Cour souligne avec force que le principe philosophique qui sous-tend le caractre absolu du droit consacr l'article 3 ne souffre aucune exception, aucun facteur justificatif et aucune mise en balance d'intrts, quels que soient les agissements de la personne concerne et la nature de l'infraction qui pourrait lui tre reproche ( 107). La chambre avait considr que le requrant avait perdu la qualit de victime du fait des sanctions infliges aux policiers. La Grande chambre juge au contraire ces sanctions insuffisantes (l'un des policiers a t nomm la tte d'un organe de la police) et souligne la lenteur de l'instance en responsabilit. Le requrant peut donc toujours se prtendre victime et la menace, sans violences physiques, de mauvais traitements viole l'article 3. Reste dterminer l'effet de ces manquements sur le procs lui-mme au titre de l'article 6. La Cour tranche la question gnrale laisse en suspens dans l'affaire Jalloh (CEDH, gr. ch., 11 juill. 2006, n 54810/00, 107 : JCP G 2007, I, 106, obs. F. Sudre) et juge que l'emploi dans l'action pnale de dclarations obtenues grce une violation de l'article 3 que cette violation soit qualifie de torture ou de traitement inhumain ou dgradant comme l'utilisation de preuves matrielles rassembles la suite directe d'actes de torture privent automatiquement d'quit la procdure dans son ensemble et violent l'article 6 ( 173). Ds lors apparat le spectre, notamment pour la famille de la petite victime, de la rouverture du procs pnal en cas de constat de violation de l'article 6. La Cour esquive cette horrible solution en jugeant que ce sont les deuximes aveux du requrant au procs seuls ou corrobors par d'autres preuves non vicies, matrielles celles-l qui ont fond le verdict de culpabilit pour assassinat et enlvement avec demande de ranon, ainsi que la peine ( 180) et que, la violation de l'article 3 ayant t sans effet sur ces lments de culpabilit, il n'y a pas violation de l'article 6. La rception de la doctrine amricaine dite du fruit de l'arbre empoisonn ne porte donc pas ici tous ses fruits ! Au moins, tous les adeptes de la mthode Jack Bauer , hros peu scrupuleux de la srie tlvise 24 heures chrono , sont dsormais avertis. G. Gonzalez, JCP G. 2010, n 701

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8.

Cass. crim., 27 janvier 2010, n 0909-83.395

La preuve fournie par les parties prives : confirmation de la tolrance quant au principe de loyaut
Sur le deuxime moyen de cassation, pris de la violation des articles 427, 591 593 du code de procdure pnale, 7 de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen, 6 et 8 de la Convention europenne des droits de l'homme, dfaut de motifs, violation du principe de la loyaut de la preuve, manque de base lgale, violation des droits de la dfense ; "en ce que l'arrt attaqu a dclar Dominique X... coupable d'abus de biens sociaux ; "aux motifs que, le 20 avril 2005, Pierre Y..., directeur technique la NJD X..., en litige avec son

employeur Dominique X... qui l'avait licenci, dnonait auprs des gendarmes les agissements de ce dernier, grant de la SARL NJD X... ; qu'il indiquait que celui-ci, grant de la SCI Les Cordeliers, avait entrepris la rfection d'un btiment appartenant cette dernire et dont il avait fait sa rsidence principale ; que des travaux avaient t entrepris ds l'anne 2001, se poursuivaient encore, la main-d'oeuvre qui avait travaill sur le chantier tait celle de la SARL NJD X... et rmunre par elle, le matriel utilis appartenait la NJD X..., les matriaux taient facturs cette mme socit ; que Dominique X... demande que les documents et pices remis par Pierre Y..., soustraits frauduleusement, soient carts des dbats ; que, cependant, le jour de sa dnonciation, Pierre Y... faisait encore partie du personnel de la socit et, ce titre, ainsi qu'en sa qualit de directeur technique, il avait accs aux diffrents documents qu'il a remis aux gendarmes ; qu'en toute hypothse, il n'est pas dmontr qu'il ait frauduleusement soustrait les pices qu'il a produites, en sorte que rien ne justifie qu'elles soient cartes des dbats ; "1) alors que, la subtilisation par un salari l'insu de son employeur de documents appartenant ce dernier, tels que des tats comptables, relevs de dpenses, factures et fiches de pointage des ouvriers, communiqus des tiers dans le but de nuire, hors le cadre d'une dfense prud'homale, est ncessairement frauduleuse et constitutive d'un vol entachant la production desdites pices d'illgalit ; qu'en se prononant, pour refuser d'carter ces pices des dbats, par des motifs inoprants tels que le fait que Pierre Y... faisait encore partie du personnel de la socit lorsqu'il a subtilis ces documents ou qu'il n'tait pas tabli que ces pices produites avaient t frauduleusement soustraites, bien que ce salari n'ait pu les photocopier ni les divulguer sans commettre un vol, la cour d'appel n'a pas lgalement justifi sa dcision et a viol les textes susviss ; "2) alors que, toute personne, physique ou morale, a droit au respect de sa vie prive et familiale, de son domicile et de sa correspondance ; qu'il ne peut y avoir ingrence dans l'exercice de ce droit que pour autant que cette ingrence est prvue par la loi et qu'elle constitue une mesure qui, dans une socit dmocratique, est ncessaire la dfense de l'ordre et la prvention des infractions pnales ; qu'en s'abstenant de rechercher si l'examen public, devant la juridiction correctionnelle, de pices soustraites par le salari d'une entreprise l'insu de son employeur et protges par l'article 8 de la Convention europenne des droits de l'homme, constituait une mesure ncessaire et proportionne au sens de l'article prcit, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision" ;
Attendu qu'il rsulte de l'arrt que Pierre Y..., directeur technique de la socit Malara, qui faisait l'objet d'une procdure de licenciement, a dnonc aux services de gendarmerie les agissements du grant de cette socit, Dominique X..., qui aurait dtourn des fonds sociaux pour effectuer des travaux dans sa rsidence principale et leur a remis divers documents pour tayer ses dires ; qu' l'issue de l'enqute, Dominique X... est poursuivi du chef d'abus de biens sociaux ; Attendu que, pour carter l'argumentation du prvenu, qui soutenait que les pices remises par son salari, ayant t obtenues frauduleusement, devaient tre cartes des dbats, l'arrt prononce par les motifs repris au moyen ; Attendu qu'en cet tat, et ds lors qu'aucune disposition lgale ne permet aux juges rpressifs d' carter des moyens de preuve remis par un particulier aux services d'enqute, au seul motif qu'ils auraient t obtenus de faon illicite ou dloyale et qu'il leur appartient appartient seulement, en application de l'article 427 du code de procdure pnale, d'en apprcier la valeur probante, aprs les avoir soumis la discussion contradictoire, la cour d' appel a justifi sa dcision ; Que le moyen doit, ds lors, tre cart ;

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Observations Observations :
ar une formule devenue aujourd'hui clbre, le Doyen Bouzat dfinissait le principe de loyaut de la preuve comme une manire d'tre dans la recherche des preuves, conforme au respect des droits de l'individu et la dignit de la justice (1). Diffrentes branches du droit se montrent aujourd'hui trs attaches cette exigence de loyaut en matire de preuve (2). Il en va ainsi avec le

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droit civil (3), le droit social (4) ou encore le droit de la concurrence (5). Mais qu'en est-il en matire de procdure pnale ? L'arrt rendu par la chambre criminelle le 27 janvier 2010 vient nous renseigner sur ce point. M. X., directeur technique de la SARL M., qui faisait l'objet d'une procdure de licenciement, avait dnonc aux services de gendarmerie l'agissement du grant de cette socit, M. Y., qui aurait dtourn des fonds sociaux pour effectuer des travaux dans un btiment appartenant une SCI dont il tait galement grant et dont il avait fait sa rsidence principale. Plus prcisment la main-d'oeuvre qui avait travaill sur le chantier tait celle de la SARL et rmunre par elle, le matriel appartenait galement cette dernire et les matriaux lui taient facturs. M. X. avait alors remis aux gendarmes diffrents documents pour tayer ses dires : tats comptables, relevs de dpenses, factures et fiches de pointage des ouvriers. l'issue de l'enqute, M. Y. tait poursuivi du chef d'abus de biens sociaux. Il soutenait cependant que les pices remises par son salari avaient t obtenues frauduleusement et devaient, en consquence, tre cartes des dbats. La cour d'appel de Chambry le dclarait nanmoins coupable d'abus de biens sociaux. Selon elle, M. X. faisait encore partie du personnel de la socit le jour de la dnonciation et en tant que directeur technique, il avait accs aux diffrents documents qu'il avait remis aux gendarmes. Il n'tait d'ailleurs pas dmontr qu'il avait frauduleusement soustrait les pices qu'il avait produites. Rien ne justifiait, par consquent, qu'elles soient cartes des dbats. Un pourvoi en cassation tait alors form par le prvenu. Plusieurs moyens taient invoqus concernant tant les lments constitutifs du dlit d'abus de biens sociaux que la procdure suivie. Le prvenu contestait, notamment, le refus de la mise l'cart des dbats des pices produites par M. X. La Cour de cassation rejette cependant le pourvoi par un arrt du 27 janvier 2010. Selon la Haute juridiction, ds lors qu'aucune disposition lgale ne permet aux juges rpressifs d'carter des moyens de preuve remis par un particulier aux services d'enqute, au seul motif qu'ils auraient t obtenus de faon illicite ou dloyale et qu'il leur appartient seulement, en application de l'article 427 du code de procdure pnale, d'en apprcier la valeur probante, aprs les avoir soumis la discussion contradictoire, la cour d'appel a justifi sa dcision . Cette dcision vient donc confirmer une solution rendue par plusieurs arrts ces vingt dernires annes aux termes de laquelle la loyaut de la preuve ne s'impose pas aux parties prives du moment que le principe du contradictoire a bien t respect. L'arrt n'est cependant pas pour autant l'abri de toute incertitude, dans la mesure o il fait

suite une autre dcision qui semblait avoir voulu se dmarquer de ce courant jurisprudentiel. L'exclusion du principe de loyaut Depuis deux dcennies, la chambre criminelle a rendu une srie de dcisions qui accueillent des preuves, non seulement de la partie civile (6), mais galement de la personne mise en examen (7), d'un tmoin (8), voire d'un tiers la procdure (9), sans exiger le respect du principe de loyaut. C'est ainsi que, dans la majorit de ces arrts, figure une formule aux termes de laquelle la circonstance que les documents ou les enregistrements produits par l'une des parties aient t obtenues de faon illicite ou dloyale ne permet pas au tribunal de les carter ds lors qu'ils peuvent tre discuts contradictoirement. La chambre criminelle souhaite de la sorte privilgier la dcouverte de la vrit (10). Prcisons que, dans quelques affaires, la jurisprudence a t jusqu' admettre que des infractions pouvaient tre commises par certaines personnes prives dans le but de se procurer de tels lments de preuve (11). Ainsi, les personnes prives ne sont pas soumises au devoir de loyaut dans l'obtention de preuves (12). L'arrt tudi confirme cette solution. Il rappelle qu'aucune disposition lgale ne permet au juge rpressif d'carter des moyens de preuve remis par un particulier aux services d'enqute, au seul motif qu'ils auraient t obtenus de faon illicite ou dloyale . Cette solution est-elle contestable ? On ne peut nier qu' l'exception du testing (13), elle n'est gure fonde lgalement. Certains auteurs se sont d'ailleurs montrs trs critiques (14) envers elle. Pourtant, selon nous, plusieurs arguments plaident en faveur d'une telle jurisprudence. D'une part, aucun texte ne s'oppose l'exclusion de la loyaut. D'autre part, il est vident que les parties prives, et notamment les victimes, prouvent souvent de grandes difficults rassembler la preuve des agissements dont elles ont souffert ou qui leur sont reprochs. Il n'est donc pas inopportun de leur laisser un plus large pouvoir en la matire. En outre, si la libert de la preuve doit s'exercer dans le respect du principe de lgalit, il faut rappeler que ce principe, entendu comme l'exigence d'une loi pralable, est applicable exclusivement aux actes des agents de l'autorit publique. Par consquent, lorsqu'une partie ou une personne extrieure au procs tente d'tablir la preuve d'une infraction, on ne saurait subordonner la recevabilit du moyen de preuve produit par celle-ci au respect des formes prvues par la loi qui ne s'imposent pas elle (15). Enfin, le juge n'a aucunement ouvert, en la matire, la bote de Pandore. En effet, une obligation de respecter le contradictoire vient temprer cette exclusion du principe de loyaut.

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Le maintien du principe du contradictoire Aux termes de l'article 427, alina 2, du code de procdure pnale, le juge ne peut fonder sa dcision que sur des preuves qui lui sont apportes au cours des dbats et contradictoirement discutes devant lui . Or, le respect du contradictoire est justement, ici, la condition sine qua non la bienveillance jurisprudentielle bnficiant aux parties prives. En effet, les arrts voqus plus haut prennent soin de constater que les preuves produites par les parties, et manifestement contraires au principe de loyaut, demeurent recevables du moment o elles ont t soumises la discussion contradictoire des parties, notamment lors de l'audience, le juge exerant par la suite son pouvoir souverain d'apprciation. L'arrt tudi ritre cette solution (16). Notons que cette dernire n'est d'ailleurs pas l'abri de toutes critiques d'un simple point de vue juridique. En effet, comme le relve un auteur (17), l'argument du contradictoire qui viendrait de la sorte purger la pice de son vice originel demeure contestable. En effet, avant d'envisager les vertus de la contradiction, il convient de se questionner sur la recevabilit de ces lments de preuve. Or, la premire implique ncessairement la seconde. Elle ne saurait, en revanche, y suppler. Nanmoins, audel de cette controverse juridique, on ne peut contester l'intrt de la solution, qui vient limiter les risques d'abus du rgime de faveur dgag par les magistrats au bnfice des parties prives en matire de preuve. L'arrt tudi va donc clairement dans le sens de la jurisprudence prcite. Demeure-t-il pour autant parfaitement clair ? Pas tout fait. Cette dcision peut galement nous amener nous interroger par ce qu'elle ne dit pas. Les ultimes incertitudes plusieurs occasions, la chambre criminelle a admis la commission d'une infraction par une personne pour se constituer une preuve (18), sous le respect de certaines conditions. Il s'agit ainsi souvent de salaris ayant soustrait diffrents documents leurs employeurs afin de les photocopier et de les produire l'occasion d'un litige prud'homal les opposant ces mmes employeurs. Mais de telles preuves sont-elles recevables devant le juge pnal ? Une rponse positive s'impose, comme le dmontre un arrt de la chambre criminelle du 31 janvier 2007 (19) par lequel la Haute juridiction approuve la cour d'appel d'avoir admis comme mode de preuve la production d'un enregistrement ds lors qu'elle est justifie par la ncessit de rapporter la preuve des faits dont l'auteur de l'enregistrement est victime et par les besoins de sa dfense . Ds lors, pour rsumer, parce que l'infraction commise tait justifie par les

besoins de la dfense du prvenu ou de la partie civile, la pice obtenue pouvait tre administre. Or, rcemment, la Cour de cassation a sembl vouloir remettre en cause, du moins pour partie, cette solution. En effet, par un arrt du 9 juin 2009 (20), la Cour de cassation a rejet le pourvoi form contre une dcision de cour d'appel ayant condamn pour vol un salari qui avait subtilis un certain nombre de documents son employeur. Pour la Haute juridiction, le fait justificatif tir des droits de la dfense ne saurait jouer en dehors d'un litige prud'homal. Le vol est donc punissable lorsque les documents photocopis ont t produits dans le cadre d'un litige pnal, en l'espce pour des faits de diffamation opposant l'employeur son ancien salari. Ds lors, nous aurions pu penser, la vue de cet arrt, que la Cour de cassation souhaitait, galement, revenir sur l'admission des preuves obtenues l'aide d'un acte illicite en sanctionnant de la sorte l'auteur de soustraction de documents en vue de se constituer des lments de preuve. La dcision du 27 janvier 2010, qui admet indistinctement la preuve obtenue de faon illicite ou dloyale , dmontre qu'il n'en n'est rien. En revanche, une question demeure. M. Y. pourrait-il, dans un second temps, faire engager la responsabilit pnale de M. X. pour vol ? Une application de la solution rendue par l'arrt du 9 juin 2009 pourrait nous faire rpondre par la positive, dans la mesure o l'irresponsabilit pnale semble dsormais limite au cas o les pices sont drobes afin d'tre produites devant le juge prud'homal. Cependant, et la dcision tudie en tmoigne, il n'est pas certain que la Cour de cassation souhaite, dans l'avenir, confirmer la rigueur de la solution dgage en juin 2009. D'autres arrts seront donc encore ncessaires pour y voir clair galement sur ce point. J. Lasserre Capdeville, AJ Pnal 201,0 pp. 280 et s. _______________ (1) P. Bouzat, La loyaut dans la recherche des preuves, in Mlanges L. Hugueney. Problmes contemporains de procdure pnale, Sirey, 1964, p. 172. (2) Sur cette notion, V. par ex., M.-E. Boursier, Le principe de loyaut en droit processuel, prf. S. Guichard, Dalloz, Nouv. coll. Thses, 2003, vol. 23 ; Dossier La preuve : une question de loyaut ?, AJ pnal 2005. 261 ; P. Conte, La loyaut de la preuve dans la jurisprudence de la chambre criminelle de la Cour de cassation : vers la solution de la quadrature du cercle ?, Dr. pnal 2009, tude 8 ; Ph. Bonfils et J. Lasserre Capdeville, Tentative de clarification de la

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loyaut de la preuve en matire pnale, in La rforme du code pnal et du code de procdure pnale, Opinio doctorum, Dalloz, 2009, p. 247.

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(3) Civ. 2e, 7 oct. 2004, Bull. civ., II, n 441 ; D. 2005. 122, note Ph. Bonfils ; AJ pnal 2005. 30, obs. C. S. Enderlin. (4) Soc. 26 nov. 2002, Bull. civ., V, n 352 ; D. 2003. 1858, note J.-M. Brugire ; Soc. 23 mai 2007, Bull. civ., V, n 85. (5) Com. 3 juin 2008, Bull. civ., IV, n 112 ; D. 2008. 2476, note M.-E. Boursier-Mauderly ; Contra, CA Paris, 29 avr. 2009, D. 2009. AJ. 1352, obs. E. Chevrier ; Comm. commerce lectr. 2009, comm. 88, obs. M. Chagny. (6) Crim. 23 juill. 1992, D. 1993. Somm. 206, obs. J. Pradel ; Crim. 6 avr. 1993, JCP 1993. II. 22144, note M.-L. Rassat ; Crim. 15 juin 1993, D. 1994. Jur. 613, obs. C. Mascala ; Crim. 6 avr. 1994, Bull. crim. n 136; Crim. 30 mars 1999, Bull. crim. n 59 ; D. 2000. Jur. 391, note Th. Gar. (7) Crim. 30 mars 1999, op. cit. (8) Crim. 26 avr. 1987, Bull. crim. n 173 ; Crim. 11 juin 2002, Bull. crim. n 131 ; RSC 2002. 879, obs. J.F. Renucci ; RTD civ. 2002. 498, obs. J. Mestre et B. Fages. (9) Crim. 1er oct. 2003, Bull. crim. n 176 ; AJ pnal 2003. 107, obs. J. Leblois-Happe. (10) Sur la perte de puissance de cet argument, P. Conte, op. cit., p. 14, n 2. (11) V. infra n 18. (12) Notons que la solution ne saurait, en revanche, bnficier aux agents de l'autorit publique, Crim. 29 juin 1989, Bull. crim. n 261 ; Crim. 28 oct. 1991, Bull. crim. n 381 ; Crim. 16 dc. 1997, Bull. crim. n 427 ; Dr. pnal 1998, comm. 61, obs. A. Maron ; D. 1998. Jur. 354, note J. Pradel ; RSC 1999. 588, obs. J.-P. Delmas Saint-Hilaire ; Crim. 3 avr. 2007, Bull. crim. n 102. Cette solution figure dsormais l'article 113-3 de l'avant-projet du futur code de procdure pnale, rendu public le 1er mars 2010. (13) J. Lasserre Capdeville, Le testing, AJ pnal 2008. 310.

(14) M.-L. Rassat note sous Crim. 6 avr. 1993, JCP 1993. II. 22144 ; E. Molina, Rflexion critique sur l'volution paradoxale de la libert de la preuve des infractions en droit franais contemporain, RSC 2002. 275. (15) F. Desportes et L. Lazerges-Cousquer, Trait de procdure pnale, Economica, 2009, n 601. Les auteurs proposent d'autres justifications encore. (16) Cette solution figure dsormais l'article 113-5 de l'avant-projet du futur code de procdure pnale, rendu public le 1er mars 2010. (17) P. Conte, op. cit., p. 14, n 5. (18) Pour un salari accus de vol de documents commis en vue d'une instance prud'homale, Crim. 11 mai 2004, Bull. crim. n 113 et 117 ; D. 2004. Jur. 2326, note H. Kobina Gaba ; RSC 2004. 635, obs. E. Fortis ; 866, obs. G. Vermelle ; D. 2004. Somm. 2759, obs. G. Roujou de Boube ; Crim. 4 janv. 2005, Bull. crim. n 5 ; Crim. 15 fvr. 2005, Dr. pnal 2005, comm. 72, obs. M. Vron ; Dr. et patr. 2005, n 140, p. 102, obs. Ph. Bonfils ; Pour un journaliste poursuivi pour recel de pices couvertes par le secret de l'instruction, et qu'il avait invoques en dfense dans une instance civile pour diffamation, Crim. 11 juin 2002, Bull. crim. n 132 ; Dr. pnal 2002, comm. 135, obs. M. Vron ; RSC 2003. 93, obs. B. Bouloc ; D. 2004. Somm. 317, obs. B. de Lamy. Pour un avocat, poursuivi pour violation du secret professionnel, propos de pices produites dans un litige l'opposant son client, Crim. 16 mai 2000, Bull. crim. n 192 ; Dr. pnal 2000, comm. 127, obs. M. Vron. (19) Crim. 31 janv. 2007, Bull. crim. n 27 ; Dr. pnal 2007, comm. 98, obs. M. Vron ; RSC 2007. 331, obs. R. Finielz. (20) Crim. 9 juin 2009, D. 2009. 1714, obs. P. Chaumont et E. Degorce ; D. 2010. Jur. 306, note H. Kobina Gaba ; AJ pnal 2009. 361 ; RTD com. 2009. 814, obs. B. Bouloc ; JCP E 2009. 2055, note M. Vron.

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II. Les enqutes


9.
[]
Par ces motifs, la Cour (grande chambre) dit pour droit: 1) Larticle 267 TFUE soppose une lgislation dun tat membre qui instaure une procdure incidente de contrle de constitutionnalit des lois nationales, pour autant que le caractre prioritaire de cette procdure a pour consquence dempcher, tant avant la transmission dune question de constitutionnalit la juridiction nationale charge dexercer le contrle de constitutionnalit des lois que, le cas chant, aprs la dcision de cette juridiction sur ladite question, toutes les autres juridictions nationales dexercer leur facult ou de satisfaire leur obligation de saisir la Cour de questions prjudicielles. En revanche, larticle 267 TFUE ne soppose pas une telle lgislation nationale pour autant que les autres juridictions nationales restent libres:
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CJUE, 22 juin 2010, ns C-188/10 et CC-189/10 (extrait)

Prcisions de la CJUE sur les contrles d'identit et sur la question prioritaire de constitutionnalit

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de saisir, tout moment de la procdure quelles jugent appropri, et mme lissue de la procdure incidente de contrle de constitutionnalit, la Cour de toute question prjudicielle quelles jugent ncessaire, dadopter toute mesure ncessaire afin dassurer la protection juridictionnelle provisoire des droits confrs par lordre juridique de lUnion, et de laisser inapplique, lissue dune telle procdure incidente, la disposition lgislative nationale en cause si elles la jugent contraire au droit de lUnion. Il appartient la juridiction de renvoi de vrifier si la lgislation nationale en cause au principal peut tre interprte conformment ces exigences du droit de lUnion. 2) Larticle 67, paragraphe paragraphe 2, TFUE ainsi que les articles 20 et 21 du rglement (CE) n 562/2006 du Parlement europen et du Conseil, du 15 mars 2006, tablissant un code communautaire relatif au rgime de Schengen), n), sopposent une lgislation franchissement des frontires par les personnes (code frontires Schenge nationale confrant aux autorits de police de ltat membre concern la comptence de contrler, uniquement dans une zone de 20 kilomtres partir de la frontire terrestre de cet tat avec les tats parties la convention convention dapplication de laccord de Schengen, du 14 juin 1985, entre les gouvernements des tats de lUnion conomique Benelux, de la Rpublique fdrale dAllemagne et de la Rpublique franaise relatif la suppression graduelle des contrles aux frontires communes, signe Schengen (Luxembourg) le 19 juin celle-ci et de circonstances 1990, lidentit de toute personne, indpendamment du comportement de celle particulires tablissant un risque datteinte lordre public, en vue de vrifier le respect des obligations obligations de dtention, de port et de prsentation des titres et des documents prvues par la loi, sans prvoir lencadrement ncessaire de cette comptence garantissant que lexercice pratique de ladite comptence ne puisse pas revtir un effet quivalent celui celui des vrifications aux frontires.

[]

Observations :
celle-ci aurait t dclare conforme la Constitution. Ces conditions semblent restrictives, mais il faut les apprcier la lumire de la dcision du Conseil constitutionnel du 12 mai 2010 concernant la loi relative l'ouverture la concurrence et la rgulation du secteur des jeux d'argent et de hasard en ligne. Saisissant l'occasion qui lui tait offerte de rpondre la dcision de la Cour de cassation du 16 avril, le Conseil est venu rappeler la rpartition des rles entre contrle de conventionnalit et contrle de constitutionnalit. Refusant de se livrer au contrle de conventionnalit des dispositions lgislatives, il prcise nanmoins que l'autorit qui s'attache ses dcisions ne limite pas la comptence des juges administratifs et judiciaires pour faire prvaloir les engagements internationaux sur une disposition lgislative, alors mme que cette dernire aurait t dclare conforme la Constitution. L'article 88-1 ne doit donc pas tre vu comme intgrant le Trait de Lisbonne dans le bloc de constitutionnalit. La prcision n'a ici rien de surprenant, une telle possibilit existant dj dans le cadre du contrle a priori. Le Conseil constitutionnel prcise galement que le juge ordinaire peut suspendre immdiatement tout effet de la loi contraire aux droits que les justiciables tiennent des engagements internationaux, l'article 23-3 de l'ordonnance du 7 novembre 1958 prvoyant une telle possibilit et ce sans distinguer entre les normes internes ou internationales.

uite la dcision de la Cour de cassation du 16 avril 2010, transmettant la CJUE une question prjudicielle tendant l'examen de la conformit de la procdure lie la question prioritaire de constitutionnalit, la dcision des juges de Luxembourg tait attendue. Par cet arrt du 22 juin, la Cour de justice de l'Union europenne vient prciser que, si l'article 78-2, alina 4, n'est pas conforme au droit communautaire, les dispositions issues de la loi du 10 dcembre 2009 relatives la question prioritaire de constitutionnalit peuvent l'tre. L'articulation du contrle de conventionnalit et du contrle de constitutionnalit vient donc d'tre prcise par la CJUE. Sur le problme li la conformit de la question prioritaire de constitutionnalit, et en particulier de son caractre prioritaire ainsi que de l'tendue du contrle du Conseil constitutionnel, la Cour vient donc subordonner la conformit du contrle de constitutionnalit trois conditions. Pour ne pas mconnatre le principe de pleine efficacit des normes de l'Union tel que reconnu par l'arrt Simmenthal, la CJUE conditionne donc la conformit de la question prioritaire de constitutionnalit la possibilit pour le juge a quo de saisir tout moment le juge europen d'une question prjudicielle, la possibilit pour le juge de prendre des mesures provisoires pour assurer le respect des droits garantis par l'Union europenne et enfin, la possibilit pour le juge d'carter la disposition contraire au droit communautaire, alors mme que

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Enfin, le Conseil prcise que la transmission d'une question prioritaire de constitutionnalit n'empche en rien le juge administratif ou judiciaire de saisir la CJUE d'une question prjudicielle. La question de constitutionnalit est donc prioritaire, mais elle n'est pas exclusive. Une fois transmise, le juge a quo peut donc tout fait saisir le juge communautaire d'une question de conventionnalit. Par ces trois prcisions, le Conseil constitutionnel semble avoir rpondu par anticipation aux diffrentes interrogations souleves par la CJUE. Par ailleurs, en faisant explicitement rfrence cette dcision, la Cour de Luxembourg semble prendre en compte ces prcisions apportes par la dcision du 12 mai 2010. Cependant, la Cour ne franchit pas le pas de la dclaration de conformit, ou de non-conformit, des textes applicables la question prioritaire de constitutionnalit et laisse au juge national le soin de vrifier que les conditions rappeles sont ou non respectes. Prudence ou embarras, la CJUE renvoie la balle dans le camp de la Cour de cassation, qui reviendra la charge d'examiner la conformit de la procdure prvue par la loi du 10 dcembre 2009. Elle y rpond partiellement le 29 juin 2010, dans l'examen des deux questions prioritaires de constitutionnalit souleves en l'espce, prenant acte de la dcision de la CJUE. Partiellement, car elle choisit de s'intresser uniquement l'une des trois exigences de la Cour de Luxembourg, savoir la possibilit pour le juge de prendre des mesures conservatoires afin de garantir le respect des droits confrs par le droit de l'Union europenne. En ce que la Cour n'est pas comptente pour prendre de telles mesures, elle carte la question de constitutionnalit ainsi souleve et se livre uniquement au contrle de conventionnalit. A contrario, devant le juge a quo, celui-ci tant comptent pour prendre ces mesures conservatoires, il serait donc possible de transmettre une question prioritaire de constitutionnalit ds lors que lesdites mesures ont t prises. L'intrt de la dcision du 22 juin 2010 concernant la question prioritaire de constitutionnalit est tel qu'il relgue au second plan la prcision apporte par la CJUE concernant les contrles d'identit l'intrieur de l'espace Schengen. Pourtant l'apport de cet arrt du 22 juin sur ce point est loin d'tre anodin. En effet, l'article 78-2, alina 4, du code de procdure pnale permet aux autorits de procder des contrles d'identit dans une zone comprise entre la frontire terrestre de la France avec l'un des tats parties la convention de Schengen et une ligne trace 20 kilomtres en de, et ce, indpendamment du comportement des personnes ainsi contrles. En ce que cette disposition permet un contrle d'identit

reposant non pas sur des raisons plausibles de souponner que la personne a particip ou tent de participer une infraction, qu'elle se prpare commettre une infraction, qu'elle dtient des informations relatives une enqute en cours ou qu'elle fait l'objet de recherches ordonnes par une autorit judiciaire, mais uniquement sur une prsomption de situation irrgulire, ce contrle est ds lors difficilement justifiable au regard du droit communautaire et du principe de libre circulation des personnes, en l'absence de l'un des critres susmentionns. La CJUE vient ici affirmer qu'un tel contrle, lorsqu'il ne repose pas sur le comportement de la personne concerne ou sur des circonstances particulires tablissant un risque d'atteinte l'ordre public, tait contraire au droit communautaire. Il faut bien voir pour les praticiens, et tout particulirement les spcialistes du contentieux du droit des trangers, les consquences susceptibles de dcouler de cette affirmation. Les contrles d'identit excuts conformment cet article 78-2 alina 4, peuvent permettre de dceler la situation irrgulire d'un tranger, entranant son placement en garde vue, avant sa rtention administrative, dans l'attente d'une reconduite la frontire. Ds lors, le texte tant contraire au principe de libre circulation des personnes, celui-ci doit tre cart par le juge national. Si le contrle n'est pas justifi par des circonstances objectives, il convient d'en soulever la nullit, entranant de faon subsquente la nullit des diffrentes mesures privatives de libert et des dcisions prfectorales prises suite ce contrle. Par ailleurs, les autorits devront dsormais justifier le contrle d'identit des trangers en situation irrgulire par l'un des critres rappels l'alina 1er de l'article 78-2, mme si l'on peut entrevoir l'imagination dont elles feront sans doute preuve. Les interrogations souleves par cette dcision de la CJUE concernent sa rception en droit interne et particulirement l'attitude du juge national sur deux points. S'agissant de la non-conformit de l'article 78-2, alina 4, le juge national se doit d'carter la disposition en cause, comme l'indique la Cour de cassation dans ses dcisions du 29 juin 2010, ce qui devrait permettre de contester un certain nombre de procdures en cours, les autorits se devant d'tre vigilantes pour l'avenir. S'agissant des prcisions apportes par les juges de Luxembourg sur la question prioritaire de constitutionnalit, quelle position la Cour de cassation peut-elle adopter suite la latitude laisse par le juge communautaire dans l'apprciation de la conformit de la question prioritaire de constitutionnalit vis--vis du droit communautaire ? On notera tout d'abord que la Cour a dj prcis sa position dans ses dcisions du 29 juin 2010, mme si

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elle ne s'est prononce que sur la possibilit de prendre des mesures conservatoires. La question reste donc en suspens concernant notamment l'autorit attache aux dcisions du Conseil constitutionnel qui se prononcerait sur une disposition lgislative dont la conventionnalit serait galement conteste devant le juge a quo. On notera ici que le Conseil constitutionnel a rpondu par anticipation ce problme soulev par la CJUE, la dcision du juge constitutionnel du 12 mai 2010 s'imposant aux magistrats de l'ordre judiciaire et de l'ordre administratif. On notera galement que l'attitude de la Cour de cassation, que certains auteurs ont pu qualifier de mfiante, semble tre

aujourd'hui plus apaise, l'activit rcente de la Cour et le nombre de transmissions au Conseil paraissant le dmontrer. On peut donc esprer que, tenant compte de la jurisprudence du Conseil constitutionnel, la Cour de cassation regarde la question prioritaire de constitutionnalit comme conforme au droit communautaire. On notera enfin que, si la dcision du 16 avril 2010 a t particulirement dcrie, il est finalement heureux que la CJUE se soit prononce, afin de lever tout doute sur la question prioritaire de constitutionnalit, pour que celle-ci puisse pleinement s'panouir. J.-B. Perrier AJ Pnal 2010, pp. 343 et s.

10. 10.

La garde vue, entre inconstitutionnalit virtuelle et inconventionnalit relle ( propos de la dcision Cons. const., 30 juill. 2010, no 20102010-14/22 QPC, M. Daniel W. et a.), par O. Bachelet, Collaborateur de la SCP Clice, Blancpain et Soltner, avocats aux conseils Membre du CREDHO-Paris-Sud, Gaz. Pal., 5 aot 2010, n 217, pp. 14 et s.

Les articles 62, 63, 6363-1 et 77 du Code de procdure pnale et les alinas 1er 6 de son article 6363-4 sont contraires la Constitution. La dclaration d'inconstitutionnalit prend effet le 1er juillet 2011 dans les conditions fixes au considrant 30. Il n'y a pas lieu, pour le Conseil constitutionnel, de statuer sur l'article 706706-73 du Code de 63-4. procdure pnale et le septime alina de son article 63

comme un vritable coup de ((1)), la dcision du Conseil constitutionnel no 2010-14/22 QPC du 30 juillet 2010, relative au rgime de la garde vue, constitue, il est vrai, un lment d'impulsion dterminant dans l'volution venir de l'une des mesures les plus dcries de notre procdure pnale. Sans mettre en cause son existence mme ((2)) , les Sages de la rue Montpensier considrent, en effet, que certaines des modalits de la garde vue heurtent les exigences constitutionnelles, en particulier l'article 16 de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen (DDHC) de 1789, relatif la garantie des droits , duquel sont traditionnellement dduits les droits de la dfense ((3)) . Si la dcision du 30 juillet 2010 doit tre salue en ce qu'elle va susciter une avance significative des droits du suspect plac en garde vue, dont l'extrme vulnrabilit a t souligne notamment par la Cour europenne des droits de l'homme ((4)) , la virtualit de ses implications (I I) doit tre critique face la ralit des exigences conventionnelles (II II). II rsente

tonnerre

de la Dclaration de 1789 et doivent tre dclars contraires la Constitution ((5)) .


1. Pour parvenir cette solution, le Conseil devait, en premier lieu, apprcier la recevabilit de la question prioritaire de constitutionnalit qui lui tait soumise au regard de l'article 23-2, 2o, de l'ordonnance no 58-1067 du 7 novembre 1958, portant loi organique sur le Conseil constitutionnel, qui dispose qu'il ne peut tre saisi d'une telle question lorsque celle-ci est relative une disposition lgislative qui a dj t dclare

22 22 22 22

conforme la Constitution dans les motifs et le dispositif d'une dcision du Conseil constitutionnel sauf changement des circonstances . ce propos,
le Conseil adopte une solution nuance. D'abord, pour ce qui concerne le rgime de la garde vue propre la criminalit et la dlinquance organises, les Sages rappellent que les articles 706-73 et 63-4 du Code de procdure pnale, relatifs cette matire, ont dj t examins et dclars conformes la Constitution dans la dcision du Conseil constitutionnel du 2 mars 2004 ((6)). Par consquent, estimant qu'aucun changement de circonstances ne justifie, en matire de lutte contre la criminalit et la dlinquance organises, le rexamen des dispositions litigieuses, le Conseil considre qu'il n'y a pas lieu de statuer ((7)) . Ensuite, s'agissant du rgime de la garde vue de droit commun, le Conseil constitutionnel indique que, s'il a fait l'objet d'une validation dans la dcision du 11 aot 1993 ((8)) , depuis lors,

I. La virtualit de l'inconstitutionnalit Estimant que la conciliation entre, d'une

part, la prvention des atteintes l'ordre public et la recherche des auteurs d'infractions et, d'autre part, l'exercice des liberts constitutionnellement garanties ne peut plus tre regarde comme quilibre , le Conseil constitutionnel affirme que
les articles 62, 63, 63-1, 63-4, alinas 1er 6, et 77 du Code de procdure pnale, relatifs au rgime de la garde vue, mconnaissent les articles 9 et 16

certaines modifications des rgles de la procdure


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pnale ainsi que des changements dans les conditions de sa mise en uvre ont conduit un recours de plus en plus frquent de la garde vue et modifi l'quilibre des pouvoirs et des droits fixs par le Code de procdure pnale ((9)) . En
particulier, le Conseil insiste sur une volution profonde de notre procdure pnale qui a considrablement renforc le poids de la phase policire, et donc celui de la garde vue, dans la constitution du dossier sur le fondement duquel le suspect sera ensuite jug. Ds lors, selon le Conseil, parce que la garde vue est [...] souvent devenue la

garde vue compte tenu des volutions prcdemment rappeles ((17)) , le Conseil les
dclare contraires la Constitution. 3. premire vue, en ce qu'elle implique pour le gard vue la notification de son droit conserver le silence et le droit d'tre assist par un avocat lors des interrogatoires de police, la dcision du 30 juillet 2010 donne raison ceux, en particulier les avocats, qui considrent que le rgime actuel de notre garde vue mconnat les droits de la dfense et la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme ((18)) . Il n'en demeure pas moins que les consquences de cette dcision demeurent virtuelles puisque, considrant qu'il n'a pas le pouvoir gnral d'apprciation dont dispose le Parlement et qu'il ne peut indiquer les rgles appliquer pour remdier l'inconstitutionnalit prononce, le Conseil dcide de reporter l'abrogation des dispositions litigieuses au 1er juillet 2011 afin de laisser le temps au lgislateur de rformer la matire et de prvenir tout vide juridique prjudiciable l'ordre public ((19)) . En d'autres termes, pendant prs d'une anne, les personnes places en garde vue le seront conformment des dispositions lgislatives dont la contrarit manifeste avec les droits constitutionnellement garantis est dsormais clairement tablie. L'aval, mme temporaire, donn par le Conseil des pratiques dclares contraires aux exigences constitutionnelles doit tre critiqu en ce qu'il mconnat l'une des missions essentielles assignes au contrle de constitutionnalit, savoir la protection effective des droits et liberts de l'homme. D'autant plus que, dans d'autres hypothses, le Conseil constitutionnel n'a pas hsit ignorer son absence de lgitimit se substituer au lgislateur le temps que celui-ci vote une loi nouvelle conforme sa dcision. C'est ainsi qu'aprs avoir prononc l'abrogation, sur le fondement de l'article 16 de la DDHC, de l'article 90 du Code disciplinaire et pnal de la marine marchande en ce qu'il ne garantissait pas une composition du tribunal maritime commercial conforme au principe d'indpendance, le Conseil a estim que cette abrogation est applicable toutes les infractions

phase principale de constitution du dossier de la procdure en vue du jugement de la personne mise en cause ((10)) , les garanties encadrant le recours
cette mesure, ainsi que son droulement et la protection des droits de la dfense doivent tre rexamines ((11)) . De la sorte, tout en raffirmant le caractre concret du contrle de constitutionnalit ((12)) , les Sages rejoignent la jurisprudence de la Cour europenne qui a dj soulign plusieurs reprises que la phase d'enqute policire a des

consquences dterminantes pour les perspectives de la dfense lors de toute procdure pnale ultrieure ((13)) et celle de la Cour de cassation qui affirme qu'au regard de son caractre dterminant du sort ultrieurement rserv aux poursuites par la formation de jugement , la mise en tat du dossier
doit respecter les standards du droit un procs quitable ((14)) . 2. En second lieu, sur le fond, le Conseil constitutionnel insiste, d'une part, sur le fait qu'en vertu des dispositions du Code de procdure pnale,

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toute personne suspecte d'avoir commis une infraction peut tre place en garde vue par un officier de police judiciaire pendant une dure de vingt-quatre heures quelle que soit la gravit des faits qui motivent une telle mesure et que toute garde vue peut faire l'objet d'une prolongation de vingt-quatre heures sans que cette facult soit rserve des infractions prsentant une certaine gravit ((15)) . D'autre part, le Conseil souligne
que le Code de procdure pnale ne permet pas la personne garde vue interroge, alors qu'elle est

retenue contre sa volont, de bnficier de l'assistance effective d'un avocat , qu'une telle restriction aux droits de la dfense est impose de faon gnrale, sans considration des circonstances particulires susceptibles de la justifier, pour rassembler ou conserver les preuves ou assurer la protection des personnes et qu'au demeurant, la personne garde vue ne reoit pas la notification de son droit de garder le silence ((16)) .
Par consquent, estimant que les dispositions du Code de procdure pnale n'instituent pas les

non juges dfinitivement au jour de la publication de la prsente dcision et qu' compter de cette date,
pour exercer leurs comptences, les tribunaux maritimes commerciaux sigeront dans la

composition des juridictions pnales de droit commun ((20)) . Allant plus loin, le Conseil
constitutionnel s'est mme autoris rcrire, sans l'abroger, la loi en nonant, dans le cadre d'une rserve d'interprtation, que l'article L. 452-3 du Code de la scurit sociale doit permettre une rparation intgrale du prjudice subi par un salari du fait de la faute inexcusable de l'employeur alors

garanties appropries l'utilisation qui est faite de la

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que cette disposition prvoit une liste limitative de prjudices rparables ((21)) . S'il est vrai que la modulation dans le temps des effets des abrogations prononces par le Conseil constitutionnel est essentielle afin de garantir la scurit juridique, la jurisprudence contradictoire des Sages en la matire apparat peu respectueuse de ce principe... Mais, au-del de la virtualit des consquences de la dcision du 30 juillet 2010, c'est galement l'ignorance de la ralit de plusieurs exigences conventionnelles qui doit tre souligne. II. La ralit de l'inconventionnalit 4. En plus de la mconnaissance des droits de la dfense, les requrants invoquaient la violation du principe de dignit de la personne en raison des conditions matrielles dans lesquelles la garde vue se droule. Cet argument se voulait l'cho de rcents constats accablants pour les autorits publiques franaises. C'est ainsi que dans son premier rapport d'activit, rendu public le 8 avril 2009, le Contrleur gnral des lieux de privation de libert n'a pas hsit qualifier d' indigne l'tat des locaux de gardes vue, les cellules tant prsentes comme les lieux les plus mdiocres des locaux administratifs les plus mdiocres . Selon ce rapport, la conception des lieux et leur entretien sont dplorables et il est raisonnable de penser

donne par cette question prioritaire de constitutionnalit pour dgager certaines lignes directrices l'attention du lgislateur destines garantir la prvention des mauvais traitements en garde vue, telles que la gnralisation de l'enregistrement audiovisuel, aujourd'hui cantonn la matire criminelle ((26)) . 5. Par ailleurs, au soutien de leur argumentation, les requrants invoquaient une mconnaissance de l'article 66 de la Constitution de 1958 qui fait de l'autorit judiciaire, la gardienne des liberts individuelles en ce que le procureur de la Rpublique, sous le contrle duquel sont dcides et menes les gardes vue, ne serait pas une autorit judiciaire indpendante . Cet argument s'inspirait directement de la jurisprudence de la Cour de Strasbourg relative au droit pour la personne arrte ou dtenue d'tre aussitt traduite devant un juge , conformment l'article 5 de la Convention europenne. En effet, dans la clbre affaire Medvedyev c/ France, la Cour a considr que cette exigence conventionnelle implique pour le magistrat qu'il prsente les

garanties requises d'indpendance l'gard de l'excutif et des parties, ce qui exclut notamment qu'il puisse agir par la suite contre le requrant dans la procdure pnale, l'instar du ministre public
((27)). Malgr tout, rappelant que l'autorit judiciaire comprend la fois les magistrats du sige et du parquet et que l'intervention d'un magistrat du sige est requise pour la prolongation de la garde vue au-del de quarante-huit heures , le Conseil considre le rgime de la garde vue conforme, sur ce point, la Constitution ((28)) . La premire affirmation, purement formelle, traduit l'enttement du Conseil constitutionnel qui, en mconnaissance des standards les plus lmentaires du droit un procs quitable, refuse de se rallier la jurisprudence strasbourgeoise exigeant que la personne prive de libert soit prsente un juge indpendant et impartial. Certes, il est vrai que le Conseil constitutionnel nest pas en principe comptent pour oprer un contrle de conventionnalit des lois. Nanmoins, au regard de la grande similitude, voire de lidentit, des termes employs par les textes constitutionnels et conventionnels protgeant les droits et liberts fondamentaux, rien nempchait le Conseil dpouser la position adopte par la Cour de Strasbourg. Pourtant, les Sages sen tiennent une solution purement formelle fonde sur lapplication mcanique de larticle1er,I, de lordonnance no 58-1270 du 22 dcembre 1958 portant loi organique relative au statut de la magistrature, selon lequel le corps judiciaire comprend la fois les magistrats du sige et du

que ces conditions ne facilitent pas la prparation de sa dfense par la personne interpelle ((22)) . Plus
rcemment encore, la suite de l'examen des conditions de privation de libert en France, le Comit contre la torture des Nations-Unies a rendu ses observations finales le 20 mai 2010 et s'est montr particulirement proccup face la persistance d'allgations qu'il a reues au sujet de cas de mauvais traitements qui auraient t infligs par des agents des dtenus et d'autres personnes entre leurs mains ((23)) . Nanmoins, le Conseil constitutionnel carte cet argument en estimant que la loi ne porte pas en elle-mme atteinte la dignit et qu'il appartient l'autorit judiciaire de concrtement faire respecter ce principe. Si cette solution apparat fonde en droit, elle demeure abstraite et contraste nettement avec la mthode trs concrte dveloppe au regard de l'volution des circonstances adopte par le Conseil pour admettre le possible rexamen du rgime de la garde vue de droit commun. Elle contraste galement avec la jurisprudence de la Cour europenne qui considre traditionnellement que la Convention a pour but de protger des droits

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non pas thoriques ou illusoires, mais concrets et effectifs ((24)) , a fortiori lorsqu'il s'agit de la
protection de la dignit de la personne qui ne saurait souffrir d'aucune drogation, en quelque circonstance que ce soit ((25)) . Il convient, ds lors, de regretter que le Conseil n'ait pas saisi l'occasion

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parquet gravement prjudiciable la protection effective des droits de lhomme. Quant la seconde affirmation, elle renvoie implicitement aux arrts de la Cour europenne qui admettent que l'exigence de traduire aussitt devant un juge une personne prive de libert ne signifie pas que cette prsentation doit avoir lieu immdiatement ((29)) , ce qui justifierait que les quarante-huit premires heures de garde vue soient places sous le contrle du procureur de la Rpublique. L'argument est videmment contradictoire avec la premire affirmation : si le ministre public est une autorit judiciaire, pourquoi se soucier de l'intervention ultrieure d'un magistrat du sige ? Surtout, il occulte, l aussi, les exigences conventionnelles en admettant un retard systmatique de l'intervention du juge en garde vue, alors que la Cour europenne affirme qu'un tel retard doit tre justifi concrtement, notamment au regard de circonstances tout fait exceptionnelles ((30)). 6. Cette exigence d'un contrle concret des conditions de garde vue mne, enfin, regretter que le Conseil constitutionnel ait refus de se prononcer nouveau sur la conformit aux exigences constitutionnelles des rgimes drogatoires de garde vue. En effet, comme l'indiquaient les requrants, le dispositif actuel mconnat frontalement la jurisprudence europenne selon laquelle une restriction systmatique du droit pour le gard vue d'tre assist par un avocat suffit conclure un

censurer la pratique franaise. Ds lors, par le jeu du pourvoi dans l'intrt des droits de l'homme ((32)) , ce qui aura t fait aujourd'hui sera ncessairement dfait demain. Ce n'est pas le moindre des paradoxes de la dcision du 30 juillet 2010... _____________ (1) Lemonde.fr, 30 juill. 2010. (2) La garde vue demeure une mesure de contrainte ncessaire certaines oprations de police judiciaire : considrant no 25 de la dcision
commente. (3) V., not. : Cons. const., 30 mars 2006, no 2006-535 DC, loi pour l'galit des chances et Cons. const., no 2006-540 DC, 27 juill. 2006, loi relative au droit d'auteur et aux droits voisins dans la socit de l'information. (4) V., en particulier : CEDH, gde ch., 27 nov. 2008, no 36391/02, Salduz c/ Turquie, 54. (5) Considrant no 29. (6) Cons. const., 2 mars 2004, no 2004-492 DC, loi portant adaptation de la justice aux volutions de la criminalit. (7) Considrant no 13. (8) Cons. const., 11 aot 1993, no 93-326 DC, loi modifiant la loi no 93-2 du 4 janv. 1993 portant rforme du Code de procdure pnale. (9) Considrant no 15. (10) Considrant no 16. (11) Considrant no 18. (12) V., par exemple, propos de la taxe carbone : Cons. const., 29 dc. 2009, no 2009-599 DC, loi de finances pour 2010, considrant no 82. (13) V., not. : CEDH, gde ch., 27 nov. 2008, Salduz c/ Turquie, prcit, 52. (14) V., en matire de discipline des avocats : Cass. 1re civ., 2 avr. 2009, no 08-12246 : Bull. civ. 2009, I, no 71. (15) Considrant no 27. (16) Considrant no 28. (17) Considrant no 29. (18) V., en la matire, les nombreux arrts rcents de la Cour europenne ayant dclar contraires l'article 6 de la Convention les rgimes de garde vue ne permettant pas au suspect d'tre assist par un avocat lors des interrogatoires et d'tre inform de son droit au silence : CEDH, gde ch., 27 nov. 2008, Salduz c/ Turquie, prc. ; CEDH, 24 sept. 2009, no 7025/04, Pishchalnikov c/ Russie; CEDH, 13 oct. 2009, no 7377/03, Dayanan c/ Turquie ; CEDH, 19 nov. 2009, no 17551/02, Oleg Kolesnic c/ Ukraine, et CEDH, 2 mars 2010, no 54729/00, Adamkiewicz c/ Pologne. (19) Considrant no 30. cet gard, il est noter que le Premier ministre, Franois Fillon, a annonc quelques heures aprs que la dcision du 30 juillet 2010 ait t rendue publique que le gouvernement

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manquement aux exigences de l'article 6 de la Convention ((31)) . Par ailleurs, ces rgimes drogatoires qui se fondent sur une apprciation a priori et abstraite de la gravit des faits se
concilient mal avec l'approche concrte dveloppe par le Conseil constitutionnel lui-mme, notamment dans la prise en compte de l'volution des circonstances. * * * La lecture de la dcision du 30 juillet 2010 laisse donc un sentiment mitig : l'espoir de voir enfin consacr le droit pour le gard vue d'tre assist par un avocat, comme c'est le cas dans la plupart des tats europens, se mlent des regrets, en particulier pour ce qui concerne l'application diffre de l'abrogation prononce par le Conseil. Un tel report, au-del du dfaut d'effectivit des droits de la dfense qu'il induit, cr une situation d'inscurit juridique proccupante. En effet, si l'article 62, alina 3, de la Constitution de 1958 impose aux juges rpressifs de maintenir appliqu le rgime actuel de garde vue, l'inconventionnalit des dispositions litigieuses est dsormais encore plus patente, ce qui ne manquera pas de convaincre, si c'est encore ncessaire, la Cour de Strasbourg de

prpare, en consquence, les mesures lgislatives

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qui s'imposent. Elles s'inscriront dans le cadre de la rforme d'ensemble de la procdure pnale. Le texte de cette rforme sera transmis dans les prochaines semaines au Conseil d'tat . S'il s'agit des
dispositions issues de l'avant-projet de futur Code de procdure pnale qui instituent, notamment, une audition libre du suspect hors la prsence d'un avocat, il n'est pas certain que cette rforme soit conforme aux exigences tant constitutionnelles que conventionnelles ... (20) Cons. const., 2 juill. 2010, no 2010-10 QPC, Consorts Cousin et a., considrant no 5. (21) Cons. const., 18 juin 2010, no 2010-8 QPC, poux L., considrant no 18. (22) Contrleur gnral des lieux de privation de libert, Rapport annuel, Anne 2008, p. 16 et 17. (23) Comit contre la torture, 44e session, 26 avril, 14 mai 2010, observations finales, not. 22, 23 et 31. (24) V., notamment : CEDH, 9 oct. 1979, no 6289/73, Airey c/ Irlande, 24. (25) V., encore dernirement : CEDH, gde ch., 1er juin 2010, no 22978/05, Gfgen c/ Allemagne, 87.

(26) C. pr. pn., art. 64-1. Cette rgle de l'enregistrement audiovisuel des gardes vue en matire criminelle fait, en outre, l'objet de plusieurs exceptions, notamment lorsque l'enqute porte sur des faits de criminalit ou de la dlinquance organises, au sens de l'art. 706-73 du C. proc. pn., ou portant atteinte aux intrts fondamentaux de la Nation, ainsi que pour les actes de terrorisme. (27) CEDH, gde ch., 29 mars 2010, no 3394/03, Medvedyev et a. c/ France 124. (28) Considrant no 26. (29) V., en particulier : CEDH, 29 nov. 1988, nos 11209/84, 1123/84, 11266/84 et 11386/85, Brogan et a. c/ Royaume Uni. (30) CEDH, gde ch., 29 mars 2010, Medvedyev et a. c/ France, pr., 130 134. (31) V. CEDH, 13 oct. 2009, Dayanan c/ Turquie, prc., 33. (32) C. pr. pn., art. 626-1 et s. relatifs au rexamen d'une dcision pnale conscutif au prononc d'un arrt de la Cour europenne des droits de l'homme.

11. 11.
[]

Cass. civ. 1re, 27 mai 2010, n 0909-12.397

Garde vue : dlai de notification des droits


Sur le moyen unique : Vu les articles 63, 63-1du code de procdure pnale ; Attendu, selon l'ordonnance attaque, rendue par le premier prsident d'une cour d'appel, et les pices de la procdure, que M. X..., de nationalit tunisienne, interpell le 25 fvrier, 7 h 35, lors d'un contrle d'identit sur rquisitions du procureur de la Rpublique a reu notification de ses droits lors de son arrive au commissariat de police, 7 h 50 ; qu'il a fait l'objet le mme jour, d'un arrt prfectoral de reconduite la frontire et d'une dcision de maintien en rtention dans des locaux ne relevant pas de l'administration pnitentiaire ; qu'cartant le moyen de dfense pris de la tardivet de la notification des droits attachs la garde vue, un juge des liberts et de la dtention a, par ordonnance du 27 fvrier 2009, ordonn la prolongation de cette mesure ; Attendu que pour dire la procdure irrgulire, l'ordonnance infirmative retient qu'aucun obstacle notification cation intervenue plus de dix n'interdisant de notifier ses doits M. X... lors de son interpellation, la notifi minutes aprs tait tardive ; Qu'en statuant ainsi, alors que n'est pas tardive, la notification, avec ses droits, du placement en garde aprs prs son vue, intervenue ds l'arrive de la personne dans les services de police, dix minutes a interpellation, le premier prsident a mconnu le sens et la porte des textes susviss ; Vu l'article 411-3 du code de l'organisation judiciaire ; Attendu que les dlais de rtention tant expirs, il ne reste plus rien juger ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'ordonnance rendue le 2 mars 2009, entre les parties, par le premier prsident de la cour d'appel de Montpellier ; DIT n'y avoir lieu renvoi ;

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III. Les actions


12. 12.
Nouvelles menaces sur le droit pnal des affaires. affaires. - Libres propos au sujet de l'avantl'avantprojet du futur Code de procdure pnale, par David Dechenaud, agrg des facults de droit, professeur la facult de droit de Grenoble, membre de l'Institut de sciences criminelles de Grenoble, Dr. pnal 2010, tude n 13

L'avantL'avant-projet du futur Code de procdure pnale a dj suscit de nombreuses ractions, notamment doctrinales. La plupart d'entre elles concernent les consquences que pourrait avoir la rforme envisage sur le procs procs pnal et ses acteurs. Il ressort de l'analyse de plusieurs dispositions du texte soumis la concertation que cet avantavant-projet pourrait aussi avoir pour effet de laisser impunies de nombreuses infractions relevant du droit pnal des affaires.

. - Depuis le milieu des annes 1970, un vent de dpnalisation souffle sur le droit des affaires. De nombreuses voix se sont leves pour rclamer la suppression de certaines incriminations. Envahissant, inefficace et mme dangereux, le droit rpressif ne serait pas un instrument adapt pour rguler l'activit des entreprises. La pnalisation de la vie des affaires serait excessive, faisant peser sur les entrepreneurs un risque pnal qu'il conviendrait d'attnuer, si ce n'est de supprimer. Le lgislateur et le Gouvernement ne sont pas rests sourds ces appels, et plusieurs textes ont t adopts entre 1975 et 2004. Il en est rsult une relle dpnalisation du droit bancaire, du droit de la concurrence et du droit des socits. Ces diffrentes rformes n'taient pas exemptes d'ambigut, mais elles avaient le mrite de mettre en oeuvre une politique criminelle assume par ses promoteurs. Certes, les arguments qu'ils avanaient et qu'ils avancent toujours ne sont pas tous convaincants. Certes, la dnonciation de l'utilisation abusive de la sanction pnale en droit des affaires, se traduisant par la cration de dlits dits artificiels , masque mal la volont de certains partisans de la dpnalisation de remettre en cause des infractions fondamentales, et notamment l'abus de biens sociaux. Mais les juristes et les hommes d'affaires appelant de leurs voeux le recul de l'emprise du droit pnal sur la vie des affaires ne font pas grand mystre de leur objectif. 2. - C'est dans ce mme mouvement que s'inscrit le rapport command par le ministre de la Justice sur la dpnalisation du droit des affaires. Le groupe de travail prsid par un haut magistrat, Jean-Marie Coulon, a remis au garde des Sceaux trente propositions en fvrier 2008Note 1. Parmi ces propositions, plusieurs ont retenu l'attention de la doctrine, dont celles qui suggrent de supprimer plusieurs infractions pour les remplacer par d'autres mcanismes de rgulation, comme les injonctions de faire sous astreinte. La vingt-cinquime proposition a galement t trs remarque. Elle recommande une modification des rgles relatives au dcompte du dlai de prescription de l'action publique. Les

auteurs du rapport se prononcent en faveur d'un allongement du dlai de prescription, mais dont le point de dpart intangible serait la date des faits. Cette proposition, qui n'est pas sans prcdent, a pour objectif affich de contredire la jurisprudence qui s'est dveloppe depuis le milieu des annes 1930 au sujet des infractions occultes. La Cour de cassation admet, s'agissant de plusieurs infractions, dont l'abus de confiance et l'abus de biens sociaux, que le dlai de prescription de l'action publique ne court qu' compter de la date laquelle la clandestinit des faits a cess. 3. - L'avenir des propositions contenues dans ce rapport sur la dpnalisation du droit des affaires, qui devait se traduire par un projet de loi, reste aujourd'hui incertain. Il faut dire qu'entre-temps, la crise financire mondiale de l'anne 2008 a rappel aux acteurs conomiques que l'excs de libralisme tait autant craindre que l'excs de rgulation. Or, le droit pnal ne peut qu'tre amen jouer un rle de tout premier plan dans ces mcanismes rgulateurs, compte tenu de l'importance des valeurs en cause. La vie des affaires et des entreprises tient dans les structures sociales contemporaines une place trop importante pour que le droit rpressif puisse s'en dsintresser totalement. Cependant, la lecture de l'avant-projet du futur Code de procdure pnale, soumis la concertation en mars 2010, fait apparatre deux dispositions qui pourraient bien avoir pour effet de laisser impunies de nombreuses infractions relevant, prcisment, du droit pnal des affaires. La premire se rapporte la prescription de l'action publique (1), et la seconde la constitution de partie civile (2). 1. La rforme de la prescription 4. - L'avant-projet modifie en profondeur les rgles relatives la prescription de l'action publique, dites dsormais action pnale (Avant-projet, art. 121-1). Les dlais de prescription sont augments, passant par exemple, en matire dlictuelle, de trois six ans (Avant-projet, art. 1216). Dans le mme temps, l'avant-projet contient une disposition qui reprend la vingt-cinquime

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proposition du rapport sur la dpnalisation du droit des affaires. Plus prcisment, le texte propos la concertation prvoit que, hors les cas o la loi en dispose autrementNote 2, le dlai de prescription de l'action publique (sic) court compter du jour o l'infraction a t commise, quelle que soit la date laquelle elle a t constate (Avant-projet, art. 1217). 5. - Une telle rforme aurait pour consquence d'affaiblir sensiblement la rpression en droit des affaires, en venant contredire la jurisprudence qui s'est dveloppe en matire d'infractions clandestines. Cette rgle prtorienne, selon laquelle l'action publique ne peut commencer se prescrire avant que l'infraction ne soit apparue dans des conditions permettant l'exercice de cette action, peut pourtant s'appuyer sur la maxime contra non valentem agere non currit praescriptio la prescription ne court pas contre celui qui ne peut agir. Malgr les critiques dont elle fait l'objet, cette solution est satisfaisante, car une infraction ne peut tre oublie avant d'avoir t connue... Tout au plus serait-il souhaitable que cette jurisprudence soit tendue toutes les infractions dissimules par leur auteur, alors qu'elle n'est applique aujourd'hui qu' une dizaine d'infractions, dont l'emblmatique abus de biens sociauxNote 3, et le trafic d'influenceNote 4. On ne peut manquer d'observer d'ailleurs qu'une rgle voisine a t reprise, en droit civil, par la rcente loi n 2008-561 du 17 juin 2008, portant rforme de la prescription en matire civile (C. civ., art. 2234). 6. - Le ministre de la Justice s'est dfendu de vouloir entraver la rpression de la dlinquance conomique et financire. Pourtant, une telle rforme produirait invitablement cet effet s'agissant des dlits qui se voient appliquer aujourd'hui la jurisprudence prcite de la Cour de cassation. L'analyse de cette jurisprudence prouve qu'il n'est pas rare qu'un dlai de plus de six ans spare la commission des faits de leur rvlation. Le projet gouvernemental met l'abri de la sanction pnale les dlinquants les plus puissants, qui sont investis de pouvoirs leur permettant de dissimuler leurs actes, notamment l'aide de manipulations comptables subtiles. La nouvelle rgle a donc pour consquence de jeter le voile sur des faits certes anciens, mais qui auront t prescrits avant mme d'avoir t dcouverts. Sous cet angle, l'avant-projet de rforme de la procdure pnale constitue une menace pour le droit pnal des affaires, en entranant une dpnalisation de fait des infractions occultes. cet gard, il est tout fait rvlateur que cette modification des rgles de prescription soit reprise d'une proposition contenue dans un rapport sur la dpnalisation du droit des affaires. 7. - On ne peut donc que se fliciter de l'annonce faite rcemment par le garde des Sceaux de revoir le texte de l'avant-projet de rforme, afin de

consacrer dans le futur Code de procdure pnale la rgle, actuellement jurisprudentielle, selon laquelle la prescription ne commence courir qu' la date de la dcouverte des faitsNote 5. Mais la prudence s'impose encore, car il reste savoir quel sera le champ d'application de cette rgle. Comme elle ne sera probablement pas gnrale, elle ne s'appliquera qu' une liste limitative d'infractions. Il faudra tre vigilant, et souhaiter que les incriminations relevant du droit pnal des affaires figurent en bonne place dans cette numration. Celles qui ne s'y trouveront pas risquent de disparatre, de fait, des annales judiciaires, et on ose esprer que le lgislateur n'oubliera aucune des infractions actuellement concernes par la rgle prtorienne relative aux infractions dissimules. 2. La rforme de la constitution de partie civile 8. - En droit positif, la victime de l'infraction peut obliger le juge d'instruction informer (CPP, art. 86). En effet, il est acquis depuis la clbre dcision Laurent-Atthalin, du 8 dcembre 1906, que la plainte avec constitution de partie civile met l'action publique en mouvement, quel que soit le sens des rquisitions du parquetNote 6. L'avant-projet de rforme du Code de procdure pnale modifie le mcanisme de la constitution de partie civile. Le texte actuellement soumis la concertation prvoit que l'action pnale est mise en mouvement par les magistrats du parquet, mais aussi par la personne qui exerce l'action civile dans les conditions dtermines par le code (Avant-projet, art. 121-2). Cependant, il ne permet pas la victime de l'infraction d'obliger le ministre public engager les poursuites en ouvrant une enqute. La personne qui se prtend lse par un crime ou un dlit et qui est titulaire de l'action civile peut seulement demander au procureur de la Rpublique de se constituer partie civile, demande que celui-ci peut rejeter, y compris pour des raisons d'opportunit (Avant-projet, art. 312-28 et s.). Il est donc craindre que le ministre public ne refuse l'ouverture d'une enqute lorsqu'il ne partage pas l'apprciation de la victime quant l'importance du trouble caus l'ordre public, ou lorsque l'issue de l'enqute lui parat trop incertaine. La rpression risque de s'en trouver affaiblie dans des domaines pourtant fondamentaux, comme le droit des socits, dans lesquels on constate aujourd'hui que la trs grande majorit des procdures est engage la seule initiative de la partie civile. En effet, le ministre public n'a gnralement pas les moyens d'avoir connaissance des infractions qui se commettent dans le milieu feutr des affaires, surtout lorsque ces infractions ont t soigneusement dissimules par leurs auteurs. En outre, la poursuite des infractions d'affaires ne parat pas constituer l'objectif principal de la politique

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criminelle contemporaine, mise en oeuvre par un parquet hirarchiquement subordonn au pouvoir excutif. L'avant-projet contient bien un certain nombre de garanties permettant de dclencher l'action pnale contre la volont du ministre public, mais elles risquent fort de se rvler inefficaces en droit pnal des affaires, conduisant en consquence l'inefficacit de ce droit. 9. - En premier lieu, il est prvu de donner la victime la possibilit de saisir directement le tribunal correctionnel en faisant citer le prvenu par huissier de justice (Avant-projet, art. 334-14 et 334-64). Ce faisant, la victime dclenche l'action pnale, palliant ainsi l'ventuelle inertie du ministre public qui aurait refus d'ouvrir une enqute. Mais le recours la citation directe n'est que trs rarement envisageable en droit pnal des affaires, car cette voie procdurale suppose que l'affaire soit en tat d'tre juge. Or, en matire de dlinquance conomique et financire, une enqute est presque toujours ncessaire, afin de permettre la manifestation de la vrit. 10. - En second lieu, l'avant-projet prvoit que le ministre public qui refuse l'ouverture d'une enqute doit rendre une dcision motive, dcision qui peut tre conteste devant le juge de l'enqute et des liberts (JEL Avant-projet, art. 312-35 et s.). Ce dernier pourra alors ordonner que le statut de partie civile soit accord l'auteur du recours, ce qui aura pour consquence d'entraner l'ouverture d'une enqute. Mais est-il vraiment raliste de croire que le ministre public, contraint d'enquter par une dcision du JEL, le fera avec autant de diligence que le juge d'instruction directement saisi par une plainte avec constitution de partie civile ? On avoue prouver une certaine inquitude l'ide que le

parquet puisse tre amen enquter contre son gr sur des faits intressant le droit pnal des affaires, surtout s'il s'agit de dossiers politicofinanciers, et ce alors mme que le lien hirarchique qui le lie avec le pouvoir excutif n'est pas rompu. De plus, le JEL peut lui aussi refuser de donner la victime la qualit de partie civile, pour l'une des raisons numres par les textes (Avant-projet, art. 312-40, al. 2 et 3). Or, les motifs du futur refus d'enquter apparaissent plus nombreux que ceux de l'actuel refus d'informer. En retirant aux victimes le pouvoir de dclencher l'action pnale de leur seule initiative, l'avant-projet de rforme ne fera que rendre plus difficile l'engagement de cette action, portant une nouvelle fois atteinte l'effectivit du droit pnal des affaires. ___________ Note 1 Dpnalisation du droit des affaires, les 30 propositions de la commission : Dr. pn. 2008, dossier spcial n 2. Note 2 Ce qui, selon l'avant-projet, concernerait les crimes d'atteinte volontaire la vie commis de faon occulte ou dissimule (Avant-projet, art. 121-7, al. 2). Note 3 Pour une illustration rcente V. Cass. crim., 25 fvr. 2009 : JurisData n 2009-047749 ; Dr. socits 2009, comm. 126, obs. R. Salomon. Note 4 Cass. crim., 19 mars 2008 : JurisData n 2008-043363 ; Dr. pn. 2008, comm. 102, obs. M. Vron. Note 5 Annonce faite au cours d'un entretien paru dans Le Monde dat du 20 avril 2010. Note 6 D. 1907, 1, p. 207, note F. T. et rapp. LaurentAtthalin ; S. 1907, 1, p. 377, note Demogue.

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13. 13.

Futur Code de procdure pnale : une conscration en trompetrompe-lil de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil, par Antoine Botton, matre de confrences l'universit Toulouse I Capitole, JCP G. 2010, n 674

Au sein de l'avantl'avant-projet du futur Code de procdure pnale, l'article 122122-12 dispose que la dcision de la juridiction pnale sur l'action pnale a autorit de la chose juge devant la juridiction civile statuant sur l'action civile . En l'inscrivant ainsi dans le Code de procdure pnale, les auteurs de l'avantl'avant-projet consacrent textuellement textuellement la rgle prtorienne de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil. Cela tant, cette conscration relve, l'analyse, du trompetrompe-l'oeil. Sans clore le dbat relatif la lgitimit d'une telle autorit, l'article prcit en livre effectivement une reprsentation restrictive et partant, distincte de sa ralit actuelle.

. - L'avant-projet du futur Code de procdure pnale est, suivant la Chancellerie, soumis concertation Note 1. Cette concertation semble, toutefois, principalement s'organiser autour des propositions touchant la garde vue et la phase d'instruction. Or, sans minimiser l'importance de rformes si symboliques, on ne peut manquer d'voquer les autres volutions comprises dans l'avant-projet. cet gard, l'une d'entre elles mrite,

selon nous, d'tre tudie : la reconnaissance expresse de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil. Suivant l'avant-projet prsent, l'article 12212 du futur Code de procdure pnale devrait effectivement disposer que la dcision de la juridiction pnale sur l'action pnale a autorit de la chose juge devant la juridiction civile statuant sur l'action civile .

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Ds lors, si cet article devenait droit positif, la rgle prtorienneNote 2 de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil disposerait d'une assise lgale. Serait-ce l, pour autant, une nouveaut ? L'autorit tait-elle, jusqu'alors, dpourvue de tout soubassement textuel ? le supposer, l'article 12212 du futur Code de procdure pnale ne doterait-il pas alors cette autorit d'un fondement indubitable ? Partant, pareille conscration textuelle ne rendraitelle pas obsolte le dbat relatif l'existence mme d'une autorit du pnal sur le civil ? Par ailleurs, s'il vient indniablement inscrire l'autorit dans le Code de procdure pnale, le texte prcit en dresse-t-il une image conforme au droit positif ? Trs prcisment, en disposant que la dcision de la juridiction pnale sur l'action pnale a autorit de la chose juge devant la juridiction civile statuant sur l'action civile , l'article 122-12 du futur Code de procdure pnale ne restreint-il pas le domaine d'application actuel de l'autorit du pnal ? De la rponse ces diverses interrogations mergera un constat : telle qu'envisage par les auteurs de l'avant-projet, la conscration lgale de l'autorit du pnal sur le civil tient du trompe-l'oeil. Pour s'en convaincre, il appartiendra, aprs avoir tabli que l'article 122-12 du futur Code de procdure pnale consacre, sans lgitimer, l'autorit du pnal sur le civil (1), de relever qu'il en rduit substantiellement le champ d'action (2). 1. 1. Une conscration textuelle de l'autorit du pnal sur le civil 2. - Tel qu'on l'a laiss entendre en introduction, l'article 122-12 du futur Code de procdure pnale reconnat, pour la premire fois expressment, la rgle de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil. En effet, cette rgle ne repose actuellement que sur l'arrt Quertier rendu par la Cour de cassation au milieu du XIXe sicleNote 3. cet gard, rappelons que la thorie, dfendue par Merlin de Douai, suivant laquelle cette autorit prendrait racine dans l'article 1351 du Code civilNote 4 n'est actuellement plus dfendue en doctrine. Comme l'avait dmontr ToullierNote 5, contemporain de Merlin, l'autorit du pnal sur le civil ne peut relever d'une rgle soumettant son effectivit l'identit d'objet, de cause et de parties entre les choses juge et juger. Jouant entre les actions publique et civile lato sensuNote 6, l'autorit envisage intervient effectivement entre des matires litigieuses distinctes en leurs objet et parties. Comment, il est vrai, affirmer que les procs pnal et civil poursuivent le mme objet, la mme fin ? De mme, peut-on soutenir la thse de l'identit subjective ds lors que les sujets exclusifs de l'action publique sont le ministre public et le prvenu tandis que l'instance civile oppose deux parties prives dont une

seule - le prvenu - a pu tre partie au jugement sur l'action publique ? 3. - Si l'ide d'un fondement sur l'article 1351 du Code civil n'a pas prospr, celle d'un possible rattachement l'article 4, alina 2 du Code de procdure pnale a t et demeure soutenueNote 7. Cet article dispose, que lorsque l'action civile est exerce sparment de l'action publique, il est sursis au jugement de cette action exerce devant la juridiction civile tant qu'il n'a pas t prononc dfinitivement sur l'action publique lorsque celle-ci a t mise en mouvement Note 8. Cette disposition fournit donc, tout comme, auparavant, l'article 3, alina 2 du Code d'instruction criminelle, une base textuelle la rgle le criminel tient le civil en tat Note 9. Fonde-t-elle, par l mme, l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil ? Il serait dlicat de l'affirmer. Effectivement, si le sursis statuer facilite assurment l'application de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil, il n'en sous-tend pas, pour autant, le principe. Sans entrer dans le dtail de l'argumentationNote 10, il suffit, pour s'en assurer, d'tudier les rapports entre le pnal et l'administratif. Depuis le dbut du XXe sicleNote 11, le Conseil d'tat considre que la chose juge au pnal a autorit sur l'administratifNote 12. Pour autant, suivant la Haute juridiction, le pnal ne tient pas l'administratif en l'tatNote 13. Ainsi, bien que le juge administratif, contrairement au juge civil, ne soit nullement oblig de surseoir statuer en cas de dclenchement d'une action publiqueNote 14, la chose juge au pnal s'impose lui en vertu du principe d'autorit de la chose juge au pnal sur l'administratif. Le principe de l'autorit de la chose juge au pnal sur l'administratif n'est alors, en rien, subordonn l'existence d'une obligation, pour le juge administratif, de surseoir statuer jusqu' l'intervention d'une dcision pnale irrvocable. De ce constat, il peut tre argu que l'autorit de la chose juge au pnal sur une instance non rpressive peut, en pratique, exister dfaut de sursis statuer obligatoire au profit du juge pnal. En d'autres termes, l'tude des rapports entre les juges pnal et administratif dmontre que le principe d'une autorit de la chose juge au pnal l'gard d'une juridiction non rpressive ne dpend pas de l'applicabilit de l'article 4, alina 2 du Code de procdure pnale. Le second ne saurait, ds lors, fonder le premier. 4. - la lumire de ces brefs dveloppements, tout laisse donc penser que l'article 122-12 du futur Code de procdure pnale constitue le premier soubassement textuel de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil. Toutefois, s'il la consacre ainsi lgalement, la lgitime-t-il pour autantNote 15 ? Dit autrement, mettra-t-il fin la discussion touchant

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la raison d'tre d'une telle autorit ? Dans la mesure o les critiques mises ont, ds l'avnement de la rgle, justement procd de son dfaut de soubassement lgalNote 16, il est a priori possible de le considrer. l'analyse, cette approche reviendrait toutefois faire fi de l'argumentation doctrinale touchant la pertinence mme d'une autorit de la chose juge au pnal sur le civil ; ce quoi il est difficile de se rsoudre. Afin de combler le vide lgislatif, il faut effectivement rappeler que les dfenseurs de l'autorit se sont, aprs quelques dtoursNote 17, retranchs derrire l'ide de supriorit du pnalNote 18 ; supriorit des intrts en jeu devant le juge pnal comme du systme probatoire rpressifNote 19. Or, cette justification hirarchique de l'autorit a essuy de nombreuses critiques dignes d'intrt. Ainsi, l'endroit de l'argument de la supriorit probatoire du procs pnal, il a pu tre oppos que celle-ci n'impliquait pas ncessairement l'existence d'une autorit de la chose juge au pnal sur le civil ; une communication automatique du dossier pnal au juge civil suffisant en l'occurrenceNote 20. De mme, l'explication fonde sur la prminence des intrts en jeu devant le juge pnal n'est pas exempte de tout reproche. titre d'illustration, il a notamment t observ que le juge civil n'tait pas le juge des pitres intrts, ayant statuer, par exemple, en matire de famille - filiation, mariage, divorce -, de redressement ou de liquidation des entreprises ou encore, de surendettement des particuliersNote 21. Bref, sans aller plus avant dans la critique de l'argumentation hirarchique Note 22, il revient de noter qu'elle jette un doute quant la raison d'tre d'une autorit du pnal sur le civil ; doute qui, s'tant instill depuis longtemps en doctrine, ne saurait tre dissip par une quelconque reconnaissance lgale de la rgle. 5. - Au terme de ces explications, il appert donc que le travail doctrinal de justification de l'autorit du pnal sur le civil est loin d'tre achev. La conscration textuelle de celle-ci devra, en effet, s'accompagner d'une rflexion quant sa lgitimit. De ce point de vue, sans prtendre rgler la question, il nous parat possible de renouveler son approche en s'attachant, comme la doctrine civiliste l'endroit de l'autorit du civil sur le civilNote 23, aux fonctions de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil. De fait, cette dernire, manifestation positive d'autorit de chose jugeNote 24, ne se justifierait-elle pas tout simplement par ses utilits fonctionnelles, savoir l'acclration du cours du procs civil et l'harmonisation des dcisions pnale et civile ? S'il est, l'vidence, impossible d'tayer ici convenablement notre point de vueNote 25, nous inclinons le penser.

Quoi qu'il en soit, sans lgitimer l'autorit du pnal sur le civil, l'adoption de l'article 122-12 du futur Code de procdure pnale aurait le mrite de lui confrer une base lgale. La consacrerait-il toutefois pleinement ? Rien n'est moins sr. 2. 2. Une conscration restrictive de l'autorit du pnal sur le civil 6. - Aux termes de l'article 122-12 du futur Code de procdure pnale, la dcision de la juridiction pnale sur l'action pnale a autorit de la chose juge devant la juridiction civile statuant sur l'action civile . Aussi, comme il l'a t indiqu en introduction, cette disposition vient-elle limiter le champ d'application actuel de l'autorit du pnal, celle-ci n'ayant plus d'effet que sur les actions civiles stricto sensu Note 26. En sorte que, saisi d'une action fins civiles Note 27, le juge civil serait en droit de contredire une ventuelle dcision pnale antrieure. titre d'exemple, le juge prud'homal pourrait ainsi reconnatre l'existence matrielle d'un vol de l'employ alors mme que le juge l'aurait auparavant dnie. 7. - Comment expliquer une telle restriction ? l'vidence, par le souci des auteurs de l'avantprojet de tirer les supposes - consquences de la limitation apporte, par la loi du 5 mars 2007, la rgle le pnal tient le civil en l'tat . En effet, tel qu'issu de la loi prcite, l'article 4 du Code de procdure pnale, aprs avoir rappel que la rgle le pnal tient le civil en l'tat s'impose au juge de l'action civile stricto sensu, dispose, en un nouvel alina 3, que la mise en mouvement de l'action publique n'impose pas la suspension du jugement des autres actions exerces devant la juridiction civile, de quelque nature qu'elles soient, mme si la dcision intervenir est susceptible d'exercer, directement ou indirectement, une influence sur la solution du procs civil . Notons que l'exception ainsi faite au principe le pnal tient le civil en l'tat est reprise dans l'avantprojet de rforme du Code de procdure pnale ; l'article 122-14 du futur Code de procdure pnale disposant que lorsqu'une action en justice autre que l'action civile est exerce devant une juridiction civile, notamment en matire commerciale ou prud'homale, la mise en mouvement de l'action pnale n'impose pas au juge civil de suspendre son jugement, mme si la dcision devant intervenir au pnal est susceptible d'exercer, directement ou indirectement, une influence sur la solution du procs civil . Partant, l'exclusion de l'autorit de la chose juge au pnal sur les actions fins civiles rpondrait la suppression, leur gard, de la rgle le pnal tient le civil en l'tat . Dans cette optique, le juge civil saisi d'une action fins civiles ne devant plus, pour statuer, attendre la dcision pnale, celle-

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ci n'aurait, par voie de consquence, plus lieu d'exercer son autorit. Ce qui, premire vue, peut sembler logique. Pourquoi, en effet, contraindre le juge civil respecter une dcision qu'il n'a plus attendre ? Dans la mesure o la condition sine qua non de l'autorit du pnal sur le civil consiste prcisment dans l'antriorit de la chose juge au pnal, on peut effectivement s'interroger. 8. - Cela tant, pareille conception ne rsiste pas l'analyse ; l'apparente cohrence du systme imagin par les auteurs de l'avant-projet se heurtant au constat, dj ralis en premire partie, de l'autonomie existentielle de l'autorit du pnal sur le civil. De fait, comme on l'a vu travers l'exemple de l'autorit du pnal sur l'administratif, l'autorit externe Note 28 de la chose juge au pnal ne dpend pas de l'application de l'existence d'un sursis statuer obligatoire au profit du juge pnal. Si bien que l'abrogation de la rgle le pnal tient le civil en l'tat s'agissant des actions fins civiles ne saurait ncessairement impliquer celle de l'autorit du pnal sur de telles actionsNote 29. Tout au plus faut-il reconnatre que la premire restreindra les hypothses d'applicabilit de la seconde ; l'antriorit de la dcision pnale, assure par le sursis statuer obligatoire, conditionnant la mise en oeuvre de son autorit. Cela dit, il serait abusif de compter pour nuls les cas d'application de l'autorit du pnal sur les actions fins civiles. L'autorit trouvera ainsi s'appliquer, comme le note M. le professeur RobertNote 30, lorsqu'une sentence pnale irrvocable aura t rendue avant la dcision civile de premire instance ou d'appelNote 31. En outre, tel que l'ont mis en exergue les rapports parlementaires sur la future loi du 5 mars 2007Note 32, le juge d'une action fins civiles pourra toujours dcider, en vertu de l'article 378 du Code de procdure civile et dans l'intrt d'une bonne administration de la justiceNote 33 , de surseoir statuer jusqu' l'intervention d'une dcision irrvocable sur l'action publique concomitamment dclenche. Ce sursis pour bonne administration de la justice offrant alors l'autorit de la chose juge au pnal une occasion de jouer l'endroit des actions fins civiles. En fin de compte, il parat donc impossible de dresser un lien causal entre la disparition de la rgle le pnal tient le civil en l'tat concernant les actions fins civiles et le dfaut d'autorit du pnal leur gard. 9. - Ceci prcis, consacrer l'autorit l'gard des seules actions civiles pourrait trouver une autre explication : si le juge civil statuant sur l'action civile n'tait plus tenu de respecter la chose juge au pnal, il disposerait d'une libert d'apprciation inconnue du juge pnal tranchant, accessoirement l'action publique, cette mme action civile . En effet, ce dernier doit, en vertu de la prohibition des contradictions de motifsNote 34, assurer la cohrence

entre les dispositions pnales et civiles de sa dcision. Concrtement, si une dcision pnale venait nier l'existence de certains faits quant l'action publique tout en les reconnaissant s'agissant de l'action civile, elle encourrait une cassation pour dfaut de motifsNote 35. Ds lors, en reconnaissant que la chose juge au pnal a autorit devant la juridiction civile statuant sur l'action civile , l'article 122-12 du futur Code de procdure pnale permettrait d'viter que la dcision sur l'action civile ne dpende de la nature de la juridiction qui la rend. Dans cette perspective, l'autorit du pnal sur le civil ne se justifierait que par la possibilit offerte, la victime, de porter son action civile devant un juge pnalNote 36. Aussi comprendrait-on alors que cette autorit n'ait aucun effet sur les actions fins civiles ; ces actions ne ressortissant pas aux juridictions rpressives. L'explication, si sduisante puisse-t-elle sembler, ne parvient toutefois pas convaincre. Une telle optique, trs proche de celle adopte par un auteur du XIXe sicleNote 37, conduit prohiber quelques disharmonies dcisionnelles tout en s'accommodant de certaines autres et ce, suivant un critre bien contestable : la nature de l'action porte devant le juge civil. Or, que le juge civil statue sur une action civile ou fins civiles, il est indistinctement opportun d'viter qu'il ne puisse revenir sur la chose juge au pnal. Permettre, par exemple, au magistrat civil de nier, l'occasion du jugement d'une action en revendication, le vol antrieurement sanctionn par le juge pnal jetterait le doute sur la condamnation rpressive et ferait, de la sorte, renatre un dbat pourtant clos par une premire chose juge. Ce qui serait, nous semble-t-il, tout aussi discutable que si le juge civil avait contredit son homologue rpressif lors de l'examen d'une action civile stricto sensu. Si bien qu'une distinction base sur le contenu de la chose juger au civil s'avrerait, au regard du souci d'obvier aux contrarits dcisionnelles, totalement infonde. 10. - En dfinitive, telle que prvue par l'avantprojet, la conscration textuelle de l'autorit du pnal sur le civil relve, selon nous, du trompe-l'oeil. Trompe-l'oeil, d'abord, parce qu'elle pourrait donner l'illusion que le principe mme d'une telle autorit est aujourd'hui sans conteste. Trompe-l'oeil, ensuite, car, en en rduisant sensiblement le champ d'effectivit, l'article 122-12 du futur Code de procdure pnale livre une reprsentation de l'autorit distincte de sa ralit actuelle. Trompel'oeil, enfin, puisque les auteurs de l'avant-projet, en s'attachant la porte objective de l'autorit, passe sous silence une difficult relle : sa porte subjectiveNote 38 et sa contrarit conscutive au principe du contradictoireNote 39.

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__________ Note 1 V. Avant-projet du futur Code de procdure pnale, version du 1 er mars 2010, p. 1 (www.justice.gouv.fr/art_pix/avant_projet_cpp_20100 304.pdf). Note 2 Elle fut, en effet, consacre par la Cour de cassation dans un clbre arrt Quertier (Cass. civ., 7 mars 1855 : DP 1855, 1, p. 81 ; S. 1855, 1, p. 439). Note 3 Cass. civ., 7 mars 1855, prc. note (2). Note 4 P.-A. Merlin, Recueil alphabtique des questions de droit qui se prsentent le plus frquemment dans les tribunaux, t. IV, 4e d., 1828, V Faux, VII, p. 156 et s. Note 5 C.-B.-M. Toullier, Le droit civil suivant l'ordre du Code, 6e d., 1840, complte par J.-B. Duvergier, 5e vol., 2e partie, p. 212 et s. Note 6 C'est--dire aussi bien les actions civiles stricto sensu que les actions fins civiles. Note 7 V. not., H. Donnedieu de Vabres, Trait lmentaire de droit criminel et de lgislation pnale compare : Sirey, 1938, p. 897, n 1549 ; R. et P. Garraud, Trait thorique et pratique d'instruction criminelle et de procdure pnale : Sirey, t. VI, 1929, p. 296-297, n 2317 ; H. et L. Mazeaud, Trait thorique et pratique de la responsabilit civile : Sirey, t. II, 3e d., 1939, p. 684-685, n 1746 ; N. Valticos, L'autorit de la chose juge au criminel sur le civil : Th. Paris, Sirey, 1953, p. 102, n 117 ; R. Merle et A. Vitu, Trait de droit criminel, t. II, Procdure pnale : Cujas, 5e d., 2001, p. 1057, n 898 ; J. Pradel, Manuel de procdure pnale :Cujas, 14e d., 2008, p. 952, n 1038 ; P. Conte et P. Maistre du Chambon, Procdure pnale :Armand Colin, 4e d., 2002, p. 439, n 669. Il convient de prciser que les auteurs antrieurs 1959 fondent l'autorit sur l'ancien article 3, alina 2 du Code d'instruction criminelle. Note 8 Depuis la loi du 5 mars 2007, une telle obligation de surseoir statuer pse uniquement sur le juge civil charg de statuer sur l'action civile stricto sensu, c'est--dire celle tendant la rparation des prjudices causs par l'infraction. En effet, prsent, l'article 4 en son 3e alina dispose que la mise en mouvement de l'action publique n'impose pas la suspension du jugement des autres actions exerces devant la juridiction civile, de quelque nature qu'elles soient, mme si la dcision intervenir est susceptible d'exercer, directement ou indirectement, une influence sur la solution du procs civil . Cette disposition est reprise dans l'avant-projet de rforme du Code de procdure pnale, l'article 122-14. Note 9 Sur cette rgle, V. not., G. Stefani, La primaut du criminel sur le civil, Cours de droit criminel approfondi, 1953-1954, p. 201 307 ; M. Cachia, La rgle le criminel tient le civil en tat dans la jurisprudence : JCP G 1955, I, 1245 ; M. Pralus, Observations sur l'application de la rgle le

criminel tient le civil en tat : Rev. sc. crim. 1972, n 1, p. 31 ; B. Heno, De la rgle Le criminel tient le civil en tat : Th. Rennes, 1971 ; P. Bonfils, L'action civile, Essai sur la nature juridique d'une institution : Th. Aix- Marseille, PUAM, 2000, p. 464 et s. Note 10 Pour ce dtail, V. notre thse, Contribution l'tude de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil :Th. Toulouse 2008 (dactylo), p. 106 et s. Note 11 V. not., CE, sect., 12 juill. 1929, Vesin : Rec. CE 1929, p. 716, concl. Latournerie ; D. 1930, 3, p. 2, note Waline. Note 12 Sur l'autorit de la chose juge au pnal sur l'administratif, V. not., C. Gabolde, L'autorit de la chose juge par les tribunaux judiciaires devant les juridictions administratives : D. 1953, chron. p. 43 ; G. Liet-Veaux, La guerre des juges aura-t-elle lieu ? : Rev. adm. 1975, n 163, p. 27 ; J. Rodeville-Hermann, L'volution des fonctions du principe d'autorit de chose juge dans les rapports du juge administratif avec le juge judiciaire, le Conseil constitutionnel et la Cour de justice des Communauts europennes : RDP 1989, p. 1735, spc. p. 1749 et s. ; D. de Bchillon, Sur l'identification de la chose juge dans la jurisprudence du Conseil d'tat : RDP 1994, p. 1793 ; G. Delvolv, Dualit de juridictions et autorit de la chose juge : RFDA 1990, p. 792 ; Rp. Dalloz Contentieux administratif, V Chose juge, spc. p. 13 15, n 153 188 ; E. Breen, L'autorit de la chose juge au pnal sur l'administratif : RDP 2004, p. 1593. Note 13 CE, 16 oct. 1936, Bonny : Rec. CE 1936, p. 881. - CE, 9 juill. 1948, Archambault : Rec. CE 1948, p. 323. - CE, 10 nov. 1971, St Samtex : Rec. CE 1971, p. 667 ; V. sur l'absence de rgle le pnal tient l'administratif en l'tat , G. Delvolv, art. prc. note (12), p. 796, 2e col. ; E. Breen, art. prc. note (12), p. 1623 1626. Note 14 En matire disciplinaire, le juge administratif s'est mme vu interdire de surseoir statuer. V. CE, sect., 28 janv. 1994, L'Hermitte : Rec. CE 1994, p. 44 ; RFDA 1994, p. 461, concl. R. Schwartz ; sur cet arrt, V. galement, E. Breen, art. prc. note (12), p. 1625. Note 15 Le verbe lgitimer s'emploie ici dans le sens de faire admettre comme juste, raisonnable, excusable . V. Le nouveau Petit Robert de la langue franaise, 2008, V Lgitimer. Note 16 V. cet gard, C.-B.-M. Toullier, op. et loc. cit. note (5). Note 17 V. not., les justifications avances par G. Griolet (De l'autorit de la chose juge en matire civile et en matire criminelle : A. Marescq an, 1868, p. 331 et s.) ainsi que par C. Aubry et C. Rau (Cours de droit civil franais, t. VIII : Imprimerie et librairie gnrale de jurisprudence Marchal et Billard, 4e d. revue et complte, 1878, p. 405 et s., 769 bis). Note 18 Ide assez ancienne puisque ds le dbut du XIXe sicle, le procureur gnral Mourre affirmait :

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Quelle pouvantable thorie que de faire rejuger au civil une question dj juge au criminel ! Ainsi, sous le prtexte que l'action publique et l'intrt priv ne sont pas la mme chose, on ferait dire au civil qu'un homme n'est pas coupable lorsqu'il aurait pri sur l'chafaud ou que son crime est certain lorsqu'il en a t absous au criminel et replac dans la socit par la loi elle-mme qui a prononc son innocence (). V. concl. proc. gn. Mourre ss Cass. civ., 19 mars 1817 : S. 1817, 1, p. 169. Note 19 Sur cette ide de supriorit du pnal, V. notre thse, prc. note (10), p. 133 et s. Note 20 V. en ce sens, H. et L. Mazeaud, op. cit. note (7), p. 684, n 1745 ; N. Valticos, th. prc., p. 121, n 138 ; G. Stefani, op. cit. note (9), p. 338 ; M.-L. Rassat, Trait de procdure pnale : PUF 2001, p. 843, n 521 ; JCl. Civil Code, Art. 1349 1353, fasc. 30, V Autorit de la chose juge au pnal sur le civil, n 3, p. 4, par D. Caron. Note 21 V. not., en ce sens, N. Valticos, th. prc. note (7), p. 118, n 136 ; G. Stefani, op. cit., p. 336-337 ; S. Guinchard et J. Buisson, Procdure pnale : LexisNexis Litec, 5e d. 2009, p. 1248, n 2435 ; E. Vergs, Procs civil, procs pnal : diffrents et pourtant si semblables : D. 2007, p. 1442. Note 22 V. pour une telle critique, notre thse, prc. note (10), p. 133 et s. Note 23 V. not., J. Foyer, De l'autorit de la chose juge en matire civile - Essai d'une dfinition, Th. Paris, 1954 (dactylo), p. 325 ; D. Tomasin, Essai sur l'autorit de la chose juge en matire civile, th. Toulouse : LGDJ, 1975, p. 251-252, n 343 ; J. Duclos, L'opposabilit (Essai d'une thorie gnrale), Th. Rennes : LGDJ, 1984, p. 139, n 112 ; J. Hron et T. Le Bars, Droit judiciaire priv : Montchrestien, 3e d. 2006, p. 265-266, n 332-333 ; G. Wiederkher : Rp. proc. civ. Dalloz, V Chose juge, p. 3 et 6, n 9 et 36. Note 24 L'autorit de la chose juge au pnal sur le civil est positive puisqu'elle a pour effet d'imposer au juge civil certains points jugs par le juge pnal. En cela, elle se distingue de l'autorit ngative de chose juge qui, pour sa part, empche le juge de statuer lorsqu'il se trouve saisi d'une demande identique en ses cause, objet et parties une premire chose juge (V. cet gard, l'article 1351 du Code civil, sige de l'autorit ngative de chose juge). Aussi, si cette dernire prive le second juge de sa capacit d'apprciation, la premire ne restreint que sa libert. Note 25 Pour une telle dmonstration, nous renverrons notre thse, prc. note (10), p. 163 et s. Note 26 C'est--dire l'action en rparation des dommages causs par une infraction pnale. Note 27 L'action fins civiles se dfinit, quant elle, ngativement : il s'agit de toute action qui, porte devant un juge civil, ne tend pas la rparation pcuniaire des dommages rsultant de l'infraction. De la sorte, l'autorit jouera l'gard des actions en

revendication d'un meuble (V. not., Cass. com., 17 fvr. 1998, n 95-14.672) ou encore, en contestation d'un licenciement (V. not., Cass. soc., 16 juin 1988, arrt de principe : D. 1990, jurispr. p. 70, note J. Pralus-Dupuy. - Cass. soc., 2 mai 2001, n 9845.894 : JurisData n 2001-0009493. - Cass. soc., 23 janv. 2002, n 99-44.356). Note 28 Au sens o cette autorit s'exerce l'endroit d'une instance non rpressive. Note 29 cet gard, il faut noter que la jurisprudence postrieure l'entre en vigueur de la loi du 5 mars 2007 (n 2007-291) continue de doter la chose juge au pnal d'une autorit l'endroit des actions fins civiles. V. not. Cass. soc., 9 avril 2008, n 07-40.880, indit. - Cass. soc., 21 mai 2008, n 0644.948 : JurisData n 2008-043994 ; JCP G 2008, II, 10135, note S. Dtraz ; JCP S 2008, 1371, note I. Beyneix. Dans ces deux dcisions, il s'agissait de dterminer l'autorit de la chose juge au pnal sur des actions en contestation de licenciement, donc des actions fins civiles. Or, dans ces deux espces, la chambre sociale de la Cour de cassation n'a nullement rejet le principe d'une telle autorit. La mettant en oeuvre dans la premire affaire, elle ne l'applique pas dans la seconde uniquement en raison du caractre non juridictionnel de la dcision pnale invoque (procs-verbal de rappel la loi). Note 30 J.-H. Robert, L'autorit de la chose juge au pnal sur le civil : Procdures 2007, tude 19. Note 31 Rendue aprs l'arrt civil d'appel, la dcision pnale ne pourra exercer son autorit puisqu'elle ne peut tre invoque, pour la premire fois, devant la Cour de cassation. V. en dernier lieu, Cass. com., 10 mai 2005, n 03-19.736. Note 32 V. G. Geoffroy, Rapp. AN n 3505, 2006-2007, p. 262 ; F. Zocchetto, Rapp. Snat n 177, 2006-2007, p. 90. Note 33 En effet, la Cour de cassation considre que les juges du fond disposent d'un pouvoir discrtionnaire pour apprcier l'opportunit de surseoir statuer pour une bonne administration de la justice . V. Cass. 1re civ., 30 mars 2004, n 0114.311 : JurisData n 2004-023083 ; Bull. civ. 2004, I, n 95. Note 34 En matire dlictuelle et contraventionnelle, le jugement sur l'action civile tant concomitant celui sur l'action publique, la cohrence dcisionnelle sera donc assure par le principe de non-contradiction de motifs ; la mise en oeuvre de l'autorit du pnal sur le civil impliquant l' antriorit de la dcision pnale. Sur ce point, V. notre thse, prc. note (10), p. 251, n 364. Note 35 La contradiction de motifs quivalant au dfaut de motifs, cas d'ouverture cassation prvu par l'article 593 CPP. V. sur ce point, J. et L. Bor, La cassation en matire pnale : Dalloz Action, 2e d., 2004, n 83.09 et s.

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Note 36 Ce juge pnal tant, rptons-le, contraint de faire concorder sa dcision sur l'action civile avec celle rendue sur l'action publique. Note 37 G. Griolet, op. cit. note (17), p. 331 et s. Note 38 Il convient de rappeler que l'autorit du pnal sur le civil a une porte erga omnes. V. en ce sens, Cass. 2e civ., 10 mars 1993, n 81-15.043 : JurisData n 1993-000438 ; Bull. civ. 1993, II, n 89 ; JCP G 1993, IV, 1207. - Cass. 2e civ., 23 juin 2005,

n 02-31.080. - Cass. 2e civ., 3 mai 2006, n 0430.696 : Bull. civ. 2006, II, n 112. Note 39 V. sur ce sujet, M.-A. Frison-Roche, Gnralits sur le principe du contradictoire (droit processuel), Th. Paris (dactylo), 1988, p. 169-170, n 89 ; L. Miniato, Le principe du contradictoire en droit processuel, Th. Toulouse : LGDJ, 2008, p. 221222, n 254 ; L. Ascensi, Du principe de la contradiction, Th. Paris I : LGDJ, 2006, p. 177-178, n 307.

14. 14.
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Cass. crim., 2 mars 2010, n 0909-85.124

Prescription et plainte avec constitution de partie civile par tlcopie


Vu le mmoire et les observations complmentaires produits ; Sur le moyen unique de cassation, pris de la violation des articles 575, al. 2-3 du code de procdure pnale, 65 de la loi du 27 juillet 1881, 85 du code de procdure pnale, D. 31-1 du code de procdure pnale dans sa rdaction rsultant du dcret du 15 novembre 2007, D. 591 du mme code, de l'article 6 1 de la Convention de sauvegarde des droits de l'homme et des liberts fondamentales, 593 du code de procdure pnale, dfaut de motifs, manque de base lgale ; " en ce que l'arrt attaqu a confirm l'ordonnance rendue le 9 fvrier 2009 constatant l'extinction de

l'action publique pour cause de prescription et ordonnant la restitution Ahmed X...de la consignation par lui verse ; " aux motifs qu'il n'est pas contest que par tlcopie du 9 fvrier 2008, Ahmed X...a dpos plainte avec constitution de partie civile l'encontre de Franois Y..., dput-maire de la ville de Saint-Dizier (HauteMarne), du chef de diffamation pour des propos tenus lors d'une mission tlvise le 10 novembre 2007, ce document porte le tampon du greffe de l'instruction en date du 12 fvrier 2008 ; que cette tlcopie a t confirme par lettre recommande avec accus de rception distribue le 12 fvrier 2008 ; que les propos litigieux ayant t prononcs le 10 novembre 2007 la prescription en la matire tait acquise le 11 fvrier 2008, le 10 fvrier tant un dimanche ; que la lettre recommande, distribue le 12 fvrier 2008, est ainsi parvenue, sans contestation possible, au juge d'instruction hors dlai ; qu'en ce qui concerne la tlcopie, l'examen de ce document rvle qu'elle a t adresse sur le tlcopieur n 03 25 03 43 52 ainsi qu'en fait foi le rapport de rsultat de transmission du 9 fvrier 2008 12 heures 01 (pice n 2 du mmoire) ; qu'aprs vrifications, ainsi que l'atteste le mail du doyen des juges d'instruction de Chaumont du 3 avril 2009 joint la procdure d'appel, il apparat que ce numro de tlcopie est celui attribu au parquet de la juridiction alors que celui des cabinets d'instruction est identifi sous le n 03 25 31 65 23, numro parfaitement connu de l'expditeur ainsi que le dmontre l'examen de la pice n 3 du mmoire ; qu'ainsi, la plainte a t adresse non pas au juge d'instruction mais au parquet de Chaumont ; que s'il appartient au juge d'instruction de veiller l'enregistrement immdiat du courrier adress son cabinet, il ne saurait tre tenu responsable du dlai d'acheminement du courrier d'un service un autre de la juridiction, tant rappel que ce document a t adress au parquet le samedi 9 fvrier 2008 aux alentours de 12 h et a t compost le mardi 12 fvrier 2008 ; qu'ainsi, en l'espce, il n'existe aucun indice permettant de remettre en cause la date de rception au cabinet d'instruction porte sur la tlcopie litigieuse ; " alors que le dpt de plainte avec constitution de partie civile n'est soumis, en lui-mme, aucun formalisme particulier ; qu'il suffit d'une manifestation expresse de volont de se constituer partie civile suivie d'une consignation ; que lorsque la plainte est dpose par un avocat, elle peut tre adresse au juge d'instruction par tout moyen de communication lectronique (art. D. 31-1 du code de procdure pnale en vigueur du 17 novembre 2007 au 1er mars 2008) ; qu'en l'espce, la date du dpt de plainte est ncessairement celle figurant sur le rsultat de transmission de la tlcopie au Palais de justice de Chaumont, adresse Groupe le 9 fvrier 2008 12 heures 01, expdie par l'avocat d'Ahmed X..., dans les termes de l'article D. 31-1 du code de procdure pnale alors en vigueur, et destine au doyen des juges d'instruction du sige ; que la circonstance selon laquelle la plainte n'ait t composte par le service concern que trois jours plus tard, le 12 fvrier 2008, est sans incidence sur la validit de l'acte et ne saurait diffrer la date de sa transmission telle qu'elle rsulte de l'accus de rception manant du tlcopieur du tribunal de Chaumont ; qu'ainsi, c'est tort et en violation des textes susviss que la cour d'appel a dclar irrecevable la plainte avec constitution de partie civile manant d'Ahmed X..., rceptionne dans le dlai lgal de trois mois compter des faits litigieux " ;
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Attendu qu'il rsulte de l'arrt attaqu et des pices de la procdure qu'Ahmed X... a port plainte et s'est constitu partie civile, par tlcopie, du chef de diffamation, en raison de la diffusion, lors d'une mission de tlvision du 10 novembre 2007, de propos tenus par Franois Y..., dput-maire de Saint-Dizier ; que le juge d'instruction a relev que, si la tlcopie comportait la date du 9 fvrier 2008, la seule date certaine du dpt de la plainte tait celle appose par le greffier, soit celle du 12 fvrier 2008, et qu'en consquence, l'action publique tait teinte par la prescription ; que la partie civile a interjet appel de cette dcision ; Attendu que, pour confirmer l'ordonnance entreprise, l'arrt retient que la tlcopie, mentionnant la date du 9 fvrier 2008 a t adresse sur le tlcopieur du parquet, et non sur celui du juge d'instruction, et qu'il n'existe aucun indice permettant de remettre en cause la date de rception au cabinet d'instruction porte par le greffier sur la tlcopie tlcopie litigieuse ; Attendu qu'en statuant ainsi, la cour d'appel a justifi sa dcision, ds lors qu'en l'absence de protocole pass entre le prsident et le procureur de la Rpublique, d'une part, et le barreau de la juridiction, d'autre part, relatif la mise mise en uvre de la communication lectronique, dans les termes de l'article D. 591 du code de procdure pnale, la date de rception par le juge d'instruction d'une plainte avec constitution de partie civile ne peut tre atteste que par la mention du greffier greffier ; D'o il suit que le moyen ne saurait tre accueilli ; Et attendu que l'arrt est rgulier en la forme ; REJETTE le pourvoi ;

[]

Observations :
oil un arrt particulirement rigoureux en matire de dlai de prescription. Un individu, M. B., avait port plainte et s'tait constitu partie civile du chef de diffamation en raison de propos tenus par un lu. Or, le dlai de prescription de l'action publique et de l'action civile du dlit de diffamation est, en vertu de l'article 65 de la loi du 29 juillet 1881, de trois mois rvolus, compter du jour o ils auront t commis ou du jour du dernier acte d'instruction ou de poursuite s'il en a t fait . Ds lors, les propos litigieux ayant t prononcs le 10 novembre 2007, la prescription tait acquise le 11 fvrier 2008, dans la mesure o le 10 fvrier tait un dimanche. La question qui se posait en l'espce tait donc de savoir si, au moment o M. B. avait port plainte et s'tait constitu partie civile, l'action publique tait teinte par la prescription. Pour mmoire, l'intress avait dpos plainte par tlcopie le samedi 9 fvrier 2008, mais le document n'avait t compost par tampon du greffe de l'instruction que le mardi 12 fvrier 2008. M. B., ou son conseil, avait manifestement commis une erreur de numro de fax, la plainte tant arrive dans les bureaux du parquet et non ceux de l'instruction. La tlcopie avait, en outre, t confirme par lettre recommande avec accus de rception distribue le 12 fvrier 2008. Il ne faisait pas de doute ici que cette dernire lettre tait parvenue au juge d'instruction hors dlai. Mais qu'en tait-il du dpt de plainte avec constitution de partie civile ralis par tlcopie ? Notons, avant de rpondre cette interrogation, que le recours la tlcopie en la matire n'tait pas critiquable. En effet, le dpt de plainte avec constitution de partie civile n'est soumis, en lui-mme, aucun formalisme particulier. Seule une manifestation expresse de volont de se constituer partie civile accompagne du versement d'une consignation (sauf dispense ou obtention de l'aide juridictionnelle) est exige (Crim. 13 dc. 1983 ; Crim. 9 nov. 1998). Il importe peu ainsi que la plainte ne comporte aucune signature (Crim. 15 mai 2002). L'usage d'une tlcopie n'a donc pas d'incidence sur la validit de la plainte. Mais cette dernire n'tait-elle pas intervenue trop tard ? La chambre de l'instruction de la cour d'appel de Dijon, comme la Cour de cassation, avaient rpondu cette interrogation par la positive, mme si les mobiles retenus par les magistrats n'taient pas les mmes. De faon plus prcise, la Haute juridiction pose comme principe le fait que la date de rception par le juge d'instruction d'une plainte avec constitution de partie civile ne peut tre atteste que par la mention du greffier . Cette rgle, qui peut paratre particulirement stricte, est nanmoins complte par un temprament. La Cour admet, en effet, une autre solution du moment qu'un protocole est pass entre le prsident et le procureur de la Rpublique d'une part, et le barreau de la juridiction d'autre part, afin que les avocats puissent transmettre, comme le prvoit l'article D. 591 du code de procdure pnale, par un moyen de tlcommunication l'adresse lectronique de la juridiction ou du service de la juridiction comptent, et dont il est conserv une trace crite , certaines demandes, dclarations ou observations, et notamment les constitutions de parties civiles et les plaintes adresses au procureur de la Rpublique. Or, cette nouvelle solution, dcoulant du dcret n 2007-1620 du 15 novembre 2007 contenant diverses dispositions autorisant l'utilisation des nouvelles technologies pour la

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communication d'actes de procdures, est particulirement opportune pour le sujet qui nous intresse. En effet, les messages adresss de la sorte font l'objet d'un accus lectronique de lecture par la juridiction et ils sont considrs comme reus par cette dernire la date d'envoi de cet accus.

L'arrt tudi constituera ds lors, sans nul doute, un fort encouragement pour les barreaux passer de tels protocoles avec les prsidents et procureurs de la Rpublique des tribunaux de grande instance. J. Lasserre-Capdeville, AJ Pnal 2010 p. 342

IV. Linformation judiciaire


15. 15.
La sanction du dfaut d'enregistrement audiovisuel des interrogatoires criminels devant le juge d'instruction, par Ludovic Belfanti, Docteur en droit, Magistrat, D. 2010, pp. 1688 et s.
La chambre de l'instruction de la cour d'appel d'Aix-en-Provence a rejet la requte en nullit en estimant qu'aucune atteinte aux intrts de la personne n'tait caractrise par le dfaut d'enregistrement de la premire comparution, qui tait rduite en l'espce de simples dclarations spontanes de la personne. La chambre criminelle prend le contre-pied de cette analyse en considrant l'oppos qu'en matire criminelle le dfaut d'enregistrement audiovisuel de la premire comparution d'une personne mise en examen

- La matire pnale, substance en bullition permanente, a toujours t permable aux innovations technologiques en crant, l, de nouvelles infractions et en imaginant, ici, des rgles de procdure destines accompagner les volutions techniques, accrotre l'efficacit de la procdure face une dlinquance polymorphe et toujours plus sophistique, ou encore assurer la garantie des droits du justiciable. 2 - C'est sur ce dernier champ que doivent s'analyser, sous l'influence des recommandations de la commission d'enqute parlementaire sur les dysfonctionnements de la justice, les dispositions contenues dans l'article 116-1 du code de procdure pnale, introduites par la loi du 5 mars 2007 relative au renforcement de l'quilibre de la procdure pnale. Ainsi, depuis le 1er juin 2008, en matire criminelle, les interrogatoires des personnes mises en examen raliss dans le cabinet du juge d'instruction, y compris l'interrogatoire de premire comparution et les confrontations, font l'objet d'un enregistrement audiovisuel (1). Cette obligation a son pendant en matire de garde vue lors des interrogatoires criminels (2). Cette exigence rcente, que l'on a prsente tantt comme une protection contre les soupons l'gard d'abord du travail policier puis de celui du juge d'instruction, tantt comme une avance garantissant la scurit juridique des procdures, n'a pas tard faire l'objet de divers contentieux amenant les juridictions prciser, hier, le domaine d'application de l'enregistrement numrique (3) et, aujourd'hui, la sanction de son absence. 3 - C'est donc cette question que rpond la chambre criminelle de la Cour de cassation dans un arrt du 3 mars 2010. En l'espce, dans le cadre d'une information judiciaire criminelle ouverte en mars 2009, un des protagonistes de l'affaire tait mis en examen l'issue de son interrogatoire de premire comparution. En juillet 2009, l'intress dposait une requte en annulation au motif que son interrogatoire initial n'avait pas t enregistr, au mpris de l'article 116-1 du code de procdure pnale.

porte ncessairement atteinte aux intrts de la personne concerne .


4 - L'arrt du 3 mars 2010 (4) s'avre fort important dans la courte existence de l'obligation d'enregistrement audiovisuel en matire d'instruction prparatoire car il est le premier se prononcer sur la sanction du dfaut d'enregistrement vido dans le cabinet d'un juge d'instruction. A l'examen, si l'arrt de cassation permet d'apporter d'utiles prcisions sur le domaine de l'obligation d'enregistrement audiovisuel (I), il invite galement s'interroger sur les consquences de son dfaut (II). I - Le domaine de l'obligation d'enregistrement audiovisuel 5 - L'analyse de l'arrt rapport permet d'affirmer qu'en dehors des cas strictement dfinis l'exigence d'enregistrement numrique concerne la premire comparution dans son ensemble (A) et ne postule aucun distinguo ni aucune renonciation. En outre, l'impratif d'enregistrement constitue une formalit substantielle dont l'irrespect est svrement sanctionn sans qu'il soit ncessaire de dmontrer un grief (B).

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A - L'enregistrement audiovisuel concerne la premire comparution dans son ensemble


6 - Si l'on part du postulat que le recours la vido est cens garantir davantage les droits de la dfense en permettant de faire consulter l'enregistrement en cas de contestation sur la porte des dclarations recueillies, on comprend

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difficilement en l'espce, alors que le justiciable avait opt pour de simples dclarations, renonant aussi bien se taire qu' tre interrog dans le dtail, les raisons qui ont conduit le magistrat instructeur se dispenser de l'enregistrement numrique, alors mme qu'il a notifi, l'issue de celles-ci, une mise en examen criminelle qui a conduit ultrieurement un placement en dtention provisoire. 7 - Pour excuser l'absence d'enregistrement audiovisuel et carter le moyen de nullit prsent par le mis en examen, la chambre de l'instruction a considr que l'irrgularit n'a pas port atteinte

ses intrts ds lors que, d'une part, celui-ci a fait le choix de faire de simples dclarations et n'a pas t interrog, et, que, d'autre part, ses dclarations spontanes ont t faites en prsence de son avocat qui n'a mis aucune protestation sur la mise en examen mais qui a, au contraire, acquiesc celleci .
Par cette analyse, la juridiction du fond opre un habile distinguo entre les dclarations et l'interrogatoire proprement dit qui ferait que, dans le premier cas, l'enregistrement ne serait pas obligatoire alors qu'il le serait dans le second. Ce faisant, ne fait-elle pas une lecture par trop restrictive de l'article 116-1 du code de procdure pnale ? Cependant, cette discrimination ne pouvaitelle pas s'oprer puisque, dans un pass rcent, la chambre criminelle est venue prciser le domaine d'application de l'article 116-1 s'agissant d'un interrogatoire criminel ralis dans une chambre d'hpital ? Elle a considr, s'en tenant la lettre du texte, que le recours la vido n'tait impos que lorsque l'interrogatoire de la personne mise en examen est ralis dans le cabinet du juge (5). Forte de cette lecture littrale et pragmatique du texte, la cour d'appel d'Aix-en-Provence n'tait-elle pas son tour autorise estimer que seuls les interrogatoires - terme expressment employ dans l'alina 1er du texte - taient concerns par la ncessit de l'enregistrement numrique ? 8 - Imposer une ligne de dmarcation entre interrogatoires et dclarations s'avre en vrit artificiel et gnre une inscurit procdurale. En effet, dans un cas comme dans l'autre, la personne mise en examen doit tre mise en situation de pouvoir contester utilement la porte de ce qu'elle dit au juge, ce dont elle est prive par le dfaut d'enregistrement des dclarations spontanes. Un contentieux est toujours possible sur la porte des dclarations ainsi faites. C'est en tout cas la lettre de l'article 116-1, alina 2. On notera de surcrot que l'article 116, de son ct, conditionne la mise en examen aprs que le juge ait, le cas

relvent de la mme unit lexicale, ne doivent pas tre opposs, mais au contraire regards comme complmentaires, tant rappel que puisque l'un des objectifs du lgislateur, en inscrivant l'exigence d'enregistrement audiovisuel dans la procdure pnale, a t de garantir l'intgrit et la porte des propos tenus par la personne face l'enquteur ou au juge, la nature de l'audition dont elle est l'objet importe peu au final. Aussi, convient-il d'enregistrer la comparution de la personne dans sa globalit, y compris lorsqu'elle souhaite se taire, l'interrogatoire de premire comparution tant un interrogatoire comme les autres. D'ailleurs, dans la pratique, l'enregistrement vido est dclench ds l'entre de la personne souponne dans le cabinet du juge d'instruction, lors de son interrogatoire d'identit, en un temps o le juge ignore encore quel choix fera la personne ainsi que l'issue de l'acte. 9 - Ds lors, il apparat conforme l'esprit du texte de voir dans l'article 116-1 une obligation qui concerne l'vidence plus la premire comparution dans son ensemble que l'interrogatoire de premire comparution, plus rducteur et, partant, moins protecteur des droits de la dfense. Cette approche induit un enregistrement systmatique qu'il y ait ou non un interrogatoire et qu'une mise en examen soit ou non notifie. Elle a aussi le mrite de permettre potentiellement un visionnage fidle de tout ce qui se dit et de ce qui se fait dans le cabinet d'instruction. En toute hypothse, le juge d'instruction ne peut s'affranchir de l'impratif d'enregistrement lors de la premire comparution, il ne dispose d'aucun pouvoir d'apprciation, sauf dans les cas strictement dfinis (6), nonobstant l'absence de protestation de l'avocat, le souhait de la personne de ne pas tre filme ou encore la renonciation expresse de cette dernire et de son conseil se prvaloir d'une nullit ultrieure. Il faut voir dans le recours au dispositif de l'enregistrement numrique une formalit substantielle protectrice des parties qui vaut erga omnes.

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B - L'enregistrement audiovisuel est une soumise formalit substantielle par principe non soumis e grief
10 - Bien qu'ayant admis que l'audition non enregistre tait irrgulire, l'option choisie par les conseillers laisse penser, en affirmant que les dclarations de la personne avaient t recueillies en prsence de son avocat, lequel n'avait lev aucune protestation, que l'impratif d'enregistrement est une formalit qui, pour tre sanctionne, doit causer un grief la partie qu'elle concerne au sens des articles 171 et 802 du code de procdure pnale. Ce grief aurait pu tre, comme le soutenait le mis en examen dans son pourvoi, l'obstruction son droit

chant, recueilli les dclarations de la personne ou procd son interrogatoire . Ces vocables, qui

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de consulter l'enregistrement contenant les dclarations contestes. En filigrane la cour d'appel postule que la mconnaissance de l'impratif d'enregistrement ne constitue pas systmatiquement une nullit. D'ailleurs, cette ide pouvait tre conforte par le fait que le lgislateur n'a pas prvu que le dfaut d'enregistrement soit ainsi sanctionn. Pourtant, dans son arrt de cassation, qui mrite l'approbation, la chambre criminelle censure l'analyse des juges du fond et rappelle que le dfaut porte d'enregistrement audiovisuel

audiovisuel, tant lors de la garde vue que lors de l'instruction prparatoire (B).

A - L'tendue de la nullit
14 - L'arrt de principe rapport laisse en suspens la question des consquences du dfaut d'enregistrement vido. S'il est concevable de rserver l'acte vici un effet radical et automatique, doit-il en tre de mme s'agissant de la suite de la procdure ? S'il parat invitable pour la chambre de l'instruction de renvoi de prononcer la nullit du procs-verbal de premire comparution, elle devra toutefois dterminer l'impact de cette nullit sur les actes de la procdure ultrieure, comme l'y invitent les articles 174, alina 2, et 206, alina 2, du code de procdure pnale. La loi accorde ainsi aux juges du fond le pouvoir d'apprcier, au cas par cas, les actes ou pices de la procdure subsquente susceptibles d'tre contamins et, partant, d'tre annuls. Ainsi, l'annulation de l'acte litigieux, si elle est opposable toutes les parties, n'entrane pas ncessairement celle de la totalit de la procdure. Ne doivent tre annuls, par voie de consquence, que les actes et pices qui ont pour support ncessaire l'acte entach de nullit (8), ce qui exclut les actes et interrogatoires antrieurs. La dtermination des actes drivant de l'acte annul, en l'espce du procs-verbal de mise en examen, n'est pas toujours aise. Par exemple, quel sort faut-il rserver aux interrogatoires ultrieurs la mise en examen annule de la personne concerne ? S'il faut se garder de toute conclusion premptoire et gnrale en la matire, on peut raisonnablement estimer que les interrogatoires ultrieurs, raliss avant que l'annulation ne soit prononce, doivent subir le mme sort que l'interrogatoire initial annul, nonobstant leur enregistrement audiovisuel. 15 - De manire certaine, l'un des effets majeurs attach l'annulation du procs-verbal de premire comparution est la mise en libert de la personne mise en examen ou la leve du contrle judiciaire qui aurait pu tre ordonn. Tout aussi certain est le sort de l'acte annul puisqu'il est retir du dossier de l'information et class au greffe de la cour d'appel sans que quiconque ne puisse faire tat d'aucun renseignement contenu dans l'acte en cause contre les parties, peine de poursuites disciplinaires (9). En revanche, reste incertain le statut de la personne dont l'interrogatoire est annul. Est-elle rtrograde au rang de tmoin assist l'image du mcanisme prvu aux articles 80-1 et 174-1 du code de procdure pnale ou est-elle au contraire dpourvue de tout statut ? En tout cas, l'annulation

ncessairement atteinte aux intrts de la personne concerne .


11 - En ralit, cette solution tait dj en germe dans plusieurs arrts de la chambre criminelle relatifs au dfaut d'enregistrement audiovisuel des interrogatoires de mineurs placs en garde vue (7). La haute juridiction n'avait pas hsit sanctionner la mconnaissance de la formalit par la nullit de la procdure en utilisant exactement la mme formule que celle de l'arrt comment. Bien qu'entre interrogatoire de garde vue et premire comparution devant le juge le contexte de l'audition ne soit pas strictement le mme, une identit de solution surgit en matire d'obligation d'enregistrement audiovisuel tous les stades de la procdure, quelle que soit la nature de l'audition. Cette logique s'explique encore une fois par la volont du lgislateur qui a prvu une concordance, notamment de rdaction, entre les articles 64-1 du code de procdure pnale (interrogatoire criminel en garde vue), 116-1 du mme code (interrogatoire criminel devant le juge d'instruction) et 4 VI de l'ordonnance du 2 fvrier 1945 (interrogatoire du mineur en garde vue), dmontrant ainsi une intention visant harmoniser le rgime de l'enregistrement audiovisuel. 12 - Au final, le prsent arrt range l'obligation d'enregistrement audiovisuel dans un sanctuaire de droits, au mme titre que ceux reconnus au gard vue, dont l'irrespect fait prsumer un prjudice intrinsque qui ne peut tre rpar que par une nullit automatique de l'acte en cause. Cet axiome assure une bonne administration de la justice en permettant l'excution convenable des actes d'information tout en favorisant le respect des droits de la dfense. II - La porte du dfaut d'enregistrement audiovisuel 13 - Une fois l'enregistrement audiovisuel qualifi de formalit substantielle non soumise grief, restent valuer les consquences de sa mconnaissance sur l'acte en cause en particulier et, plus largement, sur la procdure d'information (A) et s'interroger sur un mouvement possible d'uniformisation jurisprudentielle des nullits, notamment en matire d'enregistrement

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empche le renvoi de la personne devant la juridiction de jugement. Cela tant, lorsque la chambre de l'instruction a dfinitivement purg la procdure des actes vicis par l'acte initial annul, le magistrat instructeur poursuit l'information sur les seuls lments qui subsistent et rien ne semble interdire d'envisager une nouvelle mise en examen de l'intress si la poursuite des investigations faisait apparatre des indices graves ou concordants rendant vraisemblable sa participation aux faits poursuivis.

uniformisation B - Vers une unifo rmisation des rgimes de nullits ?


16 - S'il est vrai que la qualification des nullits demeure une question dlicate, difficilement prvisible (10), il reste qu'au gr de la jurisprudence de la chambre criminelle semble poindre une uniformisation des rgimes de nullit en matire de violation des formalits procdurales. Cet alignement semble se dessiner autour de quatre axes directeurs : le premier est l'emploi d'une formule dsormais constante qui consiste, pour la cour rgulatrice, noncer invariablement que la violation d'une rgle, qu'elle considre comme essentielle, porte ncessairement atteinte aux intrts de la personne concerne (11). Le deuxime est que ce principe s'applique indistinctement tant en matire de garde vue qu'en matire d'instruction prparatoire. Le troisime axe permet de retenir que tout irrespect de la rgle est automatiquement sanctionn par la nullit fonde sur une prsomption absolue d'atteinte aux droits (12). Le dernier axe consiste dlimiter l'tendue de la nullit de l'acte vici en la cantonnant aux actes dont il est le support ncessaire (13). 17 - Ainsi, dfaut pour le lgislateur d'avoir numr clairement les formalits (14) qu'il considre comme impratives, la haute juridiction difie par touches successives un corpus de droits absolus et inalinables l'gard desquels tout grief et tout renoncement sont sans effet. Les atteintes ce bastion entrent alors dans le champ des nullits d'ordre public dispenses de la preuve d'un quelconque grief. C'est dans cette sphre que s'inscrit l'obligation d'enregistrement audiovisuel de l'interrogatoire entendu dans son acception la plus large. Cette uniformisation a le mrite non seulement de pallier le silence des textes mais galement de protger les normes de procdure qui, lorsqu'elles ont pour dessein une plus grande protection des droits de la dfense, impliquent ncessairement leur respect. Cependant, l'affermissement des droits des parties, s'il est conforme l'esprit de l'article prliminaire du code de procdure pnale et celui de l'article 6, 1, de

la Convention EDH relatif au droit un procs quitable, ne doit pas aboutir un catalogue arbitraire dans le choix des formalits fondamentales et ne doit pas luder non plus la ncessaire protection de l'ordre public. 18 - A l'heure o la suppression du juge d'instruction ne semble plus d'actualit mais o une rforme d'ampleur de notre procdure pnale, parpille au fil des rformes successives, est plus que jamais ncessaire, il est intressant de relever dans l'avant-projet du code de procdure pnale, confiant l'enqute judiciaire pnale au procureur de la Rpublique, qu'au moment de l'interrogatoire de notification des charges (15) en matire criminelle, il n'est nullement prvu de recourir l'enregistrement audiovisuel (16). S'agit-il d'un oubli des promoteurs de ce projet ou simplement d'une confiance de principe qui est accorde au procureur de la Rpublique alors qu'elle n'est pas reconnue au juge d'instruction, pourtant prsum indpendant ? ______________ (1) P. Belloir, L'enregistrement audiovisuel numrique pntre chez le juge d'instruction !, RLDI 2008/40, p. 25. (2) L. Belfanti, La dlimitation des enregistrements numriques en matire de garde vue, RLDI 2010/61, p. 35. (3) Crim. 1er avr. 2009, D. 2009. 2238, obs. J. Pradel ; AJ Pnal 2009. 271, obs. C. Duparc ; RLDI 2009/50, p. 26, note P. Belloir. (4) D. 2010. 1024, obs. C. Girault. (5) Crim. 1er avr. 2009, prc. (6) Il s'agit des exceptions prvues l'art. 116-1, al. 5 7, c. pr. pn. ; l'enregistrement audiovisuel n'est pas obligatoire en cas : de pluralit de personnes devant tre simultanment interroges, d'impossibilit technique, de criminalit organise, de terrorisme et d'atteinte aux intrts fondamentaux de la nation. (7) Crim. 3 avr. 2007, AJ pnal 2007. 287, obs. G. Royer ; JCP 2007. II. 10131, note J.-Y. Marchal ; Crim. 26 mars 2008, D. 2008. 1416, obs. M. Lna. (8) Crim. 23 juin 1999, Bull. crim. n 149 ; D. 1999. 221. (9) Art. 174, al. 3, c. pr. pn. (10) J. Danet, Brves remarques sur la typologie et la mise en oeuvre des nullits, AJ pnal 2005. 133. (11) Crim. 27 oct. 2009, D. 2010. 245, note P.-J. Delage, et 39, chron. A. Leprieur, P. Chaumont et E. Degorce ; AJ pnal 2010. 37, obs. C. Girault ; JCP 2010. 85, note M.-C. Gurin ; 4 dc. 2007, D. 2008. 356, et 2757, obs. J. Pradel ; AJ Pnal 2008. 95, obs. S. Lavric ; 30 avr. 1996, Bull. crim. n 82. (12) J. Pradel, note ss. Crim. 3 avr. 2007, D. 2007. 2141. (13) Crim. 12 avr. 2005, Procdures 2005. Comm. 24, note J. Buisson.

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(14) P. Hennion-Jacquet, La double dnaturation des nullits en matire pnale, D. 2004. 1265. (15) Art. 312-9 et 312-12 de l'avant-projet du 1er mars 2010.

(16) Au contraire de ce que prvoit l'avant-projet en matire de garde vue : art. 327-18 s.

16. 16.

Vers l'instauration d'un dispositif efficace de lutte contre les violences au sein du couple ? - propos de la loi du 9 juillet 2010, 2010, par Anne Bourrat Guguen, matre de confrences l'universit Rennes 2, JCP G. 2010, n 805

La loi n 20102010-769 du 9 juillet 2010 relative aux violences faites spcifiquement aux femmes, aux violences au sein des couples et aux incidences de ces dernires dernires sur les enfants, renforce la protection de la victime de violences au sein du couple en instituant, son profit, une ordonnance de protection dlivre par le juge aux affaires familiales. - Elle prvoit par ailleurs la mise en oeuvre de dispositifs destins destins assurer l'efficience de la mesure d'viction du domicile du conjoint violent et d'viter sa rcidive. - Plus largement, le lgislateur entend combattre les violences faites aux femmes

a lutte contre les violences au sein du couple, et plus gnralement les violences faites aux femmes, constitue une proccupation europenne. Les instances de l'Union europenne ont, plusieurs reprises, invit les tats membres mettre en place un arsenal lgislatif efficace. Ainsi, la France, aprs avoir amorc le mouvement avec la loi n 2006-399 du 4 avril 2006 renforant la prvention et la rpression des violences au sein du couple (Journal Officiel 5 Avril 2006 ; JCP G 2006, act. 173, Aperu rapide M. Rebourg ; D. Viriot-Barrial, Commentaire de la loi du 4 avril 2006 : D. 2006, chron. 2350) a parachev le dispositif de protection en adoptant, l'anne o la lutte contre les violences faites aux femmes est dclare grande cause nationale, la loi n 2010-769 du 9 juillet 2010 relative aux violences faites spcifiquement aux femmes, aux violences au sein des couples et aux incidences de ces dernires sur les enfants. Le lgislateur traduit ainsi sa volont, d'une part, d'assurer la protection des victimes, et, d'autre part, d'unifier les politiques pnales en la matire.

1. 1. La protection des victimes de violences La loi n 2010-769 du 9 juillet 2010 (Journal Officiel 10 Juillet 2010) vise effectivement renforcer la protection des victimes non seulement en prvoyant des mesures prventives, mais surtout en crant une ordonnance de protection en faveur des victimes de violence au sein du couple. Les mesures prventives. - Le chapitre II de la loi s'intitule Prvention des violences . Il prvoit tout d'abord des mesures d'information consacres l'galit entre les hommes et les femmes, la lutte contre les prjugs sexistes et la lutte contre les violences faites aux femmes et les violences commises au sein du couple , dispenses tous les stades de la scolarit (C. duc., art. L. 312-17-1 cr ; L. n 2010-769, art. 23, I). Plus largement est institue une journe nationale de sensibilisation aux

violences faites aux femmes le 25 novembre de chaque anne. Afin de rendre effective cette information, la loi prvoit la formation des matres sur l'ensemble de ces questions (C. duc., art. L. 721-1 mod. ; L. n 2010-769, art. 23, II). Plus largement, un rapport doit tre remis par le Gouvernement, avant le 30 juin 2011, sur la mise en place d'une formation spcifique en matire de violences faites aux femmes et de violences au sein du couple destine l'ensemble des professionnels concerns par ces questions (mdecins, travailleurs sociaux, magistrats, policiers). Enfin, un rapport sera remis quant l'opportunit de la cration d'un observatoire national des violences faites aux femmes l'instar de celui qui existe en faveur de l'enfance en danger. La cration d'une ordonnance de protection. - La mesure phare de la loi de 2010 est sans conteste la cration de l'ordonnance de protection sur le modle de celle cre en Espagne par la loi du 31 juillet 2003, soutenue par le rapport d'valuation (Rapp. d'valuation du plan global 2005-2007 de lutte contre les violences faites aux femmes, juill. 2008, n 250, p. 58). Cette ordonnance est dlivre, en urgence, par le juge aux affaires familiales (JAF) (corrlativement est supprim le rfr-violence de C. civ., art. 220-1, al. 3). L'article 515-9 du Code civil pose le cadre de cette intervention (C. civ., art. 515-9, cr ; L. n 2010-769, art. 1er, I). L'ordonnance peut tre prise si les violences exerces au sein du couple ou par l'ancien conjoint, partenaire ou concubin mettent en danger la victime ou un ou plusieurs enfants. Pour la premire fois, sont prises en compte les incidences des violences sur les enfants, comme le prconisaient certains rapports (Rapp. ONED, Les enfants exposs aux violences au sein du couple, quelles recommandations pour les pouvoirs publics ?, 2008. - Avis du Conseil conomique et social europen sur Les enfants victimes indirectes

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des violences domestiques , 21 avr. 2006). Afin d'viter les actions dilatoires, ce danger doit tre tay : il doit exister des raisons srieuses de considrer comme vraisemblables des faits de violence et de danger (C. civ., art. 515-11 cr ; L. n 2010-769, art. 1er, I). En outre, dans le but d'assurer le respect des garanties procdurales, l'ordonnance est prise l'issue d'un dbat contradictoire, en prsence des parties, si besoin assistes de leurs avocats, et du ministre public. Cette ordonnance peut encore tre dlivre la personne majeure menace d'un mariage forc (C. civ., art. 515-13 cr ; L. n 2010-769, art. 1er, I), l'encontre de laquelle le juge peut prendre, sa demande, une interdiction temporaire de sortie du territoire. Pour renforcer la lutte contre les mariages forcs et les mutilations sexuelles, amorce par la loi n 2006-399 du 4 avril 2006, le lgislateur toffe les pouvoirs du juge des enfants ; dans le cadre d'une mesure d'assistance ducative, ce dernier peut ordonner l'interdiction de sortie du territoire de l'enfant et l'inscrire au fichier des personnes recherches par le procureur de la Rpublique (C. civ., art. 375-7 mod. ; L. n 2010-769, art. 3, I). Cette inscription est tendue la mesure d'interdiction de sortie du territoire sans l'autorisation des deux parents prise par le juge aux affaires familiales (C. civ., art. 373-26 mod. ; L. n 2010-769, art. 3, II). Dans le cadre de cette ordonnance de protection, dlivre pour une dure de quatre mois (renouvelable en cas de requte en divorce ou en sparation de corps) et modifiable tout moment, le juge peut prendre les mesures suivantes : interdire la partie dfenderesse de rencontrer certaines personnes, de dtenir ou de porter une arme. Il peut attribuer le logement au conjoint, concubin ou partenaire victime ; notons que la loi n 2004-439 du 26 mai 2004 (Journal Officiel 27 Mai 2004 ; JCP G 2010, act. 251, Aperu rapide J. Rubellin-Devichi) avait prvu l'viction du seul conjoint violent, au dtriment du concubin ou du partenaire, ce qui avait t contest par la doctrine (I. Corpart, Inapplicabilit de l'article 220-1 du Code civil : des lacunes du dispositif de protection civile des concubines subissant des violences conjugales : Dr. famille 2006, comm. 141). Le juge peut encore se prononcer sur l'exercice de l'autorit parentale, sur la contribution aux charges du mariage ou encore ordonner l'admission provisoire l'aide juridictionnelle. La protection de la victime justifie certes ces diffrentes mesures, mais le lgislateur ne risque-t-il pas de crer une confusion entre les mesures civiles et les obligations pnales ? En effet, certaines de ces mesures, en particulier les interdictions d'entrer en contact avec la victime et de port d'arme sont identiques celles existant dans le cadre du contrle judiciaire (CPP, art. 138).

L'tranger qui bnficie d'une ordonnance de protection en raison des violences exerces par son conjoint, concubin ou partenaire, se voit dlivrer ou renouveler, par l'autorit administrative, un titre de sjour (C. trangers, art. L. 313-12 mod. ; L. n 2010569, art. 11) ou une carte de sjour temporaire (C. trangers, art. L. 431-2 mod. ; L. n 2010-569, art. 11). Enfin, la personne qui bnficie d'une ordonnance de protection ne peut pas faire l'objet d'une expulsion de son logement ; il est d'ailleurs prvu de favoriser la conclusion de conventions entre l'tat et les bailleurs de logement ou les CROUS afin de rserver un certain nombre de logements aux bnficiaires d'une ordonnance de protection qui prfrent quitter leur domicile. En dehors de l'ordonnance de protection, le lgislateur tient compte des incidences des violences sur les enfants et des risques de passage l'acte du parent dans le cadre de l'exercice de l'autorit parentale en prcisant les pouvoirs du JAF en la matire. Ainsi, lorsque l'intrt de l'enfant le commande ou lorsque la remise directe de l'enfant l'autre parent prsente un danger pour l'un d'eux , le JAF doit organiser les modalits d'exercice de l'autorit parentale en s'assurant qu'elles prsentent toutes les garanties pour le mineur, en particulier il peut prvoir la remise de l'enfant dans un espace de rencontre ou avec l'assistance d'un tiers de confiance (C. civ., art. 373-2-1 et 373-2-9 mod. ; L. n 2010-769, art. 7). De plus, lorsqu'il se prononce sur ces modalits, le juge doit dsormais prendre en compte les pressions ou violences, caractre physique ou psychologique, exerces par l'un des parents sur la personne de l'autre (C. civ., art. 372-2-11, 6 cr ; L. n 2010-769, art. 8). Enfin, le lgislateur a assoupli les modalits de dlgation de l'autorit parentale afin d'en faciliter l'exercice par les membres de la famille, en supprimant dans ce cas la condition d'avoir pralablement recueilli l'enfant (C. civ., art. 377 mod. ; L. n 2010-769, art. 10) et a tendu la possibilit de retrait prononc par le juge pnal l'hypothse d'une condamnation pour crime commis sur la personne de l'autre parent (C. civ., art. 378 mod. ; L. n 2010-769, art. 9 ). Afin de renforcer l'efficience des mesures de lutte contre les violences, en particulier au sein du couple, le lgislateur entend unifier les politiques pnales en la matire. 2. 2. L'unification des politiques pnales Le rapport d'valuation de la loi du 4 avril 2006 a mis en lumire une disparit inacceptable des politiques pnales (Rapp. n 491 d'application de la loi du 4 avril 2006 renforant la prvention et la rpression des violences au sein du couple, dc. 2007). Le lgislateur a donc eu coeur d'assurer une unification qui se traduit tant l'gard des autorits

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de poursuite qu'au niveau du contenu des infractions. L'accroissement des pouvoirs des autorits de poursuite. - En ce qui concerne, tout d'abord, la rponse pnale apporte par le parquet la plainte de la victime, on constate une grande varit (F. Guyot, Politiques pnales en matire de violences conjugales : AJF 2003, p. 407) en dpit d'une certaine amlioration lie la mutualisation des pratiques (Guides de l'action publique 2004, 2008). En particulier, la question de la mdiation pnale est souvent revenue lors des travaux de la mission parlementaire (Rapp. d'information fait au nom de la mission d'valuation de la politique de prvention et de lutte contre les violences faites aux femmes, AN, n 1799, juill. 2009), notamment son caractre inadapt par rapport aux violences au sein du couple ; en effet, la mdiation pnale suppose la mise en prsence de deux parties sur un pied d'galit, ce qui n'est que rarement le cas en la matire et prvient mal le risque de rcidive. Aussi, dsormais, la mdiation pnale n'est possible qu' la demande ou avec l'accord de la victime (CPP, art. 41-1, 5 mod. ; L. n 2010-769, art. 30). En outre, la victime est prsume ne pas consentir la mdiation lorsqu'elle a saisi le JAF d'une demande d'ordonnance de protection en raison des violences commises par son conjoint, concubin ou partenaire. Ensuite, le lgislateur a renforc les pouvoirs de la police et de la gendarmerie. Dans le cadre de l'enqute de flagrance et de l'enqute prliminaire, les OPJ et APJ doivent informer les victimes de leur droit de demander une ordonnance de protection (CPP, art. 53-1, 6 et 75, 6 mod. ; L. n 2010-769, art. 2) ainsi que des peines encourues par les auteurs des violences. Mais surtout, dans le cadre du contrle judiciaire, les services de police ou de gendarmerie peuvent, d'office ou sur instruction du juge d'instruction, apprhender toute personne l'encontre de laquelle il existe une ou plusieurs raisons plausibles de souponner qu'elle a manqu certaines de ces obligations (poses CPP, art. 138, 9 et 17). Dans ce cas, la personne peut tre retenue, pour 24 heures au plus, dans un local de police ou de gendarmerie afin qu'elle soit entendue sur la violation de ces obligations (CPP, art. 141-4). On comprend la volont du lgislateur d'assurer la protection de la victime ; cela tant, cela revient accorder un pouvoir d'initiative la police et la gendarmerie l'gard d'une personne bnficiant du statut de mis en examen, comme dans le cadre de la garde vue, ce qui cr un risque d'atteinte aux droits de la dfense et une confusion entre les diffrentes phases de la procdure pnale. Le lgislateur est d'ailleurs conscient de cette confusion puisqu'il confre au juge d'instruction les pouvoirs dvolus au procureur de la rpublique dans

le cadre de la garde vue (CPP, art. 63-2 et 63-3) et il pose certaines limites comme l'interdiction des investigations corporelles internes. Enfin, le lgislateur entend assurer le respect des mesures d'loignement prises l'encontre du conjoint violent. On sait que depuis la loi du 12 dcembre 2005 relative la rcidive (L. n 2005-1549 : Journal Officiel 13 Dcembre 2005 ; J.-H. Robert, Les murailles de silicium : JCP G 2006, I, 116) et celle du 4 avril 2006, le conjoint, concubin ou partenaire, ainsi que l'ex peut se voir imposer une mesure d'loignement du domicile ou de la rsidence toutes les phases de la procdure. Afin d'assurer le respect de cette mesure, la loi nouvelle, par drogation l'article 142-5 du Code de procdure pnale, permet au juge, mme sans l'accord de l'intress, de placer le mis en examen pour violences ou menaces, l'encontre de son conjoint, concubin, partenaire ou des enfants, punies d'au moins cinq ans d'emprisonnement, sous le rgime du placement sous surveillance lectronique mobile (CPP, art. 142-12-1 cr ; L. n 2010-769, art. 6, I). Cette mme mesure peut tre prise par la juridiction de jugement dans le cadre du suivi socio judiciaire, sous rserve d'une expertise constatant la dangerosit du condamn, et ce par drogation l'article 131-36-10 du Code de procdure pnale qui suppose une condamnation une peine privative de libert suprieure ou gale 7 ans (CPP, art. 131-3612-1 cr ; L. n 2010-769, art. 6, II 1er). Dans ces deux cas, la victime peut se voir proposer l'attribution d'un dispositif de tlprospection afin d'alerter les autorits en cas de violation des obligations, ce que prvoyait dj en partie un dcret de 2010 (D. n 2010-355, 1er avr. 2010 : Journal Officiel 3 Avril 2010 ; JCP G 2010, act. 415 ; Dr. famille 2010, comm. 72, V. Larribau-Terneyre). La refonte des incriminations. - Le lgislateur a tout d'abord modifi un certain nombre de circonstances aggravantes. Afin de renforcer la rpression des mariages forcs, est cre la circonstance aggravante : contre une personne en raison de son refus de contracter un mariage ou de conclure une union , dans le cadre du meurtre (C. pn., art. 2214, 10 cr ; L. n 2010-769, art. 33, I), des actes de torture et de barbarie (C. pn., art. 222-3, 6 bis ; L. n 2010-769, art. 33, IV) et des violences volontaires (cration d'un 6 bis dans C. pn. art. 222-8, art. 22210, art. 222-12, et art. 222-13 ; L. n 2010-769, art. 33, V et VI). Par ailleurs, dans ces trois incriminations le lgislateur tend l'application de la loi franaise si l'infraction est commise, l'tranger, en raison du refus du mariage, contre une personne rsidant habituellement en France. De mme, en matire de menaces, les peines sont dsormais aggraves si les menaces sont commises par le conjoint, le concubin ou le

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partenaire (C. pn., art. 222-18-3 cr ; L. n 2010769, art. 6, II, 2e) et ce dernier peut tre condamn une peine de suivi socio judiciaire ; par ailleurs les violences au sein du couple sont dsormais aggraves si elles sont commises de manire habituelle (C. pn., art. 222-14, 4 mod. ; L. n 2010769, art. 25, I). Depuis la loi du 4 avril 2006, l'article 132-80 du Code pnal rige en circonstance aggravante le fait que le crime ou le dlit a t commis par le conjoint, le concubin, le partenaire ou l'ex et la jurisprudence avait cart cette disposition dans l'hypothse des violences contraventionnelles (Cass. crim., 16 dc. 2009, n 09-83.174 : Rev. sc. crim. 2010, p. 136, obs. Y. Mayaud) ; la loi de 2010 tend donc cette circonstance aux faits qualifis contraventions. Le lgislateur s'est encore attach aux lments constitutifs. Le lgislateur incrimine expressment les violences psychologiques (C. pn., art. 222-14-3 cr ; L. n 2010-769, art. 31) ; cela tant, la jurisprudence retenait dj la qualification de violences volontaires en cas d'agression psychique (le dlit de violence est constitu, mme sans atteinte physique, par tout acte de nature causer un choc motif : Cass. crim., 18 mars 2008, n 07-86.075 : JurisData n 2008-043606 ; Rev. sc. crim. 2008, p. 587, obs. Y. Mayaud). Il cr le dlit de non respect des obligations ou interdictions imposes dans une ordonnance de protection (C. pn., art. 227-4-2 cr ; L. n 2010-769, art. 5, I) et le dlit de non versement des contributions ou subsides dues au titre de l'ordonnance de protection ainsi que

la non notification de changement de domicile du crancier (C. pn., art. 227-4-3 cr ; L. n 2010-769, art. 5, I). Il supprime la prsomption simple de consentement des poux l'acte sexuel institu par la loi du 4 avril 2006 (C. pn., art. 222-22 mod. ; L. n 2010-769, art. 36) : en effet, cette prsomption allait, en ralit, l'encontre de l'intention du lgislateur. La loi de 2010 institue une incrimination de harclement moral entre conjoint, concubin, partenaire ou ex (C. pn., art. 222-33-2-1 cr ; L. n 2010-769, art. 31, II). Enfin, l'incrimination de dnonciation calomnieuse est modifie ; dsormais seule la dcision d'acquittement ou de relaxe fonde sur le motif que le fait n'a pas t commis pourra entraner des poursuites pour dnonciation calomnieuse, mais non celle rsultant d'un manque de preuves ; la crainte d'une condamnation pour dnonciation calomnieuse retient trop souvent la femme de porter plainte. On le voit, le lgislateur s'est dot d'un arsenal susceptible non seulement de renforcer la protection des victimes de violences au sein du couple, mais encore d'assurer plus efficacement la rpression des auteurs de tels actes. Aussi, le lgislateur a prvu une application rapide de la loi. Les dispositions relatives l'ordonnance de protection entreront en vigueur le 1er octobre 2010 ; les autres mesures sont d'application immdiate. Pour autant le recours des dispositifs drogatoires et exceptionnels pourront tre considrs par certains comme excessifs.

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17. 17.

Cass. crim., 7 avril 2010, n 1010-80.785 (1er arrt) Cass. crim., 8 avril 2010, n 1010-80.554 (2nd arrt)

L'assignation rsidence avec surveillance lectronique, alternative la dtention provisoire : application dans le temps de l'exigence de motivation spciale
10-80.785 1er arrt : Cass. crim., 7 avril 2010, n 10Sur le second moyen de cassation, pris de la violation des articles 5 3 et 6 1 de la Convention europenne des droits de l'homme, 137 148-2, 181 et 593 du code de procdure pnale, dfaut de motifs, manque de base lgale ; " en ce que l'arrt infirmatif attaqu a ordonn la prolongation de la dtention provisoire de Jos

Ramon Y... pour une dure de six mois compter du 22 janvier 2010 0 heure ; " aux motifs que Jos Ramon Y... tant renvoy devant la cour d'assises de Paris spcialement compose, il y a des charges suffisantes contre lui d'avoir commis les crimes et les dlits connexes qui lui sont reprochs ; que la dure importante de l'information est justifie, notamment, par les recherches en vue de retrouver l'ensemble des coauteurs ou complices et par la multiplicit des faits commis ; que le mutisme de certains mis en cause, mme s'ils ont pu lgitimement adopter cette position, a eu pour consquence de contraindre le magistrat instructeur, pour accomplir sa mission de recherche de la vrit, faire procder des expertises multiples et successives partir des divers objets dcouverts et saisis, et de nombreux interrogatoires et mesures d'instruction, ce qui entrane de longs dlais ; que l'article 181 du code de procdure pnale prvoit que le dlai d'un an compter de la date laquelle la dcision de mise en accusation est devenue dfinitive, prvu pour que l'accus dtenu comparaisse devant la cour d'assises, peut tre prolong deux reprises pour six mois la condition suivante :- que l'audience au fond n'ait pas pu dbuter avant l'expiration du dlai, pour une raison de fait ou de droit faisant obstacle au jugement,- que ce soit titre exceptionnel ; que la mise en accusation de Jos Ramon Y... est dfinitive depuis l'expiration du
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dlai imparti pour se pourvoir en cassation contre l'arrt d'accusation ; que le procureur gnral a saisi la chambre de l'instruction pour le renouvellement de la prolongation de six mois de la dtention provisoire de l'accus, en faisant valoir que celui-ci ne pourra pas comparatre dans le dlai d'un an de l'article 181 du code de procdure pnale, en raison de l'encombrement du rle de la cour d'assises de Paris spcialement compose ; qu'il rsulte des informations prcises et dtailles des rquisitions du parquet gnral que l'encombrement du rle de la cour d'assises de Paris spcialement compose, raison de fait ayant fait obstacle au jugement, a t notablement aggrav en 2008 et 2009 par la complexit particulire de certaines affaires juges, au dbordement de quatre semaines des dures prvues dans deux affaires et un accident survenu l'un des prsidents de la cour d'assises de Paris spcialement compose qui l'a rendu indisponible de novembre 2008 fvrier 2009 ; qu'il y a donc des raisons expliquant le caractre exceptionnel du dlai et du respect en l'espce du concept du dlai raisonnable ; qu'elle (sic) est aussi la seule mesure propre s'assurer, au regard de son caractre influenable, de la non ritration des faits au vu de son implication ancienne l'ETA alors que son attitude pendant l'information et en dtention a montr la persistance de son implication dans le mouvement terroriste ; que les faits de terrorisme, tels que ceux qui sont reprochs Jos Ramon Y... dnotant une puissance de feu peine imaginable dans des dmocraties, qui utilisent la France pour y prparer des attentats ou comme base de repli pour des activistes recherchs prenant la clandestinit, sont de ceux qui troublent l'vidence de manire exceptionnelle et persistante l'ordre public qui ne peut tre apais que par la dtention ; que l'ETA continue avoir des activits en France ; qu'en raison des motifs sus-indiqus, les obligations du contrle judiciaire se rvlent, en dpit des garanties offertes, insuffisantes pour atteindre ces objectifs ; qu'il y a donc lieu de faire droit la requte et de prolonger titre exceptionnel pour six mois la dtention provisoire de Jos Ramon Y... ; " 1) alors qu'une apparence de motivation jette un doute lgitime sur l'impartialit de la juridiction et quivaut une absence de motivation ; qu'en reprenant de faon flagrante et majeure la motivation qu'elle avait adopte pour ordonner la prolongation de la dtention de deux autres accuss sur le fondement de l'article 181 du Code de procdure pnale, dans un dossier criminel distinct mais impliquant la mme organisation ETA et portant sur des faits de mme nature (arrts du 22 septembre 2009, pourvoi n 09-87.276 et pourvoi n 09-87.268), quant la justification de la dure importante de l'information, la justification des raisons confrant un caractre exceptionnel au dlai, l'attitude de l'accus durant l'information, et l'apprciation du trouble l'ordre public, la chambre de l'instruction de la cour d'appel de Paris, qui laisse penser que la prolongation de la dtention tait dcide d'avance, a viol les articles 6 1 de la Convention europenne des droits de l'homme et 593 du code de procdure pnale ; " 2) alors que toute personne dtenue a le droit d'tre juge dans un dlai raisonnable ou libre pendant la procdure ; que les difficults rcurrentes de fonctionnement de la juridiction appele statuer au fond ne sont de nature justifier ni la mconnaissance du dlai raisonnable ni une prolongation exceptionnelle de la dtention pour une nouvelle dure de six mois ; qu'en reprenant, quatre mois aprs, les mmes circonstances de fait allgues dans une autre affaire pour justifier de l'encombrement de la juridiction appele statuer au fond, caractrisant ainsi l'existence de difficults structurelles et non conjoncturelles, la chambre de l'instruction a viol les articles 5 3 de la Convention europenne des droits de l'homme et 181, alina 9, du code de procdure pnale ; " 3) alors qu'en ne recherchant pas, comme elle y tait pourtant expressment invite, si les autorits comptentes, qui indiquaient que la date d'audiencement tait prvue pour le mois de juin 2010 alors que, dans le mme temps, l'avocat du prvenu recevait l'information que le procs tait fix aux mois de novembre et dcembre 2010, de sorte qu'une nouvelle demande de prolongation exceptionnelle tait d'emble prvisible, avaient apport une diligence particulire l'audiencement de la prsente procdure, ncessairement prioritaire puisque Jos Ramon Y... est en dtention provisoire depuis le 7 octobre 2004, soit plus de 5 ans, la chambre de l'instruction a priv sa dcision de base lgale au regard des articles 5 3 de la Convention europenne des droits de l'homme et 181, alina 9, du code de procdure pnale ; " 4) alors que la dtention provisoire ne peut tre ordonne ou prolonge que s'il est dmontr, au regard des lments prcis et circonstancis rsultant de la procdure, qu'elle constitue l'unique moyen de parvenir l'un ou plusieurs des objectifs cits par l'article 144 du code de procdure pnale et que ceux-ci ne sauraient tre atteints en cas de placement sous contrle judiciaire ou d'assignation rsidence avec surveillance lectronique ; que faute d'avoir constat que les objectifs assigns en l'espce la dtention provisoire ordonne ne pouvait tre atteints par une assignation rsidence avec surveillance lectronique, la chambre de l'instruction a priv sa dcision de base lgale " ;
Attendu que, pour prolonger pour une nouvelle dure de six mois, en application de l'article 181, alina 9, du code de procdure pnale, la dtention provisoire du demandeur, l'arrt prononce par les motifs repris au moyen moyen ;
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Attendu qu'en se dterminant ainsi, et ds lors qu' la date laquelle elle s'est prononce, le 142-13 du code placement sous surveillance lectronique n'tait, dans l'attente du dcret prvu par l'article 142 de procdure pnale, qu'une modalit du contrle contrle judiciaire sur l'insuffisance duquel elle s'est explique, la chambre de l'instruction a justifi sa dcision sans mconnatre les dispositions conventionnelles invoques ; D'o il suit que le moyen ne saurait tre admis ; Et attendu que l'arrt est rgulier en la forme ; REJETTE le pourvoi ; 10-80.554 2nd arrt : Cass. crim., 8 avril 2010, n 10Sur le moyen unique de cassation, pris de la violation des articles 137, 137-3, 143-1, 144 du code de procdure pnale, 593 du mme code, dfaut de motifs, manque de base lgale ; "en ce que l'arrt attaqu, infirmant l'ordonnance dfre de mise en libert sous contrle judiciaire

avec assignation rsidence et placement sous surveillance lectronique, a ordonn la remise effet du mandat de dpt dcern contre le mis en examen le 15 octobre 2009, et se rservant le contentieux de la dtention ; "aux motifs que la poursuite de sa dtention s'impose pour : - conserver les preuves ou indices matriels dans la mesure o la ou les armes du crime n'ont pas t retrouves, ni la motocyclette des tueurs ; - empcher une concertation frauduleuse de la personne mise en examen avec ses coauteurs ou complices, tant prcis que, mettant profit leur fuite et aprs la mise en examen de Jrmy Y... par lequel l'accs au dossier a t rendu possible, Mathias Z..., Jean-Jacques A... et Jean-Luc X... se sont concerts pour mettre au point une version commune, destine les exonrer en prenant en compte les lments charge du dossier ; qu'une mesure de contrle judiciaire ne peut srieusement empcher que ne se poursuive cette collusion ; - prserver la poursuite de l'information de tous risques de pression sur la victime et les tmoins alors que les charges rassembles, notamment contre Jean-Luc X..., procdent du tmoignage de personnes qu'il chet de mettre l'abri de toute interfrence dans la manifestation de la vrit, en elle mme difficile dans le contexte insulaire ; - protger la personne mise en examen de tous risques de reprsailles de la part du clan de malfaiteurs auquel appartient la victime, la ralit de ce risque inspirant notamment Jean-Luc X... une crainte pour sa vie qu'il confesse et dit avoir t, au moins en partie, l'origine de sa fuite ; - prvenir le renouvellement de l'infraction de la part de Jean-Luc X... si l'on considre la fois la facilit du passage l'acte criminel qui lui est imput, l'intrt qui s'impose plus que jamais pour assurer sa scurit, de supprimer effectivement la victime et la valeur drisoire accorde, notamment par lui, la vie humaine ; - garantir la reprsentation en justice de Jean-Luc X..., sans attache professionnelle et qui n'a pas hsit se mettre durablement en fuite, tout de suite aprs les faits, essayant mme de s'tablir dans cette situation en se procurant de faux papiers (faits pour lesquels il n'a d'ailleurs pas encore t mis en examen ) ; que, loin de traduire des gages de reprsentation en justice, sa reddition n'est que le fruit d'un calcul aprs que la tentative de se munir de faux papiers a chou par l'interpellation de Jrmy Y... et n'est intervenu qu' la faveur d'une conspiration contre la vrit ; - que Jean-Luc X... a dj fait plusieurs sjours au Gabon, sjournant auprs de Michel B... qu'il considre comme son oncle et qui exploite dans ce pays des casinos o Jean-Luc X... avait le projet de travailler dans un proche avenir, cette perspective tant de nature affaiblir encore davantage les garanties de reprsentation en justice du mis en examen ; - mettre fin au trouble exceptionnel et persistant l'ordre public provoqu par la gravit des faits, les circonstances de leur commission et l'importance du prjudice caus, s'agissant d'une tentative d'assassinat l'arme feu par des tireurs embusqus, ces faits se situant dans une funeste succession de nombreux rglements de compte en Corse devant laquelle les autorits sont tenues de ragir de manire drastique sous peine de voir se poursuivre cette drive sanglante qui plonge l'opinion dans l'inquitude et l'indignation et suscite une attente forte de la raction sociale ; que l'enqute de faisabilit ordonne par le juge des liberts et de la dtention, qui avait invit le service pnitentiaire d'insertion et de probation cerner le projet professionnel actuel en France de Jean-Luc X..., ne fournit cet gard aucune indication ; que Jean-Luc X... a dclar avoir appel tlphoniquement, pendant sa cavale, son pre, lui-mme en fuite et a reu de lui le conseil de ne pas se rendre "en attendant que la police fasse son travail" ; que ces recommandations paternelles renouveles laissent peu augurer des gages de reprsentation de l'intress ; que les obligations d'un contrle judiciaire, aussi strictes soient-elles, ne sont pas suffisantes au regard des motifs ci-dessus exposs ; qu'ainsi, la dtention provisoire est ncessaire l'instruction et titre de sret" ;
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"1) alors que la dcision, qui ordonne, prolonge une dtention provisoire ou rejette une demande de mise en libert doit comporter l'nonc des considrations de droit et de fait sur le caractre insuffisant des obligations du contrle judiciaire et dmontrer, au regard des lments prcis et circonstancis rsultant de la procdure, que la dtention constitue l'unique moyen de parvenir l'un ou plusieurs des objectifs viss qui ne sauraient tre atteints en cas de placement sous contrle judiciaire ; qu'en se dterminant comme elle l'a fait, sans prciser expressment en quoi les objectifs fixs ne pouvaient tre atteints par un placement sous contrle judiciaire sous surveillance lectronique, assorti d'obligations strictes et de mesures de protection rigoureuses, ni mme que la dtention est l'unique moyen de parvenir ces objectifs, la chambre de l'instruction a mconnu les textes susviss ; 2) alors que la dtention ne peut tre ordonne que si les objectifs qu'elle tend assurer ne peuvent tre atteints par une assignation rsidence sous surveillance lectronique ; que, faute d'avoir constat que les objectifs assigns en l'espce la dtention provisoire ordonne ne pouvaient tre atteints par une assignation rsidence avec surveillance lectronique, mesure qu'avait prcisment prise l'ordonnance frappe d'appel, et qu'elle a infirme, la chambre de l'instruction a priv sa dcision de base lgale" ; Attendu que, pour infirmer l'ordonnance du juge des liberts et de la dtention portant mise en libert de JeanJean-Luc X... sous contrle judiciaire avec placement sous surveillance lectronique, l'arrt attaqu, aprs avoir expos les divers objectifs objectifs assigns au maintien en dtention provisoire du mis en examen, retient que les obligations du contrle judiciaire, aussi strictes soientsoient-elles, ne sont pas suffisantes au regard desdits objectifs ; Attendu qu'en statuant ainsi, et ds lors qu' la date laquelle elle s'est prononce, le placement sous 142-13 du code de procdure surveillance lectronique n'tait, dans l'attente du dcret prvu par l'article 142 pnale, qu'une modalit du contrle judiciaire sur l'insuffisance duquel elle s'est explique, la la chambre de l'instruction, qui s'est dtermine par des considrations de droit et de fait rpondant aux exigences des articles 137137-3, 143143-1 et suivants du code de procdure pnale, a justifi sa dcision ; D'o il suit que le moyen doit tre cart ; Et attendu que les arrts sont rguliers en la forme ; REJETTE le pourvoi ;

Observations :
conditions et pour les motifs dtermins par ce magistrat. Les articles 142-5 142-13 du code de procdure pnale, issus de la loi pnitentiaire, prvoient pour l'essentiel que la mesure d'assignation rsidence avec surveillance lectronique, qui oblige la personne demeurer son domicile ou dans une rsidence fixe par le juge d'instruction ou le juge des liberts et de la dtention et de ne s'en absenter qu'aux conditions et pour les motifs dtermins par ce magistrat, ne sera possible que pour les dlits punis d'une peine d'au moins deux ans d'emprisonnement, qu'elle devra tre prononce, pour une dure de six mois renouvelable sans pouvoir dpasser deux ans, l'issue d'un dbat contradictoire et que la mesure sera assimile la dtention provisoire pour les rparations dues en cas de non-lieu, de relaxe ou d'acquittement, et pour la computation des peines privatives de libert. Modifi par une disposition de coordination de la loi pnitentiaire, l'article 144 du code de procdure pnale dispose ainsi dsormais : La dtention

a personne mise en examen, prsume innocente, reste libre, nonce l'article 137 du code de procdure pnale. Toutefois, en raison des ncessits de l'instruction ou titre de mesure de sret, elle peut tre astreinte une ou plusieurs obligations du contrle judiciaire ou, si celles-ci se rvlent insuffisantes, ajoute la loi pnitentiaire n 2009-1436 du 24 novembre 2009, en vigueur depuis le 26 novembre 2009, tre assigne rsidence avec surveillance lectronique. Et ce n'est qu' titre exceptionnel, si les obligations du contrle judiciaire ou de l'assignation rsidence avec surveillance lectronique ne permettent pas d'atteindre ces objectifs, que la personne concerne peut tre place en dtention provisoire. L'assignation rsidence avec surveillance lectronique a vocation se substituer au contrle judiciaire avec placement sous surveillance lectronique prvu par l'avant-dernier alina de l'article 138 du code de procdure pnale, dans sa rdaction antrieure la loi pnitentiaire. Dans cette rdaction, le placement sous surveillance lectronique constituait une modalit d'excution d'une des obligations pouvant tre fixes par le contrle judiciaire, soit l'obligation, prvue par le 2 du mme article, de ne s'absenter de son domicile ou de la rsidence fixe par le juge de l'instruction ou le juge des liberts et de la dtention qu'aux

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provisoire ne peut tre ordonne ou prolonge que s'il est dmontr, au regard des lments prcis et circonstancis rsultant de la procdure, qu'elle constitue l'unique moyen de parvenir l'un ou plusieurs des objectifs suivants et que ceux-ci ne sauraient tre atteints en cas de placement sous contrle judiciaire ou d'assignation rsidence avec

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surveillance lectronique . C'est une nouvelle exigence de motivation spciale qui pse donc sur les juges du fond. Par les arrts comments, la chambre criminelle se prononce sur l'application dans le temps de cette disposition nouvelle. Au-del, elle entend attirer l'attention sur cette nouvelle exigence de motivation spciale. Dans les espces dont il s'agit, les demandeurs au pourvoi soutenaient que, faute d'avoir constat que les objectifs assigns la dtention provisoire ne pouvaient tre atteints par une assignation rsidence avec surveillance lectronique, la chambre de l'instruction avait priv sa dcision de base lgale. En ce qui concerne l'application dans le temps de cette disposition nouvelle, l'article 142-13 du code de procdure pnale prvoit qu'un dcret dtermine les modalits d'application de la sous-section 2 comprenant les articles 142-5 142-13 du mme code. Or, le dcret n 2010-355 relatif l'assignation rsidence avec surveillance lectronique et la protection des victimes de violences au sein du couple, du 1er avril 2010, est paru au Journal officiel du 3 avril 2010. Et les dcisions attaques s'taient prononces, certes postrieurement l'entre en vigueur de la loi pnitentiaire, mais antrieurement la publication dudit dcret. C'est ainsi que la question se posait de savoir si l'exigence de motivation spciale concernant l'assignation rsidence avec surveillance lectronique tait applicable immdiatement, ds l'entre en vigueur de la loi pnitentiaire, ou bien si son application tait subordonne la parution du dcret d'application de la loi. Selon la circulaire de la direction des affaires criminelles et des grces du 1er dcembre 2009 relative la premire prsentation des dispositions de la loi, ces nouvelles dispositions ne sont applicables qu' compter de la publication du dcret d'application prvu par le nouvel article 142-13 du code de procdure pnale. Pourtant, la chambre criminelle a nonc qu'une loi entre normalement en application la date de sa publication ou au terme expressment fix pour son entre en vigueur (20). De mme, en l'absence de disposition subordonnant expressment ou ncessairement son excution une condition dtermine, une loi est excutoire ds sa publication (21). En application de ces principes, il avait t jug, par l'arrt prcit du 18 septembre 1990, que l'article 1er de la loi du 30 novembre 1987 relative la prvention et la rpression du recel et organisant la vente ou l'change d'objets mobiliers, est entr en vigueur la date prvue par l'article 13 de cette mme loi, soit le 1er juin 1988, nonobstant le fait que le dcret pris pour l'application de cette loi n'ait t promulgu que le 14 novembre 1988, dans

la mesure o les obligations mises par cette loi la charge des revendeurs d'objets mobiliers taient suffisamment claires et prcises et dans la mesure o son application n'tait pas expressment subordonne la parution du dcret. Dans la mme ligne, en prvoyant qu'un dcret en conseil d'Etat prciserait en tant que de besoin les conditions d'application des dispositions du titre XXI du livre IV du code de procdure pnale relatives la protection des tmoins, l'article 706-63 du code de procdure pnale n'a pas subordonn la parution d'un tel dcret l'entre en vigueur de ces dispositions, par ailleurs suffisamment claires et prcises pour tre appliques immdiatement (22). Au regard de ces principes, la rponse la question pose ne s'imposait donc pas de toute vidence. La chambre criminelle a cependant considr, par les arrts comments, que l'exigence de motivation spciale n'tait pas applicable dans la priode prcdant l'entre en vigueur du dcret. A cet gard, il convient de relever que le dcret du 1er avril 2010 rgle de faon extrmement minutieuse, par des dispositions numrotes D. 32-3 D. 32-31, les modalits d'application des articles 142-5 14213 relatifs l'assignation rsidence avec surveillance lectronique, notamment les mesures pralables au placement (par exemple la possibilit de saisine du service pnitentiaire d'insertion et de probation aux fins d'enqute de faisabilit technique et de vrification de la situation familiale, matrielle et sociale de la personne mise en examen), les conditions dans lesquelles l'accord de la personne concerne doit tre recueilli, la motivation de l'ordonnance de placement, la modification ou la mainleve de la mesure, les dispositions applicables en cas de non-respect, les spcificits relatives aux mineurs. Est ainsi rglement un dispositif relativement complexe. On peut supposer que la chambre criminelle a ainsi considr que les dispositions des articles 1425 142-13 du code de procdure pnale n'taient pas suffisamment prcises pour permettre la mise en oeuvre de la mesure d'assignation rsidence avec surveillance lectronique ds l'entre en vigueur desdits articles, et ce, mme si la loi ne soumettait pas expressment l'application desdites dispositions la parution du dcret. C'est dans ces conditions qu'elle a jug que, le dcret n'tant pas paru la date des arrts attaqus, l'assignation rsidence avec surveillance lectronique ne pouvait tre ordonne et donc qu'il ne pouvait tre fait grief la chambre de l'instruction de ne pas avoir motiv spcialement ses dcisions sur la seule mesure du mme ordre possible, soit le placement sous surveillance lectronique ancienne formule , qui ne constitue qu'une modalit du contrle judiciaire (23), tant observ qu'elle s'tait

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bien explique sur l'insuffisance du contrle judiciaire. Au-del de cette question de droit transitoire, les arrts comments prsentent un intrt non ngligeable pour les praticiens et posent un certain nombre de questions que la chambre criminelle sera vraisemblablement amene trancher dans les mois venir. En effet, l'article 144 du code de procdure pnale, dans sa nouvelle rdaction, est dsormais applicable. En cet tat, quid d'un arrt qui ordonnerait ou prolongerait la dtention provisoire sans prciser que les objectifs de ladite dtention ne peuvent tre atteints par une assignation rsidence avec surveillance lectronique ? On peut rappeler qu' la suite de la modification lgislative introduite par la loi n 2007291 du 5 mars 2007, laquelle avait rcrit l'article 144 du code de procdure pnale en prescrivant que

personne concerne est libre, si elle n'est dtenue pour autre cause (25). Dans ces conditions, on est
amen s'interroger sur le point de savoir si des solutions identiques s'appliqueront dans le cas o les juges du fond auront omis de prciser que les objectifs de la dtention ne peuvent tre atteints par une assignation rsidence avec surveillance lectronique. Nul doute que la chambre criminelle prcisera en temps utile sa jurisprudence et la porte qu'il convient de donner la modification rcente de l'article 144 du code de procdure pnale. Dans cette attente, on ne saurait trop inviter les juges du fond faire preuve de la plus grande vigilance quant la motivation de leurs dcisions de placement ou de prolongation de dtention provisoire. A. Leprieur, D. 2010, pp. 1653 et s. _____________ (20) Crim. 18 sept. 1990, Bull. crim. n 315. (21) Crim. 6 mai 1996, Bull. crim. n 188 ; D. 1996. 210 ; 1er mars 1990, Bull. crim. n 102. (22) Crim. 9 juill. 2003, Bull. crim. n 138 ; D. 2003. 2285. (23) Crim. 26 mars 2008, n 08-80.112. (24) Crim. 18 juin 2008, Bull. crim. n 157 ; D. 2008. 2147 ; cf. dans le mme sens Crim. 26 fvr. 2008, Bull. civ. n 50 ; D. 2008. 853 ; AJ pnal 2008. 228, obs. M. Nord-Wagner. (25) Crim. 16 fvr. 2010, n 09-87.912, en cours de publication ; D. 2010. 711 ; cf. gal. l'arrt ordonnant la remise en libert d'un mis en examen, suite la cassation de la dcision de la chambre de l'instruction ayant ordonn la prolongation de sa dtention provisoire : Crim. 4 dc. 2007, n 0786.573.

la dtention provisoire ne peut tre ordonne ou prolonge que s'il est dmontr, au regard des lments prcis et circonstancis de la procdure, qu'elle constitue l'unique moyen de parvenir l'un ou plusieurs objectifs dfinis par ce texte et que ceux-ci ne sauraient tre atteints en cas de placement sous contrle judiciaire , la chambre
criminelle a jug qu'encourt la censure l'arrt de la chambre de l'instruction qui omet de prciser expressment que le ou les objectifs poursuivi(s) par le placement en dtention ne pouvaient tre atteints par un placement sous contrle judiciaire (24). Un arrt rcent est venu prciser, dans le cas de la cassation d'un arrt ordonnant le placement en dtention provisoire de l'intress, sans comporter, contrairement aux prescriptions des articles 144 et 137-3 du code de procdure pnale, l'nonc des considrations de droit et de fait sur le caractre insuffisant des obligations du contrle judiciaire, qu'en consquence de cette annulation, la

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V. Le jugement
18. 18.
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Attendu que les nonciations de l'arrt attaqu mettent la Cour de cassation en mesure de s'assurer que la cour d'appel a, sans insuffisance ni contradiction, et sans excder les limites de sa saisine, rpondu aux chefs premptoires des conclusions dont elle tait saisie et caractris en tous leurs lments, tant matriels qu'intentionnel, les dlits dont elle a dclar le prvenu coupable, et a ainsi justifi l'allocation, au profit des parties civiles, de l'indemnit propre rparer le prjudice en dcoulant ; Attendu que, par ailleurs, le demandeur ne saurait invoquer l'incomptence de la chambre correctionnelle de la cour d'appel ds lors qu'il rsulte de l'article l'article 469, alina 4, du Code de procdure pnale, pnale, dans sa rdaction issue de la loi du 9 mars 2004 entre en vigueur le 1er octobre 2004, que les juridictions correctionnelles ne peuvent d'office ou la demande des des parties se dclarer incomptentes pour
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Cass. crim., 3 fvrier 2010, n 0909-85.034

La lgalisation de la correctionnalisation judiciaire

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juger des faits de nature entraner une peine criminelle si la victime tait constitue partie civile et assiste d'un avocat lorsque le renvoi devant la juridiction de jugement a t ordonn par le juge d'instruction, d'instruction, ce qui tait le cas en l'espce ; D'o il suit que le moyen, qui, en ses trois dernires branches, se borne remettre en question l'apprciation souveraine, par les juges du fond, des faits et circonstances de la cause, ainsi que des lments de preuve contradictoirement dbattus, ne saurait tre admis ; Et attendu que l'arrt est rgulier en la forme ; Rejette le pourvoi ;

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Note :
A. - 1. La rtention de la comptence en cas de correctionnalisation judiciaire lgalise
Il existe deux grands types de correctionnalisation judiciaire. Le premier - que l'on n'a pas l'habitude de dsigner ainsi - consiste, pour la cour d'assises, appliquer une peine correctionnelle un crime, comme si ce dernier revtait, in concreto, la gravit d'un simple dlit ; cette situation est autorise par les textes (C. pn., art. 132-18, al. 1er) et constitue une mise en oeuvre normale du principe d'individualisation des peines. La seconde varit de correctionnalisation judiciaire (sur ses multiples variantes : J. Pradel, Procdure pnale : Cujas, 14e d., 2008-2009, n 118) - laquelle on rserve cette dnomination - est plus tonnante (sur ses motifs : D. Dechenaud, L'galit en matire pnale : LGDJ, 2008, n 407 et s. ; J. Pradel, op. cit., n 120) : il s'agit d'appliquer une qualification dlictuelle des faits constitutifs, en ralit, d'un crime et, partant, d'en saisir la juridiction correctionnelle (V. C. Laplanche, La correctionnalisation judiciaire : th. Montpellier, 1993 ; J.-C. Laurent, La correctionnalisation : JCP G 1950, I, 852 et 877). Celle-l est illgale, qui fait fi des rgles du droit pnal de fond (mise en oeuvre d'une qualification inadquate) et de la procdure pnale (rtention d'une comptence au fond injustifie) ; la doctrine ne tarit donc pas de critiques son gard (Ph. Conte et P. Maistre du Chambon, Procdure pnale : Armand Colin, 4e d., 2002, n 128 ; X. Pin, Le consentement en matire pnale : LGDJ, 2002, n 775 ; La privatisation du procs pnal : Rev. sc. crim. 2002, p. 245 ; G. Royer, Le juge naturel en droit criminel interne : Rev. sc. crim. 2003, p. 787, n 29). L'on pourrait pourtant la rattacher ces institutions et mcanismes procduraux - certes lgaux, eux qui attnuent quelque peu la rigueur du droit pnal de fond : opportunit des poursuites et classement sans suite, jury populaire, absence de motivation des arrts d'assises. Par ailleurs, cette correctionnalisation judiciaire a t lgalise dans une hypothse particulire (qui joue le plus souvent en matire d'infractions sexuelles), par l'article 124, II, de la loi n 2004-204 du 9 mars 2004, portant adaptation de la justice aux volutions de la criminalit, qui a modifi l'article 469 du CPP (V. A. Darsonville, La lgalisation

. CONTEXTE Une instruction mene pour infractions sexuelles commises l'encontre de deux mineures se clt par le renvoi de la personne mise en examen devant le tribunal correctionnel, du chef d'agressions sexuelles aggraves (mais non constitutives de viols). Le prvenu est alors reconnu coupable de ces dlits en premire instance, le jugement tant confirm par la chambre des appels correctionnels, aux motifs que l'une des parties civiles avait subi des attouchements et une pntration sexuelle ou une tentative de pntration sexuelle vcue comme telle et que l'autre avait subi dans le sexe outre des attouchements, des pntrations digitales et des tentatives de pntrations pniennes . Se fondant sur les articles 381 et 519 du CPP, le condamn se pourvoit en cassation et remarque, notamment, que les faits de pntration sexuelle relevs son encontre constituent le crime de viol et que, en raison du caractre d'ordre public des rgles de comptence juridictionnelle, le juge correctionnel aurait d se dclarer incomptent au profit de la cour d'assises. Le pourvoi est cependant rejet par la chambre criminelle, qui, faisant application de l'article 469, alina 4, du CPP, rappelle que les juridictions correctionnelles ne peuvent d'office ou la demande des parties se dclarer incomptentes pour juger des faits de nature entraner une peine criminelle si la victime tait constitue partie civile et assiste d'un avocat lorsque le renvoi devant la juridiction de jugement a t ordonn par le juge d'instruction, ce qui tait le cas en l'espce 2. ANALYSE Voil une dcision de plus qui, contre toute logique, mais en se conformant la loi - ce qui est pire encore, pour cette dernire -, soumet les rgles du droit pnal spcial celles de la procdure pnale : les secondes, au lieu d'tre les servantes des premires, en sont les matresses. Ainsi un tribunal correctionnel et une chambre des appels correctionnels peuvent-ils juger des faits de pntration sexuelle pour les travestir en simples agressions sexuelles.

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de la correctionnalisation judiciaire : Dr. pn. 2007, tude 4). En effet, si son alina 1er nonce toujours que, Si le fait dfr au tribunal correctionnel sous la qualification de dlit est de nature entraner une peine criminelle, le tribunal renvoie le ministre public se pourvoir ainsi qu'il avisera , son nouvel alina 4 ajoute en revanche que, Lorsqu'il est saisi par le renvoi ordonn par le juge d'instruction ou la chambre de l'instruction, le tribunal correctionnel ne peut pas faire application, d'office ou la demande des parties, des dispositions du premier alina, si la victime tait constitue partie civile et tait assiste d'un avocat lorsque ce renvoi a t ordonn (Cass. crim., 18 juin 2008, n 08-81.688 : JurisData n 2008044910. - Cass. crim., 27 mars 2008, n 07-85.076 : JurisData n 2008-043615 ; Bull. crim. 2008, n 84 ; JCP G 2008, IV, 1880) ; ces dispositions ont t juges non contraires aux articles 6 et 8 de la Convention EDH (Cass. crim., 7 janv. 2009, n 08-83.719 : JurisData n 2009-046808). La mauvaise qualification est ainsi fictivement considre comme exacte lorsque les parties publique et prives ont renonc en demander la rectification au magistrat instructeur (V. CPP, art. 186-3, al. 1er) ou ont chou dans cette entreprise. Il est nanmoins prvu, par exception l'exception, que Le tribunal correctionnel saisi de poursuites exerces pour un dlit non intentionnel conserve la possibilit de renvoyer le ministre public se pourvoir s'il rsulte des dbats que les faits sont de nature entraner une peine criminelle parce qu'ils ont t commis de faon intentionnelle (CPP, art. 469) ; la limite permet notamment au tribunal de refuser sa comptence si le prtendu homicide involontaire constitue en ralit un meurtre (Cass. crim., 24 mars 2009, n 08-84.849 : JurisData n 2009-047883 ; Bull. crim. 2009, n 60 ; JCP G 2009, IV, 1806 ; AJP 2009, p. 318, note G. Roussel ; D. 2009, p. 1714, note P. Chaumont et E. Degorce ; Rev. sc. crim. 2009, p. 590, note Y. Mayaud). L'ensemble de ces dispositions est applicable devant la chambre des appels correctionnels de la cour d'appel - comme le confirme le prsent arrt - : d'un ct, l'article 519 dispose que cette dernire doit annuler le jugement et se dclarer pour le surplus incomptente ainsi que renvoyer le ministre public se pourvoir ainsi qu'il avisera si elle estime que les faits sont de nature entraner une peine criminelle ; mais, de l'autre, l'article 512 du CPP prcise que, en principe, Les rgles dictes pour le tribunal correctionnel sont applicables devant la cour d'appel , si bien que celles de l'article 469 doivent tre transposes cette dernire. Au demeurant, les juges suprieurs ne peuvent raisonnablement reprocher au tribunal de premire instance d'avoir respect ce dernier texte. En l'espce, les conditions lgales de la correctionnalisation taient remplies (rappr. Cass. crim., 31 oct. 2006, n 05-87.605 : JurisData n 2006-

036386. - Cass. crim., 18 juin 2008, n 07-88.149 : JurisData n 2008-044914). Au fond, d'une part, il rsultait de l'instruction que certaines des agressions sexuelles poursuivies semblaient constituer des viols consomms ou tents et que, par hypothse, l'alternative entre les qualifications criminelle et dlictuelle ne dpendait pas d'une diffrence d'lment moral. En la forme, de l'autre, les victimes s'taient constitues parties civiles l'information et taient assistes d'un avocat lorsque le renvoi avait t ordonn. Au total, le tribunal correctionnel puis la cour d'appel pouvaient et devaient effectivement se dclarer comptents et, partant, juger l'affaire au fond.

B. - 2. L'exercice de la comptence en cas de correctionnalisation judiciaire lgalise


L'alina 4 de l'article 469 du CPP semble rgler entirement la question de la correctionnalisation judiciaire des faits criminels. En ralit, tel qu'il est rdig, il ne traite que de l'aspect procdural de la question : lorsque le tribunal correctionnel estime que le comportement dont il est saisi constitue un crime, il doit malgr tout retenir sa comptence et, partant, s'abstenir de renvoyer le ministre public mieux se pourvoir. Mais sur l'application, alors, des rgles de droit pnal de fond, la loi garde le silence. cet gard, cependant, la jurisprudence considre que la juridiction correctionnelle est contrainte de retenir la qualification dlictuelle (elle peut aussi, sur le fondement de cette dernire, conclure la prescription de l'action publique : Cass. crim., 7 nov. 2007, n 07-80.134) : en l'espce, alors qu'taient expressment relevs, par la cour d'appel, des actes de pntration sexuelle, le prvenu a finalement t reconnu coupable non pas de viol, mais d'agressions sexuelles stricto sensu. Cette solution est, au fond, logique : pourquoi imposer la comptence du tribunal correctionnel si ce n'est pour lui permettre de condamner la personne poursuivie du chef de dlit ? Pourtant, l'on observera que rien dans l'alina 4 de l'article 469 du CPP n'oblige la juridiction correctionnelle appliquer la qualification dlictuelle : tel que le texte est rdig, l'on pourrait tout aussi bien estimer que le tribunal est bien tenu d'accepter sa comptence mais doit alors - puisqu'il n'est pas formellement dit le contraire - appliquer les rgles normales de la responsabilit pnale. Dans ce cas, les juges constateraient l'absence de dlit - puisqu'il y a crime - et prononceraient la relaxe, dfaut de pouvoir inviter le parquet se pourvoir. La consquence n'est pas aussi absurde qu'il y parat, ds lors que, admettre la diffrence de faits (sur cette notion : O. Dcima, L'identit des faits en matire pnale : Dalloz, 2008), la dcision statuant du chef de dlit n'aurait pas autorit de la

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chose juge quant au crime (comp. Cass. crim., 3 fvr. 2010, n 09-82.864 et n 09-82.865 : JurisData n 2010-000805 ; JCP G 2010, 533, note O. Dcima et S. Detraz, estimant qu'une dcision de non-lieu pour homicide involontaire n'empche pas la partie civile de faire ouvrir une nouvelle instruction - pour les mmes faits - du chef d'assassinat) ; la reprise des poursuites serait donc possible pour ce dernier. Une telle situation neutraliserait cependant tout l'intrt de la lgalisation de la correctionnalisation judiciaire. D'ailleurs, en matire d'atteintes sexuelles, elle ne pourrait surgir en ces termes. Par dfinition, en effet, le viol comprend des actes qui peuvent tre qualifis de simples agressions sexuelles (toucher les parties intimes de la victime par exemple). Il n'est donc pas besoin de faire semblant que la pntration sexuelle n'en soit pas une : il suffit d'en faire abstraction pour ne qualifier que les faits immdiatement antrieurs elle (c'est--dire les attouchements sexuels). Pareille amputation des faits poursuivis peut galement tre effectue lorsque la qualification criminelle n'est applicable qu'en prsence d'une circonstance aggravante : la correctionnalisation consistera alors pour les juges, comme avant eux le magistrat instructeur, ignorer cette circonstance (l'on condamnera par exemple le prvenu pour vol simple au lieu de vol avec usage d'une arme). En revanche, lorsque l'incrimination dlictuelle est substantiellement distincte de l'incrimination criminelle, l'exercice de la correctionnalisation par la juridiction de jugement est trs malais. Peut-on par exemple retenir le complice d'un viol (qui aurait maintenu la victime ou incit l'auteur) comme coupable, simplement, du dlit de non-obstacle la commission d'un crime : n'est-ce pas transfigurer excessivement les faits ? La Cour de cassation n'est pas de cet avis, qui, dans une hypothse semblable, a approuv une cour d'appel d'avoir retenu la qualification dlictuelle (Cass. crim., 7 janv. 2009, n 08-83.719 : JurisData n 2009-046808). Peut-on, autre illustration, faire mine de voir en un empoisonnement un simple cas d'administration de substances nuisibles (V. A. Prothais, Accompagnement de la fin de vie et droit pnal : JCP G 2004, I, 130, n 10), au mpris de l'utilisation avre d'une substance mortifre ? N'est-ce pas, au total, transformer les faits, ce qui va bien au-del d'une simple requalification et d'un banal amnagement des rgles de comptence lgalement consenti ?

3. PORTE Une solution techniquement plus simple consisterait alors modifier l'actuel systme de la correctionnalisation judiciaire de la manire suivante : les faits conserveraient leur qualification criminelle normale, mais seraient confis la comptence du tribunal correctionnel, lequel ne pourrait alors prononcer qu'une peine correctionnelle. Telle est la solution envisage par quelques membres du Comit Lger, qui souhaitaient que des faits de viol puissent, si la victime le demande, tre jugs par le tribunal correctionnel sous la qualification de viol, la peine maximale tant alors de dix ans . Pareil mcanisme revt cependant, entre autres, le dfaut particulier de confier le choix du type de juridiction la seule victime (partie civile ?). Un autre moyen de simplification de la procdure serait, comme l'a imagin le rapport Lger de 2009 et le prvoient les articles 334-67 334-69 de l'avant-projet du futur Code de procdure pnale, d'tendre aux affaires criminelles le procd de la comparution sur reconnaissance pralable de culpabilit. Abstraction faite des imperfections qui y sont inhrentes, ce mode de poursuite et de jugement (V. A. Valoteau, Le jugement sur reconnaissance pralable de culpabilit : une autre procdure de jugement ou une autre manire de juger ? : Dr. pn. 2006, tude 8) prsenterait l'avantage, par rapport la correctionnalisation judiciaire, de pouvoir retenir la qualification vritablement applicable aux faits. Il reste nanmoins que, quelle que soit la technique employe, l'attnuation judiciaire de la gravit des crimes de viol sur mineurs n'est gure compatible avec l'actuel accroissement lgislatif de la rpression en la matire : la loi n 2010-121 du 8 fvrier 2010 a en effet, d'une part, cr la qualification d'infraction sexuelle incestueuse (C. pn., art. 222-31-1 et 227-27-2) - pour l'heure inutile, elle pourrait l'avenir se voir investie d'un rle pnal effectif - et, d'autre part, insr au Code pnal un article 222-22-1, selon lequel la contrainte l'origine d'un viol peut tre morale et, en ce cas, peut rsulter de la diffrence d'ge existant entre une victime mineure et l'auteur des faits et de l'autorit de droit ou de fait que celui-ci exerce sur cette victime (V. A. Lepage, Rflexions sur l'inscription de l'inceste dans le Code pnal par la loi du 8 fvrier 2010 : JCP G 2010, doctr. 335 ; S. Detraz, L'inceste : l'inconnu du droit positif : Gaz. Pal. 3 et 4 mars 2010, p. 10). S. Dtraz, JCP G. 2010, n 758

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19. 19.
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Cass. crim., 8 juin 2010, n 0909-87.526

Cour d'assises : diffusion tlvisuelle du prononc du verdict


Attendu qu'il rsulte de l'arrt attaqu et des pices de la procdure qu' la suite de la diffusion, par la station France 3 Corse, en dcembre 2007, d'un enregistrement audiovisuel montrant les magistrats de la cour d'assises de Paris lors du prononc du verdict condamnant Yvan Y..., Charles X..., rdacteur en chef de la station, a t cit devant le tribunal correctionnel du chef de complicit de publication d'enregistrement effectu sans autorisation l'audience d'une juridiction ; que les juges du premier degr l'ont renvoy des fins de la poursuite, au motif que, dans les circonstances de l'espce, l'application de l'article 38 ter de la loi du 29 juillet 1881 contrevenait aux dispositions de l'article 10 de la Convention europenne des droits de l'homme ; que le ministre public a relev appel de cette dcision ; Attendu que, pour infirmer ce jugement, et dclarer le prvenu coupable, l'arrt retient notamment que, si la vido incrimine se rapporte bien une question d'intrt gnral, la procdure prvue par les dispositions de l'article 38 ter constitue un quilibre entre la libert d'informer et les autres intrts en jeu, en particulier la srnit des dbats, laquelle relve de l'apprciation du prsident de la cour d'assises, et le droit l'image des parties intresses ; Attendu qu'en se dterminant de la sorte, la cour d'appel a justifi sa dcision ; que si toute personne a droit la libert d'expression, et si le public a un intrt lgitime recevoir des informations relatives aux procdures procdures en matire pnale ainsi qu'au fonctionnement de la justice, l'exercice de ces liberts comporte des devoirs et des responsabilits et peut tre soumis, comme dans le cas d'espce, des restrictions ou sanctions prvues par la loi, qui constituent des des mesures ncessaires, dans une socit dmocratique, la protection de la rputation ou des droits d'autrui, ou pour garantir l'autorit et l'impartialit du pouvoir judiciaire ; Que, ds lors, le moyen ne peut qu'tre cart ; Et attendu que l'arrt est rgulier en la forme ; REJETTE le pourvoi ;

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VI. Les voies de recours et la chose juge


20. 20.
Le Conseil constitutionnel sonne le glas de l'article 575 du Code de procdure pnale, par Marc Touillier, ATER l'cole de droit de la Sorbonne universit Paris I, Gaz. Pal., 12 aot 2010, n 224, pp. 10 et s.

La partie civile n'est pas dans une situation identique celle de la personne mise en examen ou celle du ministre public. Toutefois, la disposition conteste a pour effet, en l'absence de pourvoi du ministre public, de priver la partie civile de la possibilit de faire censurer, par la Cour de cassation, la violation de la loi par les arrts de la chambre de l'instruction statuant statuant sur la constitution d'une infraction, la qualification des faits poursuivis et la rgularit de la procdure. En privant ainsi une partie de l'exercice effectif des droits qui lui sont garantis par le Code de procdure pnale devant la juridiction d'instruction, cette disposition apporte une restriction injustifie aux droits de la dfense. Par suite, l'article 575 de ce code doit tre dclar contraire la Constitution.

. Lorsqu'une personne est victime d'une infraction pnale, il est souvent avanc qu'elle s'est trouve

au mauvais endroit, au mauvais moment et en mauvaise compagnie ((1)) . C'est dire que son
destin parat troitement li un ensemble de circonstances avec lesquelles elle peut, lgitimement, vouloir prendre ses distances au moment de devenir partie au procs pnal. Il est pourtant des cas o la procdure pnale continue de placer la partie civile sous une certaine forme de dpendance dont elle se passerait bien, comme en tmoigne l'article 575 du Code de procdure pnale.

Ce texte pose en principe que la partie civile ne peut se pourvoir en cassation contre les arrts de la chambre de l'instruction que s'il y a pourvoi du ministre public . Si la porte du principe est aussitt attnue par une srie d'exceptions limitativement numres par l'article 575, alina 2, du Code de procdure pnale ((2)) , il n'en demeure pas moins que la partie civile se trouve en nette position d'infriorit par rapport au ministre public. Pendant longtemps, cette situation a pourtant russi prosprer, non sans contradiction ((3)) .

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2. Au-del de ses sources originelles ((4)) , le texte en cause provient de l'ordonnance no 58-1296 du 23 dcembre 1958 modifiant et compltant le Code de procdure pnale. Il s'ensuit que l'article 575 du Code de procdure pnale a chapp tout contrle de constitutionnalit lors de son adoption. Seule la voie du contrle de conventionnalit paraissait, ds lors, pouvoir remettre en cause la conformit du texte lgal certains principes fondamentaux de la procdure pnale. Depuis qu'il s'est reconnu comptent pour apprcier la conformit d'une loi un trait international ((5)) , le juge ordinaire peut carter toute disposition lgislative qui contredirait, par exemple, une stipulation de la Convention europenne des droits de l'homme. La similitude, en matire pnale, des rgles constitutionnelles issues de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen (DDHC) et des rgles conventionnelles issues de la Convention europenne ayant t constate depuis longtemps ((6)) , le contrle de conventionnalit des lois permet de pallier l'impossibilit, pour le juge ordinaire, de contrler la constitutionnalit des lois. Amene se prononcer sur la conventionnalit de l'article 575 du Code de procdure pnale, la Cour de cassation a nanmoins considr que l'irrecevabilit de principe du pourvoi form par la partie civile contre les arrts de la chambre de l'instruction, en l'absence de pourvoi form par le ministre public, ne heurtait pas les stipulations de la Convention europenne ((7)) . En dpit des motifs avancs par la haute juridiction pour justifier la limitation des droits de la partie civile par l'article 575 du Code de procdure pnale ((8)) , il est permis de penser qu'une telle restriction ne devait son salut qu' la liste d'exceptions prvue par le second alina du texte ((9)) . Approuvant l'interprtation de la Cour de cassation, la Cour europenne des droits de l'homme (CEDH) n'a, son tour, pas remis en cause la conventionnalit de l'article 575 du Code de procdure pnale ((10)) . 3. La conscration d'un contrle de ((11)) constitutionnalit des lois a posteriori constituait, ds lors, un nouvel espoir pour les parties civiles dsireuses de pouvoir librement se pourvoir en cassation contre les arrts de la chambre de l'instruction. Depuis le 1er mars 2010, il est en effet possible pour tout justiciable de soutenir, au moyen d'une question prioritaire de constitutionnalit (QPC) forme l'occasion d'une instance en cours, qu'une disposition lgislative porte atteinte aux droits et liberts que la Constitution garantit ((12)) . Par suite, le recours la QPC a rapidement t peru comme un moyen de remettre en cause la constitutionnalit d'un certain nombre de dispositions procdurales ayant, jusqu' prsent, chapp au contrle a priori du Conseil constitutionnel. C'est dans cette perspective qu'ont

t formes plusieurs QPC relatives l'article 575 du Code de procdure pnale. 4. Dans un premier temps, le Conseil constitutionnel a t saisi par la Cour de cassation, le 1er juin 2010, de deux QPC relatives l'article 575 du Code de procdure pnale ((13)) . Dans un cas comme dans l'autre, les QPC manaient des parties civiles, qui soulevaient l'inconstitutionnalit du texte lgal au regard du principe de l'galit devant la loi et la justice, de l'galit des armes, du droit au recours effectif et du respect des droits de la dfense. Le Conseil constitutionnel ayant t, dans un second temps, saisi par la Cour de cassation d'une autre QPC relative l'article 575 du Code de procdure pnale ((14)) , les trois questions ont t jointes afin que le Conseil y rponde par une seule dcision. 5. Le 23 juillet 2010, le Conseil constitutionnel a dclar l'article 575 du Code de procdure pnale contraire la Constitution, considrant qu'en

privant ainsi une partie de l'exercice effectif des droits qui lui sont garantis par le Code de procdure pnale devant la juridiction d'instruction, cette disposition apporte une restriction injustifie aux droits de la dfense ((15)) . Si la censure de
l'article 575 du Code de procdure pnale tait attendue (I.), sa porte mrite d'tre apprcie en ce que la prsente dcision tmoigne, dans un contexte sensible, de l'importance de la place de la partie civile dans le procs pnal (II.). I. La censure attendue de l'article 575 du Code de procdure pnale 6. La chambre de l'instruction intervient principalement, en tant que juridiction d'instruction du second degr, pour contrler le bon droulement de l'instruction. Si elle ne statue pas sur le fond de l'affaire, les arrts qu'elle rend n'en sont pas moins susceptibles d'tre annuls en cas de violation de la loi sur pourvoi en cassation form par le ministre public ou par la partie laquelle il est fait grief, suivant les distinctions qui vont tre tablies ((16)) . Les distinctions auxquelles il est fait rfrence renvoient, pour la partie civile, la limitation prvue par l'article 575 du Code de procdure pnale. Il en rsulte que, sauf disposition contraire ((17)) , la partie civile ne saurait tre admise discuter, l'appui de son seul pourvoi, la valeur des motifs par lesquels la chambre de l'instruction fonde une dcision de non-lieu ((18)) , quand bien mme les motifs contests seraient contradictoires ou errons en droit ((19)) . Dans une telle hypothse, il est difficile de se satisfaire de l'argument tenant au souci de prserver l'intrt gnral et les intrts du mis en cause contre les risques de procdure abusive ou dilatoire. Les scandales suscits par les arrts de non-lieu rendus dans certaines affaires sensibles dclenches l'initiative des parties civiles

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((20)) ont mis en vidence les insuffisances d'une telle situation. Les QPC transmises au Conseil constitutionnel revtaient donc un enjeu considrable au regard de la place attribue la partie civile dans le procs pnal. 7. Dans les espces vises, les QPC avaient t formes au stade du pourvoi en cassation, tape qui constituait justement l'obstacle franchir pour les parties civiles. L'article 23-5, alina 1er, de l'ordonnance no 58-1067 du 7 novembre 1958 admet que le moyen tir de l'inconstitutionnalit d'une disposition lgislative puisse tre soulev, y compris pour la premire fois en cassation. Le Conseil constitutionnel ne peut toutefois tre saisi de la QPC que si les conditions prvues aux 1o et 2o de l'article 23-2 de l'ordonnance sont remplies et que la question est nouvelle ou prsente un caractre srieux ((21)) . Le respect de ces conditions a t rigoureusement vrifi par la Cour de cassation, qui, assumant son rle de filtre, s'est assure que la disposition conteste tait bien applicable la procdure et n'avait pas dj t dclare conforme la Constitution dans les motifs et le dispositif d'une dcision du Conseil constitutionnel. Mais surtout, la haute juridiction a affirm que les trois QPC prsentaient, au regard des principes invoqus, un

constitutionnalit de l'article 575 du Code de procdure pnale, commence par affirmer que la

partie civile n'est pas dans une situation identique celle de la personne mise en examen ou celle du ministre public ((25)) . Le Conseil rejoint en cela la position adopte par la CEDH dans l'arrt Berger c/ France, qui tient compte de la spcificit du
systme procdural franais, au sein duquel l'exercice de l'action publique est avant tout confi des magistrats, tandis que la victime se voit attribuer un rle accessoire ou secondaire lorsqu'elle entend exercer l'action civile ((26)) . Si la situation particulire de la victime dans le procs pnal n'est donc pas remise en cause en tant que telle dans la prsente dcision, la limitation du droit, pour la partie civile, de se pourvoir en cassation contre un arrt de la chambre de l'instruction a, en revanche, t considre par le Conseil constitutionnel comme portant atteinte aux droits de la dfense. 9. Le principe du respect des droits de la dfense constitue l'un des principes fondamentaux reconnus par les lois de la Rpublique ((27)) . Ainsi que le rappelle rgulirement le Conseil constitutionnel, le respect des droits de la dfense implique l'existence d'une procdure juste et

caractre srieux, en ce que l'article 575 du Code de procdure pnale limite la possibilit de la partie civile de se pourvoir en cassation contre les arrts de la chambre de l'instruction, en l'absence de pourvoi du ministre public . Si la limitation laquelle fait
rfrence la Cour de cassation paraissait, d'une certaine manire, entrouvrir la porte une dclaration d'inconstitutionnalit de la disposition conteste, il appartenait au seul Conseil constitutionnel d'en dcider. Se fondant en partie sur les principes invoqus par les requrants, le Conseil a principalement examin la constitutionnalit de l'article 575 du Code de procdure pnale l'aune des principe d'galit devant la loi et la justice et de respect des droits de la dfense, le droit un recours effectif paraissant quelque peu occult dans la prsente dcision. 8. Aprs avoir cit l'un des principaux fondements du principe d'galit ((22)) , le Conseil constitutionnel rappelle, suivant une formule devenue classique, que si le lgislateur peut

quitable garantissant l'quilibre des droits des parties ((28)) . Cette formule est associe au
respect du principe d'galit dans la dcision du 23 juillet 2010, en sorte que c'est par une interprtation combine des principes d'galit et de respect des droits de la dfense que le Conseil constitutionnel fonde la censure de l'article 575 du Code de procdure pnale. Si elle peut conduire justifier certaines restrictions son droit d'agir, la situation particulire de la partie civile ne saurait, en effet, permettre de la priver de l'exercice effectif des droits qui lui sont garantis par le Code de procdure pnale devant la chambre de l'instruction. L'interprtation combine des principes d'galit et de respect des droits de la dfense permet ainsi de relever, dans la disposition conteste, une restriction injustifie puisqu'elle avait pour effet, en l'absence de pourvoi du ministre public, de priver la partie civile de la possibilit de faire censurer, par la Cour de cassation, la violation de la loi par les arrts de la chambre de l'instruction statuant sur la constitution d'une infraction, la qualification des faits poursuivis et la rgularit de la procdure. 10. Ds lors, le droit un recours effectif, fond sur l'article 16 de la DDHC, ne semble pas avoir jou un rle dcisif dans la dcision du 23 juillet 2010. L'explication pourrait rsider dans le fait que le Conseil constitutionnel a dj admis que soit exclue la constitution de partie civile devant une juridiction pnale d'exception, sans que cela ne heurte le droit un recours effectif ((29)) . Toujours est-il qu'en censurant l'article 575 du Code de procdure pnale, le Conseil constitutionnel a pris le contre-pied de la

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prvoir des rgles de procdure diffrentes selon les faits, les situations et les personnes auxquelles elles s'appliquent, c'est la condition que ces diffrences ne procdent pas de distinctions injustifies et que soient assures aux justiciables des garanties gales ((23)) . Bien que l'article 6 de la DDHC ne
renvoie pas directement la procdure pnale, la valeur constitutionnelle du principe d'galit a trs tt t affirme par le Conseil en ce domaine ((24)) . En l'espce, il est intressant de relever que le Conseil constitutionnel, au moment de statuer sur la

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jurisprudence de la CEDH et branl, pour la premire fois, la procdure pnale avec une dcision d'inconstitutionnalit rendue sur la base d'une QPC. II. La porte de la censure de l'article 575 du Code de procdure pnale 11. La censure de l'article 575 du Code de procdure pnale doit dsormais conduire les juridictions rpressives et la Cour de cassation prendre en compte l'abrogation de la disposition en cause dans toutes les instructions prparatoires auxquelles il n'a pas t mis fin par une dcision dfinitive la date de publication de la dcision du Conseil constitutionnel. Au-del des consquences pratiques qu'emportera la fin du principe de l'interdiction, pour la partie civile, de se pourvoir seule contre les arrts de la chambre de l'instruction, doit tre envisag l'impact potentiel de la dcision du 23 juillet 2010 sur la place de la partie civile dans le procs pnal. 12. L'article 575 du Code de procdure pnale constituait un texte controvers dans la mesure o il se situait contre-courant de la tendance au renforcement des droits des victimes. Depuis que le clbre arrt Laurent-Atthalin ((30)) a permis la victime de mettre en mouvement l'action publique et de saisir un juge d'instruction, mme en cas d'inertie du parquet, les droits reconnus la partie civile ont, en effet, connu une volution remarquable sous l'impulsion d'une politique criminelle et d'une jurisprudence favorables l'exercice de l'action civile devant les juridictions pnales. Avec la loi no 2000516 du 15 juin 2000, l'information et la garantie des droits de la victime ont acquis le statut de principes directeurs de la procdure pnale, confortant ainsi la dimension prise par la victime au sein du procs pnal ((31)) . De son ct, la CEDH a admis qu'une plainte avec constitution de partie civile entre dans le champ d'application de l'article 6, 1 de la Convention europenne lorsqu'elle n'est pas effectue des fins purement rpressives ((32)) . 13. Si la place occupe par la victime dans le procs pnal a parfois pu tre juge trop importante ces dernires annes, elle a t singulirement limite par la loi no 2007-291 du 5 mars 2007. Le lgislateur a, en effet, durci les conditions de recevabilit de l'action civile exerce devant le doyen des juges d'instruction ((33)) , tandis qu'il a apport des restrictions la rgle suivant laquelle le criminel tient le civil en tat ((34)) . Ds lors, il convient de mesurer la porte de la dcision du Conseil constitutionnel en tenant pleinement compte du contexte dans lequel elle s'inscrit. L'heure n'est, semble-t-il, plus l'expansion des droits de la victime, du moins s'agissant de l'exercice de l'action civile devant les juridictions rpressives. En tmoigne l'avant-projet du futur Code de procdure pnale, dont les articles 312-28 et suivants

pourraient conduire supprimer, purement et simplement, la solution pose par l'arrt LaurentAtthalin ((35)) . 14. L'abandon provisoire ? du projet de rforme de la procdure pnale ne doit pas masquer les risques qu'emporterait, pour la partie civile, la suppression du juge d'instruction. Dans la mesure o le ministre public, investi des prrogatives d'enqute du magistrat instructeur, ne verrait pas pour autant son indpendance affirme l'gard du pouvoir excutif, il est craindre que la partie civile ne puisse jouer un rle de contrepoids suffisant pour limiter l'tendue des pouvoirs du parquet au stade du dclenchement des poursuites. Pour inquitante qu'elle soit, une telle perspective prsente au moins le mrite de mettre en lumire la dcision d'inconstitutionnalit de l'article 575 du Code de procdure pnale et, partant, la ncessit de promouvoir l'quilibre des droits des parties. _____________ 1 D. SALAS, La volont de punir. Essai sur le populisme pnal, Hachette, 2005, p. 64. 2 Selon cet alina, la partie civile peut, seule, se pourvoir en cassation lorsque larrt attaqu est un arrt de refus dinformer (1), a dclar laction publique irrecevable (2), a admis une exception mettant fin laction publique (3), est un arrt dincomptence (4), a omis de statuer sur un chef de mise en examen (5), ne satisfait pas en la forme aux conditions essentielles de son existence lgale (6) ou encore a t rendu en matire datteinte la libert individuelle (7). 3 Dans la mesure o larticle 186, alina 2, du Code de procdure pnale admet, notamment, que la partie civile puisse interjeter appel des ordonnances de non-lieu. 4 V. not. C. LACROIX, Laccs la chambre criminelle de la Cour de cassation par les parties civiles : de la ncessit de modifier larticle 575 du Code de procdure pnale , Dr. pn. 2007, tude 2, n 5. 5 Cass., ch. mixte, 24 mai 1975, Jacques Vabre, Bull. ch. mixte n 4. 6 D. MAYER, Vers un contrle du lgislateur par le juge pnal ? , D. 2001, chron., p. 1643. 7 Cass. crim., 23 nov. 1999, Bull. crim. n 268. 8 La Chambre criminelle se fondait essentiellement sur le fait que la victime dispose toujours dun recours devant les juridictions civiles pour faire valoir ses droits. 9 F. DESPORTES et L. LAZERGES-COUSQUER, Trait de procdure pnale, conomica, 2009, n 2171. 10 CEDH, 3 dc. 2002, Berger c. France, req. n 48221/99, 38 ; confirm par CEDH, 8 fvr. 2005, Schwarkmann c. France, req. n 52621/99, 56. 11 Loi constitutionnelle n 2008-724, 23 juill. 2008, JO, 24 juill. 2008, p. 11890.

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12 Article 61-1, alina 1er, de la Constitution du 4 octobre 1958. 13 Lune forme par la Rgion Languedoc-Roussillon (cass. crim., 31 mai 2010, n 09-85.389), lautre par un particulier (cass. crim., 31 mai 2010, n 0987.295). 14 Cass. crim., 4 juin 2010, n 09-83.936. 15 Cons. const., 23 juill. 2010, dc. n 2010-15/23 QPC, cons. 8. 16 C. pr. pn., art. 567, al. 1er. 17 V., par ex., larticle 58 de la loi du 29 juillet 1881 sur la libert de la presse. 18 Cass. crim., 27 oct. 1966, Bull. crim. n 243. 19 Cass. crim., 20 juin 1985, Bull. crim. n 238. 20 C. LACROIX, art. prc., n 2. 21 Article 23-5, al. 3, de la loi organique du 10 dcembre 2009. 22 Larticle 6 de la DDHC, suivant lequel la loi doit tre la mme pour tous, soit quelle protge, soit quelle punisse . 23 Cons. const., 23 juill. 2010, prc., cons. 4. 24 Cons. const., 23 juill. 1975, dc. n 75-56 DC, JO, 24 juill. 1975, p. 7533, cons. 4-5.

25 Cons. const., 23 juill. 2010, prc., cons. 8. 26 S. GUINCHARD et J. BUISSON, Procdure pnale, 4e d., Litec, 2009, n 1010. 27 Cons. const., 2 dc. 1976, dc. n 76-70 DC, JO, 7 dc. 1976, p. 7052, cons. 2. 28 Cons. const., 2 fvr. 1995, dc. n 95-360 DC, JO, 7 fvr. 1995, p. 2097, cons. 5. 29 Cons. const., 19 nov. 1993, dc. n 93-327 DC, JO, 23 nov. 1993, p. 16141, cons. 12. 30 Cass. crim., 8 dc. 1906, Laurent-Atthalin, Bull. crim. n 443. 31 C. pr. pn., art. prlim. Dans la prsente dcision, le Conseil constitutionnel fait dailleurs rfrence larticle prliminaire du Code de procdure pnale, comme pour affermir la place quil occupe dsormais dans le champ procdural. 32 CEDH, 12 fvr. 2004, Perez c. France, req. n 47287/99, 62-71. 33 C. pr. pn., art. 85, al. 2. 34 C. pr. pn., art. 4. 35 Ph. BONFILS, Il faut sauver la jurisprudence Laurent-Atthalin , D. 2010, point de vue, p. 1153.

21. 21.
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Cass. crim., 13 avril 2010, n 0909-84.531

Rvision : la distinction du rescindant et du rescisoire


Attendu que, le 1er dcembre 2001, vers 9 heures, le corps d'une femme tendue sur le ventre a t dcouvert sur les marches d'un escalier, en contrebas du pont de Neuilly ; que les pompiers, intervenus sur les lieux ont plac la victime sur le dos ; qu'ils ont alors constat qu'elle tait dcde et que son corps prsentait plusieurs plaies par arme blanche ; que les policiers ont identifi cette personne comme tant Marie-Agns Y... ; que la tenue de sport revtue par la victime tait lgrement baisse ; Attendu que de nombreuses traces de sang taient visibles proximit du corps ; que le mdecin lgiste charg de l'autopsie a relev, notamment, quatre plaies par arme blanche sur le thorax, dont l'une tait l'origine du pneumothorax mortel, ainsi que des lsions de dfense aux poignets et aux mains ; Attendu que le sac de sport dont Marie-Agns Y... s'tait munie, selon ses proches, n'a pas t retrouv ; Attendu qu'au cours de l'enqute dite de voisinage a t entendue Sylvie C... pouse D... qui, le matin du crime, vers 7 heures 30, et proximit des lieux de celui-ci, avait fait l'objet de propositions caractre sexuel de la part d'un jeune homme dont elle a dcrit l'allure et le blouson ; que ce tmoignage a conduit les enquteurs effectuer un rapprochement avec Marc X..., dj interpell pour avoir agress une femme en tenant des propos de mme contenu ; qu'un blouson paraissant correspondre la description faite par le tmoin a t dcouvert au domicile du pre de Marc X..., o celui-ci se trouvait ; que Sylvie D..., qui Marc X... a d'abord t prsent sur un album photographique puis seul, derrire une glace sans tain, s'est dclare "quasi certaine" de le reconnatre, malgr les dngations de ce dernier ; que Marc X... a avanc un alibi, pour l'heure suppose du crime, qui a t dmenti par les tmoins qu'il avait dsigns ; Attendu qu'aprs avoir contest toute participation aux faits, Marc X... s'est dsign comme tant le meurtrier de Marie-Agns Y..., au cours d'une cinquime audition en garde vue, sans pouvoir expliquer son geste ni tre capable d'en dcrire le droulement ; qu'il a ritr ses aveux au cours de son interrogatoire de premire comparution avant de les rtracter lors de son interrogatoire au fond et de maintenir ses dngations tout au long de l'information ; Attendu qu'au cours d'un transport sur les lieux, en prsence de Marc X..., Sylvie D... a formellement identifi celui-ci comme tant l'homme qui l'avait aborde ; Attendu qu'aucun indice matriel n'a t relev l'encontre de Marc X... ; que, notamment, aucune trace de l'ADN de la victime n'a t trouve sur ses vtements et que sa propre empreinte gntique n'a pas t dcouverte sur les vtements ou les prlvements effectus sur le corps de Marie-Agns Y... ;
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Attendu qu'en fin d'information, le magistrat instructeur a eu connaissance d'un autre meurtre, commis sur la personne de Maria de E..., dans des circonstances de lieu et d'heure comparables, alors que Marc X... tait dtenu ; que les enquteurs ont indiqu ce magistrat que ces seuls lments ne constituaient pas des similitudes suffisantes pour effectuer un rapprochement entre les deux crimes ; Attendu que Marc X... a t mis en accusation du chef de meurtre sur la personne de Marie-Agns Y..., par ordonnance du 23 octobre 2003 ; que, par arrt du 30 novembre 2005, la cour d'assises des Yvelines, statuant en appel, l'a dclar coupable de ces faits ; Attendu que, dans la nuit du 3 au 4 mars 2008, David F... s'est prsent au commissariat de police du quartier de La Dfense en s'accusant des meurtres de Maria de E... et Marie-Agns "A...", qui s'est avre tre Marie-Agns Y..., divorce A..., en vue, disait-il, de soulager sa conscience dans une dmarche religieuse ; Attendu que, ds ses premires dclarations, il a dcrit de manire trs circonstancie l'agression commise par lui sur Marie-Agns Y... ; qu'il a prcis avoir russi la dsquilibrer en tirant sur son sac de sport, avant de la prcipiter sur les marches de l'escalier o il lui avait port plusieurs coups avec un couteau pain drob dans l'institution religieuse qui l'hbergeait ; que, toujours selon son rcit, la victime s'tait dfendue, et il avait d lui mordre la main droite pour qu'elle lche prise ; qu'aprs lui avoir port le coup mortel et procd, sur son corps, un rituel de nature sexuelle et sanglante, il l'avait laisse coucher sur le ventre et s'tait enfui en emportant son sac de sport dont il avait ultrieurement inventori le contenu ; Attendu qu' l'exception d'une seule rtractation, lors d'une audition en garde vue, David F... a ensuite ritr ses aveux et les a maintenus tout au long de la nouvelle information ouverte sur ces faits ; Attendu que ses dclarations circonstancies, tant sur le droulement de l'agression et du meurtre que sur la tenue vestimentaire de la victime, la manire dont elle s'tait dfendue, l'arme qu'il avait utilise, sont apparues compatibles avec les constatations des enquteurs et des mdecins lgistes ; qu'il en va ainsi de l'indication donne par lui de la morsure qu'il avait inflige Marie-Agns Y..., de nature expliquer les constatations faites, lors de l'autopsie, sur la main droite de la victime ; Attendu que ces aveux sont corrobors par les traces de l'empreinte gntique de David F..., releves sur le cir et sur le collant de Marie-Agns Y..., puis sous l'un des ongles de la victime qui avait t prlev ; que la prsence de cette dernire empreinte gntique tablit un contact physique entre David F... et MarieAgns Y..., alors que ceux-ci ne se connaissaient pas ; qu' l'inverse, aucune empreinte gntique de Marc X... n'a t identifie l'occasion de ces nouvelles expertises effectues avec des moyens techniques amliors ; Attendu que s'ajoutent ces indices matriels les prcisions apportes par David F... qui n'apparaissaient pas dans le dossier de l'information suivie contre Marc X..., concernant le contenu du sac de sport, disparu, de la victime ; que, d'une part, selon David F..., il avait pu retenir le nom de "A...", par la mention figurant sur la carte d'identit de Marie-Agns Y..., antrieurement son divorce ; que, d'autre part, d'aprs David F..., le lecteur de compact-disc, contenait un disque "Johnny River", affirmation qui a t vrifie postrieurement ses dires, par la dcouverte de la pochette vide de ce mme disque dans les affaires de la victime, rcupres par son frre ; Attendu que sont ainsi tablis des faits nouveaux ou inconnus de la juridiction de nature faire natre un doute sur la culpabilit de Marc X... au sens de l'article 622,4, du code de procdure pnale ; qu'il convient de faire droit aux requtes en rvision et d'annuler la dcision critique ; toute ute cause d'extinction de l'action Attendu que de nouveaux dbats sont possibles, en l'absence de to publique ; que la cour de rvision ne peut faire application des dispositions de l'article 625, alina 5 , du code de procdure pnale, que dans le cas o l'annulation de la dcision ne laisse rien subsister la charge du du condamn vivant qui puisse tre qualifi crime ou dlit ; que tel n'tant pas le cas en l'espce, la cour de rvision n'est pas en possession de l'intgralit des lments lui permettant de dclarer l'innocence de Marc X... ; qu'il y a lieu renvoi devant devant une juridiction de mme ordre et degr, ainsi que le prescrit l'article 625, alina 2, du code de procdure pnale ; Par ces motifs : ANNULE en toutes ses dispositions l'arrt prcit de la cour d'assises des Yvelines, statuant en appel, en date du 30 novembre 2005, ANNULE, par voie de consquence, l'arrt du mme jour par lequel la cour a prononc sur les intrts civils, Et pour qu'il soit nouveau jug, conformment la loi, RENVOIE la cause et les parties devant la cour d'assises de Paris, statuant en appel, ce dsigne par dlibration spciale prise en chambre du conseil ;

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Observations :
aveux circonstancis, conforts par des empreintes gntiques, d'une autre personne se prsentant ellemme comme le meurtrier de la victime. Des vrifications et de nouveaux dbats s'imposaient alors pour exclure toute participation de Marc. X. l'infraction et pour l'innocenter dfinitivement. La Cour de rvision, comme elle le souligne, n'tait pas en possession de l'intgralit des lments lui permettant de dclarer son innocence. Il est noter qu'une dcision d'annulation avec renvoi avait galement t prise dans l'affaire Patrick Dils o la Cour de rvision avait annul, en avril 2001, sa condamnation en raison de la prsence sur place, le jour du crime, de Francis Heaulme, condamn plusieurs reprises pour des crimes identiques. L'innocence de Patricks Dils fut dfinitivement reconnue un an plus tard, le 24 avril 2002, aprs un nouveau procs d'assises. La ncessit du renvoi parat moins vidente dans la deuxime affaire o l'admission du fait nouveau conduisait remettre en cause l'existence mme de l'infraction. La personne qui se prtendait victime des agressions sexuelles imputes Loc X. avait dclar, aprs sa condamnation, avoir port de fausses accusations son encontre. Une expertise psychiatrique confirmait que la victime, en situation de grande souffrance psychologique, avait pu mentir plusieurs reprises en impliquant d'autres personnes dans des procdures qui avaient abouti un non-lieu. Reposant sur d'ventuelles fabulations de la victime, la condamnation de Loc X . est annule par la Cour de cassation qui suspend galement l'excution de la condamnation en l'assortissant, ainsi que l'y autorise la loi du 10 mars 2010, de l'obligation de respecter plusieurs conditions propres la libration conditionnelle. Elle estime cependant que de nouveaux dbats sont possibles en raison de l'absence de prescription de l'action publique, s'abstenant toutefois de souligner leur utilit. La justice n'tant, pour l'instant, que partiellement rendue, les accuss devront attendre la dcision des juridictions de renvoi, lesquelles conservent leur libert de jugement, pour bnficier ventuellement de la rparation morale et pcuniaire due en cas d'erreur judiciaire. C. Girault, AJ Pnal 2010, p. 349

ien qu'elle annule des arrts de condamnation sur le fondement de la survenance de faits nouveaux, la Cour de cassation, statuant comme cour de rvision, peut renvoyer les parties devant une nouvelle cour d'assises, laissant aux juridictions du fond le soin d'acquitter les intresss. L'on conoit aisment que de telles dcisions puissent laisser un got d'amertume, l'innocence tant suggre mais non reconnue. La procdure du pourvoi en rvision peut en effet se scinder en deux temps, le premier, appel rescindant, consistant examiner le bien fond du pourvoi afin qu'un arrt d'irrecevabilit, de rejet ou d'annulation soit rendu. Lorsque l'annulation d'un arrt de condamnation est prononce, l'affaire doit tre rejuge, ce qui donne lieu au rescisoire. Ainsi que l'illustrent ces arrts, la distinction entre rescindant et rescisoire est particulirement nette en cas de renvoi devant une nouvelle juridiction puisque ce ne sont pas les mmes juges qui se prononcent sur l'existence avre d'un fait nouveau et sa consquence a priori logique, savoir l'innocence du condamn. Il ne faut pas oublier cependant que la reconnaissance de faits nouveaux n'tablit pas l'innocence du condamn mais qu'elle est, depuis la loi du 23 juin 1989, simplement de nature faire natre un doute sur sa culpabilit . Ds lors que de nouveaux dbats contradictoires sont possibles (v. art. 625, al. 2, c. pr. pn.), il est opportun de renvoyer les accuss devant une juridiction de mme ordre et de mme degr que celle qui avait rendu la dcision errone. Le renvoi de l'affaire une autre juridiction constitue ainsi le principe, les cas exceptionnels d'annulation sans renvoi tant strictement dfinis par les alinas 4 6 de l'article 625 du code de procdure pnale. La Cour de cassation procde elle-mme la rvision, le rescisoire suivant alors immdiatement le rescindant, en cas d'impossibilit d'organiser de nouveaux dbats la suite notamment d'une amnistie, du dcs, de l'irresponsabilit du condamn ou de la prescription de l'action publique. Le renvoi est galement inutile s'il apparat que l'annulation du jugement ou de l'arrt l'gard d'un condamn vivant ne laisse rien subsister sa charge qui puisse tre qualifi crime ou dlit. Dans l'affaire Marc X., lequel avait vu l'excution de sa condamnation suspendue par la Commission de rvision, le fait nouveau rsultait des

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Conception et ralisation de lactualisation : Olivier Bachelet


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